Analisis de La Ley N 18381
Analisis de La Ley N 18381
Analisis de La Ley N 18381
ACCESO A LA INFORMACIÓN
PÚBLICA, EN URUGUAY
INTRODUCCIÓN
La ley de que trata este trabajo viene a llenar, simplemente, un vacío legal existente en la
materiaii[2]. Ello es así porque el tema de acceso a la información pública ya estaba regulado
previamente en normas reglamentarias. Ello no desconoce, obviamente, que el valor y fuerza de
ley la hacen exigible, y perdurable en el tiempo, posiblemente, más que el decreto de referencia
iii[3]
.
En otro orden debe relacionarse, directamente, con la ley, de protección de datos personales y
acción de "habeas data" iv[4]. Actualmente, y específicamente en Uruguay , la garantía respecto de
los datos personales se encuentra reglada en la ley 18331, que en su art. 48 , derogó la Ley Nº
17.838 de 24 de setiembre de 2004 .
Según la ley 18331 el derecho a la protección de los datos personales se aplica a las personas
físicas v[5] y por extensión a las personas jurídicas, en cuanto corresponda. A estas últimas, por
ejemplo, no se le aplica la caducidad o prescripción de los datos.
Las bases de datos no pueden tener finalidades violatorias de derechos humanos o contrarias a
las leyes o a la moral pública, art. 8 de la ley vi[6] .
Según la ley el acceso a la información pública es un derecho de todas las personas, sin
discriminación por razón de nacionalidad o carácter del solicitante, y que se ejerce sin necesidad
de justificar las razones por las que se solicita la información. Este es un error propio de un
legislador poco técnico, ya que la norma, en su redacción, es confusa . Ello porque la
situación puede llevar a sostener, a otros entusiastas, que no se necesita legitimación activa xii[12]
.
No creemos, que en nuestro orden jurídico, en sede administrativa y/o jurisdiccional , se haya
querido establecer una especie de acción popular xiii[13]. La apertura de la información debe
encaminarse en dirección a que todos tengan noticia de aquello que les concierne xiv[14]. De
acuerdo a ello, como se verá, en sede jurisdiccional, se solicita claramente legitimación activa
xv[15]
.
Su ámbito de aplicación refiere a todas las personas públicas, incluidas las no estatales. En ese
sentido la legislación es amplia. Ello es bueno, aunque considerando la existencia de personas
públicas no estatales clásicas y modernas, la situación se complica un tanto. En efecto, una cosa
es desear saber , por legitimado activo, qué sucede en el manejo del dinero puramente estatal del
IMPO (personas pública no estatal que publica el Diario Oficial), y otra, muy diferente, qué
sucede con el dinero de la Caja de Jubilaciones Profesionales, persona pública no estatal clásica
donde el capital, la dirección, etc., es privado. En este último supuesto la legitimación activa de
un afiliado es innegable si de sus datos se trata y, por ejemplo también, de las inversiones
realizadas por la entidad. . Sin embargo podemos preguntarnos qué legitimación posee un
bancario, una ama de casa, un funcionario docente, etc..
Por otra parte la ley refiere únicamente a la función administrativa xvi[16].En ese sentido parece
un tanto acotado su objeto. Lo expuesto no olvida que la función jurisdiccional y legislativa son
públicas en lo pertinente pero, pueden existir casos, donde la ley podría aplicarse xvii[17]. Un
ejemplo manifiesto podría producirse si en la Comisión de Constitución y Códigos de la Cámara
de Senadores, se niega, el acceso de sus discusiones respecto de un proyecto de ley que refiera a
lechería, a un productor de leche y productos afines.
Por tanto tal solución, por tanto, debe modificarse prontamente siempre exigiendo legitimación
activa suficiente .
En otro orden fundamental la ley dice que se considera información pública toda la que emane o
esté en posesión de cualquier organismo público, sea o no estatal, salvo las excepciones o
secretos establecidos por ley, así como las informaciones reservadas o confidenciales. La norma
es amplia aunque excepciona determinadas hipótesis. Aquí comienza la distinción entre
informaciones secretas , reservadas y confidenciales. Tal diferenciación parece correcta, en
principio, porque se le concede un régimen jurídico parcialmente diverso a cada categoría .
De acuerdo a la ley se presume pública toda información producida u obtenida, en poder o bajo
control de los sujetos obligados por la ley, con independencia del soporte en el que estén
contenidas xix[19]. La presunción es simple ya que admite prueba en contrario
Los organismos públicos comprendidos en la ley deben difundir, en forma continua y sin
interrupciones , a través de sus sitios WEB xx[20], u otros medios que el órgano de control
determinexxi[21], la siguiente información mínimaxxii[22] : A) Su estructura orgánica. B) Las
facultades de cada unidad administrativa. C) La estructura de remuneraciones por categoría
escalafonaria, funciones de los cargos y sistema de compensación xxiii[23]. D) Información sobre
presupuesto asignado, su ejecución, y los resultados de las auditorías que en cada caso
corresponda. E)Concesiones, licitaciones, permisos o autorizaciones otorgadas, especificando
los titulares o beneficiarios de éstos. F) Toda información estadística de interés general xxiv[24],
de acuerdo a los fines de cada organismo. G) Mecanismos de participación ciudadana, en
especial domicilio y unidad a la que deben dirigirse las solicitudes para obtener información.
Por otra parte esa responsabilidad se extiende , solidariamente por sus acciones u omisiones, en
la ocultación, alteración, pérdida o desmembración de la información pública, al personal que
administre, manipule, archive o conserve información pública. La solidaridad que se comenta
parece excesiva en virtud de que el personal se encuentra sometido a jerarquía y no puede saber,
necesariamente, toda la información que produzcan las Administraciones. En el supuesto de las
personas jerarquizadas, siempre se aplica, el procedimiento disciplinario xxv[25]. Por tal motivo se
aconseja la modificación de la presente norma que estremece , por sus consecuencias, a todo el
personal jerarquizado que podría incurrir en responsabilidad, por sus acciones y omisiones, por
mero desconocimiento de los hechos xxvi[26].
En ese sentido el art. 33 de la ley establece que en un plazo no mayor a un año desde la
vigencia de la ley, los sujetos obligados deben elaborar la lista de toda la información que a la
fecha se encuentre clasificada como reservada, siempre y cuando esté comprendida en algunas
de las excepciones contempladas en el artículo 8º de la ley 18381. La información que no se
sujete a estas excepciones, deberá desclasificarse en el plazo perentorio de seis meses. A partir
de la fecha de vigencia de la ley que se comenta, toda información clasificada como reservada,
que tenga más de quince años, deberá ser desclasificada y abierta libremente al público.
Del art. 33, que refiere al octavo, parece surgir que nos encontramos con causales taxativas de
clasificación de reserva. Ello porque deben desclasificarse las que no estén comprendidas en las
excepciones xxviii[28]. Sin embargo las excepciones, en algunos casos son muy amplias y refieren,
directamente a datos de tipo esencialmente personal que son los tratados, de principio, como
confidenciales en el art. 10. Por ejemplo el literal “D” de la norma cuando refiere al riesgo de
vida etc..
La información clasificada previamente como reservada, permanecerá con tal carácter hasta un
período de quince años desde su clasificación. La información debe ser desclasificada cuando
se extingan las causas que dieron lugar a su clasificación. Se permite la ampliación , sólo,
sobre cierta documentación cuando permanezcan y se justifiquen las causas que le dieron
origen. Esa competencia no se sabe bien a quién pertenece, aunque debería ser el jerarca
respectivo, y la expresión “cierta documentación” es digna de destaque por su impresión . Sin
embargo los sujetos obligados por esta ley no podrán invocar ninguna de las reservas
mencionadas cuando la información solicitada refiera a violaciones de derechos humanos o sea
relevante para investigar, prevenir o evitar violaciones de los mismos.
II) Los datos personales que requieran previo consentimiento informado xxxi[31].
Tienen el mismo carácter los documentos o secciones de documentos que contengan estos
datos.
Los datos confidenciales se distinguen, entonces según la ley, de los reservados porque en estos
el jerarca puede determinarlos. En el supuesto de datos confidenciales los mismos no pueden
divulgarse porque la ley que los regula lo dispone (por ejemplo la ley 16616 sobre estadística),
o las leyes 18331 y 18381, o por su propia naturaleza.
Toda persona física o jurídica interesada en acceder a la información pública en poder de los
sujetos obligados por la ley 18381 , deberá hacerlo mediante solicitud escrita ante el titular del
organismo. En dicha solicitud deberá constar: A) La identificación del peticionario, su
domicilio y forma de comunicación. Esto es teléfono, correo electrónico, etc.. B) La descripción
precisa de la información requerida y cualquier dato o elemento que facilite su localización. Se
destaca que los peticionarios no pueden exigir que se efectúen evaluaciones o análisis de la
información que posean las Administraciones xxxiii[33]. C) El solicitante puede, también , indicar
el soporte de información preferido, sin constituir este último una obligación para el organismo.
El mismo podrá actuar de conformidad con los elementos materiales que posea a los efectos y
de acuerdo al principio de buena fe.
El art. 15 de la ley dice que “cualquier persona física o jurídica podrá formular la
petición de acceso a la información en poder de los sujetos obligados”. Esa situación es diversa
a la que sigue. Resulta evidente que todo individuo puede solicitar determinado elemento a las
Administraciones sin embargo, como correctamente dice el numeral que sigue, sólo existe
obligación de proporcionarla si existe legitimación activa.
Según el art. 18 de la ley, vencido el plazo de veinte días hábiles desde la presentación de la
solicitud, si no ha mediado prórroga o vencida la misma sin que exista resolución expresa
notificada al interesado, éste podrá acceder a la información respectiva, considerándose falta
grave la negativa de cualquier funcionario a proveérsela, de conformidad con las previsiones de
la Ley Nº 17.060, de 23 de diciembre de 1998, y del artículo 31 de la ley que se comenta. Se
establece un efecto positivo del silencio, respecto de la petición, por ley xxxvii[37]. El mismo debe
entenderse aplicable y dependerá, en la práctica, de la existencia de la información,
legitimación activa y otros elementos propios de la casuística que en este momento es imposible
aventurar . Más aún si se considera el art. 318 de la Constitución Nacional y una eventual
declaración de inconstitucionalidad xxxviii[38].
Existen otros supuestos donde la legitimación activa que posea el sujeto sea el de derecho
subjetivo. Por ejemplo, el que busca un ser querido desaparecido , etc..
En todo caso el acto que resuelve la petición debe provenir del jerarca máximo del organismo
o quien ejerza facultades delegadas xxxix[39] y deberá franquear o negar el acceso a la información
que obrare en su poder relativa a la solicitud en forma fundada xl[40]. Por ello la responsabilidad,
siendo la delegación un instituto donde la misma tiene una clara regulación, continúa en el
jerarca máximo que debe responder por el delegado, sin perjuicio de la responsabilidad de éste
ya sea disciplinaria, civil, penal, política, etc. xli[41].
El acceso a la información será siempre gratuito, pero su reproducción en cualquier soporte será
a costa del interesado, quien reintegrará al organismo únicamente el precio de costo del soporte,
sin ningún tipo de ganancia o arancel adicional.
El organismo requerido sólo podrá negar la expedición de la información solicitada mediante
resolución motivada del jerarca del organismo que señale su carácter reservado o confidencial
xlii[42]
, indicando las disposiciones legales en que se funde. En este supuesto la ley no habla de
delegación pero debe entenderse como posible de conformidad con el art. 16.
La ley, en el art. 31, establece determinadas faltas administrativas que tipifica como graves, sin
perjuicio de las responsabilidades penales y civiles: A) Denegar información no clasificada
como reservada o confidencial xliii[43]. B) La omisión o suministro parcial de la información
requerida, actuando con negligencia, dolo o mala fe xliv[44]. C) Permitir el acceso injustificado
a información clasificada como reservada o confidencial xlv[45]. D) La utilización, sustracción,
ocultamiento, divulgación o alteración total o parcial en forma indebida de la información que
se encuentra bajo su custodia o a la que se tenga acceso por razones funcionales xlvi[46].
A. INTRODUCCION
La ley establece una instancia judicial posterior al trámite administrativo. La acción de acceso a
la información procede contra todo sujeto obligado por la ley 18381 , cuando éste se negare a
expedir la información solicitada o no se expidiese en los plazos fijados en la ley que se
comenta, esto es 40 días hábiles, si existe prórroga.
La legitimación activa corresponde , a toda persona que la acredite fehacientemente por poseer
un interés legítimo en sentido amplio xlix[49] , y tiene por objeto garantizar el pleno acceso a las
informaciones de su interés , artículo 694 de la Ley Nº 16.736.
En el caso de personas jurídicas, la acción deberá ser interpuesta por sus representantes legales
o por los apoderados designados a tales efectos.
Se destaca que en este tipo de procesos no pueden deducirse, con éxito, cuestiones previas,
reconvenciones ni incidentes. El juez , a petición de parte o de oficio, subsanará los vicios de
procedimiento, asegurando, dentro de la naturaleza sumaria del proceso, la vigencia del
principio de contradictorio.
2) En el interior, los Juzgados Letrados de Primera Instancia a los que se haya asignado
competencia en la materia.
B. EL PROCESO
Ello es así porque, si de la demanda o en cualquier otro momento del proceso resultare, a juicio
del tribunal, la necesidad de su inmediata actuación, éste dispondrá, con carácter provisional, las
medidas que correspondieren en amparo liv[54] del derecho o libertad presuntamente violados.
Se destaca que las notificaciones pueden realizarse por intermedio de la autoridad policial
Salvo que la acción fuera manifiestamente improcedente lv[55], en cuyo caso el tribunal la
rechazará sin sustanciarla y dispondrá el archivo de las actuaciones, se convocará a las partes a
una audiencia pública dentro del plazo de tres días de la fecha de la presentación de la demanda.
En la audiencia de estilo se oirán las explicaciones del demandado, se recibirán las pruebas y
se producirán los alegatos. El tribunal, que podrá rechazar las pruebas manifiestamente
impertinentes o innecesarias, presidirá la audiencia so pena de nulidad, e interrogará a los
testigos y a las partes, sin perjuicio de que aquéllos sean, a su vez, repreguntados por los
abogados. Gozará de los más amplios poderes de policía y de dirección de la audiencia lvi[56].
A los efectos del cómputo de los plazos de cumplimiento de lo ordenado por la sentencia, se
dejará constancia de la hora en que se efectuó la notificación lvii[57].
La sentencia que haga lugar a la acción de acceso debe contener: A) La identificación concreta
de la autoridad o el particular lviii[58] a quien se dirija y contra cuya acción, hecho u omisión se
garantice el acceso. B) La determinación precisa de lo que deba o no deba hacerse y el plazo por
el cual dicha resolución regirá, si es que corresponde fijarlo. C) El plazo para el cumplimiento
de lo dispuesto, que será fijado por el tribunal conforme las circunstancias de cada caso, y no
será mayor de quince días corridos e ininterrumpidos, computados a partir de la notificación. D.
La entrega lisa y llana de la información si se produjo el efecto positivo del silencio, art. 18 de
la ley 18381 lix[59].
La segunda instancia se inicia con el recurso de apelación que debe interponerse en escrito
fundado, dentro del plazo perentorio de tres días. El tribunal debe enviar , sin más trámite, los
autos al órgano de segunda instancia, cuando hubiere desestimado la acción por improcedencia
manifiesta. Si la apelada es la sentencia de primera instancia lo sustanciará con un traslado a la
contraparte, por tres días perentorios.
El tribunal de alzada resolverá en acuerdo, dentro de los cuatro días siguientes a la recepción de
los autos.
V. ÓRGANO DE CONTROL
El art. 19 de la ley crea, como órgano desconcentrado de la Agencia para el Desarrollo del
Gobierno de Gestión Electrónica y la Sociedad de la Información y del Conocimiento
(AGESIC), dotado de la más amplia autonomía técnica lx[60], la Unidad de Acceso a la
Información Pública. La misma se integra por un Consejo Ejecutivo compuesto por tres
miembros. Estos son el Director Ejecutivo de la AGESIC y dos miembros designados por el
Poder Ejecutivo. Estas dos personas, que duran cuatro años en el cargo lxi[61], debieran ser
designadas por sus antecedentes personales, profesionales y de conocimiento en la materia que
aseguren independencia de criterio, eficiencia, objetividad e imparcialidad en el desempeño de
sus cargos lxii[62].
La presidencia del Consejo Ejecutivo será rotativa anualmente entre los dos miembros
designados por el Poder Ejecutivo para dicho órgano y tendrá a su cargo la representación del
mismo y la ejecución de las actividades necesarias para el cumplimiento de sus resoluciones.
Por su parte la ley crea un Consejo Consultivo que asiste al Consejo Ejecutivo de la Unidad de
Acceso a la Información Pública. El referido Consejo es presidido por el Presidente de la
Unidad de Acceso a la Información Pública.
El Consejo Consultivo se integra con cinco miembros: A) Una persona con reconocida
trayectoria en la promoción y defensa de los derechos humanos, designada por el Poder
Legislativo, la que no podrá ser un legislador en actividad. B) Un representante del Poder
Judicial. C) Un representante del Ministerio Público. D) Un representante del área
académica. E) Un representante del sector privado, que se elegirá en la forma establecida
reglamentariamente. Los referidos miembros permanecen en sus cargos por cuatro años y
sesionarán a convocatoria del Presidente de la Unidad de Acceso a la Información Pública o de
la mayoría de sus miembros.
El órgano de control debe realizar todas las acciones necesarias para el cumplimiento de los
objetivos y demás disposiciones de la ley de acceso a la información pública. A tales efectos
tendrá las siguientes funciones y atribuciones: A) Asesorar al Poder Ejecutivo en el
cumplimiento de la normativa constitucional, legal o reglamentaria vigente y de los
instrumentos internacionales ratificados por la República referidos al acceso a la información
pública. B) Controlar la implementación de la ley 18381 en los sujetos obligados. C) Coordinar
con autoridades nacionales lxiii[63] la implementación de políticas. D) Orientar y asesorar a los
particulares respecto al derecho de acceso a la información pública. E) Capacitar a los
funcionarios de los sujetos que están obligados a brindar el acceso a la información. F)
Promover y coordinar con todos los sujetos obligados las políticas tendientes a facilitar el
acceso informativo y la transparencia. G) Ser órgano de consulta para todo lo relativo a la
puesta en práctica de la ley 18381 por parte de todos los sujetos obligados. H) Promover
campañas educativas y publicitarias donde se reafirme el derecho al acceso a la información
como un derecho fundamental. I) Realizar un informe de carácter anual relativo al estado de
situación de este derecho al Poder Ejecutivo. J) Denunciar ante las autoridades competentes
cualquier conducta violatoria a la ley que se comenta y aportar las pruebas que consideren
pertinentes.
La ley 18381 obliga a todos los sujetos comprendidos en la misma a presentar ante el órgano
de control, hasta el último día hábil del mes de marzo de cada año, un informe anual sobre el
cumplimiento del derecho de acceso a la información pública. El mismo debe contener:
Sin perjuicio de las disposiciones anteriores, estarán también obligados a producir un informe
semestral actualizado conteniendo la lista de información reservada lxiv[64].
i
ii
iii
iv
v
vi
vii
viii
ix
x
xi
xii
xiii
xiv
xv
xvi
xvii
xviii
xix
xx
xxi
xxii
xxiii
xxiv
xxv
xxvi
xxvii
xxviii
xxix
xxx
xxxi
xxxii
xxxiii
xxxiv
xxxv
xxxvi
xxxvii
xxxviii
xxxix
xl
xli
xlii
xliii
xliv
xlv
xlvi
xlvii
xlviii
xlix
l
li
lii
liii
liv
lv
lvi
lvii
lviii
lix
lx
lxi
lxii
lxiii
lxiv