Demanda Nulidad y Restablecimiento Del Derecho CONTRATO REALIDAD
Demanda Nulidad y Restablecimiento Del Derecho CONTRATO REALIDAD
Demanda Nulidad y Restablecimiento Del Derecho CONTRATO REALIDAD
Señor
Juez Administrativos del Circuito de Villavicencio (Meta) - Reparto.
E. S. D.
Mauricio Marín Monroy mayor de edad, vecino de esta ciudad, abogado en ejercicio, identificado
civil y profesionalmente como aparece junto a mi firma, obrando en condición de apoderado
especial del señor Héctor Guillermo Herrera Durán, persona mayor, con domicilio en esta
ciudad, identificado con la cédula de ciudadanía 86.048.905; haciendo uso del poder otorgado, por
medio del presente escrito formulo demanda en ejercicio del medio de control de nulidad con
alcances de restablecimiento del derecho de carácter laboral que consagra el artículo 138 del
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, en contra de la
Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución Salud”, entidad de derecho
público, representada legalmente por su gerente el Doctor Luis Ignacio Betancourt Silguero o
por quienes la remplacen o hagan sus veces o a quién sea delegado y/o por el apoderado especial
que para el efecto designe, al momento de notificar el auto admisorio de la demanda.
DEMANDANTE, El señor Héctor Guillermo Herrera Durán identificado con cédula de ciudadanía
86.048.905;
DEMANDADO, Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución Salud”,
representada legalmente por el gerente Dr. Luis Ignacio Betancourt Silguero.
II. PRETENSIONES
A. A TÍTULO DECLARATIVO
A título declarativo: se declare la nulidad del siguiente acto administrativo expedido por la
convocada:
1. Que se declare que entre Héctor Guillermo Herrera Durán, identificado con la cédula de
ciudadanía 86.048.905, y Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución
Salud” existió una verdadera relación laboral (contrato realidad) durante la ejecución de los
15 contratos de prestación de servicios celebrados entre las partes, siendo empleado de
planta desde el mismo instante de su vinculación (23 de septiembre de 2005) y hasta su
retiro (31 de diciembre de 2014), incluidos aquellos periodos de tiempo transcurridos entre
la liquidación de un contrato y el inicio del siguiente, por haber prestado sus servicios
subordinados sin solución de continuidad durante dicho periodo para Empresa Social del
Estado del Departamento del Meta “Solución Salud”.
4. Reconocer, liquidar y pagar a favor del convocante la sanción moratoria por el no realizar la
consignación de las cesantías al fondo de cesantías correspondiente, de acuerdo con lo
establecido por la Ley 50 de 1990 y por el pago de cesantías definitivas según lo establece
el la Ley 1071 de 2006;
9. Reconocer, liquidar y pagar a favor del convocante los intereses moratorios a la tasa
máxima legal, desde la fecha en que se hicieron exigibles las anteriores sumas hasta la
fecha en que se haga efectivo el pago de todas la obligaciones pendientes;
1. El señor el señor Héctor Guillermo Herrera Durán suscribió con Empresa Social del Estado
del Departamento del Meta “Solución Salud” entre el 23 de septiembre de 2005 y el 31 de
diciembre de 2014 quince (15) contratos sucesivos de prestación de servicios-
2. Que en virtud de dichos contratos el señor Héctor Guillermo Herrera Durán se desempeñó
inicialmente como auxiliar de enfermería y a partir del 2006 se desempeñó como auxiliar de
farmacia.
3. A pesar de la formalidad que figura en el papel, referente a las fechas de firma y ejecución
de los contratos, el convocante prestó sus servicios sin solución de continuidad entre la
liquidación de un contrato y el inicio del siguiente desde el 23 de septiembre de 2005 al 31
de diciembre de 2014.
5. Que las funciones desempeñadas por el convocante son idénticas a las estipuladas en el
Manual Específico de Funciones y Competencias Laborales para los empleados de Planta
de Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución Salud”,
correspondientes a los cargos de auxiliar de enfermería y auxiliar de farmacia.
7. Igualmente el convocante cumplió con los horarios impuestos por la entidad, de lunes a
viernes de 7 am a 12 m y de 2 a 5 pm.
10. Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución Salud” no le reconoció ni
pagó al convocante las prestaciones sociales que le corresponden por los servicios
prestados entre el 23 de septiembre de 2005 y el 31 de diciembre de 2014.
11. El monto mensual de la última remuneración devengada por el señor Héctor Guillermo
Herrera Durán correspondió a la suma de un millón doscientos mil pesos ($1.200.000)
mcte.
13. La Gerente de Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución Salud”,
mediante oficio 101.13 – 2852-17 de fecha 14 de diciembre de 2017 negó el reconocimiento
de una relación laboral.
14. El oficio fue entregado en la dirección de notificación del convocante el día 18 de diciembre
de 2017.
15. Mediante apoderado judicial el demandante presentó solicitud de conciliación ante los
Procuradores Judiciales para Asuntos Administrativos de Villavicencio el día 13 de abril de
2018.
16. El día 18 de junio de 2018 se llevó a cabo audiencia de conciliación ante la Procuraduría 206
Judicial I para Asuntos Administrativos, la cual se declaró fallida por falta de ánimo
conciliatorio de la convocada.
Señalo como normas de derecho positivo trasgredidas por el acto acusado las siguientes:
1. De rango Constitucional
Los artículos 1, 2, 4, 13, 25, 48, 53, 69, 122, 123 y 125 entre otros, así como los Convenios
Internacionales del Trabajo, ratificados por nuestro país y que hacen parte del bloque de
constitucionalidad para Colombia.
En cuanto a la realidad que rige las relaciones laborales el Concejo de Estado ha señalado que:
Sea lo primero advertir, que la Sala ha venido expresando que el contrato de prestación de
servicios no puede constituirse en un instrumento para desconocer los derechos laborales
y conforme a ello, en aras de hacer triunfar la relación laboral sobre las formas que
pretendan ocultarla, es dable acudir a los principios constitucionales del artículo 53 de la
C.P. que contempla la primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales y la irrenunciabilidad a los beneficios mínimos
establecidos en las normas, con la finalidad de exigir la especial protección en igualdad de
condiciones a quienes realizan la misma función pero en calidad de servidores públicos.” 1
"Artículo 32. De los contratos estatales. Son contra tos estatales todos los actos jurídicos
generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto, p
revistos en el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la
autonomía de la voluntad, así como los que, a titulo enunciativo, se definen a continuación:
(...)
1
CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION SEGUNDA SUBSECCION "B"
Consejero ponente: GERARDO ARENAS MONSALVE, 15 de junio de 2011.- Radicación número: 25000-23-25-000-2007-
00395-01(1129-10)
En ningún caso, estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se celebrarán
por el término estrictamente indispensable."
"1. (...) Es aquél por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal o otra
persona natural o jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación de la segunda y
mediante una remuneración.
El Código Sustantivo del Trabajo, en su artículo 123 consagra los elementos esenciales para que
se con figure u n contrato de trabajo, como son:
b.} La continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador, que
faculta a éste para exigirle el cumplimiento de órdenes, en cualquier momento, en cuanto al
modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por
todo el tiempo de duración del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los
derechos en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre
derechos humanos relativos a la materia obliguen al país, y
Estos tres elementos, son constitutivos de una relación contractual del trabajador oficial, diferentes
de las exigencias previstas para las relaciones legales.
Como vimos líneas atrás, la Ley 80 de 1993 contempla que quienes celebren contratos bajo la
modalidad de prestación de servicios, no tienen derecho al reconocimiento y pago de prestaciones
sociales por cuanto el propósito de dichos contratos es desarrollar actividades relacionadas con la
administración o funcionamiento de la entidad, a fin de satisfacer las necesidades en beneficio del
interés público.
Sin embargo, tal situación podría variar cuando se logre demostrar que mediante el contrato de
prestación de servicios se pretenda desnaturalizar el contrato de trabajo, relación propia de los
trabajadores oficiales que en las entidades públicas distintas a las Empresas Industriales y
Comerciales del Estado y a las de Economía Mixta, se dediquen a las la bores de construcción y
mantenimiento de obras públicas, cuya relación es estrictamente contractual, regida por contrato
laboral, así sea que las formalidades indiquen un contrato de prestación de servicios.
Así mismo, la H. Corte Constitucional en sentencia C- 154 de 1997, estableció las diferencias entre
el contrato de trabajo y el de prestación de servicios, en los siguientes términos:
"... Como bien es sabido, el contrato de trabajo tiene elementos diferentes al de prestación
de servicios independientes. En efecto, para que aquél se configure se requiere de la
existencia de la prestación personal del servicio, la continuada subordinación laboral y la
remuneración como contraprestación del mismo. En cambio, en el contrato de prestación
de servicios, la actividad independiente desarrollada, puede provenir de una persona
jurídica con la que no existe el elemento de la subordinación laboral o dependencia
consistente en la potestad de impartir órdenes en la ejecución de la labor contratada.
En este orden de ideas, podemos colegir que el contrato de prestación de servicios puede ser
desnaturalizado siempre y cuando sea evidente la subordinación o dependencia respecto del
empleador, lo cual conlleva el derecho al pago de prestaciones sociales o indemnización a título de
restablecimiento del derecho, según sea el caso.
"De acuerdo con lo anterior, en un plano teórico y general, cuando existe un con trato de
prestación de servicios entre una persona y una entidad pública y se demuestra la
existencia de los tres elementos propios de toda relación de trabajo, esto es,
subordinación, prestación personal y remuneración, surge el derecho a que sea reconocida
una relación de trabajo que, en consecuencia, confiere al trabajador las prerrogativas de
orden prestacional.
(...)
La Sala reconocerá la existencia de una relación laboral por la existencia de una relación
de subordinación entre la entidad contratante y la contratista, según se desprende de las
cláusulas que a continuación se transcriben, además del ejercicio por parte de ésta de
labores propias de un funcionario público:
(...)
Las estipulaciones anteriores permiten concluir que cuando la demandante desarrolló su
actividad bajo la figura de contratos u órdenes de prestación de servicios lo hizo para
cumplir una relación de tipo laboral, pues el cumplimiento de labores encomendadas se
llevó a efecto en desarrollo de instrucciones impartidas por sus superiores y debía reportar
a estos el desarrollo de la actividad, (...)"
Este mismo criterio fue reiterado por el Alto Tribunal de lo Contencioso Administrativo en pronuncia
miento del 17 de abril de 2008, cuando señaló:
"Lo anterior significa que el contrato de prestación de servicios puede ser desvirtuado
cuando se demuestra la subordinación o dependencia respecto del empleador y , en ese
evento, surgirá el derecho al pago de prestaciones sociales a favor del contratista en
aplicación del principio de prevalencia de la realidad sobre las formas en las relaciones
laborales (art. 53 C. P.).
"De acuerdo con lo anterior, en un plano teórico y general, cuando existe un contrato de
prestación de servicios entre una persona y una entidad pública y se demuestra la
existencia de los tres elementos propios de toda relación de trabajo, esto es,
subordinación, prestación personal y remuneración, surge el derecho a que sea reconocida
una relación de trabajo que, en consecuencia, confiere al trabajador las prerrogativas de
orden prestacional.
(...)
De acuerdo con las pruebas que obran en el proceso, la demandante estuvo vinculada
mediante contratos de prestación de servicios u órdenes de servicios durante los periodos
que se encuentran señalados en el acápite de hechos probados."
(...)
La Sala ha hecho prevalecer, entonces, la aplicación del principio de primacía de la
realidad sobre las formas, cuyos supuestos fácticos deben ser materia de prueba."
La relación laboral entre las partes requiere la presencia de los elementos esenciales de la misma,
esto es, que su actividad en la entidad haya sido personal y que por dicha labor haya recibido
una remuneración o pago y, además, debe probar que en la relación con el empleador
exista subordinación o dependencia, situación entendida como aquella facultad para exigir al
servidor público el cumplimiento de órdenes en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o
cantidad de trabajo e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de
duración del vínculo.
De las pruebas obrantes y por recaudar se concluirá que el contrato de prestación de servicios se
desnaturalizó por cuanto la labor desarrollada por el demandante correspondió al giro ordinario o
propio de la entidad, el cual se tornó permanente y en su ejecución se generó subordinación o
dependencia, conjugándose los elementos sustanciales del contrato realidad.
Todo lo anterior permite inferir que el acto administrativo expedido por la ESE Departamental
Solución Salud en respuesta a la solicitud del demandante de reconocer la relación laboral
existente, es violatorio de los principios constitucionales y legales citados y por lo tanto resulta
procedente su anulación.
La nulidad debe producirse en concurrencia con la aplicación indebida del artículo 32 de la Ley 80
de 1993 y el abuso de poder en que incurrió la E.S.E. Departamental Solución Salud al utilizar las
facultades que le otorga esta norma para eludir derechos laborales de rango constitucional.
Falsa motivación
Adolece también el acto demandado de falsa motivación toda vez que los hechos que sirven de
fundamento para la decisión de negar el petitorio del demandante son contrarios a la realidad y
soportan una ficción respecto de la naturaleza jurídica de la relación existente entre demandante y
demandada.
Para que prospere la pretensión de nulidad de un acto administrativo con fundamento en la causal
denominada falsa motivación es necesario que se demuestre una de dos circunstancias: a) O bien
que los hechos que la Administración tuvo en cuenta como motivos determinantes de la decisión
no estuvieron debidamente probados dentro de la actuación administrativa; o b) Que la
Administración omitió tener en cuenta hechos que sí estaban demostrados y que si hubiesen sido
considerados habrían conducido a una decisión sustancialmente diferente.
Ahora bien, los hechos que fundamentan la decisión administrativa deben ser reales y la realidad,
por supuesto, siempre será una sola. Por ende, cuando los hechos que tuvo en cuenta la
Administración para adoptar la decisión no existieron o fueron apreciados en una dimensión
equivocada, se incurre en falsa motivación porque la realidad no concuerda con el escenario
fáctico que la Administración supuso que existía al tomar la decisión.
En este caso la demandada funda su decisión en que supuestamente la prestación de los servicios
por parte del señor Héctor Guillermo Herrera Durán se dio dentro del marco de autonomía propia
de un contratista de prestación de servicios y que por ello no habría lugar al reconocimiento de la
relación laboral ni al pago de acreencias laborales.
Argumento que riñe con la realidad pues del material probatorio aportado con la demanda
claramente se puede dilucidar que el servicio prestado por el demandante no fue autónomo ni
independiente sino que por el contrario se encontraba subordinado debiendo seguir las órdenes de
sus superiores jerárquicos respecto del tiempo, modo y lugar en que debía desarrollar sus
deberes.
IV. PRUEBAS
Me permito aportar con la presente los siguientes documentos que se encuentran en poder del
convocante:
DOCUMENTALES:
Documentos Adjuntos:
Me permito aportar con la presente los siguientes documentos que se encuentran en poder del
demandante.
Solicito se oficie a la demandada Empresa Social del Estado del Departamento del Meta “Solución
Salud” a fin de que con destino a este proceso expida los siguientes documentos:
TESTIMONIALES:
Sírvase señor juez decretar la declaración juramentada de las siguientes personas a quienes les
constan y declararán sobre la totalidad de los hechos expuestos en la demanda.
1. El señor Luis Alberto Ávila Rios, identificado con la cédula de ciudadanía 86.057.481, a
quien se le puede citar a través del suscrito.
En razón a la cuantía y demás factores integrantes, el procedimiento es el indicado para los juicios
ordinarios de primera instancia. (artículo 156 inciso 3 de CPA y CA).
VII. Anexos
El demandante las recibirá en la Carrera 42 No. 6 – 27 casa 8 interior I, Conjunto Plena Vida de la
ciudad de VIllavicencio, o en la secretaría de su despacho.
El suscrito, en la Calle 33 No. 41 – 19, Edificio Orión, oficina 101, Barrio Barzal Alto de la ciudad
de Villavicencio, o en la secretaría de su despacho. También recibiré comunicaciones al celular
313 3493918, o al correo electrónico [email protected].
Atentamente,