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APLICACIÓN DE LA LEY PENAL

Prof. Dr. Mario Durán Migliardi

CONTENIDOS
1. Los efectos de la ley penal en relación a las personas.
2. Los efectos de la ley penal en relación al espacio o territorio.
3. Los efectos de la ley penal en el tiempo.

1. LOS EFECTOS DE LA LEY PENAL EN RELACIÓN A LAS PERSONAS

PRINCIPIO BÁSICO: Art. 5 CP. y 19 n° 2 C°. La ley penal rige por igual para toda
persona, sin distinción de nacionalidad, condición social o jerarquía.
Excepciones, pueden ser personales o funcionales:
- Personales; atienden a la calidad misma de la persona exenta del imperio de la ley
penal. En chile, las excepciones basadas en la persona misma no existen.
- Funcionales; atienden a la función o cargo que la persona exenta desempeña. En chile,
sólo se reconocen como excepciones las que se basan en la función que el sujeto exento
de la ley penal desempeña.
Fundamento: el D° internacional y el D° interno.

A. EXCEPCIONES BASADAS EN EL D° INTERNACIONAL.

JEFES DE E° EXTRANJEROS. Art. 297 del C. de B.
La doctrina y la costumbre internacional admiten ampliamente esta excepción.
Sólo es aplicable a los Jefes de E° que se encuentren en visita oficial (el C. de B. lo
establece en términos amplios).
Fundamento; los jefes extranjeros que se encuentran en otro país lo hacen,
generalmente, en representación de su E°.
‘Encarnan’ la soberanía del país que encabezan, cualquiera sea la designación o título
del jefe de Estado.

REPRESENTANTES DIPLOMATICOS EXTRANJEROS.

- Art. 298 del C. de B.
Art. 41, 42 y 43 de la Convención de Viena sobre relaciones consulares. Decreto 709,
D.O. de 05/03/68.
Art. 29, 31, 37 y 32 de la Convención de Viena sobre relaciones Diplomáticas. Decreto
666, D.O. de 04/03/68.
Art. 120 C.P.
Fundamento; los embajadores, ministros, encargados de negocios, etc.,
representan a su país en el E° en que se encuentran. Por razones de cortesía
internacional, no podrían, en tal calidad, ser sometidos a una soberanía extraña.
Además, para poder cumplir sus funciones necesitan de la debida independencia
respecto del E° ante el cual se encuentran acreditados.Estas excepciones son de carácter
funcional; no subsisten cuando el Jefe de E° o representante cesan en el cargo que
desempeñan.
- No rigen respecto de los delitos funcionarios del diplomático, donde siempre se debe
aplicar la ley de su propio E°.
Respecto de los delitos comunes, es aplicable la ley penal del E° donde se cometieron.
- Si no se aplica será sólo en consideración a que el funcionario es una encarnación de la
soberanía del E° que representa.
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B. EXCEPCIONES DE DERECHO INTERNO.

1. LA INVIOLABILIDAD PARLAMENTARIA. Art. 61 inc. 1° de la C°.
Fundamento; interés público.
Debida y necesaria libertad que deben poseer los parlamentarios para expresar su
pensamiento. Necesidad de que los parlamentarios estén libres de las amenazas de
acciones criminales en su contra, por las expresiones que profieran en el ejercicio de sus
cargos. Conforme a lo cual, sus opiniones y votos gozan de exención de responsabilidad
penal.
Los Parlamentarios no responden por ningún delito de expresión ‘realizado’ en el
ejercicio de su cargo; Injurias, Calumnias, Amenazas, Desacato, Provocación o
incitación directa a la comisión de delitos, Apología del crimen, Provocación a duelo,
Denuesto público por rehusar un duelo, etc.
Los Parlamentarios están exentos de responsabilidad penal por los votos que emitan. Ej.
Si con sus votos contribuyan a la aprobación de una ley que vulnere una garantía
constitucional.
La inviolabilidad subsiste cuando el parlamentario deja de serlo.
La independencia que protege la C° debe apreciarse al momento de emitir el voto o la
opinión. Por ello, es una causal personal de ausencia de responsabilidad penal, no causal
de justificación, ni de inculpabilidad.
No debe confundirse inviolabilidad parlamentaria con el fuero parlamentario (Art. 61
inc. 2° y ss. C°) que es sólo una exigencia procesal y no sustancial.

2. EXENCION MINISTERIAL DE LOS MIEMBROS DE LA EXCMA CORTE

SUPREMA. Art. 79, 81 de la C°. Art. 324 del COT.
En la práctica los miembros de la Excma. C.S. no responden penalmente por ninguno de
los delitos que aquí señala la C°.
El Art. 324 inc. 2° COT hace inaplicable a los miembros de la Excma. C.S. lo dispuesto
en su inc. 1° pero no lo dispuesto en la C°.
La ‘falta de tribunal competente’ no es razón para admitir la impunidad de dichos
delitos, ya que la responsabilidad penal es personal y no se trata de juzgar a la C.S.
coma tal sino individualmente a aquellos de sus miembros que hayan cometido delitos
ministeriales.
Para tales casos los Arts. 51, 64 y 218 del COT señalan los Tribunales competentes.
El hecho de que el art. 79 de la C° haya dejado entregado a la ley “los casos y el modo
de hacer efectiva esta responsabilidad”, no faculta a la ley para hacer desaparecer dicha
responsabilidad.
Sino sólo para reglamentar la manera de hacer efectiva dicha responsabilidad.
Más aún cuando la reglamentación se encuentra en los arts. 325 y ss. COT.
De tal modo que, suponiendo inaplicable el inc. 2° del art. 324, son ellos perfectamente
valederos para los miembros de la C.S., por los delitos mencionados en el inc. 1°de
dicha disposición.

OTRAS SITUACIONES
1. Situación del Presidente de la República.
No goza de ningún privilegio sustantivo en cuanto a la aplicación de la ley penal.
La tiene, sólo como Jefe de E°, cuando se encuentra en el extranjero y con relación a la
ley extranjera.
Con relación a los delitos que cometa mediante ‘actos de administración’, en el ejercicio
de su cargo de presidente, goza solamente de un privilegio procesal, el juicio político
(Arts. 52 n° 2 a) y 53 n° 1 C°).
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Declarado culpable el presidente, queda sometido en todo a la ley penal.

Los efectos de la ley penal en relación a las personas
En cuanto a los delitos comunes.
El Presidente de la República no goza ni siquiera de un privilegio procesal.
Salvo en cuanto su calidad personal exige la tramitación de la causa por un Ministro de
Corte de Apelaciones; Art. 50 del COT.
Novoa planteó la necesidad de reglamentar, C° o legalmente, esta situación porque
puede originar graves trastornos institucionales.
Los efectos de la ley penal en relación a las personas

PRIVILEGIOS PROCESALES QUE NO CONSTITUYEN EXCEPCIÖN.

En atención a las delicadas funciones que ciertas personas desempeñan, las leyes exigen
que su procesamiento se atenga a ciertas reglas diferentes de las comunes.
Estas, sin embargo, no constituyen una excepción al principio de la igual aplicación de
la ley penal, puesto que, cumplidas estas reglas, la vigencia de las disposiciones
sustantivas de la ley penal es absoluta y se aplican en los mismos términos que a todo
ciudadano.
Los efectos de la ley penal en relación a las personas
Los casos más importantes son los llamados antejuicios o procedimientos previos al
juicio mismo:
- Juicio político; Art.52 n° 2 b, c, d, e, y 53 n°1 C°, por los delitos cometidos en el
ejercicio de sus cargos por las más altas autoridades políticas, adm, judiciales y
militares.
- Desafuero de diputados y senadores; Art. 61 inc. 2° C°.
- Desafuero de intendentes y gobernadores; Art. 124 inc. final C°
- Querella de capítulos; jueces y oficiales del M. Públ. por los delitos ministeriales, Art.
623-634 del CPP.
Fueros personales; determinan el conocimiento de las causas por Trib. Esp, son:
El de Militares y Carabineros, comparecen ante la justicia militar.
El de los miembros de los Tribunales de Justicia; desde Jueces letrados de asiento de
corte.
El de ciertas personas constituidas en autoridad o dignidad política, diplomática o
religiosa; Art. 50 del COT.

2. LOS EFECTOS DE LA LEY PENAL EN EL ESPACIO O TERRITORIO

Principio fundamental: territorialidad de la ley penal. Art. 5 C.P. Para aplicar el
principio debe tenerse presente:
- Que se entiende por territorio nacional (natural y ficto; naves, aeronaves Art. 6 n° 4
COT).
- Precisar el lugar de comisión del delito para saber si efectivamente se ejecuto dentro
de tal territorio.
Por excepción rige el principio de la extra territorialidad de la ley penal. La aplicación
extraterritorial de la ley penal se fundamenta en 3 principios:
i. Principio de la personalidad: La legislación penal de un Estado se puede aplicar a
todos sus nacionales independientemente del lugar donde se encuentren.
ii. Principio real o de defensa: La ley penal de un Estado se puede aplicar a conductas
realizadas fuera de su territorio cuando dañen o pongan en peligro bienes jurídicos cuyo
titular pertenezca a ese Estado.
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iii. Principio de la universalidad: La ley penal de un Estado se aplica a las conductas

realizadas en cualquier territorio cuando estas conductas dañan bienes jurídicos que
pertenezcan a toda la humanidad.

REQUISITOS PARA APLICAR EXTRATERRITORIALMENTE UNA LEY

PENAL.
Que un sujeto haya cometido un delito en alguna parte del mundo.
Que la legislación que se pretende aplicar contemple como delito la conducta realizada
por el sujeto.
Que se llegue al territorio que pretende aplicar extraterritorialmente su ley penal.
Que el sujeto no haya sido juzgado con anterioridad por los mismos hechos.

En Chile, solo hay 3 casos en que la ley penal se aplica extraterritorialmente:

1. Art. 106 CP.
2. Art. 3 CJM
3. Art. 6 COT

1. Crímenes y simples delitos contra la seguridad exterior y soberanía del Estado.

Art. 106. Todo el que dentro del territorio de la República conspirare contra su
seguridad exterior para inducir a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile, será
castigado con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo. Si se han
seguido hostilidades bélicas la pena podrá elevarse hasta el presidio perpetuo calificado.
Las prescripciones de este artículo se aplican a los chilenos, aun cuando la
conspiración haya tenido lugar fuera del territorio de la República.

2. Art. 3 Código de Justicia Militar.

Los Tribunales Militares de la República tienen jurisdicción sobre los chilenos y
extranjeros, para juzgar todos los asuntos de la jurisdicción militar que sobrevengan en
el territorio nacional.
Igualmente tienen jurisdicción para conocer de los mismos asuntos que sobrevengan
fuera del territorio nacional, en los casos siguientes:
1° Cuando acontezcan dentro de un territorio ocupado militarmente por las armas
chilenas;
2° Cuando se trate de delitos cometidos por militares en el ejercicio de sus funciones o
en comisiones del servicio;
3° Cuando se trate de delitos contra la soberanía del Estado y su seguridad exterior o
interior contemplados en este Código.
4° Cuando se trate de los mismos delitos previstos en el número anterior, contemplados
en otros Códigos y leyes especiales, cometidos exclusivamente por militares, o bien por
civiles y militares conjuntamente.

4. Art. 6 COT. Quedan sometidos a la jurisdicción chilena los crímenes y simples

delitos perpetrados fuera del territorio de la República que a continuación se indican:
1° Los cometidos por un agente diplomático o consular de la República, en el ejercicio
de sus funciones;
2° La malversación de caudales públicos, fraudes y exacciones ilegales, la infidelidad
en la custodia de documentos, la violación de secretos, el cohecho, cometidos por
funcionarios públicos chilenos o por extranjeros al servicio de la República y el cohecho
a funcionarios públicos extranjeros, cuando sea cometido por un chileno o por una
persona que tenga residencia habitual en Chile;
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3° Los que van contra la soberanía o contra la seguridad exterior del Estado, perpetrados
ya sea por chilenos naturales, ya por naturalizados, y los contemplados en el Párrafo 14
del Título VI del Libro II del Código Penal, cuando ellos pusieren en peligro la salud
de habitantes de la República;
4° Los cometidos, por chilenos o extranjeros, a bordo de un buque chileno en alta mar, o
a bordo de un buque chileno de guerra surto en aguas de otra potencia;
5° La falsificación del sello del Estado, de moneda nacional, de documentos de crédito
del Estado, de las Municipalidades o de establecimientos públicos, cometida por
chilenos o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de la República;
6° Los cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber
sido juzgado por la autoridad del país en que delinquió;
7° La piratería;
8° Los comprendidos en los tratados celebrados con otras potencias;
9° Los sancionados por el Título I del Decreto N° 5.839, de 30 de septiembre de 1948,
que fijó el texto definitivo de la Ley de Defensa Permanente de la Democracia,
cometidos por chilenos o por extranjeros al servicio de la República, y
10º Los sancionados en los artículos 366 quinquies, 367 y 367 bis nº 1, del CP, cuando
pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algún chileno o
fueren cometidos por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en
Chile; y el contemplado en el artículo 374 bis, inciso primero, del mismo cuerpo legal,
cuando el material pornográfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando
chilenos menores de dieciocho años.

Procesalmente: El Auto Acordado S/N, Corte de Apelaciones de Santiago, de 12 de

enero de 1935, dispone que de los delitos cometidos fuera del territorio del Estado de
competencia de los tribunales chilenos, conocerá el juzgado de turno en lo criminal de
Santiago.

Por su parte, la letra l) del Art. 27 de la LEY 12927, sobre Seguridad del Estado, cuyo
Texto Actualizado y Refundido fue fijado por el DTO 890, Interior, publicado el
26.08.1975, dispone que: "De los delitos previstos en la presente ley perpetrados fuera
del territorio de la República por chilenos, ya sean naturales o nacionalizados y por
extranjeros al servicio de la República, conocerá en primera instancia un ministro de la
Corte de Apelaciones de Santiago, según el turno que ella fije, y en segunda, la Corte
con excepción de ese ministro y con arreglo al procedimiento señalado en esta ley".

Finalmente: El artículo 65 de la ley 20.000 que sanciona el tráfico ilícito de

estupefacientes y sustancias sicotrópicas, establece que:
"Para los efectos de lo establecido en el Nº 3 del artículo 6º del Código Orgánico de
Tribunales, en cuanto al sometimiento a la jurisdicción chilena de crímenes y simple
delitos perpetrados fuera del territorio de la República, las disposiciones de al presente
ley se entenderán comprendidas en el Párrafo 14 Título VI del Libro II del Código
Penal, sobre crímenes y simples delitos contra la salud pública".

3. LOS EFECTOS DE LA LEY PENAL EN EL TIEMPO

Principio lege praevia o de irretroactividad de la ley penal que castiga nuevos delitos o
agrava su punición. Art. 19 n° 3 inc. 7° y 18 CP
Para que una conducta determinada pueda ser considerada como delito debe estar
descrita como tal por una ley promulgada con anterioridad a la fecha de su comisión,
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con el objeto que el ciudadano pueda saber, en el momento en que actúa, si va a incurrir
en algún delito o en alguna nueva pena.
Fundamento; seguridad jurídica y necesidad de impedir la arbitrariedad del legislador.
Evitar que la ley penal tenga vigencia en el pasado, esto es, respecto de conductas
acaecidas con anterioridad a su entrada en vigencia.
Función garantista que, respecto de los derechos fundamentales, debe desempeñar el
principio de legalidad.
Sólo si una conducta está previamente prohibida el ciudadano esta en condiciones de
saber que, si la realiza, puede cometer un delito.
Sólo así el ciudadano puede acomodarse a la ley y disfrutar de seguridad en su posición
jurídica.
Sólo el legislador que cumple con este principio actúa racionalmente y de acuerdo con
el sentido material del instrumento jurídico, esto es,
Motivar en el ciudadano un comportamiento determinado de hacer u omitir algo.

LA PROHIBICIÓN DE LA IRRETROACTIVIDAD TIENE DIVERSOS ALCANCES,

prohíbe:
Que un hecho que no era punible en el momento de su comisión sea juzgado por una ley
posterior;
Que un hecho que en el momento de su comisión tenía prevista una determinada pena,
se le aplique otra pena cualitativamente diferente y más grave contemplada en una ley
posterior y;
Que un hecho que en el momento de su comisión tenía prevista una determinada
cantidad de pena, se le aplique la mayor cantidad de pena prevista en la ley posterior.

La única excepción aceptable a este principio es la denominada retroactividad de las

normas penales favorables. Art. 18 inc. 2° CP
Sólo es tal cuando cumple su objetivo, esto es, cuando efectivamente la nueva ley penal
resulta favorable para el imputado, suprimiendo un delito o atenuando su pena.
La aceptación de esta excepción se fundamenta, además de razones humanitarias, en el
fomento de la participación del sujeto en el proceso social.

REQUISITOS PARA APLICAR RETROACTIVAMENTE LA LEY PENAL:

1. Que con posterioridad a la comisión del delito se dicte una nueva ley que beneficia al
reo, aunque su naturaleza no sea penal.
La nueva ley exime el carácter delictivo del hecho o, en el caso de una ley ajena al DP,
elimina un elemento que es requisito del tipo penal. Ej: en el delito de usura se castiga
el pacto de intereses superiores al máximo que la ley permite estipular. La nueva ley
aumenta el máximo de intereses permitidos pasando a hacer lícita la conducta del sujeto.
El reo queda impune.
2. La nueva ley debe encontrarse promulgada.
Acto por el cual el Presidente reconoce al nuevo cuerpo legal como ley de la república
mediante la dictación del correspondiente D.S.
Publicar es la inserción del texto legal en el diario oficial cuyo efecto es que se hace
conocida por todos y nadie puede alegar su ignorancia.
La vigencia de la ley puede que no coincida con su publicación, porque ella misma
puede disponer que entrará a regir en una fecha posterior.
Se estima que lo que el Art. 18 exige es la publicación de la ley penal más favorable.
El Art. 18 de manera alguna exige que la nueva ley haya entrado en vigencia, basta que
se haya dado a conocer su texto de modo oficial en el diario oficial.
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3. La nueva ley debe ser más favorable para el delincuente.

Ello se produce cuando se exime al hecho de toda pena o cuando se le aplica una menos
rigurosa.
A estas dos consecuencias puede llegarse por diversos medios:
- Se exime de pena; si se crea una causal de extinción de la responsabilidad penal; se
acortan los plazos de prescripción; se acorta la duración de la pena.
- Se rebaja; si se crea una nueva atenuante o si se suprime una agravante.
En algunas oportunidades existirán dudas acerca de que la nueva ley es o no beneficiosa
para el procesado o imputado. Ej, cambio de pena del extrañamiento por una de
destierro, o se rebaja al mínimo una pena temporal, pero aumenta su máximo.

LOS EFECTOS DE LA LEY PENAL EN EL TIEMPO. LA LEY INTERMEDIAS Y

LA LEY TEMPORAL.
LEY PENAL INTERMEDIA es aquella que tiene vigencia con posterioridad a la
comisión del hecho delictivo y que es reemplazada por una nueva antes de la dictación
de la sentencia definitiva.
En este caso se produce una sucesión de leyes que podrían eventualmente ser aplicadas:
La ley vigente al momento de cometerse el delito.
La ley intermedia que rigió con posterioridad pero que ya se encuentra derogada al
dictarse el fallo.
La ley actual que es la que rige al momento de dictarse la sentencia.
El Art. 18 inc. 2º resuelve este problema porque para el juzgamiento del delincuente
basta con que antes de la sentencia se haya promulgado una ley que exima a la conducta
de toda pena o le aplique una menos rigurosa, pero no exige que tal ley esté vigente al
momento del pronunciarse la sentencia.
LEY PENAL TEMPORAL es aquellas que se fijan a si mismas un plazo de vigencia
pasado el cual recobra su imperio la ley anterior.
Debe aplicarse la ley temporal en un caso concreto aunque ya se encuentre derogada al
momento de dictar el fallo, porque al fijarse a si misma un plazo de vigencia, la ley
temporal ya ha tomado en cuenta que determinados delitos cometidos dentro de ese
plazo no alcanzarán a ser fallados durante su vigencia.
Esta conclusión guarda perfecta armonía con el Art. 18 CP, el cual exige que se
apliquen retroactivamente las leyes penales más benignas promulgadas con
posterioridad al delito.