DEMANDA7
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y dependencia, en calidad de ayudante de taller mecánico, labores que se
desarrollaban en RÍO BLANCO N°1350, VALLE DE LLUTA, en la ciudad y comuna
de Arica.
2º Atendidas las labores que desarrollaba, se acuerda por las partes una
jornada ordinaria laboral, distribuidos de la siguiente manera:
De Lunes a Sábado: mañana de 08:00 a 12:30 horas y tarde de 15:00 a
18:00 horas.
3º En cuanto a la remuneración, el empleador se compromete a pagar una
remuneración bruta mensual de $ 270.000.-
4º Es del caso señalar, que las partes acuerdan la suscripción de un
contrato a plazo fijo por 4 meses, contado desde el 02 de octubre de 2017
hasta el 02 de febrero del 2018, por lo que a la fecha del despido sólo
habían transcurrido 1 mes y 4 días del contrato, traduciéndose por tanto
en un Término Anticipado del Contrato de Trabajo de manera unilateral por
parte de mi ex empleador.
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desconociendo los fundamentos facticos y de Derecho para proceder al
término de la relación laboral.
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trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos días seguidos,
puesto que los días de ausencia que el reclamado alega son los días
posteriores al despido; es decir, 07 y 08 de noviembre de 2017; es por
ello que en razón de no lograr acuerdo alguno, es que se declara fallida
la posibilidad de arribar a conciliación.
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trabajo, como a su vez, de la causal legal invocada para ello; en ese
escenario, es que prácticamente mi empleador no puede invocar una causal
legal, ya sea en la instancia administrativa ni mucho menos en sede
judicial, por cuanto habría precedido un despido verbal sin invocar
causal legal ni los hechos fundantes del mismo.
3º “El hecho de no entregar al trabajador carta de aviso de despido
indicando la causal legal que la justifica, impide que se conozca con
precisión la imputación que motiva la exoneración y defenderse en
consecuencia…”. Lo anterior, manifestado por la Corte de Apelaciones de
Antofagasta en causa rol Nº 182.2004, de fecha 13 de diciembre de 2004.
De esta forma, se ha determinado que: …”A su vez, lo que interesa en un
despido es conocer, para juzgar su mérito, las razones que al tiempo de
despedir tuvo en vista el empleador y no las razones que luego quiere
adicionar cuando es demandado…”. (Corte de Rancagua, en sentencia de
fallo de 01 de agosto de 2005).
4º Así las cosas, en el presente caso, procede el pago de la
indemnización sustitutiva del aviso previo, considerando por cierto que
el día 06 de noviembre de 2017, soy despedido en forma verbal, sin
invocación de causal legal alguna, ni expresión de los hechos fundantes
del despido del cual fui objeto.
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las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artículo
anterior, el empleador le deberá informar por escrito el estado de pago
de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes
anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que lo justifiquen.
Si el empleador no hubiere efectuado el íntegro de dichas cotizaciones
previsionales al momento del despido, éste no producirá el efecto de
poner término al contrato de trabajo.”.
4º En atención a la actitud asumida por el demandado y a la cual
se ha hecho alusión previamente, corresponde que se aplique la sanción a
que alude el inciso séptimo de artículo 162 del Código Laboral, el que
dispone que “Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deberá pagar al
trabajador las remuneraciones y demás prestaciones consignadas en el
contrato de trabajo durante el período comprendido entre la fecha del
despido y la fecha de envío o entrega de la referida comunicación al
trabajador…”, razón por la cual solicito que se declare que el despido no
ha producido el efecto de poner término al contrato de trabajo, para el
sólo efecto remuneracional, y que se condene al pago de las prestaciones
que surgen de tal declaración.
En el caso de autos el mandato legal no fue cumplido por mi
empleador, toda vez que éste, al tiempo de efectuarse el despido, no
informó el estado de pago de las cotizaciones previsionales, sin
acompañar certificado de cotizaciones previsionales alguno. No obstante,
efectuada una revisión de los certificados de cotizaciones previsionales
emitidas por las instituciones donde me encuentro afiliado (AFP CAPITAL,
FONASA y AFC), es posible advertir que existe una deuda previsional que
el empleador no ha cubierto, a saber:
a).- En el fondo de pensiones de la AFP PLAN VITAL, mantengo
pendientes de pago las cotizaciones previsionales correspondientes al
periodo que estuve prestando servicios para mi ex empleador, esto es, el
mes de octubre de 2017;
b).- De la misma manera, en el fondo de salud de FONASA, mantengo
pendientes de pago todo el periodo trabajado para mi ex empleador,
correspondiente al mes de octubre de 2017;
c).- En el Fondo de Cesantía, mantengo pendientes de pago las
cotizaciones correspondientes al mes de octubre 2017.
5º Que, la actitud que mantuvo mi ex empleador en cuanto al
hecho de no haber declarado ni pagado las cotizaciones previsionales de
los fondos de pensiones y de salud, correspondientes a los periodos
previamente señalados me ha provocado un daño previsional al impedir que
mis fondos crezcan para mi vejez.
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6º Por lo demás, y al entenderse subsistente la relación laboral
mi empleador me adeudaría las remuneraciones, a razón de $270.000.- y
demás prestaciones que se devenguen desde la fecha del despido hasta el
entero pago de las cotizaciones previsionales adeudadas de AFP, AFC y
Salud.
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e.- Así las cosas, podemos advertir que, existe un contrato de trabajo, a
partir del día 02 de octubre de 2017 y hasta el 02 de febrero de 2018 en
virtud de la cláusula sexta de dicho contrato, el que a la fecha del
despido permanecería vigente para todos los efectos. Sin embargo, llevado
sólo 35 de los 123 días del contrato, es que igualmente se procedió al
despido verbal y en consecuencia, al término anticipado del contrato de
trabajo.
f.- Finalmente, no podemos dejar de repetir lo señalado en el artículo
454 Nº 1, inciso segundo, del Código del Trabajo, normativa que exige y
ordena que tratándose de despidos, corresponderá al empleador probar la
veracidad de los hechos imputados en las comunicaciones a que se refiere
el inciso primero y cuarto del artículo 162 del Código del Trabajo, sin
que pueda alegar hechos distintos como justificativos del despido.
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Que como se dijo, el empleador no ha pagado las cotizaciones
previsionales devengadas y señaladas en la letra B de este título II, por
lo que corresponde que S.S., declare nulo el despido de conformidad con
lo dispuesto en los incisos 5º, 6º y 7º del artículo 162 del Código del
Trabajo, ajustándose sus consecuencias a Derecho.
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En atención a los alegatos efectuados por este trabajador en orden
a que no se entregó carta de aviso de término de contrato, corresponde
que se conceda la sustitutiva del aviso previo, por una suma de $
270.000.-
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7º.- En Cuanto A Las Horas Extraordinarias: Se consideran como horas
extraordinarias, todas aquellas que sobrepasen la jornada autorizada, es
decir, todo lo que exceda del número total de horas de trabajo que
comprende el ciclo respectivo. El Código Laboral establece y regula su
pago, en el art. 32 inc.3º, en el que se desprende que: “Las horas
extraordinarias se pagarán con un recargo de un cincuenta por ciento
sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria y deberán liquidarse
y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo
periodo”. De esta forma el art. 41 del Código Laboral, junto con definir
y enumerar los conceptos inmersos en la expresión remuneración, es
indispensable deducir lo señalado en la letra A) del citado art. La que
nos da la base de cálculo, tras definir como sueldo convenido en la
jornada ordinaria, al: “estipendio obligatorio y fijo, en dinero, pagado
por periodos iguales, determinados en el contrato, que recibe el
trabajador por la prestación de sus servicios en una jornada ordinaria
de trabajo, sin perjuicio de lo señalado en el inc. 2º del art. 10”, de
esta forma, es que se adeudan un total de 64 horas extraordinarias,
correspondientes a los domingos que correspondía descanso y a los
feriados y festivos trabajados, monto que asciende a un total de
$134.398.- de conformidad a la siguiente tabla indicativa:
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operaciones reajustables desde que hizo exigible la obligación del
empleador.
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las sumas que se indican o las que S.S. estime en derecho fijar atento al
mérito de autos;
4º Que, las sumas que se demandan deberán ser pagadas con los reajustes
e intereses legales.
5º Que, la demandada deberá pagar las costas de la causa que se fijen.
PRIMER OTROSI: Solicito a US., tener por acompañados en este acto, sin
perjuicio de su posterior ofrecimiento e incorporación en la audiencia
pertinente, conjuntamente con la demanda, los documentos que dan cuenta
de las actuaciones administrativas a que se refieren los hechos
estampados en la demanda de autos, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 446 del Código del Trabajo:
1º Presentación de Reclamo administrativo formulado ante la Inspección
del Trabajo de Arica, de fecha 07 de noviembre de 2017, bajo el Nº
1501/2017/1751 en contra de mi ex empleador SERVICIO MANTENIMIENTOS
TARAPACA LTDA.
2º Acta de comparendo de conciliación celebrado ante la Inspección del
Trabajo de Arica, de fecha 13 de noviembre de 2017;
3º Contrato de Trabajo celebrado entre las partes, de fecha 02 de octubre
de 2017;
4º Constancia ante la Inspección del Trabajo de fecha 07 de noviembre de
2017;
5º Certificado de cotizaciones emitido por AFP PLAN VITAL, de fecha 29 de
noviembre de 2017;
6º Certificado de Privilegio de Pobreza emitido por la Defensoría Laboral
de Arica y Parinacota.
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CUARTO OTROSI: Ruego a S.S., tener presente que las costas personales que
se regulen durante la tramitación del presente juicio y respecto de las
cuales fuere condenada la parte demandada, pertenecerán a la Corporación
de Asistencia Judicial de Tarapacá y Antofagasta, en razón de litigar con
privilegio de pobreza, según se acredita en el tercer otrosí de este
libelo, todo ello de conformidad con lo dispuesto en el inciso segundo
del artículo 445 del Código del Trabajo.
QUINTO OTROSI: Solicito a U.S., tener presente que designo como abogado
patrocinante y le confiero poder a don SEBASTIAN NILO MAC-CONELL, abogado
Defensor Laboral de la Oficina de Defensa Laboral de la Región de Arica y
Parinacota, dependientes de la Corporación de Asistencia Judicial de las
regiones de Tarapacá y Antofagasta, con domicilio en Yugoslavia Nº 1225,
de Arica. El poder se entiende conferido con todas y cada una de las
facultades a que se refieren los incisos 1º y 2º del artículo 7º del
Código de Procedimiento Civil, las que se dan por expresamente
reproducidas en este acto y se entienden formar parte de esta demanda, y
particularmente las de transigir, avenir, conciliar, renunciar a los
términos y percibir.
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