JUZGADO VEINTITRÉS CIVIL MUNICIPAL DE ORALIDAD

Medellín, tres (3) de agosto de dos mil veinte (2020)

Proceso Verbal sumario (prescripción extintiva)

Demandante Jairo Mosquera Mosquera
Demandado Marina Gutiérrez y Ricardo Garcés
Radicado 05101 40 03 023 2019 00972 00
Asunto Sentencia anticipada
Sentencia No. 180 de 2020
Tema Del contrato de hipoteca. Prescripción
extintiva o liberatoria.

Conforme lo dispone al artículo 278 del Código General del Proceso, procede el
Despacho a dictar sentencia anticipada en el proceso verbal sumario de prescripción
extintiva incoado por el señor contra los señores Marina Gutiérrez y Ricardo Garcés.

I. ANTECEDENTES

PETICIONES

Pretende la parte actora que se declare la prescripción extintiva de las obligaciones

de mutuo garantizadas mediante escrituras públicas N. 506 del 7 de octubre de 1954
y N. 561 del 26 de octubre de 1954, otorgadas ante la Notaria 7ª de Medellín e
inscritas en el folio de matrícula inmobiliaria N. 001-12090 de la Oficina de Registro
de Instrumentos Públicos de Medellín; y consecuencialmente se declare la
prescripción de la garantía hipotecaria.

FUNDAMENTOS FÁCTICOS

Los hechos referidos como apoyo de las pretensiones incoadas se sintetizan a

continuación.

El señor Jairo Mosquera Mosquera es titular del dominio del bien inmueble con
matrícula inmobiliaria No. 001-12090 de la Oficina de Registro de Instrumentos
Públicos de Medellín; por escritura pública N. 4849 del 27/06/2018, la señora Gloria
Cecilia Atehortúa Cano transfirió sus derechos al demandante.
1
El inmueble citado fue gravado con hipoteca conforme a la escritura pública No. N.
506 del 7 de octubre de 1954 de la Notaría 7ª de Medellín, constituida por el señor
Horacio de Jesús Jaramillo Monsalve a favor de la señora Marina Gutiérrez por un
valor de mil quinientos pesos ($1.500), a pagar en seis meses contados a partir de
la constitución del gravamen.

Igualmente, mediante escritura pública N. 561 del 26 de octubre de 1954, otorgada

ante la Notaria 7ª de Medellín, el señor Sabas Antonio Jaramillo M. constituyó
hipoteca a favor del señor Ricardo Garcés, por un valor de dos mil pesos ($2.000),
a pagar en seis meses contados a partir de la constitución del gravamen.

Señala la parte actora que la obligación se extinguió por prescripción, al pasar más
de diez años desde la fecha de vencimiento de acuerdo a los artículos 2535 y 2536
del CC.

II. ACTUACIÓN PROCESAL SURTIDA.

Presentada la demanda el día 27 de septiembre de 2019, y luego de cumplirse los

requisitos exigidos por el Despacho, mediante auto del 6 de noviembre de 2019 se
admitió la demanda (Fl. 42), imprimiéndosele el trámite del proceso verbal sumario
contemplado en los artículos 390 y siguientes del Código General del Proceso.

La parte pasiva es notificada a través de curador ad litem, previo el cumplimiento

de los requisitos normativos, y se contesta la demanda sin oposición a las
pretensiones e indicando que se atiene a lo probado en el proceso.

Mediante auto del 5 de marzo de 2020, se decreta como pruebas las documentales
y se indica que se dará aplicación al artículo 278 del CGP.

III. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA JURÍDICO

El problema jurídico principal consiste en establecer si se cumple con los requisitos

de la prescripción extintiva o liberatoria y como consecuencia de ello si es procedente
ordenar la misma respecto de la hipoteca objeto del presente proceso.

2
No advirtiéndose causal de nulidad que invalide lo actuado, procede el Despacho a
proferir sentencia.

IV. CONSIDERACIONES

DE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Y MATERIALES

En el caso bajo estudio, encuentra esta Judicatura que se reúnen los presupuestos
procesales para proferir sentencia, en tanto la demanda fue presentada a la
jurisdicción adecuada -la ordinaria- la competencia para dirimir el litigio radica en la
especialidad civil, por la naturaleza del asunto y por la cuantía del mismo, su
conocimiento corresponde a los Jueces Civiles Municipales y atendiendo al domicilio
del demandante y lugar de cumplimiento de la obligación, la competencia territorial
es de los Jueces de esta Ciudad.

Se encuentra acreditada la capacidad para ser parte, tanto de la parte demandante

como de los demandados. En cuanto a la capacidad para comparecer al proceso, la
parte demandanda se encuentra representada por curador ad- litem; la pretensora
actúa por intermedio de apoderada judicial.

Frente a los presupuestos materiales para proferir sentencia de fondo, esto es,
legitimación en la causa, interés sustancial para obrar, ausencia de cosa juzgada y
de pleito pendiente, es posible afirmar que hay legitimación en la causa tanto por
activa como por pasiva, pues como se desprende de la escritura pública N. 506 del
7 de octubre de 1954 de la Notaría 7ª de Medellín, la señora Marina Gutiérrez celebró
contrato de mutuo con el señor Horacio de Jesús Jaramillo Monsalve, obligación que
fue garantizada con el inmueble con FMI No. 001-12090; así mismo, mediante
escritura pública N. 561 del 26 de octubre de 1954, otorgada ante la Notaria 7ª de
Medellín, el señor Ricardo Garcés celebró contrato de mutuo con el señor Sabas
Antonio Jaramillo M, y se garantizó la obligación con el inmueble ya citado. Así las
cosas, existe interés para obrar de ambas partes; finalmente, no hay motivos para
inferir que exista pleito pendiente, ni cosa juzgada respecto del asunto que acá se
debate.

No se evidencia carencia de supuesto procesal o material alguno que impida

continuar el trámite del proceso o que conlleve a que el Juzgado se declare inhibido
para fallar.

3
 DEL CONTRATO DE HIPOTECA

Al respecto el doctrinante César Gómez Estrada, ha indicado:

“Si se quiere una definición del contrato de hipoteca, podría decirse

doctrinariamente, utilizando parcialmente la terminología de la definición de
“caución” contenida en el artículo 65 el C. C., que es un contrato solemne
en virtud del cual una persona afecta un inmueble suyo al cumplimiento de
una obligación propia o ajena. Y si se requiere también una definición del
derecho real de hipoteca, ninguna mejor que la que dan HENRY, LEÓN y
JEAN MAZEAUD cuando manifiestan que “La hipoteca es una garantía real
que, sin llevar consigo desposesión actual del propietario de un inmueble,
le permite al acreedor, si no es pagado al vencimiento, el derecho de
embargar y rematar ese inmueble en cualesquiera manos en que se
encuentre y el de cobrar con preferencia sobre el precio”.1

Igualmente se refiere a las características de la Hipoteca considerada como derecho,

así:

“a. Es un derecho real, lo que se deduce de figurar incluida como tal en la

enumeración de los derechos reales que hace el artículo 665. El derecho
existe en relación con el inmueble sobre que recae, sin consideración a
ninguna persona.

b. confiere a su titular el atributo de la persecución, lo que significa que aquel

tiene una acción real erga omnes para perseguir la cosa en manos de
cualquier persona que la tenga en su poder. Si al hacerse exigible la
obligación principal que garantiza la hipoteca, aquella no es satisfecha, el
acreedor hipotecario puede demandar en ejercicio de la acción real a quien
aparezca en ese momento inscrito como dueño del inmueble para hacerlo
vender en pública subasta y con el precio de la venta para obtener el pago
de su crédito.

c. confiere a su titular el atributo de la preferencia. Consiste en que el producto

de la venta del inmueble hipotecado, lograda mediante el ejercicio de la
acción de persecución, se destina al pago del crédito hipotecario,
preferentemente al de cualquier otro crédito.

d. Es un derecho real accesorio, en el sentido de que su existencia depende

de la de una obligación principal que garantiza. No puede, pues, existir por
sí solo, y de allí que si la obligación principal se extingue por cualquier causa,
el derecho de hipoteca también se extinguiría.

e. El derecho de hipoteca es indivisible. Conforme al art. 244 “la hipoteca es

indivisible. En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una
deuda, y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de
cada parte de ella”.2

PRESCRIPCION EXTINTIVA O LIBERATORIA.

Establece el artículo 2512 del Código Civil:

1
GÓMEZ ESTRADA, Cesar. De los principales contratos civiles. Bogotá: Temis, 4ª edición 2008. Pag.466.
2
Ibíd. Pág. 469 y 470.

4
“La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones
o derechos ajenos, por haberse poseído las cosas y no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás
requisitos legales.
Se prescribe una acción o derecho cuando se extingue por la prescripción”

A su vez reza el artículo 2535 ibídem:

“La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto
lapso de tiempo durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible”

Conforme a lo prescrito, los requisitos de la prescripción liberatoria, como lo indica

el doctrinante Guillermo Ospina Fernández, son los siguientes:

“a. La prescriptibilidad del crédito. Si bien en el campo de los derechos

extrapatrimoniales prevalece la consideración moral y social que los hace
imprescriptibles, en el de los derechos patrimoniales la regla es la inversa:
el prolongado desuso de estos por sus titulares conduce a su extinción.

b. La inacción del acreedor. La razón de ser de las obligaciones no se

compadece con la sujeción indefinida del deudor a un acreedor cuya
inactividad prolongada demuestra que ni necesita ni tiene interés en el
servicio o prestación debida.

c. El trascurso de cierto tiempo. La no exigencia de la satisfacción del crédito

tampoco libera al deudor, mientras la inacción del acreedor no haga
presumir el abandono del derecho. Para estos efectos, la ley señala precisos
términos dentro de los cuales el acreedor debe exigir el cumplimiento de la
obligación, so pena de que su crédito se extinga”.3

Ahora bien, señala el artículo 2536 del Código civil:

“La acción ejecutiva se prescribe por cinco (5) años. Y la ordinaria por diez (10). La
acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de cinco (5) años, y convertida
en ordinaria durará solamente otros cinco (5). Una vez interrumpida o renunciada
una prescripción, comenzará a contarse nuevamente el respectivo término”.

Acorde con el citado artículo, para el doctrinante Ospina Fernández:

“Este texto legal refleja la imprecisión de que ha adolecido la doctrina en

materia tan fundamental como es la determinación de si dicho modo solo
afecta las acciones judiciales, conforme sucedía en Roma, o si su efecto
extintivo ataca en forma directa el derecho y, consecuentemente, sus
acciones tutelares, como debe entenderse hoy con mejor adecuación al
derecho moderno, en el cual los medios procesales están subordinados a
los derechos sustanciales, y no a la inversa. Si al cabo de los cinco primeros
años el crédito subsiste, pero el acreedor ya no puede exigirlo por la vía
procesal ejecutiva, la figura no es ya de prescripción liberatoria, que, como
su nombre lo indica, libera al deudor del vínculo que lo ata al acreedor sino
de caducidad de la acción ejecutiva, que es una figura distinta de la

3
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo. Régimen general de las obligaciones. Bogotá: Temis, reimpresión de la 8ª
edición 2008. Pag.467 y ss.

5
 prescripción, actualmente en proceso de formación para explicar aquellos
casos de preclusión de la oportunidad de realizar el acto, sin que esto
implique la extinción de un derecho. Pero si transcurren los cinco años
subsiguientes a los cinco primeros, entonces si prescribe el crédito, se
extingue civilmente y el acreedor ya no puede exigirlo ni siquiera mediante
el ejercicio de esa acción decenaria que el código denomina acción
ordinaria. Luego, lo exacto no es que la acción ejecutiva se convierta en
ordinaria, sino que precluye, ya no puede ser usada, pero el crédito subsiste
amparado por esta otra acción ordinaria hasta que, cumplidos los diez años,
dicho crédito se extingue civilmente, y entonces se convierte, este sí, en un
crédito natural”.4

V. ANÁLISIS DEL CASO EN PARTICULAR

La pretensión encuentra respaldo en los artículos 2535 a 2541 del Código Civil,
normas sustanciales que consagran la prescripción como medio de extinción de las
acciones. Es así como el artículo 2535 ibídem faculta extinguir las acciones no
ejercidas durante el tiempo en que una obligación se hace exigible y según el artículo
2536 dicha acción prescribe en 10 años por virtud de la Ley 791 de 2002.

De los documentos aportados por la parte demandante (fl. 1 y 2), se desprende

con claridad que mediante escritura pública número 506 del 7 de octubre de 1954,
de la Notaria Séptima del Municipio de Medellín, se constituyó hipoteca a favor de la
señora Marina Gutiérrez sobre el inmueble distinguido con matrícula inmobiliaria
número 001-12090 de la ORIP de este Municipio zona sur.

Igualmente, mediante escritura pública número 561 del 26 de octubre de 1954, de

la Notaria Séptima del Municipio de Medellín, se constituyó hipoteca a favor del señor
Ricardo Garcés sobre el inmueble distinguido con matrícula inmobiliaria número 001-
12090 de la ORIP de este Municipio zona sur.

Por su parte el registro de la Oficina de Instrumentos Públicos de Medellín-zona sur

(fl. 17 a 20), revelan la existencia actual del gravamen en sus anotaciones N. 3 y 4.
La prueba solemne en el asunto se halla acorde con los artículos 256 del Código
General del Proceso, 756, 1757 y 1760 del Código Sustantivo Civil, y no refleja
anotación de embargo por proceso ejecutivo a instancia de los señores Marina
Gutiérrez y Ricardo Garcés. Es preciso tener en cuenta que, las hipotecas fueron
cerradas, constituidas para garantizar el pago de la suma de $1.500 y $2.000,
respectivamente, con sus correspondientes intereses.

4
Ibíd. Pág. 470 y 471.

6
Así, en el entendido que la vida jurídica de la hipoteca depende de las obligaciones
que se encuentren pendientes, en virtud del carácter accesorio del derecho real de
hipoteca, además de que no puede atarse al deudor indefinidamente al cumplimiento
de una obligación frente al desinterés del acreedor, y según la prueba documental
a la que se le da toda su estimación legal, se verifica que las hipotecas objeto del
presente proceso son susceptibles de prescribirse por cuanto versan sobre un
derecho de contenido patrimonial, el cual no ha sido ejercido por sus titulares en el
transcurso del tiempo, en tanto que, han transcurrido más de sesenta y cinco (65)
años sin que los acreedores hayan ejercido acción alguna tendiente a hacer valer la
garantía hipotecaria constituida en su favor, y dado que la obligación debía
cancelarse el 7 y 26 de abril de 1955, respectivamente, al momento de la
presentación de esta demanda ya había transcurrido el término de prescripción de
la acción hipotecaria, es decir, los 10 años exigidos por el art. 2536 del C. Civil,
modificado por el artículo 1 de la ley 791 de 2002, superando así el límite del tiempo
legal previsto para haber ejercido el derecho contemplado, y es por ello que esta
pretensión accionada, debe entrar a prosperar.

VI. CONCLUSIÓN

Así las cosas, en relación y como respuesta al problema jurídico planteado, se tiene
que se encuentran cumplidos los requisitos para dar aplicación a la prescripción
extintiva o liberatoria, toda vez que, se trata de unas obligaciones ordinarias,
contenida en contratos de hipoteca, que cumplen todos los requisitos de los artículos
2432 y ss. del Código Civil, debidamente otorgadas por escrituras públicas e inscritas
en el registro de Instrumentos Públicos, que son susceptibles de ser prescritas, ante
la inactividad de los acreedores, y cumplido el tiempo legal establecido en la norma
habrá de declararse la prescripción del derecho de acción; no se fijarán honorarios
al curador ad litem quien representa los intereses de los herederos indeterminados,
conforme lo dispuesto en el artículo 47 N. 8 del CGP, en tanto que, el cargo se
desempeña de manera gratuita como defensor de oficio. No habrá condena en
costas en virtud de la clase de proceso y a que no hubo oposición.

V. DECISIÓN

Por lo expuesto el JUZGADO VEINTITRÉS CIVIL MUNICIPAL DE ORALIDAD

DE MEDELLIN, Administrando Justicia en nombre de la República de Colombia y
por autoridad de la Ley,

7
 FALLA

PRIMERO: Declarar prescrito el derecho de acción con fundamento en las hipotecas

contenidas en las Escrituras Públicas Número quinientos seis (506) del siete (07) de
octubre de mil novecientos cincuenta y cuatro (1954) y quinientos sesenta y uno
(561) del veintiséis (26) de octubre de mil novecientos cincuenta y cuatro (1954),
ambas de la Notaría Séptima de Medellín, otorgadas por Horacio de Jesús Jaramillo
Monsalve a favor de Marina Gutiérrez, y por Sabas Antonio Jaramillo M.,
respectivamente, por el modo de la prescripción extintiva, al no ejercerla sus
titulares dentro del término legal.

SEGUNDO: Ordenar la cancelación de los gravámenes hipotecarios contenidos en

las escrituras públicas reseñadas, correspondiente al inmueble con folio de matrícula
No. 001-12090 de la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos de este
Municipio zona sur. Líbrese exhorto dirigido a la Notaria séptima de este municipio.

TERCERO: Abstenerse de fijar honorarios al curador ad litem quien representa los

intereses de los herederos indeterminados, conforme lo dispuesto en el artículo 47
N. 8 del CGP.

CUARTO: No condenar en costas por lo expuesto.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

SENTENCIA N. 180
LUISA FERNANDA GÓMEZ MONTOYA
JUEZ
LF

/
JUZGADO VEINTITRÉS CIVIL
MUNICIPAL DE ORALIDAD

Medellín, 4 de agosto de 2020, en la fecha,

se notifica el auto precedente por ESTADOS
N° 61, fijados a las 8:00 a.m.

LUCY MARCELA RIASCOS GARCIA

Secretaria