RESUMEN DE DERECHO ROMANO

INTRODUCCION

Se le llama Derecho Romano a la etapa del derecho que comienza con la

fundación de la ciudad de Roma en las colinas del Tiber, por las etnias de los
Latinos, los Sabinos y los etruscos; y que culmina con la muerte del Emperador
Justiniano, en los últimos días del llamado Bajo Imperio.

El primer período comprende, desde la fundación de Roma hasta la

promulgación de la ley de las doce tablas, el segundo período comienza desde
la promulgación de estas tablas hasta el final de la República, el tercer período
comienza con el advenimiento del imperio hasta el reinado de Alejandro Severo
y el cuarto y último período termina con la caída del imperio a la muerte del
emperador Justiniano.

El propósito del estudio del derecho romano es el de dotar a los jurisconsultos,

tratadistas, abogados y estudiantes de leyes de una estructura histórica que les
ayude a entender la fuente de donde nacieron las leyes y la jurisprudencia que
rigen a la mayoría de los países de Europa y de América; la cual es una de las
fuentes del derecho francés; de donde emana el derecho aplicado en la
República Dominicana.

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DESCRIPCIÓN GENERAL:

Es de interés general, la gran importancia que tiene el Derecho Romano en

nuestro Sistema jurídico Dominicano, entendiendo que, nosotros adaptamos el
Derecho Francés y los franceses el Derecho Romano. Muchas de las
disposiciones de nuestro sistema jurídico, se encuentra intacto, tal como la
concibieron los jurisconsultos Romanos. No podemos observar el Derecho
Romano desde el punto de vista histórico, sino a través de los aportes que
todavía hoy nos proporciona ese pensamiento jurídico romano perpetuo.

Objetivo(s) General(es): Dar a conocer al Estudiante que la enseñanza de

nuestro programa de cátedra universitaria de Derecho Romano está
fundamentada en la combinación de los métodos didácticos de la enseñanza
activa, el cual permitirá que los estudiantes participen vivamente en la
experiencia y en el auto-aprendizaje de esta materia.

Sistema de Evaluación:
30 % Calificación Acumulada: Hasta la 6ta Semana
30 % Calificación Acumulada: Desde la 7ma hasta 11va Semana
40 % Calificación: 15ta - 16ta Semana (Evaluación Final)

Bibliografía Básica Dr. Ernesto Dihigo y López Trigo, Derecho Romano. Tomo II.
Bibliografía Complementaria

1. Petit Eugene, Tratado elemental del derecho Romano.

2. Pietro Bonfante, Instituciones de Derecho Romano.
3. M. Ortalan, Instituciones de Justiniano.
4. José Arias, Manual de Derecho Romano.
5. Código Civil de la Republica Dominicana.
6. Henri Capitant, Vocabulario Jurídico.

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SINTESIS DE ALGUNOS AUTORES:

1 - Ernesto Dihigo y López Trigo (23 de enero de 1896 – 1991) fue un

prominente jurista, diplomático y profesor cubano. Fungió como Ministro de
Estado de Cuba (1950-1951) durante la presidencia del Dr. Carlos Prío
Socarrás (1948-1952).

2 - Eugenio Petit Muñoz

Padres Matilde Eufemia Muñoz Rivera y Eugenio Petit Gil
Educación
Educado en Universidad de la República

Información profesional

Ocupación abogado, profesor, historiador, escritor

Eugenio Petit Muñoz (Montevideo, 8 de noviembre de 18941 - 31 de julio de
1977) fue un abogado, profesor, historiador y ensayista uruguayo.
Eugenio Petit Gil y de Matilde Eufemia Muñoz Rivera, fue bisnieto materno
del General Fructuoso Rivera y del constituyente Francisco Joaquín Muñoz, y
bisnieto paterno de Elías Gil. Destaca su extensa trayectoria en la docencia,
habiendo dictado cursos de Historia en Enseñanza Secundaria, en los Institutos
Normales, en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, en la Facultad de
Humanidades y Ciencias, ambas de la Universidad de la República, y en el
Instituto de Profesores Artigas.
La Asamblea del Claustro elaboró entre 1934 y 1935 uno de los más
significativos documentos del reformismo latinoamericano, el Estatuto de 1935,
siendo Eugenio Petit Muñoz uno de los diez firmantes de este documento
fundacional.
Publicó más de 50 títulos en libros, folletos y revistas. Fue director de la revista
"Ensayos" que editó 21 números durante la dictadura de Terra.2 Publicó varios
importantes trabajos de investigación en el semanario Marcha, fundado el 23
de junio de 1939 por el Dr. Carlos Quijano. En el primer número de Cuadernos
de Marcha (mayo de 1967), titulado "Rodó", se publicaron trabajos de Roberto

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Ibáñez, Leopoldo Zea Aguilar, Arturo Ardao, Carlos Real de Azúa y Eugenio
Petit Muñoz.
En julio de 1936, inmediatamente después del estallido de la Guerra Civil
Española, integró el Consejo General del Comité Nacional Pro Defensa de la
República Española, junto a otros notables integrantes del movimiento
solidario: Emilio Frugoni, Gustavo Gallinal, Carlos Murguía, Pablo Minelli,
Edmundo Castillo, Arturo Dubra, Ildefonso Pereda Valdés, Julia Arévalo de
Roche y Paulina Luisi.
Fue uno de los firmantes de la Declaración Constitutiva del Frente Amplio el 7
de octubre de 1970.
Falleció en Montevideo el 31 de julio de 1977, día anterior al de la desaparición
en dictadura del maestro Julio Castro, camino a su sepelio.
Se lo recuerda como un hombre solidario y comprometido. Se dice que cuando
pintó su casa, le preguntó al vecino de enfrente de qué color deseaba que
estuviera pintada, ya que él iba a ser quien la viera todos los días.

3 - Henri Capitant (1865–1937) fue un jurista francés .

Fue profesor y destacado profesor de derecho en Grenoble (1891) y París

(1908). Varios de sus libros de texto legales han tenido un efecto duradero en
la educación legal francesa, incluyendo Introduction à l 'étude du droit civil
(1898), Cours élémentaire de droit civil (1914-16 con Ambroise Colin),
Questions de droit civil (1933) y Grands arrêts de la jurisprudence civile (1934).

Capitant persiguió un ideal de la unidad de educación jurídica, jurisprudencia y

legislación . Declarado conservador, se opuso a la innovación legal, que vio
como una amenaza general para un propósito de la ley: la preservación de la
libertad individual . Cofundó el Instituto de Derecho Comparado de París en
1931.
Asociación Henri Capitant
Convencido de que la ley francesa representaba el más alto grado de cultura
jurídica, Capitant fundó la Association des juristes de langue française en 1935,
que pasó a denominarse a su muerte a Association Henri Capitant pour la

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Culture Juridique Française y luego a Association Henri Capitant des Amis de
la Culture Juridique Française .
Parcialmente subsidiada por el gobierno francés, la Asociación publica estudios
y organiza conferencias científicas. Tiene alrededor de 45 capítulos en todo el
mundo, incluidos en Louisiana y Quebec . Los presidentes de la Asociación han
sido Henri Capitant, Jacques Charpentier , Robert Le Balle , Roger Houin ,
Philippe Malinvaud y Michel Grimaldi.

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ORIGEN DEL DERECHO ROMANO

Del derecho general como regla de conducta social

El hombre se haya dotado de una voluntad libre que le permite desenvolver sus
facultades naturales. Pero para vivir en sociedad, esa libertad está
forzosamente limitada por el respeto a la libertad de los otros. De ahí dimana la
necesidad de reglas que garanticen a cada ciudadano, en idéntica forma, el
ejercicio de sus actividades.

La palabra derecho proviene, en efecto de dirigere, e implica una regla de

conducta, considerado de esta manera, el derecho es: "El conjunto de reglas
que rigen las relaciones sociales". El hombre civilizado encuentra en su
conciencia y en su razón, la noción de lo justo y de lo injusto. Este es el
derecho natural, muy criticada esta expresión, pues el hombre en su estado de
naturaleza, tiene una concepción muy imperfecta de lo justo; Solo en las
sociedades muy avanzadas, la idea de lo justo se puede entender más
claramente. Por eso el derecho natural resulta insuficiente para gobernar las
relaciones sociales, es necesario para ello, que existan reglas claras y
concretas, formuladas en textos. Para esto son investidos para que formulen
estas reglas algunos hombres y mujeres, para que se encarguen de editarlas y
publicarlas en edictos llamados leyes.
El conjunto de leyes forma el derecho positivo y, el derecho positivo es la regla
social obligatoria, cuya observancia está prescrita y sancionada en los diversos
pueblos. Este derecho es esencialmente variable, a veces toma siglos para
llegar a perfeccionarse.
Otra idea del derecho se desprende con distinta significación; es el derecho
que tienen los hombres de actuar libremente y sin menoscabo de la libertad de
otros, ni perturbando el orden social, de ejercitar sus prerrogativas civiles
(derecho subjetivo), cuyo respeto debe garantizar la ley. Estos son, unos en el
orden político y consisten en el derecho que tienen los ciudadanos a participar
en el gobierno del Estado; y otros en el orden privado; como los derechos de
familia, derechos reales y el derecho de crédito.

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1.2. Utilidad de conocer el Derecho Romano

Derecho Romano. Es el conjunto de principios de derecho que rigió la sociedad

romana en las diversas épocas de su existencia, hasta la muerte del
emperador justiniano. El estudio del derecho romano no ha cesado ni siquiera
luego de que fueran adoptados los códigos napoleónicos por nuestro sistema
legal, aunque pareciera innecesario el estudio de estas leyes ya caducas, los
jurisconsultos, tratadistas, abogados y estudiantes; y por la necesidad que
tenemos de conocer la historia de la fuente principal del derecho que nos
ocupa, por esto debemos estudiar el derecho romano.

1.3. Motivos para estudiar la legislación romana:

a) Por utilidad histórica; El derecho francés, tiene dos orígenes; el Derecho

romano y la costumbre, del derecho romano fueron extraídas grandes partes
del código civil, y sin un conocimiento previo de este derecho, no puede un
abogado o jurisconsulto emplearse a fondo, sin ser más que un práctico, y,
nunca llegando así a elevar su oficio a los niveles de ciencia y arte.

b) El derecho romano debe ser estudiado como un modelo; sus Jurisconsultos

se distinguieron por una lógica notable y una gran firmeza de análisis y de
deducción. El derecho romano es un poderoso auxiliar para el estudio del
derecho que nos ocupa, este constituye el fondo de la mayoría de las
legislaciones de América y Europa; Alemania tiene como fuentes de su derecho
al derecho germánico y al derecho romano; España, el derecho romano y el
canónico e Italia al derecho romano.
C) El derecho romano es indispensable para el estudio de la historia y la
literatura romanas. Los ciudadanos comunes el Roma tenían conocimiento del
derecho, para estudiar la historia romana es necesario conocer su derecho,
pues, los textos traducidos son difíciles de comprender, porque se hayan
impregnados de la esencia del derecho romano.

1.4. Noción y fuentes del derecho según los Jurisconsultos romanos.

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Aunque en los primeros siglos este derecho estuvo subordinado a la religión,
no por ello dejo de conservar su dominio propio. Los romanos tenían diferentes
expresiones para designar a las instituciones de origen divino y aquellas que
pertenecían a los hombres: Fas es el derecho sagrado, (Lex divina), Jus es la
obra humana (Lex humana) Luego al debilitarse esta distinción, la palabra Jus
se aplica a todo el derecho. El Jus fue en principio para los romanos; Un
conjunto de reglas fijadas por la autoridad, las cuales estaba el ciudadano
obligado a obedecer.
Los romanos confundieron muchas veces el derecho con la moral. Ulpiano la
definía según Celso; como: "El arte de lo que es bueno y de lo que es justo",
pero no es misión del Legislador consagrar como regla de derecho todo lo que
es bueno. Los preceptos morales a veces escapan a la sanción de la ley
positiva, fijan más bien los deberes del hombre consigo mismo que sus
relaciones con otros semejantes.

1.5. La influencia de la moral en la formación de sus tres grandes

preceptos
1ro. Vivir honestamente, 2do. Dar a cada cual lo suyo y 3ro. No dañar a nadie.
Solo los dos últimos se refieren en verdad al derecho, aunque en la práctica,
los romanos tenían bien definidos los dominios del derecho y de la moral.

Del Jus deriva Justitia: Calidad del hombre justo, y según Ulpiano "Voluntad
firme y continuada de dar a cada uno lo suyo" y; Jurisprudentia: ciencia del
derecho, según Ulpiano "Conocimiento de las cosas divinas y humanas y
ciencia de lo justo y de lo injusto. Aquí es manifiesto el recuerdo de la antigua
unión de la religión con el derecho profano.

1.6. División del derecho romano.

Este se divide en dos grandes partes: público y privado.

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Jus Publicum: Comprende el gobierno del Estado; la organización de las
magistraturas; la del culto y el sacerdocio, llamada Jus Sacrum y asimismo
regula las relaciones de los individuos con los poderes del Estado.

Jus Privatum: Tiene por objeto, las relaciones entre particulares, esta se divide
en: Derecho Natural, Derecho de Gentes y Derecho Civil.
Jus Naturale: Esta noción la tomo Cicerón de los Estoicos y fue luego
desarrollada por los jurisconsultos del imperio. Esta considera que el derecho
emana de la voluntad divina.
Jus Gentium: Parte del derecho público(jus publis), que regía las relaciones del
Estado romano con los otros estados, ejemplo: declaraciones de guerras,
tratados de paz o de alianzas.
Jus Civile: Eran las instituciones propias de los ciudadanos romanos, en las
cuales en un principio, no participaban los extranjeros, (jus propium
Romanorum) A medida en que el imperio fue creciendo y que su influencia tocó
a otras muchas naciones vecinas, sus instituciones fueron siendo aplicadas a
los extranjeros y pasaron del Jus civile al Jus gentium.

1.7. División del derecho en Scriptum y non Scriptum

Jus scriptum: Tiene una autor determinado y ha sido promulgado por el
legislador. Sus fuentes son: las decisiones votadas por el pueblo en comicios, a
propuesta de un Magistrado o Senador; Los plebiscitos o decisiones de la
plebe en la (concilia plevis), a propuesta de un tribuno; Las constituciones
imperiales; los edictos de los Magistrados; las respuestas o reglas de derecho
esparcidas en cada pueblo y las Prudentes, o dictámenes de los
Jurisconsultos.
Jus non scriptum; Formado por el uso y la tradición, su origen es la costumbre,
(consuetudinario)

2. Primer período
En la formación del derecho romano se distinguen cuatro períodos, que inician
con la fundación de Roma y terminan en el reinado de Justiniano.

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2.1. De la fundación de Roma a la Ley de las XII tablas.

Aún resulta oscuro para los historiadores el origen de Roma, según los poetas
legendarios; tres pueblos formaron a Roma, uno de origen latino, rumnenses,
cuyo jefe era Rómulo; otro de raza Sabina, los titienses, con su jefe Tacio; Y los
de raza etrusca, los luceres cuyo jefe tenía el título de Lucumo. Estos se
reunieron en la orilla izquierda del Tiber y fundaron a Roma.

2.2. Organización social y política.

Cada tribu estaba dividida en diez curias que comprendía cada una un cierto
número de gentes, la curia era una división artificial, las Gens eran un grupo
natural formado sobre la base del parentesco. Cada Gens comprendía el
conjunto de personas descendientes por línea de varones de un autor común.
A la muerte de estos, sus hijos se convierten en jefes de familias distintas.
Estas familias conservan el distintivo de su común origen. Cada familia esta
puesta bajo la autoridad de un jefe paterfamilia. Estos patres y sus
descendientes, componen las gentes de las 30 curias primitivas, y forman la
clase de los patricios. Patricii, constituyendo una nobleza de raza y solo ellos
podían participar en el gobierno del Estado, gozando de todos los privilegios
del ciudadano romano.
Los clientes; eran personas que estaban agrupadas bajo la protección del jefe,
que era su patrón, creando derechos y deberes. El patrón debía a sus clientes
socorro y asistencia, los defendía en justicia y les daba tierras para que la
cultivaran; por su parte el cliente debía a su patrono abnegación, asistiéndole
con su persona, siguiéndole a la guerra y aportando de su fortuna, para pagar
por su rescate en caso de cautiverio, para dotar a sus hijas o para pagar las
multas a que el patrón fuese condenado. Eran ordenes recíprocas
enérgicamente sancionadas; de alguna de las partes no cumplirlas era
declarado sacer y podía ser muerto impunemente.
El origen de la clientela y su desarrollo es fruto todavía hoy de conjeturas.
Estos debieron ser los libertos y sus descendientes, luego los extranjeros
llegados a Roma por derecho de asilo que se ponían bajo la protección de un
jefe patricio y luego las comunidades conquistadas que fueron trasladadas a

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Roma en su totalidad o en parte y que acrecentaron el número de las
clientelas.
Según los autores antiguos, al principio en Roma solo existían dos clases: los
Patricio y los clientes y luego vino a sumarse una nueva clase de personas; Los
plebeyos o la plebe (plebis), quienes ocupaban un rango inferior en la ciudad,
no tenían participación en el gobierno, y no podían acceder a las funciones
públicas y no podían casarse legítimamente con los patricios. El origen de la
plebe es desconocido, estos pudieron haber sido antiguos clientes
independizados de sus jefes, al extinguirse la gens de su patrón, o, que hayan
sido las mareadas de extranjeros venidos de los pueblos conquistados que
fueran demasiado para poder engrosar las filas de la clientela. Los vencidos de
condición inferior aumentaron la muchedumbre de plebeyos, quienes no
tardaron entonces en hacer que sus reclamos fueran escuchados, creando así
la eterna lucha de clases entre patricios y plebeyos.

La forma de gobierno es Monárquica, pero no una monarquía absoluta el Rey

en una especie de jefe de una república aristocrática, la soberanía reside en las
curias, quienes ejercen el poder en las asambleas o comicios, las comitia
curiata. El rey es elegido de forma vitalicia y es conferido de autoridad
suprema; era a la vez jefe del ejército, sumo sacerdote y Magistrado judicial,
tanto para lo civil como para lo criminal. A su muerte y mientras es elegido un
nuevo Rey, el poder es ejercido por un Inter. rex tomado del senado.

El senado estaba compuesto, al principio por los patres o seniors, es decir los
de más edad entre los jefes de familias patricias. Hubo probablemente en los
primeros tiempos 100 senadores. Bajo Tarquino el antiguo ese número llegó a
300. El senado formaba un consejo para asesorar al Rey.
2.3 Los Comitia Curiata.

Eran los miembros de las treinta curias, patricios y clientes, constituyó la forma
más antigua de poder legislativo. Sus decisiones se convertían en leyes, leges
curiatas, elegían e investían a los monarcas, e instituían sobre la paz y la
guerra, la composición de las familias y la transmisión de los bienes; la
adrogación y el testamento.

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Estos se reunían en Roma en el foro llamado comitium. Solo el Rey tenía
derecho a convocarlos y a someterles proyectos. La unidad del voto era la
curia, dentro de cada curia se vota por cabeza para tener la opinión de la curia,
dieciséis curias pronunciándose en el mismo sentido formaban la mayoría.
Pero la ley solamente es perfecta cuando ha recibido la sanción del senado, la
suctoritas patrum. El problema con esta organización era que solo los patricios
sufrían la carga de los impuestos y del servicio militar, aunque solo ellos
participaban en la vida política y social. La plebe permanecía extrañada de las
cargas públicas así como de la administración de la ciudad.

Tarquino quiso eliminar esta desigualdad creando tribus solamente compuesta

por plebeyos, pero no lo pudo lograr y solo pudo aumentar el número de los
miembros de treinta curias haciendo entrar en ellas a algún número de familias
plebeyas que eran llamadas minoces gentes.

2.4. Reformas de Servio Tulio - Los Comicios por Centurias.

Servio Tulio establece una nueva división del pueblo, formada no ya por el
origen del ciudadano, sino por sus medios de fortuna, abarcando el conjunto de
la población, así fueron los plebeyos llamados a concurrir junto a los patricios,
al servicio militar, al pago de impuestos y también a la confección de las leyes
en asambleas llamadas comicios por centurias. En el año 166 Servio Tulio
divide a Roma en 4 regiones o tribus urbanas y a la campiña en un cierto
número de tribus rusticas sin distinción de orígenes, esta división es solo
geográfica y administrativa y comprende tanto a plebeyos como a patricios.

Se estableció el censo. Todo jefe de familia debió ser inscrito en la tribu donde
tenía domicilio. Debía declarar bajo juramento: el nombre y edad de su mujer y
la de sus hijos, el monto de su fortuna, incluyendo sus esclavos. El que no
cumplía esta obligación(incensus) era castigado con la esclavitud y se le
confiscaban sus bienes. Estas declaraciones eran inscritas en un registro

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donde a cada jefe de familia se le reservaba un capítulo (capuz) y eran
renovadas cada cinco años.
Conocida a través del censo la fortuna de cada ciudadano, Servio Tulio
estableció las bases para la repartición de la población, desde el punto de vista
del servicio militar y del pago de los impuestos. Fueron divididos los
ciudadanos en cinco clases; Los que tenían un patrimonio que alcanzaba a
100,000 ases, comprendían la primera clase; los de 75,000 ases la 2da; 50 000
los de 3ra; los de 25,000 los de 4ta. Y los de 11,000 la 5ta clase. Estas clases
son divididas en centurias. Teniendo un número igual de centurias juniores (de
16 a 40 años) y seniores (de 46 a 60 años)
La primera clase tiene 80 centurias; 20 la segunda; 20 en la tercera; 20 en la
4ta. Y 30 en la 5ta. Estas 170 centurias componían el ejército regular.
Con estas reformas, Servio Tulio aseguró el reclutamiento en el ejército,
distribuyó la carga de los impuestos de todos los ciudadanos de acuerdo a su
fortuna y sustituyó la preponderancia en el estado de los que por raza podían
acceder a él, poniéndolo en manos de la aristocracia, por medio de la fortuna
de los ciudadanos.

2.5. La república -Los Tribunos-Concilius plebis y los Comicios por tribus.

Al caer la monarquía en el 245, el Rey fue sustituido por dos Magistrados

patricios, elegidos por un año, y con iguales poderes, los cónsules. La
autoridad religiosa es separada de los poderes civiles y confiada a un gran
pontífice. Esto apenas favoreció a los plebeyos quienes continuaron excluidos
de toda magistratura. Siguiendo una existencia de lo más calamitosa. Estos
tenían que tomar dinero a crédito, y no podían pagar, estando sometidos a la
pobreza extrema se marcharon de Roma hacia el monte Aventino, es así como
logran que los patricios le concedan ciertas concesiones; Logran tener dos
protectores de sus intereses; los tribuna pelvis, quienes eran plebeyos. Estos
fueron declarados inviolables y tenían derecho al veto que podían oponer en
Roma dentro de un radio de una milla en torno de Roma, a las decisiones de
los magistrados, cónsules y el senado.

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De ahí nace la costumbre de convocar a la plebe en asambleas llamadas
plebiscitos, que aunque no tenían fuerza obligatoria más que para ella misma.
Los patricios nunca asistieron a estos concilia pelvis. Esta forma dió inicio a
una tercera especie de comicios, los comicios por tribus, comitia tributa, con
preponderancia de los plebeyos, que contaban con mayoría de número a su
favor. Así fue obtenida otra importante concesión por los plebeyos, con una ley
fija llamada la ley de las XII tablas.

2.6. Estado del derecho antes de la ley de las XII tablas.

En el transcurso de los tres primeros siglos de Roma, el derecho privado tiene

su fuente única en los usos que estaban en vigor entre los fundadores de la
ciudad y que han pasado por tradición, de las poblaciones primitivas a la nación
nueva. Estas son las costumbres de los antepasados, mores majorum.
El pueblo tomaba algunas decisiones en los comicios por curias y por
centurias, y parece que fueron votadas algunas leyes en esas asambleas. Pero
bajo la monarquía nada de esto sucedió, solo a partir de la república es que
aparecen leyes relativas al derecho público y criminal, nada puede decirse
sobre el derecho privado, no hay documentos que puedan avalar su existencia.
El jurisconsulto Pomponio refiere que Rómulo y sus sucesores hicieron votar
ciertas leyes por las curias; Que bajo Tarquino el soberbio, un cierto personaje
llamado Papirio, las publica en una compilación llamada Jus civile patrianum, la
cual no ha llegado a nuestros tiempos, y las leyes reales leges regire que
quedaron en desuso después de la caída de los reyes. El derecho privado solo
tiene por fuente en este período; la costumbre. Después de muchas luchas de
la plebe, los tribunos se hicieron los interpretes de ellos, y luego de diez años
de espera, los patricios cedieron y se pusieron de acuerdo con el senado y
ordenaron la redacción y promulgación de una ley aplicable a los dos órdenes.
Esta fue la ley de las XII tablas.

3. Segundo período

3.1 La Ley de las XII tablas.

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Los romanos quisieron asesorarse en el estudio de una legislación célebre
entonces, la de Grecia, y para ello, enviaron en el año 301 a tres patricios a
Grecia, en donde estaban en vigor las leyes de Solon y de Licurgo. Estos
regresaron al cabo de un año, trayendo consigo las leyes griegas. Hermodoro,
desterrado de Efeso les ayudó en la tarea de confeccionar de la ley de las XII
tablas.
Al año siguiente, las magistraturas fueron suspendidas de común acuerdo, y
todos los poderes fueron confiados a diez magistrados patricios, elegidos en
los comicios por centurias, los dicenviros, quines eran los encargados de hacer
la ley. Al cabo de un año, publicaron sus trabajos, escritos sobre diez tablas, y
luego en el 304 nombrase otros disenviros que añadieron dos tablas mas para
completar doce. Después los magistrados quisieron quedarse ilegalmente en el
poder, y fueron derrocados restableciéndose los cónsules, los tribunos y todas
las antiguas magistraturas.
La ley dicenviral fue grabada sobre tablas de bronce y expuesta en el foro;
Aunque no se sabe hoy DIA cual fue la suerte de estas, el texto todavía es
familiar a los jurisconsultos del fin de la república y de los primeros siglos del
imperio. Del contenido autentico de las XII tablas, solo han llegado al presente
algunos fragmentos, conservados en los tratados de algunos jurisconsultos que
comentaron la ley, sobre todo Gayo del que han sido insertados 18 extractos
en el Digesto de Justiniano. Desde el siglo XVII, se ha intentado reconstruir la
ley de las XII tablas, se ha logrado en gran parte por lo menos conservar el
significado de estas, mas este trabajo no descansa sobre ninguna base seria
pues en modo alguno se ha probado que cada tabla formara un todo completo
y que el contenido haya sido determinado de otra manera que por el azar de la
escritura.
Sabemos por lo que nos ha llegado de la ley dicenviral, que esta tenía un
carácter esencialmente romano, y que ella no es, como a veces se ha querido
pretender decir, una copia simple de las leyes griegas.

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La ley de las XII tablas reglamenta a la vez el derecho público y el derecho
privado. Los romanos la consideran como la propia fuente de su derecho. Es la
ley por excelencia y todo lo que deriva de ella es calificado de legitimum, las
leyes posteriores no hicieron más que desarrollar el derecho de las XII tablas y
jamás hasta Justiniano, ninguna de sus disposiciones fue abrogada. Aunque
imperfecta, esta ley realizó un verdadero progreso. Había en lo sucesivo una
ley pública, aplicable a todos los ciudadanos.

3.2. De la ley de las XII tablas al fin de la República.

En este periodo los plebeyos obtienen lentamente lo que habían esperado sin
de la ley de los dicenviros: la igualdad con los patricios, en derecho público
como en derecho privado Desde el año 309, el tribuno Canuleyo obtiene, tras
largos debates, el voto de la ley Canuleia, que permitió el matrimonio legitimo
entre patricios y plebeyos. Esto resultó ser la mezcla completa de razas y la
fusión de dos órdenes. Así los patricios aceptan por fin que los plebeyos
alcancen las más altas magistraturas, luego de compartir con ellos en los
campos de batalla, no tenía más que aceptar que estos también tenían
derechos, así de esta forma, algunos plebeyos llegaron al consulado.

El el año 307 se crean los cuestores encargados del tesoro público y los
censores encargados de los censos, guardianes de las costumbres públicas y
privadas, en el año 387, El Pretor, quién administra la justicia, y el mismo año,
los ediles curiales encargados de la alta policía de la ciudad. Desde el 333 los
plebeyos pudieron ser cuestores y el número de estos magistrados fue elevado
a cuatro. Ese mismo año, por esfuerzos de los tribunos Licinio Stolo y Lucio
Sexto, los plebeyos llegaron al consulado. Luego de esto las otras
magistraturas también les fueron abiertas, y llegan a la dictadura en el año 398,
a la censura en el 403, a la pretura en el 417 y por último, los plebeyos en 454
se colocan entre los pontífices y los augures, y en 500, uno de ellos, Tiberio
Coruncarioi, es elevado a Gran Pontífice.

Por estos cambios se modificó la composición del senado, según una ley
Ovinia, de fecha incierta. Al poco tiempo, los plebeyos eran mayoría el senado.
De otra parte, la ley Hortensia del 468 dio fuerza legal a los plebiscitos, votados

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en los concilia plebis, y en lo sucesivo serían obligatorios para todos los
ciudadanos.

4. Tercer período
4.1 Del nacimiento del imperio a la muerte de Alejandro Severo.

A comienzos del siglo VIII, la constitución republicana de Roma fue sustituida

por una monarquía, quedando Octavio como único señor, luego de la batalla de
Actium, tomó los títulos de Imperator y Augustus, se hizo conceder del pueblo y
de del senado, de 726 a 741: el poder proconsular. Que le invistió el mando de
todos los ejércitos del imperio; la potestad tributicia, que hacía su persona
inviolable y le daba derecho al veto sobre todos los magistrados; la potestad
censorial que le permitía completar el senado y, el poderío religioso. Ninguna
de las antiguas magistraturas fue suprimida.

5. Cuarto período
5.1 De la muerte de Alejandro Severo a la muerte de Justiniano.

Después de la muerte de Alejandro Severo comienza el período del Bajo

Imperio que se extiende hasta el reinado de Justiniano. Esta es la etapa donde
las guerras intestinas por el trono, y las invasiones de los bárbaros, consumen
poco a poco en desorganización a la sociedad romana. La llegada al trono de
una infinidad de emperadores carentes de talento para gobernar da comienzo a
la caída de la ya muy corrompida sociedad romana. Con la firmeza de algunos
como Constantino, quién oficializa al Cristianismo como religión oficial, se logra
por un tiempo frenar el proceso de disolución del imperio, pero no duran mucho
los barberos para volver a invadir la península itálica. Luego de la muerte de
Teodocio, el imperio se divide en dos partes; el Occidente y el Oriente. El
imperio de Occidente desaparece en el 476 d.c invadido por los bárbaros. El de
Oriente, situado en lo que es hoy Turquía, llamado Nueva Roma vuelve a
encontrar con Justiniano alguna prosperidad, pero Italia cae al fin en manos de
los bárbaros y luego de la muerte de Justiniano, el imperio de Oriente no es
más que un imperio griego.

17
Se llama derecho romano: a las reglas sociales pactadas tras larga lucha entre
los diferentes grupos que constituyan la ciudad de Roma. El primero de estos,
llamado los patricios, (Patricii), estuvo compuesto por las tres diferentes etnias
que fundaron la ciudad a orillas del Tiber, estos fueron; los Latinos, los Sabinos
y los Etruscos.

El primer grupo, el de los Patricios, recibía como legado una serie de privilegios
por motivos raciales y étnicos que les eran reconocidos desde el mismo
nacimiento de las personas por ser miembros de las tres razas fundadoras. El
segundo llamado los Clientes, era un clan protegido por los jefes patricios, que
compartía derechos y deberes mutuos con sus protectores, cuales derecho y
deberes eran regidos por la ley. Por otro lado estaban los plebeyos (la plebis),
gueto de baja casta compuesto casi en su totalidad por extranjeros y
ciudadanos de naciones conquistadas llegadas a Roma en diferentes épocas,
que fue logrando sobre la base de su fuerza numérica que le fueran
reconocidas las prerrogativas negadas desde un principio por los jefes
patricios, consiguiendo, tras una espera de más de más doscientos años, el
nombramiento de algunos Magistrados de origen plebeyo para defender sus
intereses frente al Estado. Luego, más tarde esta clase logró ocupar otras altas
posiciones en el gobierno del Estado.
La historia del derecho romano se puede dividir en cuatro períodos diferentes
de acuerdo a los cambios políticos que registró la historia de Roma; estas
etapas son:

1ra. De la fundación de Roma a la ley de las XII tablas, (1 al 304 de Roma)

2da. Dela ley de las XII tablas al fin de la república, (304 al 723 de Roma)

3ra. Del advenimiento del imperio a la muerte de Alejandro Severo, (723 al 988
de Roma, o 235 de la era cristiana)

18
4ta. De la muerte de Alejandro Severo a la muerte de Justiniano (225 a 565 de
la era cristiana)
En su primera etapa el derecho romano estaba todavía en su infancia, solo
comprendía las costumbres de los pueblos de la península itálica que fundaron
la ciudad de Roma.
En el período segundo, gracias a la interpretación de los Pontífices y de los
Jurisconsultos romanos, el derecho romano tomó carácter nacional.

El tercer período esta significado por el apogeo del derecho romano, gracias a
la mayor permanencia de esta etapa de la vida de Roma, y cuando, por
contacto con otras legislaciones extranjeras, y estudiado y aplicado en la
práctica por brillantes ingenios de la Jurisprudencia, alcanzó su mayor grado de
perfección.
Es en el cuarto y último período, en los tiempos del Bajo Imperio cuando
empezó su real decadencia, aunque es en este período cuando comenzó su
codificación.
Hemos visto a groso modo en este resumen; el nacimiento, el desarrollo y la
decadencia del derecho romano.

19
TEMA I

LAS DONACIONES

La donación es el acto que consiste en dar fondos u otros bienes materiales,

generalmente por razones de caridad. En algunos ordenamientos jurídicos está
regulada como un contrato. Las personas pueden optar por donar partes de
sus cuerpos, como órganos, sangre o esperma. Las donaciones de sangre (en
particular del grupo y factor Rh 0 negativo) y algunos órganos son
generalmente escasas y su falta es una causa importante de la muerte de
pacientes con enfermedades terminales. Algunos órganos vitales, como el
corazón, son donados únicamente tras la defunción del donante, quien debe
firmar un acuerdo en vida.

Algunas religiones y culturas no aceptan donaciones de órganos o de sangre

(por ejemplo, los Testigos de Jehová no aceptan las de sangre), sin importar la
gravedad del paciente necesitado del trasplante. En algunos países existen
leyes que prohíben que individuos o corporaciones donen grandes sumas de
dinero a políticos.

Muchas organizaciones sin fines de lucro tienen como principal fuente de

financiamiento las donaciones de los interesados. Algunos ejemplos de esto
son organizaciones de ayuda social (internacionalmente Unesco, UNICEF,
Intervida), de preservación del ambiente (WWF, Greenpeace) e instituciones
religiosas (ver diezmo). Muchos proyectos de software libre, incluyendo el
proyecto GNU, son financiados de esta forma. Las donaciones van de
microdonaciones de individuos a grandes donaciones de empresas
interesadas. El proyecto Wikipedia es financiado en gran medida por
donaciones. “Por la donación, el donante se obliga a transferir gratuitamente al
donatario la propiedad de un bien.”

La donación como tal no puede operar por la sola manifestación de voluntad de

una de las partes, sino que debe revestir determinados requisitos formales
expresamente establecidos en la ley.

20
Es un contrato de carácter obligacional según el cual el donante se obliga a
transferir la propiedad de un bien a título gratuito, por tanto al ser un contrato
con una sola prestación, esto es, la del donante que se obliga a transferir la
propiedad del bien, se desprende que ésta última se extinguirá cuando la
propiedad del bien sea transferida al donatario, transferencia que se produce,
con la sola creación de la obligación o el acuerdo de voluntades.

Características de la donación

- Es necesario que se produzca un empobrecimiento en el donante y un

enriquecimiento en el donatario.

- Es irrevocable lo que implica que el donante no puede revocar a su arbitrio

una donación cuando es perfecta.

- Es y debe ser la donación entre vivos libremente consentida por el donante y

aceptada por el donatario.

Elementos de un contrato de donación

- Donación: Todo acto de liberalidad por el cual una persona transfiere a título
gratuito un bien de su propiedad o una suma de dinero a favor de un tercero.

- Donante: Quien otorga una donación o dispensa una liberalidad a favor de

otro. Se le conoce también como el donador.

- Donatario: Persona a quien se hace una donación, quien recibe y acepta.

Como se observa, la donación es un acto de liberalidad, lo cual implica también
que es un acto voluntario por el cual una persona dispone de parte de su
patrimonio transfiriéndolo gratuitamente a favor de un tercero.

- Consentimiento: el consentimiento en este contrato se presenta cuando el

donante manifiesta su voluntad con la intención de transmitir gratuitamente el
dominio de una parte de sus bienes presentes, y por la otra el donatario está

21
conforme con dicha transmisión, debiendo manifestar su aceptación
expresamente en vida del donante.

- Objeto: el objeto está representado por una totalidad de los bienes del
donante, recordando siempre que no se pueden donar bienes futuros.

- Capacidad: para recibir donaciones, se requiere de la capacidad especial para

ejecutar actos de dominio, es decir, ser mayor de edad, en el pleno goce de
sus facultades mentales.

Clases de donación
- Donación Mortis Causa: Es aquella que está suspendida a un término, la
muerte del donante y, generalmente, se equipara a un legado o herencia. Debe
ser válido el acto de donación como testamento, sino no tiene efectos.
- Donación entre cónyuges: Son aquellas que hace un cónyuge a favor del otro,
en nuestro ordenamiento están prohibidas.
- Donaciones prenupciales, antenupciales o por causa de matrimonio: Son
aquellas hechas entre los futuros cónyuges o algún tercero en consideración al
matrimonio.

- Donación Intervivos: Acto por el cual una persona denominada donante se

desprende voluntariamente en vida, de un bien a favor de otra llamada
donatario, sin recibir ninguna contraprestación.

A pesar que la donación es gratuita, sin embargo puede estar sujeta a

condición o modos, por lo que presenta la siguiente clasificación: - Donación
pura y simple.- Llamada así a la donación que no tiene condición alguna. El
donatario se enriquece con el patrimonio que recibe a cambio de nada.

- Donación remuneratoria. - Aquella que se otorga para compensar un servicio

recibido (Ej. al médico que le salvó la vida al donante).
- Donación condicionada. - Obligación del donante de transferir un bien si es
que el donatario cumple con alguna condición futura e incierta (Ej. Si te
gradúas de Abogado te dono una computadora)

22
La donación puede ser otorgada en vida a través del contrato respectivo o
producirse después de la muerte del donante mediante su testamento.
También la donación puede comprender un determinado bien (donación
singular) o todo el patrimonio (donación universal).
Efectos jurídicos especiales de la donación
- Reversión.- Es la donación con cláusula expresa, en virtud de la cual el
donante se reserva la facultad de recuperar el bien donado. La reversión sólo
procede cuando es a favor del donante, mas no es permitido a favor de un
tercero, en cuyo caso la estipulación es nula.
- Revocación.- Es dejar sin efecto la donación por incurrir el donatario en
algunas de las causales de indignidad para suceder y de desheredación. La
revocación se debe notificar notarialmente al donatario o a sus herederos
dentro del plazo de 60 días de hecha por el donante, siempre que no haya
transcurrido seis meses desde la fecha en que sobrevinieron algunas de las
causales referidas, ya que vencido dicho plazo caduca el derecho del donante
para revocarlo.

- Caducidad de la donación. - Caduca automáticamente la donación si el

donatario ocasiona intencionalmente la muerte del donante.

- Donación inoficiosa.- El Art. 1629 del C.C. peruano, limita la donación

señalando que nadie puede donar más de lo que puede disponer libremente
por testamento. En consecuencia, de acuerdo con el derecho sucesorio,
cuando el donante tiene hijos, sólo puede donar un tercio de sus bienes (tercio
de libre disposición). Si el donante no tiene hijos pero tiene cónyuge y padres,
puede donar hasta el 50% de sus bienes. Si no tiene hijos, cónyuge ni
ascendientes, entonces se le permite donar el 100% de sus bienes. Se llama
donación inoficiosa a la parte que excede a lo permitido, siendo en
consecuencia dicho exceso, nulo y se tiene que devolver. Para estos efectos se
considera el valor del bien a la fecha de la muerte del donante.

Las donaciones médicas

Artículo principal: Donación médica

23
El cuerpo se protege a sí mismo al rechazar cualquier cosa extraña, tal como
una infección o un órgano nuevo, a través de su sistema inmunitario. Después
de un trasplante, el sistema inmunitario debe ser suprimido con medicamentos
para prevenir el rechazo del nuevo órgano. La mayoría de los pacientes tienen
un episodio de rechazo aún con el medicamento. Por lo general, el rechazo se
diagnostica primero a través del análisis de sangre y puede que el paciente no
se sienta diferente. La mayoría de los episodios de rechazo se tratan con éxito
con terapia de medicamento, sin embargo, puede que un episodio de rechazo
requiera hospitalización. El médico de trasplante hará una para determinar un
episodio de rechazo.

Esquemáticamente se reconocen tres fases de rechazo:

Fase de estimulación del sistema inmune del receptor por parte de los
antígenos del órgano trasplantado.
Fase de reacción del sistema inmune, con producción de mediadores que
activan las distintas células implicadas en el rechazo.
Fase efectara de lesión del injerto: hay células que infiltran el órgano rechazado
y hay liberación de anticuerpos que dañan el injerto.
Una exitosa recuperación y el funcionamiento continuo del nuevo órgano
dependen en un cuidadoso balance de sus medicamentos. El paciente debe
tomar inmunosupresores, que son medicamentos que desactivan su sistema
inmunitario, probablemente por el resto de su vida. La meta es impedir que el
cuerpo rechace el órgano mientras continúa luchando contra las infecciones.

Los inmunosupresores también tienen efectos secundarios que puede que

requieran medicamentos adicionales. Cuando su sistema se establezca puede
que la dosis del medicamento disminuya o que se suspenda por completo.

Otras
Instituciones dedicadas a la preservación cultural, como museos, bibliotecas,
zoológicos o jardines botánicos, a menudo reciben donaciones de bienes
relacionados con sus temas de interés. Por ejemplo, un museo de historia
puede recibir en donación un documento antiguo perteneciente a los
descendientes en vida de algún personaje histórico. De igual manera, las

24
bibliotecas suelen recibir donaciones de libros de editoriales, embajadas o
individuos. Los zoológicos, pueden recibir donaciones de animales, alimentos y
aportaciones en efectivo ó en especie. De igual forma los jardines botánicos
pueden recibir plantas para su estudio y aportaciones. Es por esto que grandes
empresarios crean fundaciones o hacen donaciones para deducir estas de sus
impuestos y prácticamente no pagar nada.

Las donaciones a fundaciones sin ánimo de lucro que trabajan con niños
pueden darse de diversas formas según lo estipule la fundación o entidad:

Tipos de donaciones
Bono en dinero o especie.
Aporte de tiempo deducible por nómina en horario laboral.
Voluntariado en tiempo libre.

LOS ACTOS DE DONACIONES EN LA REPÚBLICA DOMINICANA

Introducción

La donación es un procedimiento mediante el cual una persona llamada

donante le otorga a otra llamada donatario, quien acepta un objeto cierto que
forme la materia del compromiso. Este procedimiento de carácter jurídico,
el Código Civil Dominicano lo contempla en sus artículos 893, 894, 895, 900,
901 y siguientes.

Este tema acerca de los requisitos de validez de la donación, cita los artículos
del Código Civil Dominicano donde establece quienes pueden donar y quienes
pueden recibir. Además, en relación a los menores, el Art. 907 del
citado texto legal, establece que éstos no tienen calidad para disponer de
sus bienes, pero si pueden recibir.

En la donación se observan requisitos que deben cumplirse a pena de nulidad.

25
Tema:

LA DONACIÓN. REQUISITOS DE VALIDEZ

1.1 Concepto de Donación.

El artículo 894 del C. C. define la donación como: "Un acto por el cual el
donante se desposee actual e irrevocablemente de la cosa donada, a favor del
donatario, que la acepta"

En principio, la donación es un acto solemne, que debe ser pasado ante un

Notario (art. 391 del C. C.). La solemnidad del acto se explica por su gravedad.
En la práctica diaria, se producen cientos de donaciones mobiliarias sin la
intervención de un Notario.

La donación disfrazada es aquella que es simulada tras un acto a título

oneroso, por ejemplo, un acto de venta o un acto de reconocimiento de duda
ficticia. Esta simulación es muy frecuente y tiende a evitar el pago de
los impuestos, así como dispensar a los beneficiarios de restituir la liberalidad.

La donación indirecta es una liberalidad que puede resultar de una renuncia a

un derecho en beneficio de un tercero (remisión de deuda) o de
un contrato estipulado a favor de un tercero (seguro de vida).

La donación en manos se realiza por la simple remisión definitiva de un objeto,

de mano a mano, sin exigir del beneficiario una prestación cualquier. En razón
de su procedimiento, esta donación sólo puede efectuarse sobre muebles
corporales y títulos al portador. Su validez no puede ser contestada jamás.

Cual que sea la forma en que se realice, la donación tiene un carácter

inmediato y definitivo, que sigue reglas tradicionales como la de "Donar y
retener no vale", resulta de esta regla, que la donación de un bien individual,
entraña, como la venta, la transferencia automática de la propiedad, en
beneficio del donatario.

Por otra parte, las donaciones que contienen estipulación incompatible con la
regla "Dona y Retener no vale", son nulas por ejemplo, las donaciones de
bienes futuros. En todos los casos se admite, que el donatario puede
válidamente insertar en el acto, una cláusula de reserva de usufructo; tendrá el

26
goce del bien donado, adquiriendo el beneficiario la nuda propiedad. (art. 949).
Se admite igualmente la validez de la cláusula de retorno convencional, que es
una estipulación resolutoria de la donación que rige si el donatario muere antes
que el donante. Se obtiene, pro otra parte, el mismo resultado, subordinando
la eficacia de la donación a una condición suspensiva. Estas reglas se aplican
a las donaciones entre esposos, las cuales son revocables durante
el matrimonio (art. 1096).

Donación. Acto jurídico en virtud del cual una persona (donante) transfiere
gratuitamente a otra (donatario) el dominio sobre una cosa. Se trata, pues, de
un contrato unilateral, consensual a título gratuito. Acción y efecto de
donar. Libertad de una persona que trasmite gratuitamente una cosa que le
pertenece a favor de otra que lo acepta.

La Donación es un contrato solemne por el cual una persona (donante) se

despoja irrevocablemente de un bien, sin contraprestación y con intención
liberal en favor de otra persona (donatario) que lo acepta. La donación
constituye un contrato unilateral que surte sus efectos legales desde el
momento en que el donatario acepta la donación, expresa o tácitamente,
recibiendo la cosa donada.

El Art. 893 del Código Civil Dominicano, cita: "Ninguno podrá disponer de sus
bienes a título gratuito, sino por donación entre vivos o por testamento, en la
forma que este Código expresa".

El artículo 894 del C. C. define la donación como: "Un acto por el cual el
donante se desposee actual e irrevocablemente de la cosa donada, a favor del
donatario, que la acepta"

En principio, la donación es un acto solemne, que debe ser pasado ante un

Notario (art. 391 del C. C.). La solemnidad del acto se explica por su gravedad.
En la práctica diaria, se producen cientos de donaciones mobiliarias sin la
intervención de un Notario.

La donación disfrazada es aquella que es simulada tras un acto a título

oneroso, por ejemplo, un acto de venta o un acto de reconocimiento de duda
ficticia. Esta simulación es muy frecuente y tiende a evitar el pago de los
impuestos, así como dispensar a los beneficiarios de restituir la liberalidad.

27
La donación indirecta es una liberalidad que puede resultar de una renuncia a
un derecho en beneficio de un tercero (remisión de deuda) o de un contrato
estipulado a favor de un tercero (seguro de vida).

Las donaciones se clasifican en:

a) Donaciones Remuneratorias: Es la que, no obstante hacerse con ánimo de

liberalidad, el bien objeto de la misma se entrega al donatario como
contraprestación de un servicio recibido de los que suelen pagarse. Art.1490
CC.b) Donación Revocable: se entiende que existe ánimo de simple liberalidad
del donante, pero puede revocarse a su arbitrio. Art. 1194, 1199, 1119 del C.
C; Esta característica de la revocabilidad lo es también de la asignación
testamentaria, la cual puede ser revocada por el donante a su arbitrio.

c) Donación Irrevocable: implica un acto de mera liberalidad, pero el bien objeto

de la misma se transfiere al donatario en forma gratuita e irrevocable. Art. 1443
CC

 Revocabilidad de donación.

Si bien las donaciones tienen un efecto inmediato y definitivo, como hemos

visto precedentemente, son revocables por causas particulares previstas por
la ley, estas causas son:

 a)  La inejecución de las cargas;

 b) La gratitud del beneficiario;

 c) Si sobreviene un hijo del donante.

Las dos primeras causas de revocación sancionan al donatario que no respete

sus obligaciones y la revocación debe resultar de una sentencia. La tercera
causa de revocación, por el contrario, tiene lugar de pleno derecho, con
carácter retroactivo.

La revocación de una donación puede ser demandada en justicia si el donatario

no ejecuta las cargas. La acción corresponde al donante, a sus herederos y
aún a sus acreedores, bajo la forma de una acción oblicua.

Por el contrario, el tercero en beneficio de quien se estipula la carga, no tiene el

derecho de exigir la revocación. El donante puede reclamar la revocación de la

28
donación por causa de ingratitud, cuando el donatario ha atentado contra su
vida o cuando le haya rehusado alimentos, o resulte culpable de malos tratos,
sevicias e injurias graves. La acción en revocación por ingratitud, debe ser
intentada en el año a partir del hecho que la ha motivado. No puede ser
ejercida por los acreedores del donante.

Las Donaciones Revocables.

Donación revocable es el acto por el cual una persona se desprende

gratuitamente de parte de sus bienes en favor de otra, conservando para sí la
facultad de revocar tal acto a su entero arbitrio.

Tienen los mismos efectos que el testamento y se pueden otorgar conforme a

la reglas del testamento o de las donaciones irrevocables, conservando en este
último caso la facultad de revocarlas a su arbitrio.

Requiere capacidad del donante y donatario, el primero tanto para testar y

donar; y el segundo para recibir asignaciones y donaciones.

Las donaciones se extinguen por la muerte del donatario antes del donante, por
la revocación tácita o expresa del donante, por la incapacidad o indignidad del
donatario, o si habiéndose otorgado por la reglas de la donación entre vivos, no
fue confirmada en acto testamentario.

Como contrato es irrevocable en cuanto que no puede quedar sin efecto por la
sola voluntad del donante.

Pero la donación perfecta puede ser revocada por causas especiales

dependientes de la voluntad de las partes o por disposición de la ley.

La revocación en derecho privado, consiste en el acto mediante el cual una

persona que ha hecho un acto jurídico, una oferta, una estipulación por otro, un
legado o una donación, decide dejarlo sin efecto.

Acción de dejar sin efecto una donación o legado, en virtud de una de las
causales enunciadas en la ley.

La donación constituye un contrato unilateral que surte sus efectos legales

desde el momento en que el donatario acepta la donación, expresa o
tácitamente, recibiendo la cosa donada. Únicamente antes de que se produzca

29
dicha aceptación el donante puede revocar la donación, expresa, tácitamente,
vendiendo, hipotecando o dando a otros las cosas comprendidas en la
donación.

Sin embargo la donación puede ser revocada con posterioridad a la aceptación

por parte del donatario, cuando concurran algunos de los siguientes casos:

 Constitución en mora del donatario respecto a la ejecución de las cargas

o condiciones impuesta a la donación.

 Inejecución de las obligaciones impuestas al donatario, cualquiera que

sea su causa.

 Ingratitud del donatario, derivada de haber intentado contra la vida del

donante, de haber inferido injurias graves a su persona o en su honor o de
haberle rehusado alimentos.

 Nacimiento de hijos del donante después de la donación, si

expresamente se hubiese estipulado esa condición.

 Requisitos de validez.

Por donación se entiende el acto de liberalidad por el cual una persona trasfiere
a otra, que acepta, uno o varios de sus bienes. Es un acto jurídico unilateral, de
mera liberalidad por parte del donante a favor del donatario, cuya aceptación se
impone para formalizar la donación.

Art. 900. En toda disposición entre vivos o testamentaria, se tendrán como no

escritas las condiciones imposibles y las que son contrarias a las leyes o las
buenas costumbres.

Las donaciones revocables se someten por principio a las solemnidades de los

testamentos, y excepcionalmente a las propias previstas por la ley para las
donaciones entre vivos.

Para adquirir el dominio en las donaciones en las revocables es la sucesión por

causa de muerte. En las revocables es el testamento.

En cuanto a las facultades del donante, en la donación entre vivos, en la

donación revocable puede el donante revocarla; no obstante, se torna
irrevocable por la muerte del donante

30
Art. 901. Para hacer una donación entre vivos o un testamento, es preciso estar
en perfecto estado de razón.

Art. 902. Pueden disponer y adquirir, bien por donación entre vivos o por
testamento, todos aquellos que la ley no declara incapacitados.

Art. 903. El menor de 16 años no podrá disponer más que en los casos y forma
determinada en el capítulo 9no.del presente título.

Art, 906. Para ser capaz de recibir entre vivos, basta estar ya concebido en el
momento de la donación..

Para estar en condiciones de heredar por testamento, basta estar ya concebido

en la época de la muerte del testador.

Sin embargo, cuando el niño no nace viable, no producirán efecto ni la

donación ni el testamento.

Art. 911. La disposición hecha en beneficio de una persona incapaz, será nula,
aunque se la desfigure en la forma de un contrato oneroso o se haga a nombre
de otra persona interpuesta. Se reputan personas impuestas, los padres, los
hijos y descendientes y el cónyuge del incapacitado.

Donaciones entre vivos.

Art. 931. Todo acto que contenga donación entre vivos, se hará ante notario,
en la forma ordinaria de los contratos, protocolizándose, bajo pena de nulidad.

Art. 932. La donación entre vivos no obligara al donante y no producirá efecto

alguno sino desde el día en que haya sido aceptada en termino expresos. La
donación podrá hacerse en vida del donante por acta posterior y autentica, que
se protocolizara; pero en este caso la donación no producirá efecto respecto
del que la hizo, más que desde el día en que se le notifique el acta de
aceptación.

Art. 938. La donación aceptada en forma, se entenderá como perfecta por el

consentimiento de las partes; y la propiedad de los objetos donados pasara al
donatario, sin necesidad de otra tradición.

31
Art. 951. El donante podrá estipular el derecho de reversión de las cosas
donadas, ya sea por haber muerto ante el donatario solo, o este y sus les
donante.

Art. 953. La donación entre vivos no podrá revocarse, a no ser en el caso de

no ejecutarse las condiciones en que se hizo, por motivo de ingratitud o de
nueva descendencia.

Art. 954. En el caso de revocación por no ejecutarse las condiciones, los

bienes volverán al poder del donante libre de toda carga e hipoteca de parte del
donatario; el donante tendrá contra los terceros detentadores de los inmuebles
donados, todos los derechos que tendrían contra el mismo donatario.

Art. 955. La donación entre vivos no podrá revocarse por causa de ingratitud,
sino en los casos siguientes: 1ro. Si el donatario ha atentado a la vida del
donante; 2do. Si se ha hecho culpable respecto de este, de servicia o injurias
graves; 3ro. Si le rehusase alimentos.

Art. 1046. Las mismas causas que según el artículo 954 y las dos primeras
disposiciones del artículo 955 autorizan la demanda de revocación de la
donación entre vivos, se admitirán para la de las disposiciones testamentarias.

DIFERENCIAS ENTRE DONACIÓN REVOCABLE E IRREVOCABLE:

1.- Dada su naturaleza, la donación entre vivos es un contrato unilateral

gratuito, en el que se impone el acuerdo de voluntades en vida del donante y
del donatario; la donación revocable se somete comúnmente a la normatividad
del testamento

.2.- Las donaciones irrevocables requieren insinuación cuando exceden a

cincuenta salarios mínimos, por consiguiente escritura pública y su registro
cuando se trata de inmuebles, decreto 1712 de 1.989, art. 1. En cambio las
donaciones revocables se someten por principio a las solemnidades de los
testamentos, y excepcionalmente a las propias previstas por la ley para las
donaciones entre vivos.

3.- El modo de adquirir el dominio en las donaciones irrevocables es el de la

tradición; en las revocables es la sucesión por causa de muerte.

32
4.- El título en las donaciones irrevocables es el contrato; en las revocables, el
testamento.

5.- En cuanto a las facultades del donante, en la donación entre vivos, una vez
acepta esta, es irrevocable; en cambio, en la donación revocable puede el
donante revocarla; no obstante, se torna irrevocable por la muerte del donante.

DIFERENCIAS ENTRE LA DONACIÓN REVOCABLE Y EL TESTAMENTO:

No hay diferencias sustanciales entre la donación revocable y el testamento,

pero si las hay accidentales, así:

1.- El testamento es un acto unipersonal; en la donación revocable, en cuanto

requiere que intervenga la aceptación del donatario, se manifiesta la voluntad
de dos personas.

2.- el testamento no produce efectos sino después de la muerte del testador; la

donación revocable, cuando es seguida de la entrega de la cosa donada,
produce efectos en vida del donante.

3.- La donación revocable puede hacerse por acto entre vivos, entre cónyuges
y entre extraños también, si se confirma por testamento.

4.- Las donaciones revocables se colacionan para computar las legítimas,

según el art. 1243, por el valor que tenían las cosas donadas al tiempo de la
entrega; las demás asignaciones por el valor que tengan al tiempo de la muerte
del de cujus.5.- Las donaciones revocables a título singular en que se ha hecho
entrega, prefieren a los demás legados cuando los bienes que deja el testador
no alcanzan para cubrirlos todos, -art. 1200.

SOLEMNIDADES DE LA DONACIÓN REVOCABLE:

El art. 1195 del C. C, establece las solemnidades de la donación revocable. Si

se hace donación de inmueble, se debe hacer por medio de escritura pública,
la cual debe registrarse. La donación sobre muebles puede hacerse por
documento privado. Art. 1198 del C. C. por la donación revocable, seguida de
la tradición de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae
las obligaciones de usufructuario, sin embargo, no está obligado a rendir la
caución de conservación y restitución a que son obligados los usufructuarios, si

33
no lo exige el donante. El art. 1196 establece que son nulas las donaciones de
personas que no pueden testar o donar entre vivos

. Existe una doble interpretación de este artículo. Unos tratadistas consideran

que este artículo exige una doble capacidad: la necesaria para recibir
asignaciones testamentarias y la propia de quien pretenda otorgar donaciones
entre vivos. Los otros tratadistas, como Somarriva, dice que el artículo 1138
permite darle otra interpretación, relacionándolo con el artículo 1196, que
distingue: si la donación revocable se otorga conforme a la regla de los
testamentos o de las donaciones entre vivos. Si la donación se hace de
acuerdo a las reglas del testamento, el donante requiere capacidad para testar
y el donatario para recibir asignaciones testamentarias, y si se efectúa en
conformidad con las reglas de las donaciones irrevocables, el donante requiere
capacidad para donar entre vivos y el donatario para adquirir donaciones entre
vivos. De acuerdo a esta doctrina, podemos decir que sería hasta cierto punto
afirmar la nulidad de las donaciones revocables de personas que no pueden
testar y donar entre vivos, pues la capacidad requerida para hacer donaciones
irrevocables es plena y absoluta.

El donante debe tener la libre disposición de sus bienes, capacidad que lleva
involucrada la capacidad de testar. Si el testador habla de capacidad para
testar y para donar entre vivos, es porque se está refiriendo a las dos
situaciones contempladas en el artículo 1137 del C. C., sería inútil exigir la
doble capacidad, dado que la capacidad para donar entre vivos supone la
capacidad para testar. En general, quien puede testar puede hacer donaciones
revocables.

Se presenta excepción con el menor adulto, que se refiere a las donaciones

seguidas de la tradición. Porque el hijo de familia sólo es capaz otorgar
testamento que haya de tener efecto después de su muerte, art. 309 y la
donación revocable, seguida de la tradición, erige al donatario en gozador de la
cosa en vida del menor. Luego sin la autorización del guardador, o del padre o
madre, el menor adulto no puede dar ese goce precario. El art. 309 se refiere al
hijo de familia, pero debe extenderse a todo menor, porque donde hay la
misma razón debe existir igual disposición. Pero además de la capacidad del
donante la ley exige que el donatario sea personal legalmente idónea para

34
recibir la donación. El art. 1196 inc. 2 establece que son nulas las donaciones
entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o
donaciones entre vivos una de otra. De esto se deduce, y en consonancia con
el artículo 1018 del C.C. que quien no sea capaz y digno para suceder a otro,
no9 puede ser beneficiado con una donación revocable, de lo contrario la
donación será nula, lo propio ocurre con los inhábiles para suceder, quien se
hallan impedidos para recibir donaciones por causa de muerte.

CADUCIDAD DE LAS DONACIONES REVOCABLES:

Según el art. 1202 del C. C, las donaciones revocables caducan en la

eventualidad de que el donatario muera antes que el donante. En caso de
muerte del donante sin que hubiera mediado la revocación de la donación, ésta
se convierte en una institución testamentaria mediante la cual el donatario
adquiere la categoría de heredero o legatario, lo que a su vez trae como
consecuencia que éste pase a ser propietario de los bienes objeto de la
donación que le fue hecha en vida. Si en el término transcurrido entre el acto
de la donación y la muerte del donante hubiera aparecido alguna causal de
incapacidad o de indignidad por parte del donatario, la donación carecerá de
valor como tal o como asignación testamentaria.

REVOCACIÓN DE LAS DONACIONES. El artículo 1194 del C. C. La

revocación puede ser expresa o tácita.

EFECTO DE LAS DONACIONES REVOCABLES:

1.- La donación revocable, seguida de la tradición de las cosas donadas,

concede al donatario los derechos e impone las obligaciones del usufructuario.

2.- Cuando la donación revocable es seguida de la entrega de la cosa, objeto

de la misma, el donatario adquiere los derechos y contrae las obligaciones del
usufructuario.

Art. 1198.3.- Cuando el donante o causante da en vida del donatario o

causahabiente el goce la cosa objeto de la institución, llámese legado o
donación, se prefiere esta institución a los legados en que no se hubiere
entregado el goce de la cosa, cuando los bienes del causante no alcanzan a
cubrir las asignaciones a título singular en su totalidad. 4.- El art., 1201,

35
establece un caso especial de donación, Se refiere a la donación revocable que
versa sobre todos los bienes o una cuota de ellos, caso en el cual el legislador
considera que la donación solo tendrá efecto una vez muerto el donante. El
donatario beneficiario de la universalidad de bienes del donante, o de una
cuota de ella, es facultado para ejercer los derechos propios del usufructuario
en el caso de que tales bienes se le hubieren entregado.

EL DERECHO DE ACRECER. Se presenta el acrecimiento cuando, destinado

un mismo objeto a dos o más asignatarios, por falta de uno de ellos, su porción
o cuota se agrega a la porción o porciones de los otros. Art. 1206 y ss del C.C.
El derecho de acrecer es una institución testamentaria, pues se funda en la
voluntad del testador que hace consignatarios conjuntos de los simples
consignatarios. Art. 1209, la persona colectiva formada por los consignatarios
conjuntos no se entenderá faltar sino cuando todos estos falten. Se entiende
por conjuntos los consignatarios asociados por una expresión copulativa, como
Pedro y Juan, o los comprendidos en una denominación colectiva como los
hijos de Pedro. Hay también derecho de acrecer cuando se llame a los
consignatarios en una misma cláusula o en cláusulas separadas de un mismo
testamento. El derecho de acrecimiento no existe únicamente para los
legatarios, también se extiende a los herederos.

REQUISITOS: Para que se configure legalmente el acrecimiento es necesario:

1.- Que se llame a un conjunto de personas.- Esto quiere decir que el causante
haga un llamamiento testamentario a dos o más asignatarios a quienes les
destina un bien, el acrecimiento solo tiene cabida entre los consignatarios de
un bien que el testador haya dividido entre ellos, y que cuando falta uno de los
consignatarios, su derecho se agrega a los demás. Art. 1209.

2.- Que el llamamiento verse sobre un mismo objeto. La expresión un mismo

objeto está tomada en el sentido de asignación, y no de especie o cuerpo
cierto. De ahí se deduce que el acrecimiento se presenta tanto en las
asignaciones a título universal como los legados. Art. 1207

3.- Que uno de los consignatarios falte. Esta eventualidad se presenta en el

caso de muerte, incapacidad o indignidad del coasignatario.

4.- Que la porción de uno pase a los demás.

36
5.- Que el testador no hay prohibido el acrecimiento. El acrecimiento se da por
ministerio de la ley, pero el legislador faculta al testador para que en casos
concretos prohíba el acrecimiento. Art. 1214.

6.- Que no obre el derecho de transmisión. Art. 1212 del C.C. No trasmite nada
el heredero o legatario que haya fallecido antes del causante, lo cual es obvio
si se tiene en cuenta que un derecho herencia solo se trasmite por causa o con
ocasión de la muerte del causante.

LA SUSTITUCIÓN. Art. 1215 C.C: La sustitución lleva consigo la idea de

suplencia. Existe un asignatario principal designado por el testador, pero existe
otro asignatario que suplirá al principal, en caso de que este falte. El derecho
del suplente a quedar instituido está condicionado a que el asignatario principal
falte. La sustitución puede ser Vulgar o Fideicomisaria. La sustitución vulgar es
aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que
no acepte, o que, antes de deferírsele la asignación, llegue a faltar por
fallecimiento, o por otra causa que extinga su eventual derecho. La sustitución
vulgar puede ser singular o plural, es decir, se puede sustituir uno a muchos y
muchos a uno. La sustitución Fideicomisaria, según el artículo 1223 del C. C.
es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una
condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía en propiedad
fiduciaria. En esta intervienen un asignatario principal (fideicomisario) que
posee una cosa en propiedad fiduciaria, y otro asignatario sustituto, cuyo
derecho depende de la verificación de una condición, por ello, el asignatario
sustituto se hace dueño absoluto de lo que el asignatario principal poseía en
propiedad fiduciaria. Ni el fideicomisario de primer grado ni el sustituto llamado
a ocupar su lugar, trasmiten su expectativa si falta, Art. 1224 del C.C. La
sustitución fideicomisaria se sujeta a lo dispuesto en la propiedad fiduciaria, Art.
794 del C.C. La propiedad fiduciaria está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condición. La constitución de la
propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.

EL DERECHO DE TRASMISIÓN EXCLUYE AL DE SUSTITUCIÓN Y EL

DERECHO DE SUSTITUCIÓN AL DE ACRECIMIENTO.

37
Art. 1222.Esto quiere decir que, en el caso de la sustitución vulgar los derechos
del heredero o beneficiario último que resulte beneficiado con la trasmisión
priman sobre los de quien se nombre para que ocupe el lugar de otro
asignatario que no acepte, fallezca, o que por otra causa se extinga su derecho
eventual.

1.1.2. Diferencia entre Donación entre vivos y Donación por Testamento.

Por donación se entiende el acto de liberalidad por el cual una persona trasfiere
a otra, que acepta, uno o varios de sus bienes. Es un acto jurídico unilateral, de
mera liberalidad por parte del donante a favor del donatario, cuya aceptación se
impone para formalizar la donación.

Entre la donación entre vivos y la donación por testamento, existe diferencia, la

cual consiste en que la donación entre vivos se efectúa en vida de quien dona y
quien recibe y la donación por testamento sucede cuando el testador fallece.

Art. 894 del Código Civil Dominicano, cita: "La donación entre vivos es un acto
por el cual el donante se desprende actual e irrevocablemente de la cosa
donada a favor del donatario que lo acepta".

Art. 895 del Código Civil Dominicano, cita: "El testamento en un acto por el
cual dispone el testador, para el tiempo en que ya no exista, del todo o parte de
sus bienes, pero que puede revocar.

1.1.3 Elementos del Contrato.

Para que el contrato de la donación ya sea entre vivos o por testamento, tenga
validez, es necesario que contenga los elementos consignados en el Artículo
1108 del Código Civil Dominicano, los cuales son:

1. El consentimiento de la parte que se obliga;

2.- su capacidad para contratar;

3.- Un objeto cierto que forme la materia del compromiso;

4. Una causa licita en la obligación.

Cuando falta uno de los estos elementos para el contrato, puede ser afectado
por nulidad absoluta o relativa.

38
1.1.4. El menor de edad.

Artículo 907 del Código Civil, cita: "El menor de edad, aunque llegado a la
edad de dieciséis años, no podrá, ni aun por testamento, disponer de sus
bienes en beneficio de su tutor. El menor de edad, al llegar a la mayor edad, no
podrá tampoco disponer, ni por contrato entre vivos ni por testamento, en favor
de aquel que haya sido su tutor, si previamente no se ha dado y finiquitado la
cuenta definitiva de la tutela

De acuerdo al texto del artículo 907, en la donación entre vivos o por

testamento, el menor de edad no tiene calidad para donar. Pero si puede recibir
donación.

1.2. Requisitos de Validez.

Como se ha manifestado la donación es un acto jurídico en virtud del cual una

persona (donante) transfiere sus bienes a título gratuito a otra (donatario) que
lo acepta, por lo que para que tenga validez debe contener los siguientes
elementos:

 1. Un elemento formal: Consistente en la redacción de un acto

solemne, ante notario público.

 2. Un elemento intencional: Que consiste en la voluntad de donar, lo

que es conocido como el animus donandi

 3. La Capacidad: Para poder donar y gozar de perfecta lucidez mental

En tal sentido, el Código Civil Dominicano establece los requisitos de la validez

de la donación tanto entre vivos como por testamento en los siguientes
artículos:

Art. 900 del Código Civil Dominicano, cita: "En toda disposición entre vivos o
testamentaria, se tendrán como no escritas las condiciones imposibles y las
que son contrarias a las leyes o las buenas costumbres".

Art. 901. Para hacer una donación entre vivos o un testamento, es preciso
estar en perfecto estado de razón.

Art. 902. Pueden disponer y adquirir, bien por donación entre vivos o por
testamento, todos aquellos que la ley no declara incapacitados.

39
Art. 903. El menor de 16 años no podrá disponer más que en los casos y forma
determinada en el capítulo 9no.del presente título.

Art, 906. Para ser capaz de recibir entre vivos, basta estar ya concebido en el
momento de la donación..

Para estar en condiciones de heredar por testamento, basta estar ya concebido

en la época de la muerte del testador.

Sin embargo, cuando el niño no naciese viable, no producirán efecto ni la

donación ni el testamento.

Art. 911. La disposición hecha en beneficio de una persona incapaz, será nula,
aunque se la desfigure en la forma de un contrato arenoso o se haga a nombre
de otra persona interpuesta. Se reputan personas impuestas, los padres, los
hijos y descendientes y el cónyuge del incapacitado.

Art. 931. Todo acto que contenga donación entre vivos, se hará ante notario,
en la forma ordinaria de los contratos, protocolizándose, bajo pena de nulidad.

Art. 932. La donación entre vivos no obligara al donante y no producirá efecto

alguno sino desde el día en que haya sido aceptada en termino expresos. La
donación podrá hacerse en vida del donante por acta posterior y autentica, que
se protocolizara; pero en este caso la donación no producirá efecto respecto
del que la hizo, más que desde el día en que se le notifique el acta de
aceptación.

Art. 953. La donación entre vivos no podrá revocarse, a no ser en el caso de

no ejecutarse las condiciones en que se hizo, por motivo de ingratitud o de
nueva descendencia.

Art. 1108. Cuatro condiciones son esenciales para la validez de una

convención; 1. El consentimiento de la parte que se obliga; 2.- su capacidad
para contratar; 3.- Un objeto cierto que forme la materia del compromiso; 4.
Una causa licita en la obligación.

Conclusión

Como se deduce, la donación es un procedimiento legal, cuya validez, está

sujeta a las normas establecidas por la ley. Los principales textos relativos a las

40
reglas y requisitos de la donación, tanto entre vivos, como testamentaria, así
como a quienes tienen calidad y quienes no pueden donar, a la donación, están
consignados en los artículos 893, 894, 895, 901 y siguientes del código Civil
Dominicano.

Cualquier forma en que se realice, la donación tiene un carácter inmediato y

definitivo, que sigue reglas en la transferencia automática de la propiedad, en
beneficio del donatario.

Como participantes de la carrera de derecho y futuros profesionales y como

auxiliares de la justicia, es imprescindible adquirir los conocimientos necesarios
sobre todo lo relativo a los requisitos de validez de la donación, a fin de
capacitarnos para un buen desenvolvimiento en nuestra vida intelectual y
profesional.

LA DOTE 
La dote o dos es una donación especial que se hace al marido, de parte
del pater familias de su mujer, con la finalidad de contribuir a las cargas
económicas derivadas de la celebración del matrimonio. Cuando el marido no
es sui iuris, es el progenitor quien adquiere la dote, pero cuando se produce la
muerte del padre, ésta pasa a estar bajo la propiedad del marido aunque el
familiar no se la hubiese legado.
La constitución de la dote, que queda documentada en un instrumentum dotale,
representa junto a determinados actos que dan por iniciada la convivencia una
de las pruebas evidentes de la honorabilidad del matrimonio.[Nota 1] Lo más
habitual es que sea el padre de la novia, o en su defecto el sujeto que tuviese
la potestad sobre la misma, quien se encargue de la constitución de la dote (en
este caso, la dote se denomina profecticia), aunque también puede suceder
que la constituya la misma mujer, siempre y cuando sea sui iuris, u otra
persona cualquiera (dote adventicia). Al igual que sucede con las donaciones,
la dote supone un lucro que se puede manifestar por medio de una transmisión
de propiedad, por constitución de un derecho real o por extinción de una
deuda, y en general por otros mecanismos cuya finalidad es el incremento
positivo o una liberación con respecto al patrimonio del marido o de la persona
que ostenta la potestad sobre el mismo.

41
CONSTITUCION DOTAL
Cuando se habla de dotis datio nos estamos refiriendo a la constitución efectiva
de la dote, y en el supuesto caso de que el matrimonio viniese a fallar
procedería la condictio para volver a recuperar la propiedad ejercida sobre el
conjunto de bienes dotales. Existen dos maneras diferentes de manifestarse la
promesa de dotar, que son la forma estipulatoria (promissio dotis) o la forma de
asignación oral de dote sin pregunta previa (dictio dotis), siéndo únicamente
posible esta última a la mujer, a su padre o al deudor de la mujer por
delegación de ella.

Aunque durante el transcurso de la época post-clásica las formas promisorias

desaparecen, la dote se puede continuar constituyendo por medio de un pacto
dotal documentado, llegando a considerarse como válido un pacto verbal desde
el periodo justinianeo.

LA DOTE ENTENDIDA COMO RES UXORIA

A pesar de que la dote se haga en un principio de la propiedad del marido, ésta
tiene la consideración de cosa de la mujer (res uxoria) y consecuentemente, la
esposa podrá recuperarla en determinadas circunstancias. Es así como se
genera un régimen especial, en el que el marido adquiere la titularidad sobre
los bienes de la dote, pero se trata de una titularidad para el marido cuyo
habere (la capacidad de disposición física o jurídica) queda muy limitada. La
pertenencia de la dote a la mujer queda patente en algunas limitaciones que se
le imponen a la propiedad del marido sobre la misma:

Las cosas muebles de la dote sustraídas por la mujer durante el matrimonio o

con motivo del divorcio no quedan sujetas a la actio furti (por lo que no tienen
consideración de hurto) contra la mujer, puesto que esta acción de hurto es
infamante, y por ello se excluye en este caso de consideración al honor del
matrimonio, aunque si queda legitimada pasivamente la mujer a la acción de
hurto si la sustracción de las cosas tuvo lugar tras el divorcio. Sin embargo, el
marido se encuentra legitimado activamente a la actio rerum amotarum, acción
in factum y reipersecutoria, contra la mujer sui iuris.

42
Los frutos obtenidos a partir de los bienes dotales pueden invertirse en
productos alimenticios para la mujer sin incurrir en la prohibición de donaciones
entre cónyuges.
El marido necesita el permiso de su mujer para poder manumitir a los esclavos
dotales. Gracias a la lex Iulia de maritandis ordinibus (que data del 18 a.C.), la
mujer dispone de una acción para reclamar al marido todo lo obtenido a
consecuencia de la manumisión.
Desde Augusto, el marido no puede enajenar los fundos itálicos (terrenos
localizados en el suelo de Italia) que formen parte de la dote.
El marido tiene que responder ante la pérdida de las cosas dotales.
La dote es excluida de la partición de la herencia del padre del marido, de tal
forma que siempre queda reservada para éste.
Si la mujer es sui iuris, los patrimonios del marido y de la mujer se mantienen
separados. Sin contemplación de la dote, Justiniano denominó parafernales a
todos los bienes privativos de la mujer.

RESTITUCIÓN DE LA DOTE

Después del matrimonio, existe la obligación de restituir la dote si se ha

estipulado su restitución mediante la cautio rei uxoriae (es lo que se conoce
como dote recepticia). Sin embargo, también hay una forma alternativa de
hacerse la estipulación, consistente en reclamar una estimación en vez de los
objetos dotales (dos aestimata); así, el marido asume el riesgo de la pérdida de
las cosas de la dote, pues queda obligado a pagarlo.

El marido condenado por la actio rei uxoriae tiene derecho al beneficio de

competencia, así como dispone de un plazo de tres años para la restitución de
las cosas fungibles de la dote (a no ser que el marido incurriese en adulterio,
por lo que se retira el plazo, y por mala conducta de menor gravedad, se le
reduce el plazo de entrega a seis meses), puede retener los frutos dotales, y
mediante una excepción, tiene la posibilidad de retener algunas cantidades
deducidas por diferentes causas.

Las cosas fungibles son las cosas que se identifican por el género y la

43
cantidad, constituyendo el dinero de curso legal la cosa fungible por excelencia
en el Imperio romano.
Con la finalidad de conseguir aclarar la restitución de la dote, se deben
distinguir diferentes supuestos de extinción del matrimonio y varias
circunstancias posibles:

Cuando se sobreviene el divorcio, al mujer dispone en todo momento de la

acción, pero si se trata de una alieni iuris y su padre está vivo, éste debe
reclamar junto a su hija (adiuncta filiae persona), y en el supuesto caso de que
la mujer fallezca tras el divorcio, sólo tienen la capacidad de reclamar los
herederos cuando el marido se ha retrasado en la restitución. Si el divorcio
tiene su causa en la conducta de la mujer o del padre de la misma, el marido
tiene la oportunidad de reterner las siguientes deducciones: un sexto de la dote
por cada hijo del matrimonio, sin llegar a superar en total la mitad de la dote
(retentio propter liberos). Si la mujer ha incurrido en adulterio, el marido podrá
retener otro sexto de la dote (retentio propter mores graviores). Finalmente,
podrá retener un octavo por faltas de menor gravedad que hayan propiciado el
divorcio (retentio propter mores leviores).
Cuando fallece el marido, la mujer puede proceder a la reclamación de los
herederos de su cónyuge difunto igual que sucede en el caso del divorcio, con
la salvedad de que no existen retentiones para los herederos.
Cuando la que fallece es la mujer, o en su defecto sufre pena de esclavitud que
no implique confiscación de sus bienes, la dote quedará para el marido si es
adventicia. Si en caso contrario, la dote es profecticia y el padre constituyente
vive, dispone de la actio rei uxoriae, aunque el marido podrá retener la quinta
parte por cada hijo fruto del matrimonio.
Aparte de las posibles retenciones mencionadas, el marido también tendrá la
opción de retener en base al valor de enriquecimiento obtenido por la mujer por
motivo de los regalos recibidos del cónyuge (retentio propter res donatas), al
valor de las cosas sustraídas por la esposa al marido por motivo del divorcio
(retentio propter res amotas) y finalmente, también podrá retener por el valor de
las impensas gastadas por el marido en la dote, ciñéndose exclusivamente a
las necesarias y útiles, no las voluptuarias o las causadas por el mismo cultivo
de la tierra dotal.

44
-DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS Y DE LOS TESTAMENTOS
- A partir del art. 893 y siguientes
- De la capacidad de disponer o de adquirir por donación entre vivos o por
testamentos Art. 901 y siguientes
- De la porción de bienes disponibles Art. 913
- De la reducción de las donaciones y legados 920 y siguientes
- De las formas de donaciones entre vivos 931 y siguientes
- De las Excepciones a la regla de irrevocabilidad de las donaciones entre vivos
953 y siguientes

SUCESIONES:

1. Las Sucesiones. Generalidades

2. Orden y Régimen Sucesoral
3. Conclusiones
4. Recomendaciones

Capitulo I.

Las Sucesiones. Generalidades

1.1 Concepto de sucesión.

De acuerdo a la doctrina, la sucesión, "Es la transmisión a titulo universal, a

una o varias personas vivas del patrimonio dejado por una persona fallecida"; a
este patrimonio, es que se la llama sucesión, herencia o heredad y al difunto se
la llama "de cujus", y a los que recibirán la herencia se le llama herederos o
sucesores.

1.2 Importancia del Derecho Sucesoral.

La importancia del derecho sucesoral es tanto social, económica como política,

además tiene una estrecha relación con el derecho de propiedad, podemos ver
que las sucesiones influyen notoriamente en la repartición de la tierra y de
otros bienes inmuebles; por otro lado convierten una persona pobre en rica y
una extensión enorme de terreno después de abierta una sucesión se convierte
en pequeñas fincas; existe también una estrecha relación entre lazos

45
de familia y sucesión, ya que es una aspiración que los bienes del tronco
queden en familia.

1.3 Forma de transmisión de la sucesión.

1.3.1 Por efecto de la ley e independientemente de todo acto voluntario que

emane del difunto; en este caso la transmisión se opera sin testamento, por lo
que se llama "ab intestant".

1.3.2 Por efecto de un acto jurídico unilateral que emana del difunto; en este
acto se llama testamento y da lugar a la sucesión testamentaria.

1.3.3 Por efecto de un contrato en virtud del cual el causante instituye a un

heredero o sucesión contractual o donación de bienes futuros.

1.4 Teoría de los conmorientes.

Por medio de esta teoría determinamos en que momento exacto ha muerto

cada persona, siempre el acta de defunción tendrá un papel decisivo, porque
esta enunciara el día, la hora y el lugar de la defunción; pero si no es posible en
hecho determinar el orden en que han sucedido las muertes, se acude a la
teoría de los conmorientes contenidas en los artículos 720, 721, 722 del Código
Civil Dominicano que citaremos a continuación.

El articulo 720 expresa, "Si varias personas llamadas respectivamente a

sucederse, perecen en un mismos acto, sin que pueda reconocerse cuál de
ellas ha muerto la primera la presunción de supervivencia se determinara por
las circunstancia del hecho; y a falta de estas por la edad o la fuerza del sexo".

El artículo 721 establece, "Si los que hayan muerto juntos tuviesen menos de
quince años, se pronunciara que sobrevivió el de mayor edad. Si fuese mayor
de sesenta la presunción estará a favor del más joven. Si algunos de ellos
tuviesen menos de quince años y otros más de sesenta, se supondrá que han
sobrevivido los primeros".

El artículo 722 dice, "Si los que han perecidos juntos fueren mayores de
quince y menores de sesenta, la supervivencia se supondrá en el varón, si
hay igualdad de edad o si la diferencia que existe no excede de un año. Si
fueren del mismo sexo, se tendrá en cuenta la presunción de supervivencia que

46
da lugar a la sucesión en el orden natural, de modo que se considerará que ha
sobrevivido el más joven".

A continuación presentaremos un cuadro como resumen del contenido anterior.

Edad y Sexo. Supervivencia. Artículo.

Los dos menos de 15 años y no

El más viejo. 721
importa el sexo.

Uno de los menos de 15 años y el

otro más de sesenta, no importa El más joven. 721
el sexo.

Los dos de más de 60 años, no

El más joven. 721
importa el sexo.

Los dos de la misma edad, pero

con más de 15 años y menos de El varón. 722
60, sexo diferente

Los dos de más de 15 años y

menos de sesenta pero la dif. No El varón. 722
excede de 1año, sexo diferentes.

Los dos mayores de 15 años y

menores de 60 años y del mismo El más joven. 722
sexo.

1.5 Clases de sucesión.

Sucesión testada y sucesión intestada.

Sucesión testada: es aquella sucesión hereditaria en la que el de cujus, ha

dejado constancia de su voluntad mediante un testamento.

47
Sucesión intestada: la sucesión intestada, es aquella que tiene lugar cuando
el difunto no dispuso de sus bienes o no lo hiso conforme al derecho.

1.5.1 Orden sucesoral.

Según el Art. 731 del Código Civil Dominicano hay tres órdenes de heredero

que son:

 Los hijos y descendientes del difunto.

 El padre y/o madre y los colaterales privilegiados (hermanos).

 Los ascendientes que no son el padre y/o la madre.

 Los colaterales ordinarios

De acuerdo al Art. 748 del mismo código, cuando los padres de una persona
muerta sin descendencia le han sobrevivido, si aquella dejo hermanos o
hermanas, o descendentes de estos, la sucesión se divide en dos porciones
iguales, una al padre y la madre y la otra mitad pertenece a los hermanos y
hermanas.

La herencia perteneciente a ascendientes y colaterales, se divide en dos partes

iguales, una para los parientes de la línea paterna y otra para los de la
materna. Los parientes consanguíneos no son excluidos por los carnales, pero
no tomen parte más que en su línea, así lo establece el Art. 733 del Código
Civil.

1.6 El grado de parentesco y la herencia.

Conforme a lo establecido en el Art. 735 del Código Civil, la proximidad del

parentesco se gradúa por el número de generaciones, y cada generación se
llama grado.

Entre los herederos llamados a suceder, el grado más próximo tiene la

preferencia, en igualad de grado, suceden por igual, de generación a
generación hay un grado. Ejemplo: del padre al hijo hay un grado, de abuelo a
nieto hay dos grados, del bisabuelo hay tres grados; no importa que sea en
orden ascendiente o descendiente.

La serie de los grados forma la línea, que puede ser recta y colateral.

48
Línea recta, es la serie de grados entre personas que descienden unas de
otras y se divide en línea recta descendiente y línea recta ascendiente. La línea
recta descendiente es la que une la cabeza con los que descienden de él y la
línea ascendiente, es la que une una persona con aquellos con quienes
descienden.

Línea colateral, es la serie de grados entre personas que no descienden unas

de otras, pero descienden de un padre común, en esta se cuentan los grados
por las generaciones que hay desde uno de los parientes al padre común
exclusive y desde este al otro pariente.

Capítulo II.

Orden y Régimen Sucesoral

2.1 Condiciones para aperturar una sucesión.

 El punto de partida de la apertura de la sucesión de una persona, es

su muerte, como lo establece el Art.718 del Código Civil Dominicano "La
sucesión se abren por la muerte de aquel de quien se derivan".

 La sucesión se abrirá precisamente en el lugar del domicilio de la

persona fallecida, en el caso en que el difunto no tuviese domicilio conocido,
se considerará abierta la sucesión en su última residencia conocida, así lo
establece el Art. 110 del mismo código civil, del mismo modo el tribunal de
este domicilio será el competente para conocer la sucesión de los
herederos.

 Para suceder es precisó existir necesariamente en el momento en que la

sucesión se abre. Por consiguiente están incapacitado para suceder el que
no ha sido aún concebido y el niño que no haya nacido viable; así lo
establece el art. 725 del Código Civil.

 Si hay varios herederos se debe determinar con precisión en que

momento comienza la indivisión hereditaria.

2.2 La representación, casos en que se aplica, condiciones y sus efectos.

De acuerdo al Art. 739 del Código Civil, la representación, es una ficción de la

ley, cuyo efecto es hacer entrar a los representantes en el lugar, grado y

49
derecho de los representados; es decir que una persona puede heredar por si
misma o por representación de otra. A esta se le llama "Suo nomine".

2.2.1 Casos en que se aplica.

La representación se aplica en ciertos órdenes de parientes muy cercanos y

donde se presume que el efecto del difunto era muy fuerte; del mismo modo
podemos ver, que según el Art. 740 del Código Civil, la representación, se
aplica en la línea recta descendiente, hasta el infinito capaz de suceder; esta
línea se admita en todos los casos, ya concurran los hijos de las personas de
cuya herencia se trata con los descendientes de otro hijo ya muerto, o bien
concurran en grados iguales o desiguales entre si los descendiente de los hijos,
si estos hubiesen muerto todos.

La representación también tiene lugar en el orden de los colaterales

privilegiados, es decir a favor de los hijos y descendientes de los hermanos o
hermanas del difunto, ya vengan a la sucesión en concurrencia con sus tíos y
tías, o bien si han muerto todos los hermanos o hermanas y la sucesión
corresponde a sus descendientes de grados más o menos iguales; así lo
establece el Art. 742 del Código Civil Dominicana.

Según el Art. 741 del Código Civil de la República Dominicana, la

representación no tiene lugar a favor de los ascendientes; el más próximo en
cada línea excluye siempre el más remoto.

No se representa a las personas vivas, sino únicamente a las que han muerto.
Se puede representar a aquel a cuya sucesión se hubiere renunciado. (Art.
744).

2.2.2 condiciones de la representación.

 Que el autor a representar haya premuerto al de cujus.

 Que el representado hubiese sido heredero en la sucesión, si

hubiese estado vivo.

 Que el representante tenga en sí mismo, vocación propia y personal en

la sucesión del de cujus.

2.2.3 EFECTOS DE LA REPRESENTACIÓN.

50
Conforme a lo establecido por el artículo 743: "en todos los casos en que la
representación se admita, la partición se verifica por estirpes, si una misma
estirpe ha producido muchas ramas, la sud-división se hará también en cada
una de ellas por estirpe, y los miembros de la misma rama se parten entre sí
por cabezas".

Asimismo si una misma estirpe produce varias ramas, la sub-división se hace

también por estirpes en cada una de las ramas.

2.3 REGLAS ESPECIALES APLICABLES A LOS DIVERSOS ÓRDENES DE

HEREDEROS.

 Descendientes: el artículo 746 dice que: "Los hijos o sus

descendientes suceden a sus padres, abuelos y demás ascendientes, sin
distinción de sexo, ni de primogenitura, aunque procedan de diferentes
matrimonios. Suceden por iguales partes e individualmente, cuando todos se
encuentran en el primer grado y vienen a suceder por derecho propio,
suceden por estirpes cuando todos o parte de ellos vienen a la sucesión en
representación".

 El padre y la madre y los colaterales privilegiados: cuando una

persona muere sin dejar descendientes, la herencia pasa a su padre, madre
y colaterales privilegiados, que son sus hermanos, y cuando el de cujus
muere sin descendencia, ni le sobreviven el padre y la madre, la sucesión
pasa íntegramente a los colaterales privilegiados, es decir, a los hermanos.

 Los ascendientes: el padre y la madre (ascendientes privilegiados)

concurren con los colaterales privilegiados. Si no hay colaterales
privilegiados, el padre y la madre excluyen, cada uno en su línea, a todos los
demás parientes sean ascendientes o colaterales ordinarios.

Si el de cujus no deja ni a su madre, ni a su padre sino a otros ascendientes,

en las dos líneas, se aplican las reglas de la fente: la herencia se divide entre
las dos líneas y en cada una de ellas, el pariente más cerca en grado, excluye
a los demás ascendientes. El artículo 746 establece que: "Si el difunto no ha
dejado ni descendencia, ni hermanos, ni hermanas, ni hijos de estos, la
sucesión se divide por mitad entre los ascendientes de la línea materna y los
de la paterna. El ascendiente de grado más próximo tiene derecho a la mitad,

51
designada a su línea, con exclusión de todos los demás. Los ascendientes del
mismo grado sucederán por cabeza.

 Colaterales ordinarios: estos están llamados en cada línea, si faltan

colaterales privilegiados y si faltan ascendientes. En cada línea el más
próximo es el único o los únicos si más de uno tienen el mismo grado, y
excluyen a los más alejados, los que tienen un mismo grado suceden por
cabeza. (art. 753).

 Ascendientes en una sola línea: en principio, el orden de los

ascendientes excluye a los colaterales ordinarios. Esta regla solo tiene
aplicación en lo relativo a cada línea; de manera que es solamente en la
línea a la cual él pertenece, que el ascendiente excluye a los colaterales y si
en la otra línea sólo hay colaterales ordinarios, la herencia se parte entre las
dos líneas, en la que hay el ascendiente, éste excluye a todos los demás
colaterales ordinarios, pero en la otra línea la herencia pasa a los demás
colaterales ordinarios, excluyendo el, o los más próximos, a los más
alejados. (Art. 753).

No obstante, si el ascendiente que hereda en concurso con los colaterales

ordinarios de la otra línea es un ascendiente privilegiado, la ley le da el
usufructo de la tercera parte de la mitad que corresponde a estos colaterales
ordinarios (art. 754).

 Grado hasta el cual los colaterales heredan: conforme lo establece el

artículo 755: "Los parientes que se encuentran fuera de los límites del
duodécimo grado, no tienen derecho a la sucesión. A falta de parientes de
grado hábil, para suceder en una línea, suceden en ella todos los parientes
de la otra".

2.4 ¿Quiénes no son dignos de Suceder?

El que hubiere sido sentenciado por haber asesinado o intentar asesinar a la

persona de cuya sucesión se trate, el que hubiere dirigido una acusación que
se considere calumniosa, el heredero mayor de edad, enterado de la muerte
violenta de su causahabiente y no la denunciara a la justicia.

52
El heredero excluido de la sucesión como indigno, está obligado a devolver
todos los frutos y rentas que haya recibido, desde el momento en que se abrió
la sucesión.

Los hijos del declarado indigno, que tenga derecho a la sucesión, no están
excluidos por la falta cometida por su padre.

2.5 Sucesiones irregulares.

La sucesión del hijo natural muerto sin descendencia, pertenece al padre o la

madre que lo haya reconocido o se divide por mitad entre ambos, si el
reconocimiento ha sido hecho por los dos.

2.6 Derecho del Cónyuge sobreviviente y del Estado.

Si el difunto no deja parientes en grado hábil para suceder; los bienes pertecen
al cónyuge que sobreviva, en el caso de falta del cónyuge la herencia pasa al
Estado, el cónyuge que sobreviva está obligado a colocar el valor del mobiliario
para en el caso que dentro de 3 años, se presenten herederos del difunto.

Para recibir esta herencia se debe cumplir con una serie de requisitos legales
que citaremos a continuación:

De acuerdo al artículo 769 del Código Civil Dominicano, "El cónyuge

superviviente y la administración de los bienes del Estado que pretenden tener
derecho a la sucesión, deben hacer poner los sellos y formalizar
los inventarios, en las formas prescritas para la aceptación de las sucesiones, a
beneficio de inventario".

Según el artículo 770 del Código Civil de la República Dominicana, "Deben

pedir la toma de posesión, al tribunal de primera instancia del distrito en el cual
este abierta la sucesión. El tribunal no podrá fallar sino después de hacer tres
anuncios por la prensa y fijar edictos en las formas acostumbradas y después
de haber oído al fiscal".

2.7 La aceptación de una sucesión.

Una sucesión puede ser aceptada pura y simplemente o a beneficio de

inventario. Sin embargo nadie está obligado a aceptar la sucesión que le

53
corresponde. Por ejemplo si el de cuyo tenía deudas que superaban su
patrimonio los herederos que aceptan la sucesión heredaran parte de la deuda.

El efecto de la sucesión se retrotrae al día en que se abre la sucesión. La

aceptación puede ser expresa o tácita.

 Expresa: Cuando se usa el titulo o la cualidad de heredero en un

documento público o privado. Ejemplo: En una carta al Tribunal Superior de
Tierras firma como María Pérez, sucesora de José Pérez.

 Tácita: Cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente

su intención de aceptar y que no tendría derecho a realizar si no cualidad de
sucesor.

Los actos que sean puramente de conservación, vigilancia

y administración provisional, no son actos de aceptación de la herencia, si al
ejecutarlos no se ha tomado el titulo o la cualidad del heredero.

La donación, venta o traslación que de sus derechos eventuales a la herencia

haga uno de los herederos, a un tercero, a uno o a todos los coherederos,
significa de su parte la aceptación de la sucesión.

La renuncia de la sucesión puede considerarse una aceptación si se puede

determinar lo siguiente:

 Renuncia a título gratuito cediendo su participación en la sucesión a uno

o varios copartícipes.

 Renuncia en provecho de los coherederos y recibo un pago a cambio.

En el caso que una persona heredera de una sucesión muera sin haber tomado
la decisión de aceptar o repudiar la herencia, sus herederos pueden decidir. Si
hay desacuerdo deben recibir a beneficio de inventario.

Después de aceptada la sucesión, los mayores de edad solo pueden reclamar

contra esa aceptación en las siguientes circunstancias.

 Si pueden demostrar que acepto a consecuencia de un dolo practicado

respecto a él.

54
 Por causa de lesión a consecuencia de una disminución de más del
50%, por la aparición de un testamento desconocido en el momento de la
aceptación.

2.8 Las Colaciones.

Los herederos que se presentan a suceder a beneficio de inventario o no,

deben aportar a sus coherederos todo lo que hubiese recibido del difunto, por
donación entre vivos directamente o indirectamente el donante puede retener
las donaciones recibidas.

Las dádivas y legados hechos al hijo del que tenga capacidad para heredar
están dispensados de la colación.

El hijo que por derecho propio participa en la sucesión del donante, no está
obligado a colacionar la donación hecha a su padre. Sin embargo si participa
por representación debe colacionar todo lo regalado al padre.

El cónyuge está dispensado de colacionar entre sí, cuando los dos cónyuge
participan en una sucesión colacionan a un 50% y si el regalo fue a uno de
ellos, en un 100%.

El tribunal de primera instancia nombrará un curador a instancia de las

personas interesadas o a requerimiento del fiscal, este curador está obligado a
hacer constar su estado por medio de inventario, ejecuta las acciones de la
sucesión y defiende sus derechos, responde las demandas, administra los
bienes que le han sido confiado, el producto de la venta de estos debe ser
depositada en poder del tesorero de hacienda pública (Secretaría de Estado de
Finanza) para la conservación de los derechos, está obligado a dar cuenta a
quien corresponda.

La colación se realiza en la sucesión del donante, los gastos para el

establecimiento de un heredero o pago de sus deudas se llevan a colación; no
se colacionan los gastos de alimentos, manutención, educación, aprendizaje,
los ordinarios de equipo, los regalos de uso y gastos de bodas.

Tampoco se colacionan las utilidades que por convenio con el donante, no

ofrecen ninguna utilidad indirecta. No se colacionan las sociedades formadas
con el donante, si no implican fraude y se han establecido las condiciones en

55
un documento auténtico, no colacionan los bienes inmuebles destruidos por
caso fortuito.

Las colaciones son entre coherederos solamente no alcanzan a los acreedores,

Los acreedores tienen derecho a exigir transparencia en la colación, La
colación se realiza en especie o recibiendo de menos el valor de esta, en esta
se reconoce los gastos de mejoras realizados por el donatario, mantenimiento y
conservación de la cosa. El donatario es responsable por el deterioro.

En caso de transferencia de lo donado el adquiriente debe cumplir las mismas

reglas que el donatario. Los bienes se unen a la masa sucesoral, la donación
de un inmueble con dispensa de colación excede la porción disponible, el
exceso colaciona.

2.8 La Repudiación o no Aceptación de una Sucesión.

La renuncia no se presume; requiere presentarse en la Secretaría del Tribunal

de Primera Instancia del distrito en que se haya abierto la sucesión, debiendo
inscribirse en un registro particular que se lleva.

El que renuncia se reputa como si nunca hubiera sido heredero. La parte

renunciada aumenta la herencia de los coherederos o del grado subsecuente.
No procede en ningún caso la representación de uno que haya renunciado. Si
el renunciante es único en su grado, o si todos los coherederos renuncian, los
hijos vienen por sí y suceden por cabezas.

Los acreedores del que renuncia en perjuicio de sus derechos, puede pedir que
se les autorice judicialmente a aceptar la sucesión de su deudor, y en su caso y
lugar si así sucede la repudiación no se anula más que a favor de los
acreedores, hasta cubrir sus créditos y no produce ningún efecto en beneficio
del renunciante.

La facultad de aceptar o repudiar una sucesión, prescribe por el transcurso

del tiempo exigido para la más extensa prescripción de los derechos
inmobiliarios.

Mientras no haya prescrito el derecho de aceptar, tienen todavía los herederos

que renunciaron, la facultad de hacer suya la sucesión, si no ha sido aceptada
ya por otros herederos; sin perjuicio de los derechos que tuvieran terceras

56
personas en los bienes de la sucesión, ya sea por prescripción o
por contratos válidamente celebrados en el curador de la sucesión vacante.

No se puede renunciar a la sucesión de una persona que vive, ni enajenar los

derechos eventuales que puedan tenerse de una sucesión futura. Los
herederos que hayan distraído u ocultado efectos pertenecientes a la sucesión
pierden la facultad a renunciar y el beneficio de inventario.

Conclusiones

Después de haber investigado de una forma minuciosa todo lo relativo al Orden

y Régimen sucesoral, consideramos oportuno señalar que este tema es propio
para una especialidad dentro del derecho, porque es muy importante en la
transferencia de la propiedad y son muchas las cosas que hay que tomar en
consideración al momento de hacer una distribución de bienes apegado a lo
que prescribe la ley.

Es oportuno indicar que debemos seguir indagando la aplicación de algunos

artículos que tienen un marcado interés de lograr la equidad entre los
herederos, que socialmente es un hecho muy bueno.

Recomendaciones

1.- Revisar y actualizar algunos artículos del Código Civil relacionados con el
tema, de forma que se puedan entender mejor y no estén sujeto a interpretación.

2.- Difundir estas disposiciones para que las personas tengan conciencia de

cuando y como pueden heredar. Esta difusión debe hacerla atreves
de medios de comunicación masivo como en anuncios en televisión, radio y
otros medios de comunicación.

- DE LAS SUCESIONES:
De la apertura de las sucesiones y de la ocupación por los herederos 718 y
siguientes
- De las cualidades necesarias para suceder 725 y siguientes
- De los diversos órdenes de sucesiones 731 y siguientes
- De la representación 735 y siguientes
- De las sucesiones de los descendientes 745 y siguientes
- De las sucesiones de los ascendientes 746 y siguientes

57
- Sucesión de los colaterales 750 y siguientes
- De la sucesiones irregulares 762 y siguientes
- De los derechos del cónyuge superviviente y del Estado 765 y siguientes
- De la aceptación y de la repudiación de las sucesiones 774 y siguientes
- De la repudiación de las sucesiones 784 y siguientes
- De las sucesiones vacantes 811 y siguientes
- De las colaciones 843 y siguientes.

LA «BONORUM POSSESSIO»

Se conoció en el Derecho Romano como “bonorum possessio” al medio

legal que concedió el pretor a través del edicto, a ciertos parientes, previa
petición de ellos, para tomar posesión de los bienes hereditarios, sin
considerarlos herederos.

Estas personas habían sido excluidas de la herencia por la aplicación estricta

de la arcaica ley civil que resultaba contraria a la equidad, ya que dejaba sin
gozar de los bienes de su progenitor a los hijos emancipados, a las hijas
casadas “cum manu”, a los agnados con “capitis deminutio” y a los cognados
(parientes de sangre por vía de mujeres). Los que obtenían la “bonorum
possessio” recién se convertirían en propietarios quiritarios al transcurrir el
tiempo de la “usucapio pro herede” (1 año para los bienes muebles y dos para
los inmuebles) mientras tanto tenían sobre ellos la “bonorum possessio” y su
derecho cedía ante herederos del Derecho Civil.Rigió durante el período
republicano afianzándose hacia el siglo I y el emperador Adriano la ordenó en
forma definitiva.

Podían entonces pedirla los herederos del Derecho Civil, sin necesidad de
acudir al Tribunal de los Centunviros ante los cuales el procedimiento era
engorroso, demostrando el testamento que los instituía o su relación de
parentesco agnaticio si había muerto intestado, pero también podían acudir
aquellos que habían sido instituidos en un testamento con vicios formales, e

58
incluso pudieron solicitarlo personas no contempladas en el testamento o
personas a quienes la ley civil no consideraba herederos.

El plazo para peticionar la “bonorum posssessio” era un año útil si el fallecido

era ascendiente o descendiente del reclamante y de cien días si se tratara de
otro pariente, contándose desde el día en que quien lo solicitaba hubiera
conocido la apertura de la sucesión.
Había cuatro órdenes de “bonorum possessores”, que llegaron a constituir un
nuevo sistema sucesorio, excluyendo los mencionados en primer término a los
subsiguientes, y eran:

1.- “Bonorum possessio unde liberi”: los primeros llamados a tomar

posesión eran los hijos sin exclusión de los emancipados y sus descendientes.

2.- “Bonorum possessio unde legitimi”: Aquí se incluyen a los agnados

confirmando al Derecho Civil.

3.- “Bonorum possessio unde cognati”: Si faltaban los descendientes

directos (“sui heredes”) o sea los que pasaron a ser “sui iuris” con la muerte del
causante y tampoco hay agnados, no se llamaba a los gentiles (resto de
agnados de grado distante) como disponía la ley de las XII Tablas, sino que se
les abría la posibilidad a los cognados, excluyendo como sucedía en todos los
casos, el más próximo al más remoto. Si hay más de uno del mismo grado se
repartían los bienes en proporciones igualitarias).

4. “Bonorum possessio unde vir et uxor”: En este caso, y a falta de los

órdenes anteriores la posesión de la herencia le era concedida a la esposa
casada “sine manu”, que según el Derecho Civil no heredaría.
Quienes obtenían la “bonorum possessio” sin ser herederos de Derecho Civil,
gozaban de las siguientes protecciones:
Se les otorgaba el interdicto “quorum bonorum” que los ponía en posesión de
los bienes de la herencia y actuaba contra quienes poseían o detentaban hasta
entonces dichos bienes. Si ellos no obedecían, podían intentar por el

59
procedimiento formulario demostrar un mejor derecho, que si prosperaba,
prevalecía sobre el “bonorum possessor”.
Por una ficción eran considerados herederos civiles si debían usar la
“reivindicatio” en caso de perder la propiedad de los bienes o para actuar
contra los deudores del causante, y también debían responder frente a sus
acreedores.
Si se la concedía a los parientes previstos en el edicto se denominaba
“edictalis”, mientras que era “decretalis” cuando se emitía por decreto del
magistrado en los casos que el edicto no contemplaba.

LA HEREDITAS Y LA BONORUM POSSESSIO

1. UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA INTERCONTINENTAL

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES MATERIA
DERECHO ROMANO II DOCENTE ABOG. SILVIA RODRIGUEZ

2. LECCIÓN XXXII INTEGRANTES GRUPO III  Dolly Núñez  Pablo Lierman 

Juan Toledo  Luis Albertini  Liz Riveros  2º Curso – Turno Noche  Año 2015
3. LA HEREDITAS Y LA BONORUM POSSESSIO  Concepto: La Herencia
(Hereditas) es la sucesión en el conjunto de los derechos y las obligaciones de
una persona muerta.  El heredero representa a la persona del difunto en el
conjunto de sus derechos y obligaciones, con excepción de los que siendo
exclusivamente personales, se extinguen con la vida, tales como:  los
derechos políticos,  las servidumbres personales,  las penas relativas a un
delito.
4. EXPLICACION HISTORICA  En el primitivo Derecho Romano, antes de la
Ley de las XII Tablas, la Hereditas debe de haber estado en estrechísima
relación con la fuerte y política organización de la familia (gens), en la que el
paterfamilias, considerado como el jefe del núcleo familiar que regía como
señor absoluto de la vida social, política y económica de su gens.  Es posible
que la sucesión haya sido en su estatus de jefatura y no respecto de la
propiedad de bienes, pues éstos estaban distribuidos, en el pensamiento
social, al grupo familiar.  La muerte del paterfamilias determinaba, pues, el

60
traspaso de ese poder político al heredero y por consiguiente también del
patrimonio; el heredero sucedía

5.  así al paterfamilias muerto en su poder soberano y ocupaba, por tanto, el

mismo lugar que aquel.  Pero la característica fundamental de la Hereditas es
que el patrimonio del causante se confundía con la del heredero, con el
consiguiente perjuicio para este último, en cuanto que el pasivo era superior al
activo.  Debido al carácter personal de la primitiva herencia romana, el
heredero sucedía, tanto en los derechos, como en las cargas y obligaciones del
causante.
6. BONFANTE  Para Bonfante la Hereditas primitiva es un resultado de la
peculiar organización de la familia civil romana, en la que sus miembros se
mantenían vinculados por el parentesco agnaticio, fundado en las relaciones de
potestad, y no por el parentesco cognaticio que llegó a ser el Derecho
Justinianeo, el fundamento de la sucesión.

7. LA BONORUM POSSESSIO  Concepto: La Bonorum Possessio es la

sucesión en virtud del edicto del pretor.  El derecho pretoriano vino en ayuda
del derecho civil para confirmarlo, protegiendo al heredero, para completar el
derecho civil, concediendo la posesión de los bienes a los cognados, a falta de
herederos, e impidiendo así que la sucesión quedará vacante y corrigiendo,
otorgando la posesión de los bienes, aun en presencia de herederos, a
personas a las cuales el derecho civil no concedía derecho hereditario alguno. 
El Digesto define la Bonorum Possessio como: “El derecho de perseguir y
retener el patrimonio, o la cosa que fue de alguno cuando muera”. Reciben el
nombre de bonorum possessores.

8. DIFERENCIA ENTRE LA HEREDITAS Y LA BONORUM POSSESSIO

Hereditas Bonorum Possessio 1. Deriva del Derecho Civil.
1. Tiene su origen en el Edicto
2. Se fundamenta en el parentesco del Pretor. Civil (agnación).
2. Se fundamenta en el paren-

61
3. Confiere la propiedad de los tesco de sangre(cognación) Bienes que
componen el patrimonio
3. Confería solamente la del causante. Posesión.
4. Se reclamaba la herencia por
4. Se reclamaba la posesión Medio de una acción civil.(Actio mediante un
Interdicto Petitio Hereditatis) - Acción de (Interdictum Quorum Petición de
Herencia. Bonorum).

9. DISTINTAS ESPECIES DE BONORUM POSSESSIO  BONORUM

POSSESSIO CUM RE: Se otorgaba cuando, no existiendo heredero civil, o
cuando éste ocupaba un lugar inferior al de bonorum possessor en el Edicto del
Pretor.  Si el pretor concedió a un hijo emancipado del causante la bonorum
possessio unde liberi, el heredero civil no podía intentar contra él Patricio
Hereditatis, por su ubicación inferior en el Edicto del Pretor.  BONORUM
POSSESSIO SINE RE: El beneficiado con el Edicto del Pretor ocupaba un
lugar inferior al heredero civil, quien sin lugar a dudas triunfaría en el ejercicio
de la Petitio hereditatis. Es lo que ocurre cuando la bonorum possessio es
acordada a un cognado del causante que en el orden sucesorio del Edicto del
Pretor ocupa el tercer lugar, razón por la que puede ser vencido en una Petitio
hereditatis, intentada por el heredis sui que ocupa una posición superior al del
cognado.
10.  BONORUM POSSESSIO SINE RE: El beneficiado con el Edicto del Pretor
ocupaba un lugar inferior al heredero civil, quien sin lugar a dudas triunfaría en
el ejercicio de la Petitio hereditatis. Es lo que ocurre cuando la bonorum
possessio es acordada a un cognado del causante que en el orden sucesorio
del Edicto del Pretor ocupa el tercer lugar, razón por la que puede ser vencido
en una Petitio hereditatis, intentada por el heredis sui que ocupa una posición
superior al del cognado.  BONORUM POSSESSIO SECUNDUM TABULAS:
Se concedía a los que eran instituidos herederos en un testamento civil o
pretoriano. Sólo tenía lugar en el caso en que nadie podía o quería pedir la
Bonorum Possessio contra tabulas.

11.  BONORUM POSSESSIO CONTRA TABULAS UNDE LIBERI

62
11.  (Contra las disposiciones contenidas en el Testamento)  Un edicto,
posterior a Cicerón, imponía la Institución o la Desheredación de todos los
liberi, en forma nominal, para los descendientes varones. Fue establecida en
beneficio de los hijos emancipados, quienes por el derecho civil no eran
herederos, no debían ser necesariamente instituido, o desheredados en el
testamento del padre.  De ahí que el Bonorum Possessio Contra Tabulas unde
liberi, eran concedidos a los hijos del difunto
12.  que de acuerdo al Edicto del Pretor eran reputados herederos suyos,
cuando habían sido pasados en silencio en el testamento del paterfamilias.
 12 BONORUM POSSESSIO EX EDICTO CARBONIANO: Tuvo su origen en
un decreto del Pretor Cneo Carbo, quien vivió en tiempos de Pomponio, por el
cual concedió la Bonorum Possessio de los bienes hereditarios a un liberi
impúber cuya filiación se discutía, hasta que la cuestión relativa a su estado de
familia fuese juzgada, cosa que no podía hacerse hasta la pubertad.

13.  LA SUCESION EX LEGE: SU FUNDAMENTO: El sistema de la sucesión

Ab-Intestato establecido por la Ley de las XII Tablas estaba fundado en la
organización de la familia romana, a la cual servía de base la potestad paterna.
La Sucesión Ab- Intestato solo se abre cuando no haya sido hecho testamento
válido, o haya resultado nulo (Reptum vel irritum) o no haya sido aceptado por
los herederos instituidos.  Razón por la que también es denominada sucesión
legítima, porque es la ley la que designa al heredero.

14. LA SUCESION INTESTADA EN LA LEY DE LAS XII TABLAS  Esta

sucesión se funda exclusivamente en el parentesco civil o agnación,
prescindiéndose del parentesco consanguíneo o cognación.  El orden
sucesorio era el siguiente: 1. Los herederos suyos (heredis sui). Dice Gayo al
respecto: “Son herederos suyos y necesarios el hijo, la hija, el nieto y la nieta
por línea de varón, y los demás descendientes, con tal que se hallen bajo la
potestad del difunto al tiempo de su muerte. Pero para que el nieto o la nieta
lleguen a ser herederos suyos, no es suficiente que estén bajo la potestad del
abuelo en la época de su

63
15.  fallecimiento; siendo indispensable que el padre deje de ser heredero suyo
en vida del abuelo, ya por muerte o ya saliendo por cualquier otro medio de la
patria potestad, solo entonces el nieto o la nieta toman en la sucesión el lugar
de su padre”. Si eran varios los herederos se estableció que todos heredaban
una porción igual llamada porción viril. Los nietos heredaban solamente la
proporción que le habría correspondido a su padre.
2. El Agnado más próximo (Agnatus proximus), que son los parientes civiles
más próximos por línea masculina. Entre éstos se dividían la herencia per
cápita, si todos pertenecían al mismo grado de parentesco.
En la Tabla V estaba la regla: “Si Intestato Moritur paterfamilias qui suius heres
nec escit, agnatus proximus familian habeto. Si Adgnatus nec escit, gentiles
familian habento” (Si muere intestado un paterfamilias que no deja herederos
suyos, tenga la familia o patrimonio el agnado más próximo, y si no tiene
agnado, ténganla los gentiles).
16. 3. Los Gentiles, que constituían todos los descendientes de una primitiva
familia.

17. LA SUCESION INTESTADA EN EL EDICTO DEL PRETOR  La Sucesión

Ab-Intestato de las XII Tablas era muy exclusivo y daba lugar a grandes
injusticias. Los hijos emancipados eran excluidos de la sucesión de su padre,
no solo por los otros hijos bajo potestad (sui heredes), sino aun por un agnado
de un grado cualquiera. Estas injusticias fueron en parte corregidas por el
Edicto del Pretor, que relativamente a la sucesión de los ingenuos, concedió la
Bonorum Possessio ab intestato a cuatro clases de personas, en el siguiente
orden:  1.Bonorum Possessio Unde Liberti

18.  2. Bonorum Possessio Unde Legitimi: A falta del os herederos que

establece la Bonorum Possessio Unde Liberi, o si la repudiaran o descuidaban
de pedirla en el plazo establecido, se le difiere a las personas llamadas según
la Ley de las XII tablas, es decir a los herederos suyos, a los agnados y a los
gentiles.  3. Bonorum Possessio Unde Cognati: A falta de herederos de las dos
primeras clases, el pretor concedió la Bonorum Possessio a los cognados, o
sea, a los parientes del difunto en general, hasta el sexto grado, sin distinguir

64
entre agnados y cognados.  4. Bonorum Possessio Unde Vir et uxor: A falta de
las tres primeras clases, el pretor concede la Bonorum Possessio al cónyuge
superviviente no divorciado.

19. LA COLACIÓN  Esta institución tuvo su origen en el edicto del pretor,

quien al dar a los hijos emancipados la Bonorum Possessio Unde Liberi, les
imponía la obligación de participar a sus coherederos, cuya parte disminuía con
su concurrencia, de una parte del patrimonio que habían adquirido después de
la emancipación hasta la muerte de su autor.  Los bienes sujetos a la colación
son sólo aquellos que los hijos han recibido entre vivos del muerto, a título de
dote, de donación por causa de matrimonio (donatio propter nuptias), por la
compra de una función pública (militia).
20.  La colación debe hacerse, volviendo a traer realmente a la masa de la
sucesión las cosas que ha recibido o tomando un tanto menos por su parte
hereditaria; o Cautiones o dando fianza de colacionar más tarde. El que no
hace la colación a la cual está obligado está expuesto s verse rehusar las
acciones hereditarias.

21. SENADOCONSULTO TERTULIANO  Dictado en la época del Emperador

Adriano, entre los años 117 y 138 (D.C.) tuvo por objeto llamar a la madre a la
sucesión de sus hijos, siempre que haya tenido (vivos o muertos) por lo menos
tres hijos, siendo ingenua, o cuatro siendo manumitida.  Este beneficio podía
ser concedido por el emperador aunque la mujer no hubiese tenido nunca el
número de hijos exigidos. Bajo Justiniano ya no fue exigida.  Concurría la
madre a la sucesión de sus hijos, sean legítimos o vulgo (quoesite) en el caso
que no dejaran herederos suyos, o reputados tales por el edicto del pretor, ni
padre natural que vega a heredar como emancipante o adquiriente de una
bonorum possessio cum re, ni hermanos consanguíneos. A falta de hermanos
consanguíneos, la madre podía concurrir con los hermanos consanguíneos y
obtenía la mitad de la herencia. A falta de hermanos consanguíneos, ella
sucedía con preferencia a todo otro pariente.

65
22. SENADOCONSULTO ORFICIANO  Dictado bajo el gobierno de Marco
Aurelio y Comodo, en el año 178 de nuestra era, con el objeto de llamar a los
hijos e hijas, aun a los nacidos fuera del matrimonio, a la sucesión de su
madre, con preferencia a los agnados.  A tal efecto la madre no debería estar
sometida a la potestad del marido.

23. LA LEGISLACIÓN DE JUSTINIANO (NOVELAS 118 Y 127)  Con las

novelas 118 y 127, Justiniano estableció un sistema nuevo y completo.  El
fundamento de este nuevo sistema es el parentesco natural sin privilegio
alguno en favor del parentesco civil.  Justiniano suprime toda diferencia entre
agnados y cognados y concedió los mismos derechos a ambos sexos.  Por
tanto, la bonorum possessio intestati se confundió con la herencia, y solo se
mantuvo en el derecho nuevo el edicto Under Vir et Uxor, que tiene lugar
cuando el difunto no ha dejado parientes que le sucedan, el cónyuge
superviviente y no divorciado puede pedir la bonorum possessio en virtud del
edicto unde vir et uxor.
24. LAS CARACTERISTICAS DEL NUEVO SISTEMA DE JUSTINIANO  1.
Primero heredan los descendientes, sin distinción de sexo, nacidos de un hijo o
hija, sui iuris o bajo potestad y la participación se hace pro cabeza, pero si un
hijo o hija ha fallecido con anterioridad dejando descendientes, éstos son
llamados en reemplazo de su padre o madre, y la partición se hace por
estirpes.  2. El segundo orden comprende los ascendientes, sus hermanos y
hermanas carnales y sus descendientes en primer grado, o sea sobrinos y
sobrinas carnales.
25. SEGUNDO ORDEN  a) Si solo existen ascendientes, el más próximo
excluye a los demás, si son varios y de la misma línea, suceden por cabezas. 
b) Si los ascendientes son de diversas líneas, la mitad de la sucesión se
adjudica a los ascendientes paternos y la otra mitad a los maternos. En cada
línea se hace la subdivisión por cabezas.  c) Si concurren ascendientes y
hermanos y hermanas carnales, la partición se hace por cabezas.  d) Si
concurren ascendientes, hermanos, carnales o sobrinos, hijos de hermanos
carnales fallecidos, los sobrinos tienen derecho, según la Novela 127, a la parte
que su padre o madre hubiera tenido si viviera.

66
26.  e) Si el difunto hubiera dejado solo hermanos o hermanas carnales, la
división se hace por cabezas. Si concurren además hijos o hijas de hermanos
fallecidos, se hace por estirpes.  3. El tercer orden comprende los hermanos y
hermanas de padre (consanguíneos) o madre (uterinos) y sus hijos: En
ausencia de los parientes que figuran en el primero y segundo orden, la
herencia era atribuida a los hermanos y hermanas consanguíneas y uterinas y
a los hijos de los fallecidos. La partición entre ellos tenía lugar por ramas, con
exclusión de los demás colaterales.
27.  4. En cuarto orden comprende todos los parientes que no sean hermanos
o sobrinos del difunto.  Justiniano no establece hasta qué grado suceden los
colaterales.  En este orden, el más próximo en grado excluye a todos los
demás, y si hay varios herederos llamados conjuntamente, la partición se hace
por cabezas.  También hay que destacar que Justiniano, por otras Novelas,
dispuso que cuando el causante no dejara parientes que lo sucedan, el
cónyuge supérstite y no divorciado puede pedir la bonorum possessio en virtud
del Edicto Unde Vir et Uxor.
28.  También se estableció que los hijos naturales, a falta de mujer e hijos
legítimos del causante, heredaran la sexta de la herencia.  Igualmente se
dispuso que a falta de descendientes, ascendientes y demás herederos
establecidos en la Novela 118 y 127, la sucesión pudiera ser concedida a una
corporación de la cual hubiese formado parte el causante, como la curia para
los de curiones, la Iglesia para los Clérigos.  Finalmente, a falta de cualquier
otro heredero, el fisco puede recoger los bienes vacantes. Si no hubiera
querido usar de este derecho, los acreedores del difunto pueden pedir la
posesión para hacer vender los bienes del difunto y hacer, su pago con el
precio.
29. LA CORTE DE JUSTINIANO
30. GRACIAS

El testamento público abierto es un acto por el que una persona designa, ante un

notario, a las personas que a su fallecimiento serán dueños de sus bienes y
propiedades, convirtiéndose así en los legítimos herederos de su patrimonio.

67
TESTAMENTO (DERECHO ROMANO)

En esta pintura se representa el momento de apertura de un testamento

moderno, situación que también se producía en el derecho romano con la
apertura de las tablillas enceradas que recogían la voluntad del fallecido.
En derecho romano, el testamento (en latín testamentum) es un acto jurídico
solemne por el que una persona con capacidad para ello hace constar su
voluntad dispositiva acerca de su propio patrimonio para después de su
fallecimiento. Por este acto se permite a una persona sui iuris, en la que no
concurra ninguna incapacidad que lo impida, otorgar una ley a su propio
patrimonio, pero es ésta un tanto peculiar al no entrar en vigor hasta el
momento de la muerte de la persona y por poder ser revocada con total
independencia por un nuevo testamento hasta que se sobrevenga el fatídico
desenlace. La doctrina romanista del momento considera que es una de las
invenciones más importantes del genio jurídico romano.

La persona que testa designa ante todo uno o varios herederos, bien
directamente o bien como sustitutos de los instituidos en primer lugar. Pero el
testador también está capacitado para hacer otra clase de disposiciones, como
son los legados o fideicomisos, las concesiones de libertad a esclavos (no eran
propiamente manumisiones), la asignación del patronato, los nombramientos
de tutores o la ordenación de sepultura.

JURISPRUDENCIA ROMANA CLÁSICA

El eclesiástico Diego de Covarrubias (en la imagen retrato por el El Greco) ha
sido uno de los más importantes juristas españoles de todos los tiempos, pues
no en vano se le conocía en parte del continente europeo como el Bártolo
Hispano.
En las fuentes romanas, específicamente en las pertenecientes a la última
jurisprudencia clásica, únicamente se han podido encontrar un par de
definiciones acerca del testamento: una de ellas pertenece al jurisconsulto
epigonal Ulpiano, mientras que la otra es atribuida a su discípulo Modestino.
Las dos definiciones que se conservan son semejantes, siendo esto
consecuencia, probablemente, de la vinculación personal y doctrinal que había

68
existido entre ambos jurisconsultos. Pero no ha sido esta manifiesta similitud lo
que ha atraído la atención de la romanística, sino que lo más curioso para los
estudiosos ha sido el hecho de que ninguno de los dos juristas se haya referido
al testamento como el acto por el cual una persona designa a su heredero.
Tampoco se pronuncian los clásicos acerca del carácter personalísimo del
testamento ni sobre la posibilidad de revocación del mismo. Precisamente por
esto, se debe de entender que las definiciones hacen más hincapié en la forma
del acto que en el contenido del testamento propiamente dicho. Sin embargo,
ambas definiciones ser vieron profundamente alteradas con la institución de los
codicilos.
El jurista español Diego de Covarrubias analizó la definición dada por
Modestino, interpretando meticulosamente los términos empleados. Tras su
estudio matizó que cuando el jurisconsulto romano hablaba de «sententia» se
refería a acto de entendimiento, de modo que personas incapaces o carentes
de razón no estaban capacitadas para realizar un testamento. Por su parte,
«iusta» tendría por significado plena, perfecta y solemne, o lo que es lo mismo,
con las formalidades que el derecho exigía. Por último, la cláusula «quod quis
post mortem suam fieri velit» servía para diferenciar al testamento, que se
perfeccionaba con el fallecimiento del de cuius, de otros contratos que
adquirían eficacia en vida de los contratantes.

Diego de Covarrubias y Leyva. (Toledo, 25 de julio de 1512 – Madrid, 27 de septiembre de

1577) jurista, político y eclesiástico español. Representante de la escuela de Salamanca en
su siglo de oro.

DERECHO CIVIL
En el derecho civil de la época arcaica los romanos disponían de dos clases
diferentes de testamento, pues uno era de aplicación en época de paz (en pace
et in otio) mientras que el otro se reservaba para la situación de guerra (in
proelio). Sin embargo, en la época clásica fue introducido y popularizado un
tercer tipo basado en la adaptación de la forma mancipatoria, que terminó por
volverse la forma ordinaria de hacer testamento. Gracias a los comentarios
conservados de Gayo, a las regulae Ulpiani, a los escritores romanos y a la
Paraphrasis griega de las Institutiones perteneciente a Teófilo ha sido posible

69
conocer gran parte de las características inherentes a cada uno de los
testamentos vinculados al derecho civil.

TESTAMENTUM CALATIS COMITIIS

Los lictores llegaron a suplir a los tradicionales comicios curiados en cuestiones
de atestiguamiento testamentario.
Esta clase de testamento se caracterizaba por otorgarse ante las antiguas
asambleas convocadas por el Pontifex Maximus, las cuales recibían el nombre
de comitia calata, por lo que indirectamente adoptaba la forma de una ley
pública. Estas asambleas se reunían delante de la curia Calabra para tal efecto
un par de veces al año, concretamente el vigésimo cuarto día de los meses de
marzo y mayo, como atestiguan tanto Teófilo como Gayo en sus respectivos
escritos;9 no en vano, el último mencionado sentencia que «[...] calatis comitiis
testamentum faciebant, quae comitia bis in anno testamentis faciendis destinata
erant [...]».10 Durante una de esas dos jornadas anuales reservadas, los
ciudadanos que tuviesen interés en testar lo podían hacer ante los comicios,
hallándose así bajo la autoridad y presencia del pueblo.11 No obstante, la
rogatio del pater familias en la que se creaba un heredero distinto al natural se
hacía conforme a la autorización del colegio de Pontífices, limitándose el
pueblo a atestiguar el acto.

Sin embargo, los comitia calata acabaron deviniendo en los denominados

comitia curiata, los cuales asumieron las competencias en materia
testamentaria que tenían los primeros al mismo tiempo que se le asignaron
otras funciones de una naturaleza más legislativa. En el momento en que se
instaura la República, los comitia curiata ya habían perdido parte de su
importancia al restringirse su campo de acción a la ratificación e investidura de
magistrados y a ciertos actos derivados del derecho de familia, entre los que se
encontraban la adrogatio y el testamento. Desde ese momento, estas
asambleas fueron decayendo progresivamente hasta ser substituidas por
treinta subalternos que vinieron a reemplazar de un modo simbólico a las
primitivas treinta curias.912 Puede llegar a parecer un tanto superflua la
parafernalia ante la población romana, pero lo cierto es que la solemnidad era
siempre necesaria, puesto que con el testamento calatis comitiis se instituía a

70
un sucesor que no era el natural. De hecho, las personas que acudían a este
tipo testamentario lo solían hacer porque no tenían hijos, o bien, porque
deseaban desheredar a los heredes sui.

El acto en el que se fraguaba el testamento era similar al de la antigua

adrogatio de un pater familias, por lo que los estudiosos del derecho romano
actuales no descartan que se tratase del mismo acto. También existe una cierta
duda en cuanto al papel que se desenvolvía el pueblo romano en los comitia
curiata, pues no se puede dictaminar con total certeza si éste actuaba
simplemente como un mero testigo, o en su defecto, exponía su conformidad a
lo dispuesto por el testador. En cualquier caso, la doctrina opina de forma
unánime que este testamento fue una especie de transición entre la sucesión
intestada y la emergente sucesión testamentaria.

Testamentum per aes et libram

En la época clásica del derecho romano, tras haber sido eludidas, que no
derogadas, las poco funcionales formas testamentarias relativas a la etapa
arcaica, el método que se seguía para hacer testamento ordinariamente era el
rito del bronce y de la balanza, o lo que viene a ser lo mismo, el testamentum
per aes et libram. Es por tanto a partir del año 130 a. C. cuando el testamento
libral conoció su momento de mayor popularización y expansión social, a pesar
de haber sido ejecutado con relativa asiduidad durante los siglos precedentes.
Las cuestiones que indujeron a este reemplazamiento de las formas arcaicas
fueron de lo más variado: el exclusivismo reinante en los comicios curiados tan
propicios siempre al orden patricio como desfavorables a la plebe, las
dificultades derivadas de hacer testamento únicamente un par de veces al año
por lo que muchas personas que deseaban testar se quedaban sin poderlo
hacerlo o el imperativo de que el testamento se otorgase en Roma, eran tan
sólo unas pocas de las inconveniencias.Nota
Con anterioridad a la aparición de la moneda, en la mancipatio se empleaba
activamente una balanza de platillos para pesar las barras de metal que se
daban para adquirir la propiedad de una cosa mancipable.
La herencia entendida como el derecho de heredar era una cosa no
mancipable a consecuencia de su carácter incorpóreo, pero a efectos

71
patrimoniales se erigía como una cosa mancipable, por lo que fue aplicada sin
grandes dificultades la fórmula de la mancipatio.

Inicialmente, el testamento libral comenzó siendo una mancipación para

disponer de bienes singulares en forma de legado. El testador mancipaba
nummo uno su patrimonio a una persona de confianza, a la que los romanos
aludían como familiae emptor, mientras que en la nuncupatio la persona que
testaba especificaba el destino que el comprador debía dar a los bienes cuando
se sobreviniese su fallecimiento. Con la intervención de este amigo familiar
quedaba patente que este modo testamentario se fundaba en la desconfianza
del testador de que se respetase su voluntad una vez hubiese perdido la vida.
Como resultado del trámite, el emptor adquiría realmente la propiedad de los
bienes, si bien lo hacía en régimen de fiduciario, por lo que los legatarios
recibían de este la propiedad de los mismos que el testador había dispuesto
para cada uno.
Pero el testamento libral no permaneció estático con el paso de los años, sino
que en un determinado momento este llegó a servir para instituir a un
verdadero heredero, llegando a requerirse para que la validez del acto

Con el devenir del tiempo, quizá a mediados del siglo IV a. C. como asegura
Franz Wieacker, quizá tras la promulgación de la ley agraria del siglo III a. C.
como expresa Siro Solazzi, el testamento libral sirvió para instituir un verdadero
heredero, llegándose a hacer requisito indispensable para la validez del acto
que se nombrara ante todo un heres. Por ello el testamento pasó a consistir
realmente en una nuncupatio declarada ante cinco testigos a los que se
añadían otros dos asistentes, como eran el libripens y el familiae emptor,
dejando este último de ser un verdadero fiduciario al ser el heredero quien se
encarga de dar cumplimiento a los legados.

Derecho pretorio
Para el derecho civil no era válido el testamento si no se había realizado el acto
per aes et libram, pero lo cierto es que la voluntad del testador, su nuncupatio
con todas las disposiciones en ella contenidas, se hallaba recogida en las
tablillas testamentarias. Es precisamente por esta realidad por lo que el pretor,

72
prescindiendo de la solemnidad libral, consideró que el testamento lo
constituían las mismas tablillas, por lo que ofrecía la bonorum possessio
secundum tabulas a quien apareciese instituido heredero en unas tablillas
convenientemente selladas con los sellos íntegros de siete testigos.

La bonorum possessio que el pretor concedía fue en un primer momento sine

re, de manera que se daba preferencia al heredero civil que reclamase la
herencia. En el caso de que sólo existiese un documento que no había estado
precedido por el acto libral, y apareciese un heredero instituido con las
formalidades per aes et libram, cosa que se demostraba con testigos, quien
salía triunfadora era la segunda de las personas.
Con la llegada al poder del emperador Antonino Pío la situación cambió de
forma drástica, pues se pasó a conceder
De este modo, puede hablarse de un testamento pretorio, escrito, con siete
testigos, que se contrapone al testamento civil, oral, de cinco testigos. En la
historia del documento romano, el testamento relativo al ius honorarium
representa el primer documento que aparece con un valor constitutivo, aunque
tan sólo a efectos pretorios.
ANTONINO PÍO
(Tito Aurelio Fulvio Boyonio Arrio Antonio; Lanuvium, actual Italia, 86 - Sorio,
id., 161) Emperador romano (138-161). Sucedió al emperador Adriano, quien,
siguiendo la costumbre iniciada por Nerva y continuada por Trajano, lo había
adoptado. Accedió al gobierno en plena madurez, y después de haber probado
su capacidad en diversos cargos.

ANTONINO PÍO
El reinado de Antonino Pío se caracterizó por ser una época de paz y
estabilidad en todo el imperio, una verdadera pax romana, sólo trastocada por
algunas incursiones de los brigantes, en Britania, que obligaron a construir el
Muro de los Antoninos, a unos 100 kilómetros al norte del Muro de Adriano, así
como por pequeños enfrentamientos en la Mauritania.

73
Persona modesta y dotada de una gran humanidad, Antonino Pío mejoró las
finanzas imperiales e impulsó una legislación más favorable para los esclavos.
A su muerte le sucedió Marco Aurelio, como disponía el testamento de Adriano.

CAPACIDAD PARA TESTAR. JUICIO DE CAPACIDAD HECHO POR NOTARIO ¿ES INATACABLE?

Para testar, es necesario que el juicio de quien ordena su sucesión sea cabal,
es decir, que quien dispone ha de tener no sólo capacidad, sino, además,
capacidad suficiente para entender y querer precisamente sus disposiciones.
En los testamentos notariales, se “ordena” al notario que “procure” asegurarse
de que, a su juicio, tiene el testador la capacidad legal necesaria para testar,
dando fe de ello el Notario en el testamento, es decir, es el Notario la persona
competente para asegurarse de que el testador tiene la capacidad legal
necesaria para realizar un acto jurídico tan importante como lo es el
testamento.
Ahora bien, este juicio de capacidad que efectúa el notario ¿es inatacable? No.
El juicio notarial de la capacidad de testamentación, si bien está asistido de
relevancia de certidumbre, dado el prestigio y confianza social que merecen en
general los Notarios, no conforma una presunción iuris et de iure, sino iuris
tantum, con lo que tal presunción puede ser desvirtuada por prueba en
contrario, sin que ello sea poner en duda la honestidad y buena fe o el prestigio
de dichos profesionales, pues puede suceder que los
Notarios no puedan detectar el estado mental del testador/a.
El 22 de enero de 2015, evacuo Tribunal Supremo Español evacuó una
sentencia que confirma la sentencia que anuló los testamentos otorgados por
la madre de los litigantes, al apreciar que carecía de la capacidad necesaria en
atención a la enfermedad que ya presentaba de demencia mixta en el momento
de testar.
Como hechos relevantes se destacan:
1 - La demanda la interponen dos hermanos contra el tercero solicitando la
declaración de nulidad de dos testamentos otorgados por la madre de ambas
partes, en fechas
27 de junio y 20 de julio de 2007, ante dos notarios distintos, con la
consecuencia de mantenerse la vigencia de un testamento anterior otorgado

74
por la aludida causante el 23 de mayo de 2006. La pretensión se fundamenta
en que la causante carecía al otorgar los dos testamentos de capacidad
necesaria en atención a la enfermedad que padecía.
2. El Juzgado de Primera Instancia concluyó que la causante carecía de
capacidad para testar, atendida la enfermedad que presentaba de demencia
mixta.
3. La parte demandada recurre en apelación la sentencia, recurso que fue
desestimado, al apreciar como hecho reconocido por las partes litigantes que
en el año 2007 (cuando testa) la causante padecía una demencia de carácter
mixto – vascular y alzheimer- con predominio de la primera. Dada la existencia
de dictámenes médicos mayoritarios que apreciaban la existencia de una
alteración de la capacidad cognoscitiva de la causante, el problema se centró
en determinar la presencia o ausencia de capacidad en el momento de testar,
cuestión de gran dificultad también por la discutida posibilidad de la existencia
de intervalos de lucidez. El tribunal ratifica la argumentación de la sentencia de
primera instancia y estima acreditada la falta de capacidad de la causante
desde principios del año 2007 y ante la disparidad de criterios expuestos en los
dictámenes periciales y en las testificales, el tribunal considera que debe
prevalecer la tesis mantenida por la parte actora.
4.La sentencia es recurrida en casación y el Tribunal Supremo refiere que se
parte, en esencia, de la presunción de capacidad del testador en tanto no se
demuestre inequívoca y concluyentemente que al tiempo de realizar la
declaración testamentaria tenía enervadas las potencias anímicas de raciocinio
y de querer con verdadera libertad de elección, en sintonía con la idea
tradicional del “favor testamenti”, para concluir que tal demostración no ha
tenido lugar y que el juicio de capacidad efectuado por el Notario puede ser
destruido por ulteriores pruebas, demostrativas de que en el acto de testar no
se hallaba el otorgante en su cabal juicio. Son muchos los casos en que
personas mayores, con algún tipo de patología que limita su capacidad,
otorgan testamento.
En muchos de los casos, existe un importante conflicto familiar detrás. Sucede
también en estos casos que, aprovechándose de la capacidad mermada del
otorgante, que puede no ser apreciada por el Notario, alguno de los hijos
manipule al otorgante para perjudicar a sus hermanos en el testamento. Lo que

75
la sentencia referida viene a reconocer es que ese juicio de capacidad que
efectúa el Notario puede ser desvirtuado por pruebas en contrario (que en el
anterior testamento otorgado al cuestionado se persiguiese una finalidad
igualatoria entre los hijos, dictamen pericial del médico que venía atendiendo a
la otorgante, etc…)Como siempre, para afrontar con eficacia este tipo de
procedimientos –nulidad de testamento por falta de capacidad del otorgante- es
imprescindible contar con un adecuado asesoramiento.
TESTAMENTOS DE LA REPÚBLICA DOMINICANA.

Testamentos
El testamento es un acto escrito sometido a ciertas formalidades determinadas
por la ley y esencialmente irrevocables, por el cual una persona dispone de
todo o parte de sus bienes para el tiempo en que ya no exista. En la República
dominicana el artículo 895 del Código Civil, el cual copiamos a continuación
dice lo siguiente: Art 895.- "El testamento es un acto por el cual dispone el
testador, para el tiempo en que ya no exista, del todo o parte de sus bienes,
pero que puede revocar".
En ese sentido, "Toda persona podrá disponer de su testamento. sea bajo título
de institución de heredero, con el legado o con cualquiera otra denominación,
para expresar su última voluntad" (Art. 967 del Código Civil).

En la República Dominicana se reconocen tres tipos de testamento (Art.

969 del Código Civil), éstos son:
Testamento auténtico o público.
Testamento místico o Secreto y
Testamento Ológrafo
Testamento Auténtico:
Se otorga ante dos notarios y en presencia de dos testigos, o por un notario en
presencia de cuatro testigos, tal como lo dispone el artículo 971 del Código
Civil.
Testamento Místico o Secreto:
Es el escrito por el testador u otra persona y firmada por el testador, el cual
entrega a un notario en un sobre cerrado y lacreado. Este tipo de testamentos

76
está regulado principalmente por el artículo 976 del Código Civil, el cual
dispone que:
“El testador que quiere hacer un testamento místico o secreto, deberá firmar
sus disposiciones, bien las escriba o las dicte. El papel que contenga aquellas
o su cubierta, se cerrará y sellará. El testador lo presentará cerrado y sellado al
notario y seis testigos, por lo menos, o lo hará cerrar y sellar en su presencia,
declarará que el contenido del pliego es su testamento escrito y firmado por él,
o escrito por otro y firmado de su puño y letra; el notario levantará el acta que
firmará el testador, notario y testigos. Todo esto será sucesivamente y sin
interrunpirlo con otros actos; y en el caso de que el testador, por accidente
sobrevenido después de firmar el testamento, no pueda firmar el acta referida,
se mencionará la declaración que haga, sin que en este caso haya necesidad
de aumentar el número de testigos".

Testamento Ológrafo:
Es aquel enteramente escrito, fechado y firmado por el testador. Al respecto el
artículo 970 del Código Civil dispone que:
"El testamento ológrafo no será válido, si no está escrito por entero, fechado y
firmado de mano del testador, no está sujeto a ninguna otra formalidad".
Sin embargo cabe destacar que según estudios revelados el 80.2 por ciento de
los dominicanos muere sin elaborar un testamento como disposición final de los
bienes que conforman su patrimonio.

ANTONINO PIO EMPERADOR ROMANO

BIOGRAFIA DE ANTONINO PIO EMPERADOR ROMANO

Tito Aurelio Fulvio Boionio Arrio Antonino. Fue emperador romano
perteneciente a la Dinastía Antonina que gobernó del año 138 al 161. Fue el
cuarto de los Cinco Buenos Emperadores. Pertenecía a la gens Aurelia.
Antonino adquirió el sobrenombre de Pío tras acceder al trono y obligar al
Senado a deificar a su predecesor Adriano.

77
Adriano había adoptado a un senador rico nacido en la ciudad romana de
Nimes en la Galia, Antonino Pio, que fue reconocido emperador (137 a.C.)
cuando ya contaba cincuenta y dos años.
Era hombre sencillo y económico. No aceptó el dinero que era costumbre
ofrecer a los emperadores y aún pagó el donativum a los soldados de sus
propios bienes. Vivió sin lujo y economizó tanto los bienes del Estado que al
cabo de veinte años dejó en el Tesoro más de quinientos millones.

De carácter dulce, un poco tímido, no se movió de Roma. Trataba al Senado

con respeto y asistía regularmente a sus sesiones. Votaba, por lo común, en
favor de las penas menos rigurosas, y con gusto indultaba a los condenados.
Como se conspirase contra él, impidió que el Senado persiguiera a los
cómplices.
BIOGRAFÍA DE ANTOTNINO PIO
Con las figuras de Trajano, Adriano y Marco Aurelio, Antonino Pio señala la
etapa de mayor prosperidad del Imperio romano, en ese siglo u en que parece
haberse llegado a una normalidad plena en el funcionamiento de las
instituciones y a la consolidación absoluta del poder imperial.

Como sus dos predecesores, Antonino Pio no es romano, sino que procede de
la aristocracia provincial, prudente y activa, a la que los Flavios habían abierto
las puertas del Senado.

Tito Aurelio Fulvio Boyonio Arrio Antonino, que así se llamaba el futuro
emperador, nació el 19 de septiembre de 86 en una quinta próxima a Lanuvio,
en las inmediaciones de Roma.

Su familia procedía de Nimes, en la provincia Narbonense (Galia).

Su abuelo paterno, Tito Aurelio Fulvio, después de una afortunada carrera

administrativa y de dos consulados, había sido elevado al grado más alto de la
carrera senatorial: la prefectura de Roma.

78
Su abuelo materno, Arrio Antonino, había sido también dos veces cónsul, y
procónsul de Asia bajo Trajano. Su padre, Aurelio Fulvio, murió muy pronto, por
lo que la formación intelectual de Antonino corrió a cargo de sus dos abuelos.

Desde su juventud reveló sus destacadas dotes en la administración. En 112

fié nombrado cuestor, en 117 pretor y en 120 cónsul.

En esta época Adriano empezó a prestar atención a su persona, y le nombró

uno de los cuatro consulares encargados de la administración de Italia.

Entre el 130 y el 137 fue designado para ocupar el cargo de procónsul de Asia.
Al regresar a Roma entró a formar parte del Consejo Imperial, y vivió desde
entonces en íntimo contacto con Adriano, quien, apreciando sus dotes, le
adoptó como hijo y le nombró sucesor (1° de enero de 138). A la muerte de
Adriano, y sin ningún incidente, quedó proclamado Antonino con el nombre de
César Aelio Adriano Antonino Augusto Pío (10 de julio de 138).

Nada menos aventurero que esta carrera. Su reinado, largo y provechoso, se

caracterizó por la misma placidez.

Antonino Pio no poseía la rica naturaleza de un Trajano q de un Adriano; ni el

talento militar y administrativo del primero, ni el espíritu curioso, selecto e
innovador del último.

Pero, en cambio, era honesto, recto, bondadoso, ponderado, cumplidor de sus

deberes, paternal y vigilante. En una palabra, el perfecto funcionario elevado a
la dignidad imperial.

Los comienzos de su gobierno fueron algo perturbados por la antipatía que el

Senado profesaba a Adriano.

Los senadores querían negarle la apoteosis y anular todos sus actos. Pero
Antonino se opuso a ello tanto por reconocimiento a Adriano como en defensa
de la autoridad imperial.

79
El Senado tuvo que inclinarse y aceptar su voluntad. Por lo demás, Antonino,
conservador y tradicionalista, procuró mantener una estrecha colaboración con
aquella asamblea. Anuló los consulares creados por Adriano; pero conservó el
Consejo Imperial y los órganos administrativos tal cual los había dejado su
predecesor.
El conjunto de su administración se caracteriza por su parsimonia, bondad y
eficacia.
La justicia fue distribuída con cuidado y rectitud; la hacienda aumentó aún más
sus recursos, y se desarrollaron las institucio nes alimenticias.

También fomentó la prosperidad de las provincias, y en cuanto al aspecto

religioso, a pesar de la defensa de las instituciones paganas, mostró gran
tolerancia para con los cristianos. Murió el 7 de marzo de 161 en su quinta de
Lórium.

VI - LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO

Institución de heredero es la disposición de última voluntad hecha por el

testador en el testamento por la que éste designa a las personas que han de
sucederle a título universal en sus relaciones jurídicas transmisibles.
 
Esto significa, en un vocabulario poco técnico, que cuando en testamento se
dejan los bienes a una persona, no se dice “se le hace heredero”, sino “se le
instituye como heredero”, lo que tiene como consecuencia que tal persona será
que obtenga los bienes, derechos, obligaciones y deudas que se le hayan
dejado y que puedan transmitirse a la muerte del testador.
 
A diferencia del herero, el legatario es un sucesor a título particular (en algo
concreto de la herencia), es decir, es alguien a quien se le ha dejado
un legado.
 
Cuando se hace testamento, éste será válido:
 
Aunque no contenga institución de heredero,

80
Aunque se instituya heredero/s, pero no sobre la totalidad de los bienes,
Y aunque el nombrado no acepte la herencia, o sea incapaz de heredar.
 
En estos casos el remanente de los bienes pasará a los herederos
legítimos (según ley), esto es, procede la apertura de la sucesión intestada.
 
Por otro lado, se permite que toda la herencia se distribuya en legados, en
cuyo caso,  se prorratearán las deudas y gravámenes de dicha herencia entre
los legatarios en proporción de sus cuotas, a no ser que el testador hubiera
dispuesto otra cosa.
 
 Requisitos
 
1. Del testador
 
• Al ser el testamento un acto personalísimo, deberá hacerlo el testador por sí
mismo (salvo en las regiones forales en las que se adminten ciertas
especialidades).
• La voluntad del testador esté exenta de vicios (violencia, error, dolo o fraude),
ya que en éstos casos las institución de heredero no sería válida.
• Que al instituir heredero respete las legítimas (aquella parte de la herencia
que por ley le corresponde a sus herederos forzosos, si es que los tiene).
 
  2. Requisitos del heredero
 
•  Ha de tener capacidad para suceder
• Asimismo ha de tratarse de una persona cierta y determinada, o susceptible
de determinación, ya que toda disposición a favor de persona incierta será
nula, a menos que por algún evento pueda resultar cierta.
Son excepciones de este principio: las instituciones a favor del alma, las
instituciones a favor de los pobres en general; y las instituciones a favor de
parientes del testador, de modo genérico.

Limitaciones a la libertad de hacer testamento

81
El romano que otorgaba testamento no tenía en todos los casos una
libertad ilimitada para asignar el título de heres a quien él quisiera, ni para
disponer de su patrimonio en cualquier forma y a favor de quien le
pareciese.

La ley imponía determinadas limitaciones, y cuando el testador no se

había atenido a ellas, la herencia se defería en contra de lo dispuesto en
el testamento. Aquí la sucesión regulada por la ley no es que supliese la
falta de expresión de la voluntad del decuius, es que se sobreponía a la
voluntad expresada y daba a la herencia un destino opuesto a los deseos
manifestados por el testador.

- Tipos de restricciones a la libertad de hacer testamento en Derecho

romano

Las restricciones a la libertad de testar impuestas por el Derecho

romano fueron de dos tipos, que tienen carácter distinto, diversos origen,
aparecen en diferentes épocas y ofrecen una evolución independiente.

+ Primera restricción a la libertad de hacer testamento

Una de estas restricciones consistía en esto: la ley señalaba ciertas personas a

las cuales el testador no podía dejar de mencionar en su testamento, bien para
instituirlas herederas o bien para desheredarlas. El testamento tenía que
contener o la institución de heredero o la desheredación de tales personas; lo
que no estaba permitido era pasarlas por alto, preterirlas.

Segunda restricción a la libertad testar

La otra restricción era la siguiente: el testador no puede disponer de su

patrimonio de tal manera que una porción del mismo, que la ley determina, no
sea asignada a ciertos parientes señalados también por la ley. El testador tenía
que atribuir obligatoriamente a éstos una cuota de su caudal; lo que en el

82
Derecho moderno se llama la herencia legítima. Sólo que durante casi toda la
evolución histórica del Derecho romano, el título en virtud del cual el testador
atribuía dicha cuota era indiferente, no siendo necesario para ello que
nombrase herederos a los legitimarios, pudiendo dejarles la citada porción en
un legado o en un fideicomiso.

- La sucesión necesaria

Los pandectistas alemanes llamaron a ambos tipos de restricción a la libertad

de testar sucesión necesaria, calificando al primero como sucesión formal y al
segundo como sucesión necesaria sustancial. Denominaciones no muy
atinadas, porque si no puede negarse el carácter formal de la primera cortapisa
y el sustancial de la segunda, es impropio llamarlas sucesiones necesarias, ya
que en aquélla no se obliga al testador a que nombre determinado sucesor,
sino a que mencione a ciertas personas para nombrarlas herederos o para
negarlas expresamente tal carácter; y en la otra, tampoco el legitimario es
forzosamente successor en el verdadero sentido -heres- de esta palabra.

El testamento y la reserva hereditaria en el derecho

sucesoral dominicano
Introducción

En la siguiente investigación trataremos de manera sucinta sobre el tema del

Testamento y la Reserva Hereditaria en el Derecho Sucesoral Dominicana.
Aunque el código civil contiene la teoría de los conmorientes debemos saber
cuándo se puede establecer de modo exacto en que momento ha muerto
cada persona, no hay que acudir a la teoría del código.

Para establecer esto se puede acudir a todos los medios posibles. Siempre el

acta defunción tendrá un papel casi decisivo, porque el artículo 71 de la ley 659
sobre actos del estado civil de 1944: "El acta de defunción enunciara el día,
la hora y el lugar de la defunción" pero si no es posible determinar el orden
en ha sucedido la muerte, se acude la teoría de los conmorientes, contenida en
los artículos 720 hasta 722 del código civil.

83
Metodológicamente esta investigación se realiza a partir
del método bibliográfico, analizando las diversas informaciones obtenidas. El
cual contiene una hoja de presentación, índice, introducción, propósito de la
investigación, objetivos generales y específicos, desarrollo, conclusión
y bibliografía.

Utilizamos este método para profundizar en la teoría de varios autores, donde

hemos recopilado informaciones previas. Por supuesto que siempre de acorde
a nuestra Jurisprudencia, Doctrinas y los Códigos que estatuyen
nuestras Leyes.

Testamento

Concepto:

El testamento es un acto jurídico unilateral, a título gratuito, solemne e

irrevocable, en virtud del cual, una persona dispone de todo o parte de
sus bienes, para que surta efectos a partir de su muerte. La persona que hace
el testamento se llama "testator" y los beneficiarios "legatarios".

El testamento es un acto eminentemente personal, que no puede ser realizado

por un mandatario. Dado su carácter personal y unilateral, varias personas no
pueden hacer un solo testamento, sea en beneficio de otras o en beneficio de
terceros.

Es un acto solemne, que sólo puede perfeccionarse válidamente con el

cumplimiento de ciertas formalidades

Clases de Testamento:

 a) El testamento ológrafo: Exige que sea enteramente escrito, fechado

y firmado de manos del testador. Pero no es necesario, para su validez, que
haya sido redactado sobre papel timbrado (art. 970 del C. C. ). Así, debe ser
anulado el testamento ológrafo, firmado por el difunto, pero enteramente
dactilografiado.

 b) El testamento público o auténtico: Es aquel que debe ser recibido

por un Notario en presencia de dos testigos o por dos Notarios y un testigo.
Este testamento debe ser redactado por el Notario, bajo el dictado del
testador, que recurrirá a ciertas formas (art. 971 del C.C.).

84
 c) El testamento místico o secreto: Puede ser escrito a mano por el
testador, o por un tercero, y debe ser firmado por el testador, quien lo remite
en sobre sellado y lacrado a un notario. El Notario pone en el sobre una
mención de suscripción y conserva todo hasta el deceso del testador (art.
976 del C. C. ).

 d) El testamento privilegiado: Aquellos que son redactados por los

militares, cuando se encuentran en el ejercicio de sus funciones o los que se
redactan de emergencia en casos de epidemias, o en alta mar, o en el
extranjero ( 981 del C. C.)

EJECUCIÓN TESTAMENTARIA:

Se realiza a través de un ejecutor testamentario, que es un mandatario que el

testado puede designar en su testamento para llevar a cabo su ejecución.
La función es, en principio, gratuita, y puesto que se trata de un mandato, no se
transmite a los herederos, en caso de muerte del ejecutor, por el contrario. A
diferencia de un mandato ordinario que puede ser confiado a un incapaz, sólo
puede ser conferida a una persona capaz de obligarse.

Obligado a ejecutar el testamento, el ejecutor testamentario tiene calidad para

hacer oposición a la fijación de sellos, en caso de necesidad, y procede a
un inventario. El testador puede acordar, durante un año y un día, la posesión
en todo o en parte, de los bienes mobiliarios de la sucesión en manos del
ejecutor testamentario. Por último, el ejecutor testamentario tiene a su cargo,
especialmente, reglamentar los legados mobiliarios y el Código Civil le permite
provocar la venta de los muebles, si el difunto no ha dejado dinero suficiente
para cumplir con los legados.

INTERPRETACIÓN, INEFICIENCIA, REVOCACIÓN, NULIDAD:

Interpretación: Las disposiciones testamentarias o son a título universal o a

título partícula o universal.

 Universal abarca universalidad de bienes del testador.

 A título universal lega cierta parte de los bienes de que la ley le permite
disponer. Por y todos los muebles, una mitad, todos los inmuebles.

85
 Particulares, lega una cosa.

Ineficiencia: Si el testamento nulo, caduco o revocado es ineficaz en su

totalidad, los herederos o sucesores abintestado recibirán el importe de los
legados, de conformidad con la transmisión legal. Sin embargo hay que hacer
reserva del caso de existencia de un testamento anterior en el cual puede
preguntarse si ese testamento no revivirá.

Si el testamento es nulo, caduco o revocado en parte, respecto a uno o varios

legados, los encargados de dar cumplimiento a la porción del testamento que
resulta ineficaz, sean los herederos por parentesco, legatarios universales o a
título universal o aún los mismos legatarios particulares se beneficiarán en
principio con los legados ineficaces.

Revocación: La revocación y la caducidad suponen un testamento válido en su

origen y susceptible de producir efectos plenos y un legado que queda
aniquilado debido a una causa posterior. Si esa causa depende de la voluntad
del testador, se trata de una revocación; si es una causa extraña, como la
muerte del legatario, se trata de una caducidad.

La revocación es expresa cuando resulta de la redacción de un nuevo

testamento, en que se hace constar que se revoca el anterior. Tácita, cuando
resulta de un acto o hecho jurídico incompatible con la subsistencia del legado.
En este último aspecto, el Código Civil indica dos casos de revocación tácita:
La redacción de un testamento posterior e incompatible con el primero y
la enajenación entre vivos por el mismo testador, del objeto legado; ambos
modos recaen en la misma tesitura, el cambio de voluntad del testador
manifestado por una nueva disposición del objeto legado.

Por otra parte, se establece, que las causas legales de revocación de las
liberalidades son aplicables a los legados. La revocación por causa de
supervivencia de hijos no ha sido prevista por el Código; pero sí la revocación
por ingratitud y por injurias a la memoria del testador.

La revocación por incumplimiento de cargas, sólo puede producirse por orden

judicial y no puede darse de pleno derecho. La acción deberá incoarse en
contra del obligado a cumplir la carga.

86
Nulidad: Es cuando un legado no reúne las condiciones de forma o de fondo
indispensables, en tal sentido deja de surtir efectos desde su fecha y sea cual
fuere la época en que falleciera el testador, no producirá efecto alguno.

La nulidad puede ser absoluta o relativa; en todo caso, debe alegarse después
del fallecimiento, los causahabientes que pueden ampararse de ella, son los
herederos y los legatarios, lo que quiere decir que se necesita tener
un interés para poder ejercitar la acción.

La acción es llevada ante el tribunal donde se abrió la sucesión y quien ha

aceptado la validez de un testamento, no puede posteriormente, invocar su
nulidad.

Causante:

Es cualquier persona que ha formado un patrimonio y que a su muerte los

transmite a sus legatarios, de manera testamentaria o abintestato.

Sucesores:

El artículo 735 del C. C. establece que la proximidad del parentesco se

establece por el número de generaciones, a cada generación un grado, por
ejemplo, un hijo es pariente de su padre en primer grado, un nieto lo es en
segundo grado.

Los herederos, propiamente dicho, se clasifican en cuatro órdenes, que se

benefician cada uno de una prioridad:

1.- El primer orden, es el de los descendientes, que comprende los hijos y

nietos, estos excluyen a los demás;

2.- Los colaterales privilegiados, es decir, los hermanos; si al difunto le

sobreviven los padres, los hermanos deberán dividir con ellos; los padres
tomarán, cada uno, una cuarta parte, y lo restante se dividirá entre los
hermanos.

3. Cuando el difunto no deja ni descendientes, ni colaterales privilegiados, la

sucesión corresponde al tercer orden, que comprende a los ascendientes.

4. A falta de todos los citados, la sucesión corresponde a los colaterales

ordinarios, hasta el sexto grado, por ejemplo, los primos segundos.

87
Los artículos 725 al 730 exigen en toda persona que pretenda heredar
abintestato la reunión de dos cualidades esenciales, las cuales forman otras
tantas condiciones para la apertura de la sucesión y que deben concurrir en la
persona del sucesor: 1ro. Que debe ser capaz; y 2do. No ser indigno.

Es preciso haber nacido para poder tener la calidad de sucesor, pues el

derecho de heredar no puede corresponder a personas que no existan aún, el
día de la apertura de la sucesión. Habiendo establecido el legislador la
capacidad de heredar del concebido, quien sólo puede beneficiarse si concurre
en él la condición posterior de nacer vivo y viable, lo que no significa que se
deroga el requisito de la existencia al momento de la apertura de la sucesión.

De ahí que la fijación del comienzo de la existencia en el día de la concepción,

solamente sea admisible cuando tal existencia, latente desde la concepción se
convierta más tarde en realidad. Por ello, el niño que nace muerto o que no
ofrece al nacer las características fisiológicas de la viabilidad, no podrá invocar
la citada prerrogativa.

Igualmente se suscita el problema de determinar en el caso de los

conmorientes que sean susceptibles de ser herederos entre sí, es preciso
establecer, por cualquier medio, el orden de las muertes, pues sólo aquel que
muriera de último ostentará la calidad de sucesor y así transmitirá
sus derechos a sus sucesores.

En los casos en que mueren varias personas respectivamente llamadas a

heredarse, en situaciones difíciles de comprobar el orden de las muertes, aún
por cualquier medio, por tratarse de incendios, naufragios, etc., la ley ha
establecido presunciones, no siempre apegadas a la realidad, pero que dan fin
al problema, tales como: 1ro. Por debajo de los quince años se presume haber
sobrevivido; 2do. De los quince a los sesenta años se presume haber resistido
con mayor éxito el más joven; y 3ro. Por encima de los sesenta años, se
presume que ha muerto primero.

Las personas ausentes no pueden recibir una sucesión, sus mandatarios o

representantes no están autorizados a reclamarla por su propio derecho. Si el
ausente fuera el único llamado a heredar, los bienes pasarán a los que

88
ocuparían su lugar, de faltar aquel; si concurre con otros, las porciones de
éstos se acrecen con lo que correspondiera.

Por otra parte, la indignidad se dicta como penalidad, por causa de culpa grave
hacia el difunto y su memoria; su campo de aplicación se reduce a la sucesión
abintestato. Entre las causas de indignidad se encuentran:

 a) La condena por haber dado muerte o haber intentado dar muerte al
difunto, ameritándose una pena definitiva para ello.

 b) La acusación calumniosa;

 c) La no denuncia del homicidio del difunto, conociéndose los detalles.

Reserva hereditaria

Concepto:

Dentro del Derecho comparado las reservas hereditarias se equiparan, a

veces, a la legítima de los herederos forzosos, pues ésta constituye una
porción de bienes hereditarios que la ley reserva a favor de éstos. Sin
embargo, dentro del Derecho civil español, las reservas hereditarias implican
una limitación a la libertad de testar y constituyen, en definitiva, un régimen
sucesorio excepcional, ya que se sustraen del ordinario cauce sucesorio ciertos
bienes, en beneficio de determinadas personas.

La libertad de disponer a título gratuito tiene una grave restricción legal a favor
de la familia. La porción de los bienes que necesariamente ha de quedar a
favor de los herederos abintestato se denomina legítima; la parte que se puede
disponer a título gratuito es la cuota de libre disposición.

En nuestro derecho actual solamente se considera herederos legítimos, los

descendientes, los ascendientes legítimos y los hijos naturales Que son
aquellos descendientes en línea directa, legítimos y naturales, asimismo a los
ascendientes legítimos y naturales, a los cuales el testador debe dejar una
parte mínima de dicha reserva. Esta parte no puede ser perjudicada en
beneficio de terceros. Las liberalidades deben ser imputadas sobre la parte del
patrimonio del de cujus que no haya sido denominada la cuota disponible.

89
La reserva sí hay un hijo es de la mitad, si hay dos, las dos terceras partes y si
hay tres, las tres cuartas partes. Eso significa que si el difunto ha dejado tres
hijos, sólo puede testar a favor de un tercero por la parte disponible,
respetando así la reserva de un cuarto que debe pertenecer a cada uno de los
hijos. En razón de la teoría de la representación, quienes concurren a la
sucesión en lugar de su padre o predecesor, cuentan por lo que representa.

La reserva de los ascendientes se fija en un cuarto de la sucesión, tanto para la

línea paterna, como la para materna. La cuota disponible es de la mitad o de
las tres cuartas partes, según queden o no ascendientes en ambas líneas.

      El CC español admite y regula dos clases de reserva: la reserva ordinaria o

común, regulada por los art. 968-980 y la reserva extraordinaria o especial,
también llamada troncal, regulada por el art. 811.      Reserva ordinaria.
Algunos tratadistas encuentran el fundamento de la reserva ordinaria en la idea
de pena o sanción contra las segundas nupcias; este fundamento, si bien
puede tener alguna explicación en el terreno histórico, en la realidad actual
carece de base. El verdadero fundamento de la reserva es la protección a los
hijos del primer matrimonio, es decir, que tiende a evitar que el donatario abuse
de una liberalidad hija del cariño, ya que se presume que el donante no habría
favorecido a aquél, si hubiese podido prever que los bienes que se sujetan a
reserva, en vez de aprovechar a sus descendientes, irían a beneficiar a los
hijos de un segundo matrimonio.

      Para algunos autores la reserva es un usufructo (v.), siendo el reservista un

usufructuario, y ostentando los reservatarios un derecho de una propiedad.
Esta teoría no puede admitirse, toda vez que el reservista puede disponer,
como dueño, de los bienes inmuebles, con las limitaciones que fijan los art. 974
y 975 del CC, y puede enajenar los muebles, sin más obligación que la de
indemnizar que prescribe el art. 976, del mismo CC. Tampoco puede
equipararse la reserva a la sustitución fideicomisaria, ya que el fideicomisario
adquiere el derecho a la sucesión desde la muerte del testador y lo trasmite a
sus herederos, mientras que el reservatario sólo adquiere el derecho a los
bienes a la muerte del reservista.

90
      Hay que considerar, por tanto, la reserva como una institución sui generis, y
para precisar su complejo contenido debe examinarse la posición jurídica del
reservista y la de los reservatarios. Los derechos del reservista son los de un
propietario, si bien su propiedad está sujeta a la condición resolutoria de que a
su muerte existan reservatarios. El derecho del reservatario es considerado por
algunos tratadistas como una mera expectativa, en cuanto no implica derecho
alguno sobre los bienes reservables. Pero debe tenerse en cuenta que, si bien
es verdad que los reservatarios no tienen ningún derecho dominical ni real
sobre los bienes reservables antes del fallecimiento del reservista, no es menos
cierto que a dichos reservatarios les concede la ley ciertas garantías
(correlativas a las obligaciones del reservista), y en ese sentido su posición
jurídica significa algo más que una simple expectativa o esperanza.

      En cuanto al régimen legal, dice el art. 968 del CC, que «el viudo o viuda
que pase a segundo matrimonio estará obligado a reservar a los hijos y
descendientes del primero la propiedad de todos los bienes que haya adquirido
de su difunto consorte por testamento, por sucesión intestada, donación u otro
cualquier título lucrativo, pero no su mitad de gananciales». Añadiendo el art.
969 que «la disposición del artículo anterior es aplicable a los bienes que, por
los títulos en él expresados, haya adquirido el viudo o viuda de cualquiera de
los hijos de su primer matrimonio, y los que haya habido de los parientes del
difunto por consideración a éste».

      De los artículos expuestos se deduce que están obligados a reservar: 1) El

viudo o viuda que contraiga nuevo matrimonio. 2) El viudo o viuda que tenga en
estado de viudez un hijo natural reconocido o declarado judicialmente como tal
hijo (según lo dispone el art. 980). En ambos casos se precisa que el cónyuge
viudo tenga hijos o descendientes del matrimonio anterior.

      En cuanto a los bienes reservables son los siguientes: 1) Los que haya
adquirido el viudo o viuda de su difunto consorte por cualquier título lucrativo. 2)
Adquiridos de los hijos del primer matrimonio por igual título. Y es lógico opinar
que por ser esta materia de interpretación restrictiva, no serán reservables los
adquiridos de los nietos y demás descendientes. 3) Los adquiridos por título
lucrativo de los parientes del difunto en consideración aéste. Siendo opinión
dominante entre los tratadistas el que los parientes habrán de serlo dentro del

91
cuarto grado. Por el contrario, no son reservables la mitad de gananciales,
según dice el art. 968, y desde luego era innecesario establecerlo, ya que esa
mitad corresponde al cónyuge por derecho propio. Tampoco son reservables
las cosas dadas o dejadas por los hijos a sus padres, sabiendo que estaban
casados por segunda vez.

      La doctrina considera que también están exentos de la obligación de

reservar: Los bienes dotales, que son siempre propiedad de la mujer; los
regalos módicos que se hagan los cónyuges con ocasión de regocijo para
la familia (por tratarse de donaciones especialísimas, cuya especialidad las
coloca fuera del criterio general); los vestidos ordinarios y de luto debidos a la
viuda, el lecho cotidiano y el usufructo vidual. En cuanto a este último, algún
autor estima que cuando la cuota vidual se pague entregando bienes en
propiedad, sí es reservable, por ser adquiridos de los herederos, o sea, de
parientes del difunto en consideración al mismo. Pero a ello se ha objetado y
no sin razón, que de prevalecer esa opinión se reduciría el derecho del
cónyuge a una especie de usufructo del capital representativo de su primer
usufructo.  La reserva ordinaria se establece a favor de los hijos y
descendientes del primer matrimonio. Por ello, deben considerarse excluidos
del beneficio de la reserva los hijos de uno solo de los cónyuges, pues el art.
968 se refiere indudablemente a los hijos comunes. Y también están excluidos
los hijos naturales y los legitimados por concesión, ya que no proceden de
matrimonio y el art. 968 se refiere a los hijos descendientes del primer
matrimonio.

      Cuestión importante es la de saber cuándo empieza y cuándo termina la

obligación de reservar. Podemos concretar la doctrina legal de la siguiente
manera: empieza en el momento en que el cónyuge supérstite contrae nuevo
matrimonio, pero los efectos se retrotraen a la fecha del fallecimiento del
cónyuge premuerto. En el caso de nacimiento de hijo natural, la obligación de
reservar nace en el momento del reconocimiento del hijo, pero los efectos se
retrotraen a la fecha del nacimiento del hijo natural, según parece
desprenderse del párrafo segundo del art. 980, al decir que «la obligación de
reservar surte efecto desde el día del nacimiento del hijo».

92
      Cesa la obligación de reservar en los siguientes casos: 1) Cuando no
existan bienes reservables. 2) Cuando a la muerte del cónyuge binubo no
existan hijos ni descendientes del primer matrimonio. 3) Cuando a la muerte del
reservista queden sólo hijos desheredados o indignos, sin descendientes que
los representen. 4) Cuando los hijos mayores de edad renuncien expresamente
a la reserva. La renuncia exige dos requisitos: uno, personal, que los hijos
renunciantes sean mayores de edad; otro formal, que la renuncia se haga de
modo expreso, y además en documento público según la regla 4a del art.
1.280.

      Finalmente se ocupa el CC de la enajenación de los bienes reservables, a

cuyo efecto hay que distinguir según se trate de bienes muebles o inmuebles.
Tratándose de bienes muebles, dice el art. 976 que las enajenaciones hechas
antes o después de contraer matrimonio serán válidas, salvo siempre la
obligación de indemnizar. Si se trata de bienes inmuebles hay que subdistinguir
dos casos: Enajenaciones realizadas antes de la celebración del segundo
matrimonio; éstas son válidas, según el art. 974, pero con la obligación, desde
que se celebren las segundas nupcias, de asegurar su valor a los hijos y
descendientes del primer matrimonio. Cuando se trata de enajenaciones
posteriores a las segundas nupcias, subsistirán, según el art. 975, únicamente
si a la muerte del reservista no quedan hijos ni descendientes del primer
matrimonio, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley Hipotecaria. Es decir, que las
enajenaciones son revocables en principio, salvo lo dispuesto en el citado
precepto y en la Ley Hipotecaria, por lo que deben tenerse en cuenta estas dos
situaciones: a) Que a la muerte del reservista no queden reservatarios, caso en
que las enajenaciones son firmes. b) Que queden reservatarios y no conste en
el Reg. de Propiedad la cualidad de reservables de los bienes. En este caso, la
enajenación tampoco puede invalidarse si el adquirente ha inscrito su derecho
en el Registro, según la doctrina del art. 34 de la Ley Hipotecaria. c) Y,
finalmente, que conste en el Reg. de la Propiedad la condición de reservables
de los bienes; supuesto éste en el que los reservatarios tendrán acción para
atacar las enajenaciones y recobrar los bienes.

      Reserva extraordinaria. Dice el art. 811 del CC que «el ascendiente que
heredare de su descendiente bienes que éste hubiese adquirido, por título

93
lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano, se halla obligado a reservar los
que hubiere adquirido por ministerio de la Ley en favor de los parientes que
estén dentro del tercer grado y pertenezcan a la línea de donde los bienes
proceden».

      El Trib. Supremo tiene declarado que el fundamento de esta reserva se

encuentra no en el principio de la troncalidad, sino en la necesidad de evitar
que por un azar de la vida queden fuera de la línea correspondiente bienes que
de ella no debieron salir. Es decir, que no se trata de una reserva troncal, sino
lineal o más bien familiar (Sent. de 30 dic. 1897, 29 oct. 1907, 19 nov. 1910, 2
en. 1929, 25 mar. 1933, 26 nov. 1943, 4 jun. y 1 jul. 1955 y 1 feb. 1957).

Incumbe la reserva a los ascendientes, sin distinción de líneas ni de grados y

sin que quepa distinguir entre la sucesión testamentaria y la intestada. Tienen
derecho a ella los parientes que reúnan estas dos condiciones: estar dentro del
tercer grado y pertenecer a la línea de donde los bienes procedan. En cuanto a
la manera de computar el tercer grado, la jurisprudencia ha declarado que el
tercer grado ha de contarse partiendo del descendiente de quien procedan
inmediatamente los bienes, puesto que del fallecimiento de él derivan y
arrancan el derecho y la obligación de reservar (Sent. de 16 dic. 1892, 8 nov.
1906, 29 oct. 1907, 30 dic. 1912, 7 nov. 1927, 24 mayo 1945 y 1 jul. 1955).

      Para que los bienes estén sujetos a la reserva se precisan también dos
requisitos: Que los bienes los adquiera el ascendiente reservista por ministerio
de la Ley y que el descendiente lo haya adquirido a la vez de otro ascer, diente
o un hermano a título lucrativo (donación o sucesión). El primero de estos
requisitos ha ofrecido alguna dificultad, pues se ha entendido que sólo serán
adquiridos por ministerio de la Ley los que lo sean por sucesión intestada. Pero
la generalidad de los autores y la jurisprudencia estiman que son reservables
en la sucesión testamentaria los bienes correspondientes a la legítima del
ascendiente, los cuales los adquiere por ministerio de la Ley.

      En cuanto a los efectos de esta reserva, como el CC no los regula, la

jurisprudencia aplica por analogía los preceptos que regulan la reserva
ordinaria. El reservista, por tanto, tiene el carácter de un heredero con
condición resolutoria, y, en consecuencia, tiene el dominio y la

94
administración de los bienes reservables, pudiendo enajenarlos y gravarlos con
las garantías propias de la reserva ordinaria. El reservatario puede exigir del
reservista el inventario de los bienes sujetos a reserva, la anotación de los
inmuebles en el Reg. de la Propiedad y la constitución de la hipoteca legal.
Puede intervenir en las operaciones testamentarias del reservista y promover el
juicio de testamentaría o abintestato. En fin, puede hacer efectiva la reserva a
la muerte del reservista, persiguiendo, si fuera necesario, los bienes por medio
de acción real. La reserva se extingue por muerte de los reservatarios, por
renuncia expresa o tácita de los reservatarios, pues la jurisprudencia ha
declarado que el derecho a la reserva es susceptible de contratación,
transacción y de ser abandonado o renunciado (Sent. de 20 dic. 1904), y por
incompatibilidad de esta reserva con la ordinaria.

Tipos de Reserva Hereditaria: La ley establece el orden sucesorio que han de

seguir ciertos bienes, estableciendo en favor de ciertas personas la reserva de
alguno de ellos, en función de la causa de adquisición de esos bienes y de la
procedencia de los mismos.

Reserva Ordinaria (Vidual): El fundamento de la reserva ordinaria no parece

radicar, como entendió el derecho romano en una sanción a las segundas
nupcias, ni en una inclinación del legislador hacia la troncalidad, y hay por ello
que basarla en la protección del interés de los hijos del anterior matrimonio, en
base a la voluntad presunta del cónyuge viudo.

El viudo o la viuda que pase a segundo matrimonio estará obligado a reservar a

los hijos y descendientes del primero la propiedad de todos los bienes que
haya adquirido de su difunto consorte por testamento, por sucesión intestada,
donación u otro título lucrativo; pero no su mitad de gananciales. También se
aplicara a los bienes que haya adquirido el viudo o viuda de cualquiera de los
hijos de su primer matrimonio, y los que haya habido de los parientes del
difunto en consideración a este. Cesará esta obligación cuando los hijos del
primer matrimonio renuncien a él o cuando se trate de cosas dadas o dejadas
por los hijos a su padre o madre, sabiendo que estaban segunda vez casados.
También cesará si al morir el padre o la madre que contrajo segundo
matrimonio no existen hijos ni descendientes del primero. Toda enajenación
hecha sobre los bienes muebles será válida aunque generará una obligación

95
de indemnizar. Si se realiza sobre bienes inmuebles dependera de si se hizo
antes de nacer la obligación de reservar (serán válidas con obligación de
asegurar el valor del inmueble) o después (serán ineficaces).Cesará esta
obligación cuando los hijos del primer matrimonio renuncien a él o cuando se
trate de cosas dadas o dejadas por los hijos a su padre o madre, sabiendo que
estaban segunda vez casados. También cesará si al morir el padre o la madre
que contrajo segundo matrimonio no existen hijos ni descendientes del primero.
Toda enajenación hecha sobre los bienes muebles será válida aunque
generará una obligación de indemnizar. Si se realiza sobre bienes inmuebles
dependerá de si se hizo antes de nacer la obligación de reservar (serán válidas
con obligación de asegurar el valor del inmueble) o después (serán ineficaces).

El viudo o la viuda que pase a segundo matrimonio estará obligado a reservar a

los hijos y descendientes del primero la propiedad de todos los bienes que
haya adquirido de su difunto consorte por testamento, por sucesión intestada,
donación u otro título lucrativo; pero no su mitad de gananciales. También se
aplicara a los bienes que haya adquirido el viudo o viuda de cualquiera de los
hijos de su primer matrimonio, y los que haya habido de los parientes del
difunto en consideración a este.

Reserva Lineal: La lineal encuentra su fundamento, como ya apuntara Alonso

Martínez en procurar "evitar los peligros de que bienes poseídos secularmente
por una familia pasen bruscamente por título gratuito a manos extrañas, por el
azar de los enlaces y muertes prematuras". Parece sin embargo que la
redacción del Art. 811 tuvo su base en un supuesto de hecho muy concreto:
evitar que la casa de Medinaceli viera disgregado su patrimonio, si bien no deja
de ser extraño que al parecer el mismo Alonso Martínez se viera años más
tarde favorecido por su aplicación. El ascendiente que heredare de su
descendiente bienes que éste hubiese adquirido por título lucrativo de otro
ascendiente, o de un hermano, se halla obligado a reservar los que hubiere
adquirido por Ley en favor de los parientes que estén dentro del tercer grado y
pertenezcan a la línea de donde los bienes proceden. Se requiere por lo tanto:

Una primera transmisión "a título gratuito", de un ascendiente a un

descendiente, o de un hermano a otro.

96
Una segunda transmisión "por ley", del adquiriente anterior a un ascendiente
"distinto".

Porción disponible: Se trata, pues, de la porción que el de cujus podrá

disponer, sin afectar la legítima hereditaria; para calcular la parte de libre
disposición, es necesario adicionar el activo neto que el de cujus ha dejado al
momento de su deceso, al valor de las donaciones que haya efectuado1. Si la
comparación del total, así obtenido con el total de las donaciones y los legados,
demuestra que la reserva hereditaria ha sido perjudicada, los herederos
reservatorios pueden intentar una acción en reducción. La porción disponible
depende del número de hijos, por lo que es importante determinar cuáles son
los hijos incluidos en ese número y funciona, como expresáramos más arriba.

NATURALEZA JURÍDICA DE LAS RESERVAS HEREDITARIAS

 1.  COMO USUFRUCTO.

 2. COMO SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA.

 3. TEORÍA DE LA CONDICIÓN.

 4. TEORÍA DE LA MERA EXPECTATIVA.

 5. LEGITIMA ESPECIAL.

 6. DE CASTRO.

 7. VALLER.

Como usufructo: La teoría clásica ve en la reserva un supuesto de dominio

desmembrado asimilándola al usufructo sobre la base de considerar al
reservista como usufructuario y a los reservatarios como nudo propietarios.
Esta tesis la mantuvo el TS hasta una sentencia de 6 de Julio de 1916 que
entendió que falta toda analogía entre reserva y usufructo porque el reservista
actúa como verdadero propietario, con disposición total sobre bien mueble y
condicionado sobre los inmuebles.

Como sustitución fideicomisaria: Por ello y para superar los inconvenientes

de la anterior tesis surge la duda de considerarla como una sustitución
fideicomisaria, defendida por Navarro amandi sobre la base de considerar al

97
reservista como heredero fiduciario y a los reservatarios como fideicomisarios.
Equiparación que será muy criticada, porque:

1) la finalidad de ambas instituciones es distinta.

2) porque la sustitución fideicomisaria es una institución y la reserva es legal.

3) Sobre todo porque los derechos de los reservatarios tienen

menor fuerza que los de los fideicomisarios porque dice el Art. 784 que: "El
fideicomisario adquirirá derecho a la sucesión desde la muerte del testador
aunque muera antes que el fiduciario. El derecho de aquel pasara a sus
herederos." Frente a esta crítica Hernández Gil opone que: Toda reserva
supone un llamamiento condicional y en consecuencia una sustitución
fideicomisaria condicional en la que si el heredero fideicomisario muere antes
de que la condición se cumpla, no tiene derecho alguno ni lo transmite a sus
herederos por aplicación del Art. 759 que como ha declarado reiteradamente el
TS prevalece sobre el Art. 784.

Teoría de la condición: La teoría de la condición y de la propiedad revocable

de Roca ve en la reserva un doble llamamiento condicional; resolutorio en favor
del reservista y suspensivo en favor de los reservatarios que han de sobrevivir
a aquel, esta última condición -dice Roca- se trata de una condictio iuris y no de
una condictio facti.

Teoría de la mera expectativa: O de derecho futuro, defendida entre otro por

Ruiz Artacho, para quien los reservatarios carecen de un derecho actual sujeto
a condición suspensiva, sino que tiene una mera expectativa de adquirir bienes
si sobreviven al reservista. Esta tesis es criticada por roca, porque si los
reservatarios pueden pedir el aseguramiento de sus derechos con hipoteca es
porque tiene algo más que una expectativa.

Legítima especial: Mera variante de la anterior es la teoría de Marín Monroy

para quien los reservatarios no son más que los titulares de una "legitima
especial perteneciente a la colectividad" con un derecho de garantía actual
sobre determinados bienes que corren el peligro de no seguir su curso normal,
siendo en definitiva más que una obligación del reservista un derecho de los
reservatarios.

98
De Castro: Mas recientemente De Castro ha aplicado al campo de las reservas
su teoría de las situaciones jurídicas de pendencia, reconociendo la titularidad
interina en el reservista y preventiva y eventual en los reservatarios. Tesis
sancionada por el Ts en sentencia de 1959.

Valler: Finalmente Valler entiende, en el trabajo que hemos seguido, publicado

en el Anuario de Derecho Civil, que todas estas opiniones son rechazables ya
que el Art. 811 solo puede tener una configuración negativa, es decir: como
límite al derecho del reservista y poder de recobro de los reservatarios.

Elementos personales: La condición de reservista se extiende al viudo que

lleve a cabo una adopción, o al que contraiga matrimonios ulteriores al segundo
(Art. 979). En cuanto a la condición de reservatario, no la ostentan los hijos que
solo lo sean de un cónyuge y no del otro, pues el Art. 968 se refiere a los hijos
comunes. Por último en cuanto a los bienes reservables, la doctrina se ha
planteado si tiene tal carácter los adquiridos del difunto consorte en virtud de
legítima. A favor de la respuesta positiva juega el último párrafo del Art. 968 al
señalar que lo recibido por testamento o sucesión intestada es reservable. Por
contra la tesis negativa alega que la legítima no puede ser gravada y que el Art.
968 solo habla de "propiedad" y el usufructo es un derecho real distinto a esta.

Renuncia: La posibilidad de una renuncia tacita a la reserva ha sido estudiada

por la sentencia del TS de 22 de Junio de 1995 (A 4978), que distingue entre a)
renuncias a las medidas de seguridad previstas en el código civil, y respecto a
las cuales admite que tácitamente hay que entenderlas renunciadas cuando en
la escritura de aceptación de herencia no se hace constar limitación alguna
referente a la existencia de la posible reserva y b) renuncias a la legítima
misma, respecto a las cual pide que se realicen de forma expresa. Se ocupó
concretamente de un supuesto en que el viudo acepto la herencia después de
haber ya contraído segundas nupcias, adjudicándose un inmueble que después
vendió libremente. La circunstancia de que en la escritura de herencia nada se
dijera respecto a la reserva no es interpretada como una renuncia tácita a la
misma pues:

"1º) La pretendida aquiescencia del reservatario al contenido de la escritura de

partición de la herencia de su madre, debe ponerse en relación con la presunta

99
insuficiencia de conocimientos jurídicos en el mismo, mucho más en una
materia jurídica tan compleja como es el derecho de reserva.

2º) La ausencia de denuncia a los actos dispositivos del padre, y la no

exigencia de las medidas legales de garantía, pueden perfectamente atribuirse;
a la falta de conocimientos jurídicos, antes apuntada, y a unas normales
relaciones de confianza paternofilial; sin que la presente renuncia tacita a las
medidas de los Art. 977 y 978 del C.C.E, puedan suponer, como ya se ha visto,
la renuncia al derecho de reserva.".

Efectos de la Reserva en las Reservas Hereditarias:

1- Obligaciones del Reservista.

2- Derechos del Reservista.

a) libre enajenación de muebles.

b) Condicionada enajenación de inmuebles.

c) Facultad de mejorar.

3-Derechos del Reservatorio.

Ya sabemos quiénes pueden ser reservistas y quienes pueden ser

reservatarios. Analicemos ahora cuáles son sus respectivos derechos y
obligaciones:

Obligaciones del reservista: Aparecen referidas en los arts. 977 y 978: "El

viudo o la viuda, al repetir matrimonio hará inventariar todos los bienes sujetos
a reserva, anotaran en el registro de la propiedad la calidad de reservables de
los inmuebles con arreglo a lo dispuesto en la Ley Hipotecaria y tasar los
muebles.". "Estará además obligado el viudo o viuda, al repetir matrimonio a
asegurar con hipoteca:

1) La restitución de los bienes muebles no enajenados en el estado que

tuvieren al tiempo de su muerte.

2) El abono de los deterioros ocasionados o que se ocasionaren por su culpa o

negligencia.

100
3) La devolución del precio que hubiese recibido por los bienes muebles
enajenados o la entrega del valor que tenían al tiempo de la enajenación, si
esta se hubiese hecho a título gratuito.

4) El valor de los bienes inmuebles válidamente enajenados.".

Derechos del reservista: Frente a estas obligaciones el reservista tiene los

siguientes derechos:

1) La libre enajenación de los bienes muebles. Respecto de la cual, dice el Art.

976: "Las enajenaciones de los bienes muebles, hechas antes o después de
contraer segundo matrimonio serán válidas, salva siempre la obligación de
indemnizar.".

2) la condicionada enajenación de los inmuebles. Debiéndose distinguir: Antes

de ocurrir el hecho que da lugar la reserva, dice el Art. 974: "Serán válidas las
enajenaciones de los bienes inmuebles reservables hechas por el cónyuge
sobreviviente antes de celebrar segundas bodas, con la obligación desde que
las celebrare, de asegurar el valor de aquellos a los hijos y descendientes del
primer matrimonio.".

Después de ocurrido el hecho que da lugar a la reserva, prevé el Art. 975: "La
enajenación que de los bienes inmuebles sujetos a reserva hubiere hecho el
viudo o la viuda después de contraer segundo matrimonio subsistirá
únicamente si a su muerte no quedan hijos ni descendientes del primero, sin
perjuicio de lo dispuesto en la ley hipotecaria.".

Debemos pues de distinguir los siguientes efectos:

a) Si a la muerte del reservista no quedan hijos ni descendientes del primer

matrimonio la enajenación es válida por haberse extinguido la reserva.

b) Ahora bien: si quedan reservatarios y no consta en el registro la calidad de

reservables de los bienes inmuebles enajenados estas enajenaciones no
pueden invalidarse si el adquirente de buena fe a título oneroso ha inscrito su
derecho.

c) Ahora bien; si quedan reservatarios y consta en el registro la calidad de

reservables de los bienes inmuebles enajenados, tanto los hijos como los

101
descendientes tendrán acción (en virtud del Art. 975) para atacar las
enajenaciones y cobrar los bienes.

Roca Sastre (Estudio sobre Sucesiones. Tomo II. "Dictamen acerca del negocio
jurídico de asentimiento por los reservatarios"), estudia el problema, referido a
la reserva lineal, de la posible autorización general al reservista, otorgada por el
reservatario, para poder enajenar los inmuebles objeto de reserva como libres
de tal carga y concluye que cuando se autoriza a enajenar no por eso se
renuncia al derecho o se libera a los bienes de la carta, por ello si al morir el
reservista no había vendido los bienes, seguirán estos gravados con la reserva.
Argumentando que si reservatario hubiera previsto lo contrario, en lugar de
otorgar una escritura autorizando la reservista a vender, se hubiera limitada a
renunciar su derecho.

EN ESPAÑA

Siendo de aplicación en España el Reglamento Europeo 650/2012, los

extranjeros con bienes y derechos en territorio español, sean residentes o no,
deben saber que la ley aplicable a su sucesión en España, será la ley del lugar
de su residencia habitual en el momento del fallecimiento, aunque es posible
optar en el testamento por la ley nacional de testador o testadora.

Por lo tanto, se aplicará a nuestra herencia la ley del lugar donde tengamos
nuestra residencia habitual salvo que hayamos optado por nuestra ley nacional
en nuestro testamento.

¿Por qué es tan importante saber la ley que va regir nuestra sucesión o
herencia?

Una de las razones básicas de la importancia de estudiar y si es posible elegir

una ley sucesoria adecuada a nuestro caso, es que la ley aplicable determinará
si el testador o testadora tienen libertad para testar, es decir, si pueden dejar
sus bienes a quién quieran: a su esposo o a sus hijos, a uno solo de sus hijos,
a una ONG, etc., o si por el contrario hay determinadas personas que por ley
deben recibir una parte de la herencia. Por lo tanto la ley aplicable

102
determinará si hay o no restricciones a la libertad de testar, y por lo tanto
las limitaciones a la hora de hacer testamento.

¿Cuáles son estas limitaciones a la hora de hacer testamento?

Existe una página web muy útil; es el  portal europeo de e-justicia ( www.e-
justice.europa.eu) donde se analiza las limitaciones existentes en los estados
miembros de la Unión Europea. Por ejemplo:

El derecho belga señala que los descendientes deben heredar al menos la

mitad de la herencia si hay un hijo, 2/3 partes si hay dos hijos… El cónyuge
tiene derecho a la mitad de los bienes, o al usufructo de la vivienda principal.
Por lo tanto, no existe libertad absoluta para testar.

El derecho francés,  prevé una legítima sólo a favor de los descendientes, y

del cónyuge sólo cuando no existan descendientes. Así los hijos podrán hacer
valer su legítima, que será, si hay 1 hijo la mitad de la herencia, si hay dos hijos
2/3…

El derecho español,  reserva una porción a la herencia, en primer lugar a los

descendientes  de 2/3 de la herencia, a falta de descendientes a los
ascendientes y al cónyuge. 

El derecho alemán, aunque en principio hay libertad para testar,  el cónyuge o

descendientes excluidos de la herencia tienen derecho a reclamar una legítima 
consistente en el pago de la mitad del valor de la porción legal.

El derecho inglés,  prevé la libertad de testar, aunque por ejemplo las

personas que fueran dependientes del fallecido podrán reclamar contra la
herencia.

El derecho escoces, aunque en principio hay libertad de testar, reconoce un

derecho legal a los descendientes y al cónyuge sobre los bienes muebles
(dinero, inversiones, etc.)

Es fundamental que usted sepa las distintas leyes que puedan aplicarse a
su herencia, y si es posible asegurarse que se aplicará la ley que sea más

103
conveniente, para cualquier consulta sobre testamentos o
herencias, contáctenos y le ayudaremos.

La información proporcionada en este artículo no pretende ser asesoramiento

legal, sino que simplemente transmite la información relacionada con
cuestiones legales.

IMPLICACIONES DEL TESTAMENTO Y LA DONACIÓN ENTRE VIVOS, EN

REPÚBLICA DOMINICANA

El testamento

1.1.- Testamento, concepto: El testamento es un acto jurídico unilateral, a

título gratuito, solemne e irrevocable, en virtud del cual, una persona dispone
de todo o parte de sus bienes, para que surta efectos a partir de su muerte. La
persona que hace el testamento se llama "testator" y los beneficiarios
"legatarios". El testamento es un acto eminentemente personal, que no puede
ser realizado por un mandatario. Dado su carácter personal y unilateral, varias
personas no pueden hacer un solo testamento, sea en beneficio de otras o en
beneficio de terceros.Es un acto solemne, que sólo puede perfeccionarse
válidamente con el cumplimiento de ciertas formalidades

1.2.- Clases:

 a) El testamento ológrafo: Exige que sea enteramente escrito, fechado

y firmado de manos del testador. Pero no es necesario, para su validez, que
haya sido redactado sobre papel timbrado (art. 970 del C. C. ). Así, debe ser
anulado el testamento ológrafo, firmado por el difunto, pero enteramente
dactilografiado.

 b) El testamento público o auténtico: Es aquel que debe ser recibido

por un Notario en presencia de dos testigos o por dos Notarios y un testigo.
Este testamento debe ser redactado por el Notario, bajo el dictado del
testador, que recurrirá a ciertas formas (art. 971 del C.C.).

 c) El testamento místico o secreto: Puede ser escrito a mano por el

testador, o por un tercero, y debe ser firmado por el testador, quien lo remite

104
 en sobre sellado y lacrado a un notario. El Notario pone en el sobre una
mención de suscripción y conserva todo hasta el deceso del testador (art.
976 del C. C.).

 d) El testamento privilegiado: Aquellos que son redactados por los

militares, cuando se encuentran en el ejercicio de sus funciones o los
que se redactan de emergencia en casos de epidemias, o en alta mar, o
en el extranjero (981 del C. C.)

1.3.- Interpretación, ineficiencia, revocación, nulidad:

Interpretación: Las disposiciones testamentarias o son a título universal o a

título partícula o universal.

 Universal abarca universalidad de bienes del testador.

 A título universal lega cierta parte de los bienes de que la ley le permite
disponer. Por y todos los muebles, una mitad, todos los inmuebles.

 Particulares, lega una cosa.

Ineficiencia: Si el testamento nulo, caduco o revocado es ineficaz en su

totalidad, los herederos o sucesores abintestato recibirán el importe de los
legados, de conformidad con la transmisión legal. Sin embargo hay que hacer
reserva del caso de existencia de un testamento anterior en el cual puede
preguntarse si ese testamento no revivirá. Si el testamento es nulo, caduco o
revocado en parte, respecto a uno o varios legados, los encargados de dar
cumplimiento a la porción del testamento que resulta ineficaz, sean los
herederos por parentesco, legatarios universales o a título universal o aún los
mismos legatarios particulares se beneficiarán en principio con los legados
ineficaces.

Revocación: La revocación y la caducidad suponen un testamento válido en su

origen y susceptible de producir efectos plenos y un legado que queda
aniquilado debido a una causa posterior. Si esa causa depende de la
voluntad del testador, se trata de una revocación; si es una causa extraña,
como la muerte del legatario, se trata de una caducidad.

La revocación es expresa cuando resulta de la redacción de un nuevo

testamento, en que se hace constar que se revoca el anterior.

105
Tácita, cuando resulta de un acto o hecho jurídico incompatible con la
subsistencia del legado.

En este último aspecto, el Código Civil indica dos casos de revocación tácita:

La redacción de un testamento posterior e incompatible con el primero y
la enajenación entre vivos por el mismo testador, del objeto legado; ambos
modos recaen en la misma tesitura, el cambio de voluntad del testador
manifestado por una nueva disposición del objeto legado.

Por otra parte, se establece, que las causas legales de revocación de las
liberalidades son aplicables a los legados.

La revocación por causa de supervivencia de hijos no ha sido prevista por el

Código; pero sí la revocación por ingratitud y por injurias a la memoria del
testador.

La revocación por incumplimiento de cargas, sólo puede producirse por

orden judicial y no puede darse de pleno derecho. La acción deberá incoarse
en contra del obligado a cumplir la carga.

Nulidad: Es cuando un legado no reúne las condiciones de forma o de fondo

indispensables, en tal sentido deja de surtir efectos desde su fecha y sea cual
fuere la época en que falleciera el testador, no producirá efecto alguno.

La nulidad puede ser absoluta o relativa; en todo caso, debe alegarse

después del fallecimiento, los causahabientes que pueden ampararse de ella,
son los herederos y los legatarios, lo que quiere decir que se necesita tener
un interés para poder ejercitar la acción.

La acción es llevada ante el tribunal donde se abrió la sucesión y quien ha

aceptado la validez de un testamento, no puede posteriormente, invocar su
nulidad.

1.4.- Causante: Es cualquier persona que ha formado un patrimonio y que a su

muerte los transmite a sus legatarios, de manera testamentaria o abintestato.

1.5.- Sucesores: El artículo 735 del C. C. establece que la proximidad del

parentesco se establece por el número de generaciones, a cada generación un
grado, por ejemplo, un hijo es pariente de su padre en primer grado, un nieto lo

106
es en segundo grado. Los herederos, propiamente dicho, se clasifican en
cuatro órdenes, que se benefician cada uno de una prioridad:

1.- El primer orden, es el de los descendientes, que comprende los hijos y

nietos, estos excluyen a los demás;

2.- Los colaterales privilegiados, es decir, los hermanos; si al difunto le

sobreviven los padres, los hermanos deberán dividir con ellos; los padres
tomarán, cada uno, una cuarta parte, y lo restante se dividirá entre los
hermanos.

3. Cuando el difunto no deja ni descendientes, ni colaterales privilegiados, la

sucesión corresponde al tercer orden, que comprende a los ascendientes.

4. A falta de todos los citados, la sucesión corresponde a los colaterales

ordinarios, hasta el sexto grado, por ejemplo, los primos segundos.

Los artículos 725 al 730 exigen en toda persona que pretenda heredar
abintestato la reunión de dos cualidades esenciales, las cuales forman otras
tantas condiciones para la apertura de la sucesión y que deben concurrir en la
persona del sucesor: 1ro. Que debe ser capaz; y 2do. No ser indigno.

Es preciso haber nacido para poder tener la calidad de sucesor, pues el

derecho de heredar no puede corresponder a personas que no existan aún, el
día de la apertura de la sucesión. Habiendo establecido el legislador la
capacidad de heredar del concebido, quien sólo puede beneficiarse si concurre
en él la condición posterior de nacer vivo y viable, lo que no significa que se
deroga el requisito de la existencia al momento de la apertura de la sucesión.
De ahí que la fijación del comienzo de la existencia en el día de la concepción,
solamente sea admisible cuando tal existencia, latente desde la concepción se
convierta más tarde en realidad. Por ello, el niño que nace muerto o que no
ofrece al nacer las características fisiológicas de la viabilidad, no podrá invocar
la citada prerrogativa. Igualmente se suscita el problema de determinar en el
caso de los Conmurientes que sean susceptibles de ser herederos entre sí, es
preciso establecer, por cualquier medio, el orden de las muertes, pues sólo
aquel que muriera de último ostentará la calidad de sucesor y así transmitirá
sus derechos a sus sucesores. En los casos en que mueren varias personas
respectivamente llamadas a heredarse, en situaciones difíciles de comprobar el

107
orden de las muertes, aún por cualquier medio, por tratarse de incendios,
naufragios, etc., la ley ha establecido presunciones, no siempre apegadas a la
realidad, pero que dan fin al problema, tales como:

1ro. Por debajo de los quince años se presume haber sobrevivido;

2do. De los quince a los sesenta años se presume haber resistido con
mayor éxito el más joven; y

3ro. Por encima de los sesenta años, se presume que ha muerto primero.

Las personas ausentes no pueden recibir una sucesión, sus mandatarios o

representantes no están autorizados a reclamarla por su propio derecho. Si el
ausente fuera el único llamado a heredar, los bienes pasarán a los que
ocuparían su lugar, de faltar aquel; si concurre con otros, las porciones de
éstos se acrecen con lo que correspondiera. Por otra parte, la indignidad se
dicta como penalidad, por causa de culpa grave hacia el difunto y su memoria;
su campo de aplicación se reduce a la sucesión abintestato. Entre las causas
de indignidad se encuentran:

 a) La condena por haber dado muerte o haber intentado dar muerte al
difunto, ameritándose una pena definitiva para ello.

 b) La acusación calumniosa;

 c) La no denuncia del homicidio del difunto, conociéndose los detalles.

1.6.- RESERVA HEREDITARIA: La libertad de disponer a título gratuito tiene

una grave restricción legal a favor de la familia. La porción de los bienes que
necesariamente ha de quedar a favor de los herederos abintestato se
denomina legítima; la parte que se puede disponer a título gratuito es la cuota
de libre disposición.

En nuestro derecho actual solamente se considera herederos legítimos, los

descendientes, los ascendientes legítimos y los hijos naturales, que son
aquellos descendientes en línea directa, legítimos y naturales, asimismo a los
ascendientes legítimos y naturales, a los cuales el testador debe dejar una
parte mínima de dicha reserva. Esta parte no puede ser perjudicada en
beneficio de terceros. Las liberalidades deben ser imputadas sobre la parte del
patrimonio del de cujus que no haya sido denominada la cuota disponible.

108
La reserva sí hay un hijo es de la mitad, si hay dos, las dos terceras partes y si
hay tres, las tres cuartas partes. Eso significa que si el difunto ha dejado
tres hijos, sólo puede testar a favor de un tercero por la parte disponible,
respetando así la reserva de un cuarto que debe pertenecer a cada uno de
los hijos. En razón de la teoría de la representación, quienes concurren a
la sucesión en lugar de su padre o predecesor, cuentan por lo que
representa. La reserva de los ascendientes se fija en un cuarto de la sucesión,
tanto para la línea paterna, como la para materna. La cuota disponible es de la
mitad o de las tres cuartas partes, según queden o no ascendientes en ambas
líneas.

1.7.- Porción disponible: Se trata, pues, de la porción que el de cujus podrá

disponer, sin afectar la legítima hereditaria; para calcular la parte de libre
disposición, es necesario adicionar el activo neto que el de cujus ha dejado al
momento de su deceso, al valor de las donaciones que haya efectuado.

Si la comparación del total, así obtenido con el total de las donaciones y los
legados, demuestra que la reserva hereditaria ha sido perjudicada, los
herederos reservatorios pueden intentar una acción en reducción. La porción
disponible depende del número de hijos, por lo que es importante determinar
cuáles son los hijos incluidos en ese número y funciona, como expresáramos
más arriba.

1.8.- Ejecución testamentaria: Se realiza a través de un ejecutor

testamentario, que es un mandatario que el testado puede designar en su
testamento para llevar a cabo su ejecución. La función es, en principio, gratuita,
y puesto que se trata de un mandato, no se transmite a los herederos, en caso
de muerte del ejecutor, por el contrario. A diferencia de un mandato ordinario
que puede ser confiado a un incapaz, sólo puede ser conferida a una persona
capaz de obligarse. Obligado a ejecutar el testamento, el ejecutor testamentario
tiene calidad para hacer oposición a la fijación de sellos, en caso de necesidad,
y procede a un inventario. El testador puede acordar, durante un año y un día,
la posesión en todo o en parte, de los bienes mobiliarios de la sucesión en
manos del ejecutor testamentario. Por último, el ejecutor testamentario tiene a
su cargo, especialmente, reglamentar los legados mobiliarios y el Código Civil

109
le permite provocar la venta de los muebles, si el difunto no ha
dejado dinero suficiente para cumplir con los legados.

1.9.- Las formas de la sucesión, intestato y testamentaria: La Sucesión

puede presentarse de diversas formas. Todo dependerá del criterio con que se
la enfoque. Sólo existen dos tipos o formas de sucesión: La Intestato o ab-
intestat, llamada también Sucesión Legal o Legítima: Está regulada por los
Arts. 723 al 773 del Código Civil.

Y La Testamentaria o Testada: Está regulada por los Arts. 967 al 1147 del
Código Civil. Ahora bien, existe una tercera forma de sucesión que en
principio, está prohibida, pero el Legislador la ha permitido en dos excepciones:
Por Contrato de Matrimonio a favor de uno de los futuros esposos, y entre
esposos, caso en el cual es revocable.

Según Art. 943 del Código Civil, "La Donación entre Vivos" comprenderá
únicamente los bienes presentes del donante: si se extiende a los bienes
futuros, será nula en este respecto.

Según Art. 1133 del Código Civil, expresa que "Es ilícita la causa, cuando
está prohibida por la ley, y cuando es contraria al orden público o las buenas
costumbres". A esta se le llama Sucesión Contractual, porque es la
consecuencia de un Contrato. Mediante el cual el instituyente promete al
instituido, dejarle, a la hora de su muerte, toda su secesión, o una cuota parte
de su sucesión o un objeto determinado.

El instituido se convierte de esa manera en el sucesor del difunto. Sus

características son: la transmisión de los bienes se produce al momento de
ocurrir la muerte del instituyente; es un contrato. Si tomamos en cuenta, que en
definitiva, todas las otras formas que podemos mencionar se reducen a las dos
primeras.

Para apreciar mejor los matices jurídicos que pueden presentarse en el

Derecho Sucesoral, les daremos un breve espacio a las otras formas que
subyacen en la Legal y la Testamentaria.

La Sucesión ab-intestato, como señalamos recibe el nombre de sucesión

legal, o legítima; es la que el Legislador ha reglamentado como regla en

110
nuestro derecho común, y para que ella surta sus efectos, la persona debe
haberse privado del derecho de expresar su última voluntad respecto al destino
de su patrimonio. Por lo que se opone a la Testamentaria.

1.10.- La sucesión testamentaria o testada: Cuando el causante deja

constancia de su última voluntad respecto al destino de los bienes, obsérvese
bien esto es, un Testamento, la sucesión se considera testamentaria. La
Sucesión Testamentaria o Testada es contraria a la ab-intestato, ya que es
deferida por la última voluntad expresa, de manera inequívoca, por medio de
un testamento dejado por el causante.

Esa voluntad debe constar por escrito, ya que el Legislador ha establecido

reglas especiales por las que se rigen la Sucesión Testamentaria.

Están expresadas en los Arts. 967 al 1147 del Código Civil.

El Art. 895 del Código Civil, da una definición del Testamento: "El testamento
es un acto por el cual dispone el testador, para el tiempo en que ya no exista, el
todo o parte de sus bienes, pero que puede ser revocado". A los beneficiarios
del testamento se les llama legatarios, porque son los que reciben el legado, o
sea, los derechos que se transmiten por la forma de la sucesión testamentaria.
Si bien es cierto que la sucesión intestada es la regla, y la testamentaria la
excepción, al menos en nuestro país, no menos cierto es que cada día la
segunda toma más vigencia.

Este fenómeno se está produciendo en nuestro país en los últimos tiempos,

pero es el reflejo de lo que está aconteciendo en otras sociedades. Todo indica
que las personas en el mundo entero están prefiriendo la forma testamentaria
para orientar el destino que tendrá su patrimonio después de su muerte.

1.11.- Características del Testamento: El Testamento se caracteriza por ser

un acto jurídico unilateral, porque contiene únicamente la voluntad particular del
testador, esto es, sin que el beneficiario haya manifestado la suya, y es válido
por esa sola voluntad expresa; es un acto solemne, debido a que tiene que
cumplir con ciertas formalidades legales especiales, sin las cuales no tendría
validez; es esencialmente revocable, puesto que el testador puede revocarlo en
cualquier momento antes de su muerte; podrá ser revocado o modificado por
otro testamento.

111
En caso de multiplicidad de testamentos, que entren en contradicción, el último
será válido. También puede ser revocado por un acto realizado ante Notario;
por la destrucción del documento hecha por el testador, o por un hecho o acto
jurídico que signifique en la práctica una revocación; por ejemplo: la venta de
los bienes a favor de un tercero. Si no están los bienes legados en el
patrimonio del testador al momento de su muerte, no hay testamento eficaz. Y,
por último, el testamento sirve, en principio, para transmitir legados.

1.12.- Clases o tipos de testamentos: Las formas testamentarias que

reconoce nuestro derecho son variadas.

Se sintetizan en dos clases de Testamentos: Los Privilegiados y los Ordinarios.

Como testamentos Privilegiados: Están expresados en los Arts. 981 al 1001

del Código Civil. Suelen admitirse el militar, que es otorgado en tiempo
de guerra por militares en campaña, voluntarios, rehenes, prisioneros y demás
empleados por el ejército o que sigan a éste, ante un oficial que tenga al menos
la categoría de capitán. Si el testador estuviere enfermo o herido, podrá
otorgarlo ante el capellán o el facultativo que le asista. Si estuviere en
destacamento, ante el que lo mande, aunque sea subalterno. Siempre será
necesaria la presencia de dos testigos. En plena acción de guerra se puede
otorgar de palabra ante dos testigos.

Por otra parte, Los Testamentos Ordinarios, están sometidos a rígidas

formalidades que el Legislador ha establecido para que puedan tener validez,
Están expresados en los Arts. 967 al 980 del Código Civil. Son tres: El
Testamento Auténtico, el Ológrafo y el Místico.

EL TESTAMENTO AUTÉNTICO: es el que está instrumentado por un Notario,

preferiblemente escrito de puño y letra de ese notario, ante dos testigos, y por
cuyo medio el testador dispone de todos sus bienes o partes de ellos como su
última voluntad expresa. Como una ley posterior deroga expresa o tácitamente
cualquier ley anterior que le sea contraria, hay que admitir que la Ley 301 del
1964 sobre el Notariado, en su Art. 32, establece que basta con dos testigos,
nada más, aunque el testamento sea instrumentado por un Notario. Por lo que
hay que admitir que la Ley del Notariado se impone necesariamente al Art. 971
del Código Civil.

112
EL TESTAMENTO OLÓGRAFO: Se caracteriza por estar escrito totalmente de
puño y letra por la persona que testa. Está regido por los Arts. 970 al 1007, del
Código Civil. Y debe presentarse antes de ponerse en ejecución al Presidente
del Tribunal de Primera Instancia del Distrito en que se abra la Sucesión.

EL TESTAMENTO MÍSTICO O SECRETO O MISTERIOSO: Requiere que el

Testador sepa leer y escribir, para que redacte o haga redactar a otra persona
su última voluntad respecto a sus bienes; lo presentará en sobre debidamente
cerrado y sellado, a un Notario que levantará acta de suscripción, siempre en
presencia de dos testigos, pueden ser tres o más, lo que abunda, si aclara en
derecho, no daña.

EL TESTAMENTO MARÍTIMO: es el testamento especial otorgado en viaje

marítimo. Si el buque es de guerra, se otorga ante el contador del mismo, con
dos testigos.

El Comandante del buque interviene dando el visto bueno.

Si el buque es mercante, autorizará el testamento el capitán, con la ayuda de

dos testigos. Otro tipo de testamento especial es el hecho por un ciudadano en
país extranjero, de acuerdo con la ley del país en que se hallen; se puede
testar en alta mar, durante su navegación en buque extranjero, con sujeción a
la ley de la bandera del buque. Normalmente, el testamento en el extranjero se
otorga ante el agente diplomático o consular de su país residente en el lugar
del otorgamiento. Está expresado en los Arts. 988 al 997 del Código Civil.

REQUÍSITOS PARA LA VALIDEZ DEL TESTAMENTO: Si el Testamento está

viciado de alguna nulidad, y es declarada, la sucesión pasa de pleno derecho a
ser legítima o intestada.

1ro.- Debe ser la última Voluntad expresada por Testador.

2do.- Debe ser sobre los Bienes Presentes, no Futuros.

3ro.- Capacidad para Testar.

4to.- Es un Acto Jurídico Unilateral.

5to.- Es un Acto Solemne.

6to.- Es esencialmente Revocable.

113
La Sucesión Testamentaria puede ser afectada, en su validez y eficacia.
Nuestro Derecho estatuye sobre las causas que pueden anular un Testamento.
Aquí señalaremos algunas como son:

1ro.- La Revocación, ya sea Voluntaria o Judicial;

2do.- La Caducidad;

3ro.- La Incapacidad del Legatario;

4to.- La Repudiación del Legatario;

5to.- La Pérdida de la Cosa Legada; y

6to.- La Nulidad propiamente dicha, que se produce por la violación a las reglas
de forma y de fondo que la ley ha establecido para el Acto Solemne que es el
Testamento.

La capacidad para suceder de manera Testamentaria o Intestada, en caso

de conflictos de leyes entre nacionales de distintos países se regula, según el
Código de Bustamante, por la ley personal del legatario o heredero.

VII- NULIDAD Y CADUCIDAD DE TESTAMENTOS:

Causas de nulidad abinitio

-Causas de nulidad posteriores a la confección.
-Testamento ruptum
-Testamento irritum
-Testamento destitutivo o Desentitutivo.

Nulidad de los testamentos

Los testamentos deben seguir una formalidad previamente establecida, y
cuando se inobservan estas reglas de forma y de fondo, están sujetos a
nulidad.
Esta nulidad puede ser absoluta o relativa.
a) Por ser la solemnidad un elemento constitutivo del testamento, la ausencia o
la violación de las formas lleva consigo la nulidad absoluta.

114
b) El testamento verbal y el testamento mancomunado están viciados de una
nulidad absoluta.
Puede darse el caso de que los vicios sean de forma, entonces lo que se da es
una nulidad relativa. En las convenciones, la forma protege la voluntad del
contratante y su propio interés; la solemnidad del testamento ampara la
voluntada del de cuyus pero en interés de los legatarios y los de la familia;
todas esas personas deben poder criticar el testamento irregular que perjudica
sus intereses; la acción de nulidad no podría estar reservada, en tales
condiciones, a ciertas personas; técnicamente la nulidad no puede ser sino
absoluta en derecho positivo francés.
3.2 Causas de la nulidad
Cada tipo de testamento tiene ciertas reglas especiales que deben tenerse en
cuenta, ya que en caso de inobservancia, el testamento se considera nulo.
En cuanto al testamento ológrafo es causa de nulidad:
a) Cuando el testamento no está escrito entero de puño y letra del testador.
b) Cuando el testamento está mecanografiado aunque tenga la firma de puño y
letra del testador.
c) Los interlineados hechos por un tercero anulan por completo el testamento.
d) Cuando falta la fecha en el testamento, ya que se debe indicar el día, mes y
año en que fue escrito. La mención y la exactitud de la fecha aseguran la
protección de la voluntad del testador.
En cuanto al testamento auténtico es causa de nulidad:
a) Cuando la redacción del testamento se ha realizado sin la presencia del
notario.
b) Cuando la redacción del testamento se ha realizado sin la presencia de los
testigos.
c) Cuando los testigos sean parientes del legatario o del notario.
d) Cuando el testamento fue realizado por un mudo, porque el testador debe
dictar el testamento al notario.
e) Cuando no tiene la firma del testador.
f) Cuando no tiene la fecha o la misma es falsa.
Cuando el testamento es místico o secreto, las causas de nulidad se
presentan:
a) Cuando el testamento ha sido hecho por una persona que no sabe leer.

115
b) Cuando el sobre en el cual está incluido el testamento no está sellado.
c) Cuando el notario no realiza el acto de suscripción de forma como está
establecido.
En cuanto a los testamentos privilegiados, los cuales son redactados bajo
circunstancias muy particulares, se hayan sometidos a una regla general
común: quedan anulados o más bien caducan seis meses después de que el
testador haya vuelto a encontrarse en una situación normal, que le permita
acudir a un notario.
Estos testamentos están sometidos a formas particulares requeridas son pena
de nulidad: uno o dos oficiales para los militares, el juez de instancia o los
funcionarios municipales en las islas carentes de comunicación con el
continente o en las regiones donde se sufra una epidemia, los comisarios o los
comandantes de los buques, otorgan estos testamentos en presencia de dos
testigos, que deben llevar la firma del redactor, de los testigos y del testador.

La confirmación por el heredero del testamento nulo por vicio de forma.

Un acto de nulidad absoluta no es susceptible de confirmación, sin embargo, el
Código Civil permite que surta efecto el cumplimiento por el heredero o su
ratificación del testamento nulo en la forma.
La razón se encuentra en el hecho de que “se considera al heredero como
obligado en conciencia a cumplir las liberalidades de su causante, hasta
cuando, por una razón de pura forma, no estuviera obligado a ello; sobre el
heredero pesa una obligación natural”.

7 Esta ratificación de parte del heredero está sometida a algunos requisitos,

que son muy estrictos: a) debe ser obra exclusiva del heredero; b) No puede
hacerse sino luego de la muerte del testador.
Antes del fallecimiento el testamento no es más que un proyecto, siempre
revocable y no es susceptible de confirmación. c) El heredero debe tener
conocimiento del vicio de forma y la intención de subsanarlo.
Esto es necesario para la validez de toda confirmación.
El heredero debe conocer no solamente el vicio de forma del testamento, sino
de las consecuencias de ese vicio, la sanción que lleva consigo si no cumple
voluntariamente.

116
La confirmación de un heredero no le obliga sino a él, no es oponible a sus
coherederos, por lo tanto el legatario no podrá reclamar el pago sino a ese
heredero y por la parte del mismo.

3.4 Revocación de los testamentos

La revocación es el aniquilamiento de todo o parte del testamento, por la
voluntad del testador.
Este en todo momento, tiene el derecho de revocar su testamento, porque ello
es de la esencia misma de los testamentos, por una causa extraña a la
voluntad del testador.
7 Mazeaud, Henry; Mazeaud, León y Mazeaud, Jean. Lecciones de Derecho
Civil. Buenos Aires, Argentina. La revocación es susceptible de afectar, ya sea
a todas las disposiciones del testamento, ya sea tan sólo a una o a algunas de
ellas, mientras siguen siendo eficaces las demás.
3.4.1 Condiciones “El testamento es revocable hasta la muerte. Como el
testamento es la última voluntad del testador, por eso se ha tratado de
facilitarle la posibilidad de revocar sus disposiciones, por esto la única
condición para revocar un testamento o parte de él, en la voluntad del
testador”.8 3.4.2 Tipos de Revocación La revocación de un testamento o de
una disposición testamentaria en especial, por obra de la voluntad del testador,
puede ser voluntaria o judicial.
3.4.2.1 Revocación Voluntaria La revocación voluntaria es un acto solemne,
por lo que una revocación sin formas, singularmente la verbal, tendría los
mismos inconvenientes que un testamento carente de formalidades, y por ende
no surtiría ningún efecto.
La revocación voluntaria se divide en revocación expresa y tácita.
Revocación Expresa: Los testamentos no se podrán revocar en todo ni en
parte, sino por un testamento posterior o por acta ante notario, en la que se
conste la variación de la voluntad del testador.
Esto quiere decir que hay dos formas de lograr la 8 Acosta, Juan Pablo. Código
Civil, Legislación Complementaria. 11 ed. Edit. Dalis. Santo Domingo, Rep.
Dom. 2002. revocación expresa: por medio de otro testamento o por medio de
un acto notarial.

117
La revocación expresa de un testamento tiene por efecto revocar todas las
disposiciones hecha directamente a título o bajo la forma de legados. Así
mismo por el efecto del testamento dentro del cual un testador dispone de sus
inmuebles, revoca un testamento anterior que portaba disposición de sus
inmuebles y de sus muebles.
Siempre que la revocación expresa resulte de un acto notarial o de otro
testamento, ella es siempre revocable, como lo es todo acto de última voluntad.
La retractación de la revocación se puede hacer de cualquier manera, o sea,
por medio de otro testamento o por medio de un acta notarial, pero también
puede ser tácita como puede serlo la revocación del testamento.
La revocación expresa ya sea testamentaria o notarial es susceptible a su vez
de ser anulada en la forma que establece el Artículo 1035 por acto
testamentario o notarial, de la cancelación del documento revocatorio o
también de la confección de un nuevo testamento cuyas disposiciones sean
incompatibles con los del escrito revocatorio.
La revocación de la retractación hace surtir, nuevamente, sus efectos al
testamento primitivo, aunque su autor no haya expresado formalmente su
voluntad en este sentido.
Acto en forma de testamento:
Cualquiera que sea la forma como se ha hecho el testamento, sea ológrafo,
místico o público, puede ser revocado en una forma cualquiera, por medio de
un testamento posterior. Es decir, que un testamento auténtico puede ser
revocado por medio de uno ológrafo, hecho con posterioridad.

El acto revocatorio, desde el momento en que cumple las condiciones de forma

de un testamento, necesariamente no tiene que valer como testamento
verdadero, de donde se derivan las siguientes consecuencias:
a) Un nuevo testamento revocatorio es válido aunque no contenga ningún
legado nuevo;
b) La revocación resultante de un testamento que contiene a la vez, la
manifestación del cambio de voluntad del testador y legados nuevos, es eficaz
aun cuando estos legados sean caducos.

Acto Notarial:

118
Se puede revocar un testamento anterior, por medio de un acto, redactado en
la forma en la cual se redactan ordinariamente los actos notariales. En esta
acta no hay que seguir las reglas especiales que el Código Civil traza para la
redacción de los testamentos auténticos. Solamente deben observarse las
reglas establecidas en la Ley No. 301 del 1964 del Notariado.

Revocación Tácita:
La revocación tácita es siempre una revocación indirecta, dispensada del
soporte de las formas apropiadas, a fin de que surta efecto la voluntad del
testador. Se considera una revocación indirecta porque resulta de ciertos actos
que no pueden ser interpretados sino como implicatorios de la voluntad de
revocar.
Se pueden dar tres casos de revocación tácita:
a-la incompatibilidad entre las disposiciones del testamento primitivo y las del
testamento posterior; b) la enajenación voluntaria hecha por el testador, de las
cosas legadas;
y c) la destrucción voluntaria del testamento.
La Incompatibilidad entre las disposiciones testamentarias y una disposición
ulterior: El Artículo 1036 del Código Civil establece que los testamentos
posteriores, que no revoquen de una manera expresa los precedentes, no
anularán en éstos, sino aquellas disposiciones contenidas en ellos, que fuesen
incompatibles con las nuevas o que sean contrarias.
Esto significa que en caso de pluralidad de testamentos sucesivos, no hay
forzosamente revocación del más viejo, ya que las disposiciones del uno y del
otro deben ser acumulativamente ejecutadas.
Se puede dar el caso de que exista incompatibilidad entre las dos disposiciones
testamentarias. Hay incompatibilidad cuando jurídicamente no se pueden
ejecutar las dos disposiciones.
Existe contrariedad entre las dos disposiciones testamentarias cuando dos
disposiciones sucesivas y distintas otorgan el mismo objeto a dos personas
diferentes. Se debe aclarar la diferente que hay entre incompatibilidad y
contrariedad.

119
En el caso de la incompatibilidad, las dos disposiciones bien podrían ser
comprendidas en el mismo contexto y ellas no serían inejecutables
acumulativamente.
En el caso de contrariedad las dos disposiciones podrían ejecutarse si
estuviesen contenidas en el mismo testamento.
Enajenación voluntaria de los objetos legados: Cualquier enajenación, aun
la hecha por un acto de retroventa o por cambio, que hiciese el testador, del
todo o parte de la cosa legada, incluirá la revocación del legado en todo lo que
se enajenó, aunque la enajenación posterior sea nula y haya vuelto el objeto al
poder del testador.
Esta revocación tácita sólo se aplicará a los legados a título particular que
tienen por objeto cuerpos ciertos, porque un legado universal o a título
universal no puede ser revocado por enajenación de algunos o de todos los
bienes que el testador poseyere el día del testamento. De igual manera, un
legado de una suma de dinero, permanece válido aunque el testador hubiese,
antes de morir, disipado todos sus haberes, se reduce entonces al legado de
un crédito contra la sucesión.
Destrucción del testamento:
El testador que quiera revocar el testamento ológrafo o cerrado que tenga en
su poder, lo destruye.
La jurisprudencia ha admitido que tal destrucción constituye un caso de
revocación tácita. La destrucción no equivale a una revocación más que si es la
obra del testador o conocida por él, por lo demás, se presume, pero solamente
hasta prueba en contrario, que la destrucción es obra del testador. Se precisa
igualmente que sea voluntaria, lo cual excluye la destrucción por un testador
enajenado o de resulta de un error o de una torpeza.
La ley no se refiere a esta hipótesis, pero nadie duda que un legado no se
puede ejecutar cuando el testamento ha sido materialmente destruido por el
testador. Si el testador voluntariamente destruyó la parte del testamento que
contiene la disposición, ésta resulta tácitamente revocada.
3.4.2.2 Revocación Judicial Las mismas causas que autorizan la demanda
de revocación de la donación entre vivos, se admitirán para la de las
disposiciones testamentarias.
En tal sentido, resultan tres causas de revocación judicial que son:

120
a) el incumplimiento de las cargas;
b) la ingratitud del legatario;
y c) la supervivencia de un hijo. Incumplimiento de las cargas: Cuando el
legatario no cumpla con las cargas que le haya impuesto el testador, el legado
puede ser revocado por el tribunal. Los herederos tienen el plazo del derecho
común, para ejercer esta acción.
El plazo comienza a correr a partir del día que la condición no se ha cumplido.
La demanda en revocación puede ser incoada por todo interesado, es decir
tanto por los herederos como los legatarios universales o a título universal.
Ingratitud del Legatario:
El Artículo 955 del Código Civil enumera limitativamente los casos de
ingratitud del donatario susceptibles de llevar consigo la revocación judicial del
donante. o Si el donatario ha atentado contra la vida del donante. O Si se ha
hecho culpable contra el de sevicias, delitos o injurias graves. O Si le niega
alimentos.
La acción revocatoria del legado por ingratitud pertenece a los herederos o a
los legatarios que tengan la carga de los legados.
La acción debe ser ejercitada dentro del año en que la injuria haya sido
conocida o haya podido ser conocida por los herederos.
3.5 Interpretación de la cláusula revocatoria
Es por la apreciación de la circunstancia de la causa y de la voluntad del
testador que es necesario interpretar la cláusula revocatoria y determinar su
contenido.
Así mismo como la revocación no recae más que una o algunas de las
disposiciones de un testamento anterior, es necesario buscar la intención del
testador.
En definitiva la interpretación de la cláusula revocatoria se debe hacer
atendiendo a la circunstancia de la causa, a la voluntad o intención del
testador, es decir, hay que interpretar cual era la intención del disponente en el
momento de la revocación para así determinar cuál es el contenido de la
revocación.

CAPITULO IV. CADUCIDAD DE LOS TESTAMENTOS

121
4.1 Definición de Caducidad La palabra caducidad implica la acción o el efecto
de caducar, perder su fuerza una ley o un derecho.
Doctrinalmente se entiende como una sanción por la falta de ejercicio oportuno
de un derecho.
El legislador subordina la adquisición de un derecho a una manifestación de
voluntad en cierto plazo o bien permite una opción. Si esa manifestación no se
produce en ese tiempo, se pierde el derecho o la opción.
La revocación voluntaria es el hecho del testador; la revocación judicial es
la sanción de una culpa cometida por el legatario.
Ciertos acontecimientos constituye una imposibilidad de cumplimiento; el
legado pierde entonces toda su eficacia: caduca. Cuando el testamento
caduca, no adquiere derecho alguno el legatario designado para recibirlo, el
legado se invalida.
En principio, el legado está dirigido personalmente al legatario. Cuando el
legado caduca, no podrían reclamarlo, por lo tanto, los herederos del legatario.
4.2 Diversos tipos de caducidad Mientras que la revocación voluntaria es
el hecho del testador; la revocación judicial es la sanción de una culpa
cometido por el legatario.
Ciertos acontecimientos constituyen una imposibilidad de cumplimiento, el
legado pierde entonces toda su eficacia: caduca. La caducidad se hace posible
y necesaria por la circunstancia de que transcurre cierto tiempo entre el
momento de la disposición y el momento en que dicha disposición produce su
efecto.
En el intervalo que separa la eventualidad de la actualidad, pueden surgir
diferentes acontecimientos que aniquilaran los derechos puramente eventuales
del legatario; dichos acontecimientos atañen al legatario y también a la cosa
legada.
Estos acontecimientos son:
1) La muerte del legatario.
2) La sobrevivencia de una incapacidad
3) Pérdida de la cosa legada.
4) La desaparición de la causa impulsiva y determinante.
5) La repudiación

122
4.2.1 La muerte del legatario “Toda disposición testamentaria caducara, sino
hubiese sobrevivido el testador, aquel en cuyo favor fue hecha”.
9 A simple vista se puede observar que de la lectura de este texto se
desprende que es necesario para que caduque 9 Artículo 1039 del Código
Civil de la República Dominicana.
El legado por la muerte del legatario beneficiario que la muerte de éste se
produzca primero que la del testador. Si sucede a la inversa, es necesario que
el legatario sobreviva al testador para que legado tenga eficacia y produzca
todo su efecto si se trata de un legado puro y simple y sin condición y sin
término. Esta disposición del Artículo 1039 se justifica porque el legado
tiene un carácter personal, lo que cuadra bien con el concepto de intuito
personal, que está en su base el testador ha querido favorecer a determinadas
personas y no a otra, como tampoco a su descendiente y a sus hijos; la
representación que encuentra lugar en la sucesión ab-intestado, no tiene
aplicación en la sucesión testamentaria. No se recibe legado por
representación.
La muerte del legatario, antes de la realización de la condición suspensiva
pone caduco el legado, por el contrario, el derecho del legatario a término
surge desde el instante de la apertura de la sucesión, únicamente se dirige el
cumplimiento del legado.
Esto significa que es suficiente con que el legatario exista en el momento de la
muerte del de cuyus, si muere luego del testador, pero antes de la llegada del
término transmite sus derechos a sus herederos.
El hecho de que la persona designada en el testamento como legataria muera
antes que el testador, hace que caduque el legado. En efecto, el beneficiario
debe existir en el momento en que se realice la liberalidad.
Es decir, que la representación no rige en materia de legados.

4.2.2 La sobrevivencia de una incapacidad El legatario no solo debe existir

en el momento de la muerte del testador, sino que debe ser capaz de recibir; la
incapacidad del legatario en el momento de la muerte del testador es una
causa de caducidad. “La disposición testamentaria caducará cuando el
heredero instituido o el legatario la repudiasen o se hallasen incapaces de
recibirla”.

123
10 De la última parte del Articulo 1043 se desprende que el legado caduca
cuando el beneficiario que era apto en el momento de la redacción del
testamento, al ser instituido por el disponente, se encuentra en el momento del
fallecimiento en estado de incapacidad, bien general, bien relativa, con relación
al testador. Es entonces incapaz de recibir.
4.2.3 Pérdida de la cosa legada
En este caso se debe distinguir cuando la pérdida es anterior o posterior a la
defunción del testador. El Artículo 1042 dice que el legado caducara si el
objeto legado hubiere desaparecido totalmente, durante la vida del testador.
La pérdida de la cosa legada, cuando sobrevenga durante la vida del testador,
entraña la caducidad, con la condición de que se trate de un cuerpo 10 Pérez
Méndez, Artagnan. Sucesiones y Liberalidades. 6ta. Ed. Editorial Santo
Domingo, Rep. Dom. 2004 cierto. Cuando la pérdida no sea sino parcial, el
legatario conserva lo que subsista. Cuando la pérdida no se produce sino luego
de la muerte del testador, la perdida de la cosa legada no tiene por
consecuencia la caducidad del legado.
El derecho del legatario se abre definitivamente con la muerte del testador; el
legatario se convierte de inmediato en propietario, por lo tanto, soporta los
riesgos.
Los riesgos no serían para el heredero más que si hubieran incurrido en una
culpa o si ha sido constituido en vida, no llegaran a probar que aun cuando lo
hubieran entregado dentro de los plazos, la cosa habría perecido.
Cuando la pérdida de la cosa se produce anteriormente a la defunción del
testador, en este caso se puede decir que el legado caduca verdaderamente,
sin distinguir la razón de las condiciones en que haya sobrevenido la perdida:
causa de fuerza mayor hechos del testador, o del heredero o de un tercero, lo
que cae entonces en la liberalidad completa habiendo desaparecido la cosa
principal, no podría el legatario reclamar los accesorios.
Se debe tomar en cuenta lo siguiente:
a) Que la pérdida de la cosa no es causa de caducidad más que para los
legados de cuerpo; ciertos legados de cosas determinadas escapan de dicha
eventualidad y por ejemplo el legado de un carro o de un libro no caducaría por
el solo hecho de que no existieran ejemplares e ese género en la sucesión.

124
b) Que en el caso de pérdida parcial, el legado suscite en cuando lo que reste
de los objetos legados.

4.2.4 La desaparición de la causa impulsiva y determinante Toda liberalidad

testamentaria procede de un móvil de una razón que constituye según una
jurisprudencia sólidamente establecida, su causa impulsiva y determinante, y
que se opone a la causa clásica, a la intención liberal considerada abstracta.
Esta causa impulsiva y determinante, determinan su nulidad cuando es inmoral
o ilícita. Si la causa es ilícita y el disponente no había consentido la liberalidad
si no por un motivo determinado para cierta finalidad, si ese motivo desaparece
si esa finalidad se extingue la combinación misma debe desaparecer.
En el caso de legado de un crédito, la extinción de este en vida del disponente,
por pago o por compensación, no lleva consigo necesariamente la caducidad
de la disposición ya que es posible en tal caso averiguar si el testador quiso el
valor presentado por el crédito más bien que el mismo crédito.
4.2.5 La repudiación de los legados
Existen ciertas reglas de orden general válida para todas las liberalidades
testamentarias referente a la caducidad por repudiación:
1) En cuanto a la época en que puede realizar la repudiación lo mismo que la
aceptación solo puede ser posterior a la apertura de la sucesión pues, de lo
contrario, resultaría radicalmente nula en aplicación de la regla prohibitiva de
los pactos sobre sucesión futura, pero se admite generalmente que puede
realizarse antes del cumplimiento de las condiciones, porque no choca ella
entonces con dicha regla.
2) La repudiación es indivisible en el sentido de que no podría ser parcial; el
legatario no podría aceptar el legado en parte solamente.
3) El legatario renunciante puede retractarse de su renuncia, mientras otra
persona no haya manifestado la intención de recibir los bienes a los cuales él
estaba llamado a recibir.
4) La repudiación, convertida en definitiva no puede ser atacada más que por
causa de dolo, de violencia, o de incapacidad, es decir, en las condiciones en
que podría ser la repudiación de una sucesión.

VIII-SUCESIÓN ABINTESTATO:

125
Nociones generales
-Requisitos de la sucesión intestada.
-Momento de la delación
-Fundamento de la sucesión intestada.
-Líneas y grados de parentesco.
-Etapas de la herencia intestada.
-La sucesión intestada en el derecho civil.
-La sucesión intestada en el edicto del pretor.

Abintestato es un término jurídico procedente del latín ab intestato (sin

testamento), que se refiere al procedimiento judicial sobre la herencia y la
adjudicación de los bienes del que muere sin testar o con un testamento nulo,
pasando entonces la herencia, por ministerio de la ley, a los parientes más
próximos.
La Sucesión Ab - instestato es la que se da cuando una persona con la
capacidad de disponer de un patrimonio, no deja instruido a un heredero al
momento de su muerte y es la ley quien debe elegirlo

PROCEDIMIENTO AB - INTESTATO
La Sucesión Ab - intestado
Condiciones.
Condiciones Mínimas

1 - Que una persona natural haya fallecido, es de la muerte que surge la

herencia aunque también puede ser autorizado por el legislador por medio de
los pactos hereditarios.

2 - Que al morir, la persona dejé bienes.

3- Que ocurra la delación de la herencia para quien aspira a suceder.

4 - Que esa delación recaiga en personas naturales o jurídicas que sean

objetos de derechos.

126
5 - Que las persona tengan la llamada de vocación hereditaria.

6 - Que se acepte la pertinente asignación

7 - Que se sea digno

8 - Que el a signatario no sea inhábil.

Exclusión de la Sucesión.
Es cuando una persona no es apta para heredar, quedan excluidos de la
Sucesión los hijos emancipados, los nietos nacidos de una hija.

La apertura de la Sucesión Ab – instetado.

Está regida por los siguientes principios.

1 - Solo hay Sucesión legítima si no hay Sucesión testamentaria.

Cuando no hay heredero testamentarios cuando el difundo no ha hecho

testamento.
Cuando el testamento es injustum, ruptum, irritum o declarado inofficiosum.

Cuando el instituido ha muerto antes, es incapaz, rehusa o está instruido bajo

una condición que no se realiza.
Requisito número 2 es que la Sucesión legítima se abre en el momento en que
es cierto que no hay heredero testamentario.
Por no haberse nombrado, por llegar a ser incapaz, porque rehusa o está
instruido bajo una condición que no se realiza, es cuando se abre la Sucesión
3 - Es en el momento de la apertura de la Sucesión legítima cuando es
necesario colocarse para apreciar la capacidad, la calidad y el grado de los
herederos Ab - instetado.
Esto quiere decir que hay que ser ciudadano romano para recoger una
sucesión legítima.

127
Se aplica en aquellos casos en los que el causante fallece sin testamento o
cuando habiéndolo otorgado, éste es nulo o ha perdido su validez; cuando falta
la condición impuesta al heredero o éste muere antes que el testador o repudia
la herencia o es incapaz de suceder. También se aplica en caso de que el
testamento no disponga de todos los bienes del causante, en cuyo caso la
sucesión legítima será sólo de los bienes de los que no hubiese dispuesto. En
estos casos, será la ley quien determine quiénes tienen derecho a esa
herencia.
Los sui o herederos suyos: El hijo o la hija, el nieto o la nieta, sean sanguíneos
o adoptivos. También lo son la mujer "in-manu" es decir la mujer que está
sometida al poder del marido, porque ocupa el lugar de hija, y la nuera sujeta al
poder del hijo, la cual es considerada como nieta. Gayo herederos suyos a los
hijos "póstumos".

Agnados: Son agnados los cognados unidos por el sexo masculino, los
cognados por su padre; por ejemplo, el hermano nacido del mismo padre, su
hijo y el hijo de este hijo. En cuanto a los cognados unidos por el sexo
femenino no son agnados sólo cognados por derecho natural.3
Gentiles: Sólo en los tiempos primitivos heredaban. Gayo afirma que el ius
gentilicium cae completamente en desuso,4 lo que significa que en la época
imperial la sucesión gentilicia había desaparecido totalmente.

Ya en el derecho pretoriano se reconoce la sucesión por órdenes y grados. En

su última etapa, con la Bonorum Possesio se presentan a cuatro diferentes
parentescos, que, en orden se irían descartando para heredar. Ellos eran:

1. Bonorum possesio unde líberi: Los liberi eran los libres sometidos al
inmediato poder del pater, comprendía a los sui del derecho civil incluyendo a
los adoptados y a las mujeres in manu, y a los descendientes emancipados.

2. Bonorum possesio unde legítimi: Si los anteriores no se presentaban, se

procedía con los legitimi, que eran los agnados. Se sucedían según el grado de
proximidad de parentesco. Primero los agnados del causante, luego la madre y
los hijos y por último, el ascendiente.

128
3. Bonorum possesio unde cognati: Si no se presentaban los legitimi, se
llamaba a los cognados o parientes de sangre más próximos. Podía llegar
hasta el sexto grado (hijos de primos hermanos entre sí) y en la herencia de un
sobrino, que está en séptimo grado. Ello siempre respetando jerárquicamente
al pariente de grado más próximo.
4. Bonorum possesio unde vir et uxor: donde establece un llamado reciproco de
sucesión entre marido y mujer, siempre que se trate de "matrimonium iustum"

LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO:

La institución de heredero. Institución de heredero es la disposición de última

voluntad hecha por el testador en el testamento por la que éste designa a las
personas que han de sucederle a título universal en sus relaciones jurídicas
transmisibles.
¿Cuál es la función de un albacea?
El albacea es una persona designada por el testador que va a ser la encargada
de administrar y velar por sus bienes, y cumplir con la entera voluntad del
testador, tiene que quedar todo redactado y documentado al hacer el
testamento.

- Su importancia
- Forma de hacer la institución
El testador designará al heredero por su nombre y apellidos, y cuando haya
dos que los tengan iguales deberá señalar alguna circunstancia por la que se
conozca al instituido.
 
Aunque el testador haya omitido el nombre del heredero, si lo designare de
modo que no pueda dudarse quién sea el instituido, valdrá la institución.
 
En el testamento del adoptante, la expresión genérica hijo o hijos comprende a
los adoptivos.
 

129
El error en el nombre, apellidos o cualidades del heredero no vicia la institución
cuando de otra manera puede saberse ciertamente cuál sea la persona
nombrada.
 
Si entre personas del mismo nombre y apellido hay igualdad de circunstancias
y éstas son tales que no permiten distinguir al instituido, ninguno será heredero.
 
Además de las anteriores, se dan las siguientes reglas específicas:
 
Los herederos instituidos sin designación de partes heredarán por partes
iguales.

El heredero instituido en una cosa cierta y determinada será considerado como

legatario.

Cuando el testador nombre unos herederos individualmente y otros

colectivamente, como si dijere: “lnstituyo por mis herederos a N. y a N. y a los
hijos de N”, los colectivamente nombrados se considerarán como si lo fueran
individualmente, a no ser que conste de un modo claro que ha sido otra la
voluntad del testador.
 Si el testador instituye sus hermanos, y los tiene carnales y de
padre y madre solamente, se dividirá la herencia como en el caso
de morir intestado.
 Cuando el testador llame a la sucesión una persona y a sus hijos,
se entenderán todos instituidos simultánea y no sucesivamente.
 
Existen, por otro lado, formas especiales de hacer la institución:
 
       • Institución con expresión de causa. La expresión de una causa falsa de la
institución de heredero o del nombramiento de legatario, será considerada
como no escrita, a no ser que del testamento resulte que el testador no habría
hecho tal institución o legado si hubiese conocido la falsedad de la causa. La
expresión de una causa contraria a derecho, aunque sea verdadera, se tendrá
también por no puesta.

130
 
       • Institución en usufructo y nuda propiedad. La disposición por la que el
testador deje a una persona el todo o parte de la herencia, y a otra el usufructo,
será válida. Si llamare al usufructo a varias personas, no simultánea, sino
sucesivamente, tal llamamiento surtirá efecto siempre que no se pase del
segundo grado, o que se haga a favor de personas que vivan al tiempo del
fallecimiento del testador.
 
En estos casos, hay que tener en cuenta que el usufructuario se considera un
mero legatario, mientras que el nudo propietario es el verdadero heredero.
 
       • Institución a favor del alma (para sufragios y obras piadosas). Los
albaceas venderán los bienes y distribuirán su importe, dando la mitad al
Diocesano para que lo destine a los indicados sufragios y a las atenciones y
necesidades de la Iglesia, y la otra mitad al Gobernador Civil (hoy Delegado del
Gobierno de la Comunidad Autónoma), correspondiente para los
establecimientos benéficos del domicilio del difunto, y en su defecto, para los
de la provincia.
 
       • Institución a favor de pobres en general, debiendo decidir quiénes son los
considerados pobres en la localidad (si no se ha designado una persona al
efecto), así como la distribución de los bienes, el Alcalde, el Juez Municipal y el
Párroco, los cuales resolverán por mayoría de votos, las dudas que ocurran.
 
       • Institución a favor de parientes del testador. La disposición hecha
genéricamente a favor de los parientes del testador se entiende hecha en favor
de los más próximos en grado.

- Vicios de la institución

LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO EN EL CONTRATO

Introducción

131
En este trabajo trataremos sobre los vicios del consentimiento y los diferentes
artículos que en el código civil dominicanos están establecidos. Expresamos en
una forma precisa y clara lo que encierra cada uno de ellos poniendo en claro
que no hay consentimiento valido, si he dado por ello arrancado con violencia o
sorprendido por dolo.

En el desarrollo de este tema nos daremos cuenta de cuáles son los vicios que
provocan la nulidad del contrato, y en cada artículo presentado trataremos los
diferentes tipos de vicios que existen como es el dolo, el error, la violencia, la
lesión y la incapacidad.

En nuestro código civil los vicios del consentimiento están establecidos desde

el artículo 1109 al 1122 donde cada uno de estos vicios está consignado como
forma previsible o condenatoria de los mismos.

El derecho romano distinguió entre la voluntad en sí misma y la declaración de

voluntad, en la antigüedad el derecho otorgaba validez a los negocios jurídicos
celebrados bajo presión luego el pretor subsanó esa injusticia, mediante la
concepción del actio quos metus causa. Ulpiano refiere que, en su contenido
primitivo preveía indistintamente la violencia física y el miedo, posteriormente
se suprimió la primera por ser inútil.

El miedo como Vicio del consentimiento por las legislaciones recientes. Para
Josserant las nociones de voluntad de móvil y el fin representan el sutractum
del derecho y ofrece un carácter de individualidad.

El mismo autor señala que la violencia propiamente dicha no es lo que vicia el

contrato, sino la coerción que resulta de ella. El acto realizado bajo tal presión
no es obra de la voluntad libre y por ello está afectándola nulidad.

El código civil francés según Josserantd se encuentra menos exigente y más

compasivo con la flaqueza humano hasta que la violencia sea capaz de hacer
una persona razonable. el artículo 1112 del código civil napoleónico dice que
existe violencia cuando ella es de tal naturaleza que puede causar impresión
en una persona razonable: Teniendo en cuenta en cada materia la edad,
el sexo y la condición de la persona.

132
Sobre el carácter subjetivo que debe tener la violencia, para configurar vicios
del consentimiento, están de acuerdo la mayoría de los autores. Los civilistas
Aubry y Rau, Colin y Capttan, Planiol, Demogue exigen que la violencia haya
sido determinante.

Propósitos de la Investigación.

Objetivo General.

Estudiar los diversos tipos de vicios de consentimiento dentro de contrato.

Objetivos Específicos.

 1. Enunciar los antecedentes históricos de los vicios de consentimiento

dentro de contrato.

 2. Definir los vicios de consentimiento dentro de contrato, sus

condiciones y validez.

CAPITULO I

Los vicios del consentimiento

No hay consentimiento válido, si ha sido dado por Error, arrancado por

Violencia o sorprendido por Dolo, según el Art.1109 del Código Civil.

El vicio del Consentimiento es la ausencia de una voluntad sana con

el objetivo de falsear, adulterar, anular dicha voluntad y alcanzar propósitos
deseados lo cual compromete su eficacia. La voluntad queda excluida cuando
el consentimiento en su forma exterior está viciado.

Los Vicios del Consentimiento son: el error, el dolo, la violencia, la lesión y la

incapacidad.

Consentimiento.

Es el elemento volitivo, el querer interno, la voluntad que, manifestada bajo el

consentimiento, produce efectos en derecho. La perfección del contrato exige
que el consentimiento sea prestado libremente por todas las partes
intervinientes. La voluntad se exterioriza por la concurrencia sucesiva de
la oferta y de la aceptación, en relación a la cosa y la causa que han de

133
constituir el contrato. Será nulo el consentimiento viciado, por haber sido
prestado por error, con violencia o intimidación, o dolo.

Los vicios del consentimiento. La ausencia de vicios en el consentimiento es

imprescindible para la validez y eficacia del contrato, a cuyo fin se requiere que
la voluntad no esté presionada por factores externos que modifiquen la
verdadera intención. Los más destacados vicios del consentimiento se
encuentran (a) el error, (b) la violencia y (c) el dolo.

1.1.- RESEÑA HISTORICA.

En el derecho romano la violencia como vicio de consentimiento fue acogida

por el derecho romano. Debe adquirir cierta intensidad, tener cierta gravedad.
Para apreciar esa gravedad podemos utilizar dos criterios uno concreto y
subjetivo, otro abstracto y objetivo, o sea, un criterio que atienda a la condición
particular del individuo víctima de la violencia, o un hombre promediar, cuyas
características pueden variar de acuerdo a la ley, en este sentido se exige que
la violencia fuera grave.

Se exige que la violencia para existir sé cuándo se haga en contra de una

persona razonable y que pueda inspirarle el temor de exponer su persona o su
fortuna a un mal considerable y presente.

No existe contrato valido cuando el coaccionado se obliga bajo la influencia de

una de una presión irresistible para él. Sobre el carácter subjetivo determinante
que debe tener la violencia para configurar vicio del consentimiento, están de
acuerdo la mayoría de los autores. Los civilistas exigen que la violencia haya
sido determinante, la jurisprudencia es expresa en el mismo sentido, cuando el
temor solo ha desempeñado en preparación y en la conclusión del acto un
papel secundario y accesorio, se niegan los tribunales a declarar la nulidad.

Tan pronto como el temor injusto ha funcionado como móvil determinante, el

consentimiento se halla viciado y el contrato es anulable, sin que se necesite
ninguna condición suplementaria, y sin hacer distinción alguna derivada de la
naturaleza del acto jurídico, del origen de la violencia,
del procedimiento empleado o de la circunstancia del riesgo.

134
Los autores franceses unen con la nulidad del acto a la operación de la
voluntad originada por la violencia. Y substancia de la violencia es el temor de
un mal, toda violencia en definitiva, se resuelve en un temor que distorsiona la
manifestación de voluntad.

Existen violencia cuando el consentimiento se presta bajo el imperio de un

sufrimiento actual o del temor de un sufrimiento futuro, la doctrina está de
acuerdo en que lo debe ser presente es el temor. Por consiguiente simples
amenazas verbales son susceptibles de constituir violencia, no siendo
necesaria la proximidad del mal. El mal puede ser contra la persona o contra
los bienes, en cuanto a la persona el sufrimiento puede ser tanto físico
como moral se exige que la amenaza sea determinante del consentimiento y
que sea idónea para suscitar el temor de una persona normal.

El error

Es una idea inexacta que se forma un contratante sobre uno de los elemento
del contrato, en el que podemos creer que un hecho que es falso es verdadero
y viceversa.

Implica el defecto de concordancia entre la voluntad verdadera, la voluntad

interna y la voluntad declarada lo que crea un desequilibrio en el contrato. La
doctrina distingue los errores que excluyen el consentimiento, aquellos que lo
vician y los que jurídicamente resultan irrelevantes.

Existen 3 categorías de errores:

Error Obstáculo: es el error que hace el acto jurídico inexistente, porque no sólo
vicia sino que destruye el consentimiento, impidiendo que el acto jurídico se
forme.

Esta situación puede darse:

Cuando recae sobre la naturaleza misma del acto jurídico

Cuando recae sobre la existencia del objeto de la obligación.

Cuando recae sobre la identidad del objeto de la convención.

135
El error que hace el acto jurídico anulable se manifiesta cuando recae sobre la
sustancia misma de la cosa que constituye el objeto del contrato, según el Art.
1110 del Código Civil.

Dentro de este se distingue: el error in-substancia o error sobre la sustancia de

la cosa: "según la teoría tradicional es la que afecta la materia que forma la
cosa" y "según la teoría moderna el error recae sobre esta cuando se refiere a
la cualidad de la cosa que los contratantes tomaron principalmente en cuenta".

El error intuiti personae o error sobre la persona de aquel con quien uno
contrata, que no causa porque la mayor parte de las veces se contrata
buscando un resultado sin tener en cuenta la persona del co-contratante.

El error es indiferente a la validez del acto: cuando recae sobre cualidades no

sustancias sino puramente accidentales de la cosa, cuando recae sobre
el valor de la cosa, salvo en el caso de que haya lesión, cuando recayendo
sobre la persona no se trata de un contrato intuiti personae y cuando recae
sobre los motivos del contrato.

El error se clasifica en error de hecho: que es el hecho de equivocarse sobre

una circunstancia material; y el error de derecho: que es el hecho de
equivocarse sobre la existencia o interpretación de una norma de derecho.

-El error: Cuando versa el error, existe una equivocación sobre el objeto del
contrato, o sobre alguno de sus aspectos esenciales. El error es motivo de
nulidad del contrato cuando recae sobre:

La naturaleza del contrato (quería hacer un arrendamiento e hizo una

compraventa).

La identidad del objeto.

Las cualidades específicas de la cosa.

El error no debe de ser de mala fe, porque de lo contrario, se convierte en dolo.

Error: Error grave en la apreciación de los hechos de forma que sin que se
hubiera producido ese error no se hubiera producido el consentimiento

Tres son los vicios del consentimiento más comunes:

136
El error, que es la falsa noción que se tiene de una cosa (no todos los errores
anulan el acto).

El dolo, que tiene lugar cuando una de las partes o un tercero induce a error a
la otra para decidirla a prestar su consentimiento, mediante el empleo de
maniobras fraudulentas con el propósito de obtener una ventaja a sus
expensas.

La violencia, que es un acto de fuerza material o moral ejercida contra una

persona para obligarla a prestar su consentimiento en un contrato.

El dolo

Es la maniobra empleada por una persona con el propósito de engañar a otra y

determinarla a otorgar un acto jurídico. Este engaño es cometido en la
conclusión de los actos jurídicos.

El dolo es un error provocado, donde queda evidenciado que sin ellos los
contratantes no hubiesen contratado la otra parte y en este caso es causa de
nulidad por haberse utilizado este medio. El dolo no se presume: debe
probarse, según el Art.1116 del Código Civil.

Es precisó que este haya sido cometido por uno de los contratantes en contra
del otro para que sea probado por aquel que lo alega y en este todos
los medios de pruebas son admisibles para probarlo.

El dolo debe de ser grave, determinante y que se haya cometido.

Se clasifica en incidental: que es aquel que sin determinar a una persona a que
otorgué un acto jurídico, la lleva a aceptar condiciones más onerosas y en dolo
principal: que es aquel que viciando la voluntad de una persona la determina a
otorgar un acto jurídico.

1.3.1.- Relación error y dolo.

Dado que el dolo conduce inevitablemente al error, hace que la víctima

manifieste su voluntad en razón del error a que se le ha inducido, puede uno
preguntarse si la teoría del dolo no está prácticamente envuelta por la del error.

Sin embargo, lo anterior no significa que dolo y error se confundan, pues el

acto se anula por dolo, sin que sea necesario que concurran, además, los

137
requisitos del error como vicio del consentimiento. El dolo constituye un vicio
del consentimiento distinto del error y, por lo mismo, es una causa en sí
suficiente para anular un acto, aun cuando el error provocado por el dolo no
sea no sea de tal magnitud que vicie el consentimiento.

Las razones del diferentativas son claras:

1º En el error hay una falsa representación de la realidad que surge

espontáneamente del sujeto; mientras que en el dolo, si bien también se
produce una falsa representación de la realidad, a diferencia del error, ésta no
surge espontáneamente del sujeto, sino que a consecuencia de maquinaciones
fraudulentas fraguadas por otras personas para inducir al error al sujeto. Este
error en lugar de ser espontáneo ha sido determinado a sabiendas por una de
las partes en detrimento de la otra.

En conclusión, en ambos hay una representación errada de la realidad, más en

el primer caso es espontánea y en el segundo provocado.

2º En el error no hay mala fe; en cambio, en el dolo sí. (Aquí se castiga el acto
ilícito que importa el artificio de inducir a contratar a base de engaño);

3º Los hechos constitutivos del dolo son ordinariamente más patentes, más
fáciles de probar que la existencia de un error que ha podido no exteriorizarse.

Por todas estas razones, los efectos de derecho son diversos: cuando hay
error, vicio del consentimiento, podrá obtenerse la rescisión; si, además, hay
dolo, habrá lugar también a la indemnización de perjuicios.

1.3.2.- Clasificación del dolo.

"Dolo bueno y dolo malo".

Dolo bueno es el comportamiento lícito realizado con astucia, malicia, halagos,

jactancia, propaganda, incitaciones, etc. que son permitidas en la vida
comercial, jurídica o social y respecto de las que, por lo tanto, cualquier sujeto
está preparado o habituado. Es un engaño menor, una simple exageración de
cualidades de la cosa ofrecida.

Ejemplo: propaganda de comercio que exagera bondades de un producto y

guarda silencio sobre sus defectos secundarios.

138
Dolo malo es un comportamiento ilícito, destinado a engañar a otra persona y
que induce a una manifestación de voluntad que, sin el dolo, no habría
realizado o habría realizado en otras condiciones. Es un engaño de verdadera
consideración que supera la simple exageración de la cosa. Este es el dolo que
vicia el consentimiento.

Ejemplo: propaganda de comercio que no sólo exagera bondades de un

producto sino que también aparenta maliciosamente cualidades que no tiene y
silencia defectos esenciales.

1.3.3.- Dolo positivo y dolo negativo.

A diferencia de la clasificación anterior, en este caso, ambos tipos de dolo

vician el consentimiento.

Dolo positivo es aquel engaño que se realiza a través de actos, hechos o

circunstancias tendientes a alterar la realidad o que colocan a la víctima en
imposibilidad de apreciarla debidamente. Ejemplo: se representa como
verdadera una circunstancia falsa.

Dolo negativo o por omisión es aquel engaño que consiste en ocultar, guardar
silencio sobre algún hecho o circunstancia que la otra parte necesita conocer
para formarse un juicio verdadero de la realidad. Lohman da una definición más
amplia y lo entiende como "no solamente el silencio entendido como no sacar a
la parte de su error, sino también es dolo omisivo el silencio que tiene como
intención hacer que el otro caiga en error, por no informarle de aquellos hechos
o circunstancias que la víctima no tenía manera de enterarse por sus propios
medios". Este dolo negativo es conocido en doctrina como reticencia. Ejemplo:
En el contrato de seguro, dada la importancia de la reticencia por la naturaleza
misma del contrato, la ley la ha reglamentado expresamente en el art. 557 del
Código

Pero como para que exista dolo es necesario que haya intención positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro, no habrá dolo si el silencio
proviene de desconocimiento de la realidad o si el error se provoca
involuntariamente.

1.2.4.- Dolo determinante y dolo incidental.

139
Dolo determinante o principal es el que induce en forma directa a una
persona a realizar una declaración de voluntad que, de no mediar dolo, se
habría abstenido de realizar.

El dolo incidental no es determinante para la manifestación de voluntad. La

víctima la habría realizado de todas maneras pero en condiciones menores
onerosas.

1.2.5.- Personas de las que puede provenir el dolo.

Actos jurídicos unilaterales: el dolo debe provenir necesariamente de

Una persona que no es parte en el acto.

Actos jurídicos bilaterales: el dolo puede provenir de una de las partes o de

un tercero. Si proviene de una de las partes y es determinante, vicia el
consentimiento. Si proviene de un tercero no vicia el consentimiento, salvo que
la parte beneficiada con él hubiere tenido conocimiento del dolo y no lo hubiere
advertido a la contraparte (dolo negativo).

Acto jurídico plurilateral: El dolo puede provenir de una de las partes o de un

tercero. El acto no se invalida para todas las partes sino sólo para aquella que
fue víctima del dolo. La nulidad solo puede ser solicitada por aquéllas partes
que fueron directamente engañadas.

La violencia

Es la compulsión ejercida sobre una persona para determinarla a realizar un

acto y que vicia su consentimiento. Esta es exterior, cuando consiste en
impresiones físicas sobre el cuerpo, violencia física y la violencia moral que es
una presión sicológica ante el temor inmediato de un daño serio a sí mismo o a
más personas obligándola a pactar forzando su voluntad.

Hay violencia cuando esta es de tal naturaleza, que haga impresión en sujeto
de sano juicio provocándole temor de exponer su persona o su fortuna, a un
mal considerable y presente, según el Art. 1112 del código civil. Esta es causa
de nulidad del contrato cuando se haya ejercido en la persona del contratante o
su cónyuge, descendientes o ascendientes de aquél, según el Art. 1113 de
código civil.

140
El Art. 1114 expresa que; El temor respetuoso hacia los padres u otros
ascendientes, sin que hayan mediado verdaderos actos de violencia, no basta
por sí solo para anular el contrato.

Un contrato no puede ser impugnado nuevamente por causa de violencia, si

después de cesada ésta se ha aprobado el contrato expresa o tácitamente, o
dejando pasar el tiempo de la restitución fijado por la ley, según el Art. 1115 del
Código Civil.

La violencia se clasifica en grave y en leve. Grave: cuando se comete contra

las personas cuya importancia es suficiente para causar una viva impresión en
el individuo y que bajo la influencia de ellas comete lesiones en la persona del
provocador. Leve: cuando se comete voluntariamente contra las personas,
consideradas poco graves para que se las asimile a las lesiones. LA
VIOLENCIA: es la compulsión ejercida sobre una persona para determinarla a
celebrar un acto, y que vicia su consentimiento. Constituye un vicio del
consentimiento cuando es injusta y de naturaleza tal que pueda impresionar a
una persona razonable.

El Art. 112 del Código Civil nos dice sobre esto que; hay violencia, cuando
esta es de tal naturaleza, que haga impresión en sujeto de sano juicio, y que
pueda inspirarle el temor de exponer su persona o su fortuna, a un mal
considerable y presente. En esta materia hay que tener en cuenta la edad, el
sexo y la condición de las personas ¨.

El hecho de actuar sin el consentimiento de la persona interesada. Ej. Atentado

al pudor con violencia (Código Civil, Art.332).

El hecho de quebrar por la fuerza la resistencia opuesta por una persona o

cosa. Ej. Violencia cometida por un simple particular con el fin de introducirse
en el domicilio de un ciudadano; el Art. 184 del Código Penal la sanciona
como delito de Violación de Domicilio.

Acto voluntario de dureza cometido contra una persona, y al que la ley penal,
según los casos, califica de delito (delito de violencia de los artículos 309 del
Código Penal asimilado al de lesiones por la ley del 13 de mayo de 1863).

Existen dos tipos de violencias las cuales mencionaremos a continuación:

141
*Violencias graves: violencias contra las personas, cuya importancia es
suficiente para causar una viva impresión en el individuo el cual, bajo la
influencia de ellas, es conducido a cometer sin la libertad de espíritu necesaria
para actuar con reflexión, un asesinato o lesiones en la persona del
provocador. Las violencias graves constituyen eximente legal.

Sobre esto el Art. 321 del Código Penal dice: ¨ El homicidio, las heridas y los
golpes son excusables, si de parte del ofendido han precedido inmediatamente
provocación, amenazas o violencias graves ¨.

*Violencias leves: violencias voluntarias contra las personas, consideradas

demasiados poco graves para que se las asimile a las lesiones; aún hoy se las
reprime como contravención de simple policía, en virtud del Art. 605 del Código
De Delitos y Penas del Brumario año IV.

La lesión

Es el perjuicio que un acto jurídico causa a una de las partes contratantes,

como consecuencia de las cláusulas que contiene, de las condiciones en que
se pacta. La lesión no vicia las convenciones, sino en ciertos contratos y
respecto de determinadas personas, según el Art.1118 del Código Civil.

El artículo 1674 establece que si el vendedor ha sido lesionado en más de las

siete duodécimas partes en el precio de un inmueble, tiene derecho a pedir la
rescisión de la venta, aunque haya renunciado a ello.

LA LESION: viene del latín lesio que significa herir, dañar, etc. La lesión es el
perjuicio que se experimenta por la celebración de un contrato conmutativo,
cuando por causa de un error de apreciación o bajo la presión de las
circunstancias, se acepta cumplir una prestación de valor superior al de la que
se recibe. La lesión solo vicia de nulidad ciertos contratos (venta de un
inmueble, Código Civil, Art.1674). Este artículo 1674 dice ¨ Si el vendedor ha
sido lesionado en más de las 7/12 partes en el precio de un inmueble, tiene
derecho a pedir la rescisión de la venta, aunque haya renunciado
expresamente a esa facultad en el contrato, o declarado que hacia donación de
la diferencia de precio ¨.

142
Las lesiones (golpes y heridas), son infracciones previstas y penadas por los
Art. 309 a 313 y 320 del Código Penal. Los golpes designan los actos de
violencia física de cierta gravedad dirigidos contra el cuerpo de una persona,
que es golpeada o recibe el choque; pueden ser dados directamente por el
agente, con ayuda de todo o parte de su cuerpo.

Las heridas son las violencias que dejan una huella material sobre o en el
cuerpo de la víctima, produciendo una lesión corporal externa o interna.

Las lesiones pueden ser:

*Lesiones involuntarias: lesiones que son consecuencia de una torpeza,

imprudencia, falta de atención, negligencia o inobservancia de los reglamentos
(Código Penal, Art. 320), por ejemplo, el hecho de que el conductor de un
automóvil hiera a un transeúnte, por conducir imprudentemente o con torpeza.

*Lesiones voluntarias: lesiones causadas a sabiendas e intencionalmente,

teniendo el autor la conciencia de que hiere o da golpes (Código Penal, Art.
309 a 313).

1.5.- LA INCAPACIDAD

Es la ausencia de capacidad para poder ejercer un derecho. La incapacidad se

divide en:

Incapacidad de goce que es la falta de aptitud para adquirir y

poseer derechos del cual se es titular.

Incapacidad de ejercicio que es la falta de aptitud para ejercer los derechos de

que una persona esta investida.

Incapacidad de hecho es aquella necesaria, se impone al legislador.

Incapacidad de derecho es arbitraria y representa una creación de

determinado derecho positivo.

Incapacidad general es cuando se extienda todos los actos jurídicos. Ej.: menor
declarado en interdicción.

Incapacidad especial es aquella que se refiere a actos de determinada

categoría.

143
Incapacidad natural está cubierta por la incapacidad legal y representa
un estado de ineptitud donde la ley no hace más que sancionar y reglamentar
una situación que se impone por sí misma.

Incapacidad arbitraria es la ausencia de capacidad determinada y declarada

por la ley, que es en ocasiones la obra arbitraria de la misma ley.

Incapacidad de defensa social es aquella establecida para defender a

la sociedad contra el incapaz y sus sanciones están dirigidas contra el mismo
incapacitado.

Incapacidad de protección es la establecida para proteger al incapaz.

El Art. 1123 del código civil expresa que cualquier puede constatar sino está
declarado incapaz por la ley, esta regla se aplica a todos los actos jurídicos.
Produce dos consecuencias:

? Aquellas personas que la ley no declara incapaz están dotado de capacidad

plena.

? A estas personas les son permitidos todos los actos que la ley no prohíbe a
los incapaces.

Los incapaces de contratar son: los menores de edad, los sujetos ha

interdicción, en los casos expresados por la ley y todos aquellos a quienes la
ley ha prohibido ciertos contratos, según el artículo 1124 de código civil.

LA INCAPACIDAD: es la ineptitud para gozar de un derecho. Incapacidad de

goce: Así, las personas condenadas a penas criminales perpetuas son
incapaces de disponer y recibir a título gratuito, o para ejercerlo por sí mismo, o
sin asistencia o autorización.

La incapacidad puede ser:

*Incapacidad absoluta o total: incapacidad para el trabajo que impide a la

víctima dedicarse en adelante a cualquier labor remuneratoria.

*Incapacidad para el trabajo: estado de la persona que, a consecuencia de un

accidente o enfermedad, se halla impedida total o parcialmente para trabajar
(Ver ley del 9 de abril 1898).

144
*Incapacidad parcial: incapacidad para el trabajo que deja a la víctima la
posibilidad de trabajar, pero sin permitirle el ejercicio de su profesión en la
forma que lo hacía antes del accidente.

*Incapacidad permanente: incapacidad para el trabajo que subsiste luego de

consolidada la lesión.

*Incapacidad temporaria: incapacidad para el trabajo que afecta a la víctima

hasta la curación o consolidación de la lesión.

Conclusión

En este trabajo apreciamos los vicios del consentimiento y los artículos que la
encierran. Por lo que pudimos apreciar que estos son cinco, pero que dentro de
cada uno de ellos hay diferentes tipos de errores, dolo, incapacidad, violencia y
lesión.

En el mismo notamos que para que cada uno de ellos pueda darse se necesita
de un acto específico y que dependiendo de esta se clasificara dentro del vicio
que le corresponde. Esperando así que un futuro lo aprendido sea empleado
para desarrollar mis conocimientos y poder aplicarlo, desempeñando un buen
papel ante la justicia.

Son aquellos para cuya validez no se requiere la observancia de una forma,

sino únicamente el consentimiento de las partes, presentes, ausentes, y ya lo
manifiestan de modo expreso o tácito.

- Que la institución captatoria?

Se denominaba así en el Derecho romano la institución de here dero hecha con
la condición de que el instituido hubiere de nombrar, a su vez, heredero al que
lo había designado por tal. Las instituciones captatorias fueron anuladas por un
senadoconsulto que mencionan Plinio y Papinianc.
Condición de que el heredero o legatario haga en su testamento alguna
disposición en favor del testador o de otra persona. Se considera nula en el
ordenamiento jurídico español.

- Modalidades de la Institución

145
- Término o plazo
- Condición
- Condición no aceptada
- La condición Murciana
- Condición Suspensiva
- Condición Potestativa
- Condición Negativa
- Distribución de la herencia

¿CÓMO RECLAMAR UNA HERENCIA EN REPÚBLICA DOMINICANA?

El proceso para reclamar una herencia en la República Dominicana, está

regulado por el artículo 718 y siguientes del Código Civil Dominicano.

Por lo general en la República Dominicana las personas fallecen sin dejar

testamento, por lo que es bueno dejar claro que no es necesario figurar en
un testamento para poder tener derecho a heredar.

También es importante dejar claro que la ley establece un orden de

prioridad para poder heredar, estableciendo que los primeros con el
derecho a heredar son:

– Los Descendientes directos (hijos y nietos).

– Los Ascendientes (padres y abuelos).
– Por último, Los Colaterales (hermanos, primos y tíos).
 

LOS DERECHOS DE LOS HIJOS SOBRE LOS BIENES DE SUS

PADRES.

De acuerdo al artículo 14 de la Ley 14-94, también llamada del Código del

Menor, todos los hijos e hijas, ya sean nacidos de una relación consensual,
de un matrimonio o de una adopción, gozaran de iguales derechos y
calidades, incluyendo los relativo al orden sucesoral.

De manera que como puede leerse todos los hijos tienen los mismos
derechos y todos deben de ser tratados como si fueran hijos legítimos.

146
Pero esto no siempre fue así, pues antes de la promulgación del Código
del Menor (Ley 14-94), los derechos sucesorales de un hijo “natural”, y un
hijo “legitimo”, no eran iguales, pues al natural le correspondía tan solo la
mitad de lo que le correspondía al legítimo.

CUAL ES EL PROCEDIMIENTO PARA RECLAMAR UNA HERENCIA EN

REPÚBLICA DOMINICANA

Cuando una persona muere hay un plazo de 30 días para declarar el

fallecimiento y liquidar los impuestos a pagar por ante la DGII, brevemente
detallo los pasos a seguir:

– Después de la muerte de la persona de la cual se heredará (de cujus), lo

primero que se debe de realizar es levantar un acta notarial de
Determinación de Herederos, el cual debe detallar a todos los beneficiados
y bienes que serán objeto de la sucesión.

– Luego se debe de realizar una declaración sucesoral en la Dirección General

de Impuestos Internos (DGII).

– Luego de esta declaración se pagan los impuestos sucesorales, los cuales

corresponden al 3% del valor total de los bienes objeto de la herencia. (Ley
2569 de Impuestos Sobre Sucesiones y Donaciones del 4 de diciembre de
1950 y sus modificaciones).
– Luego del pago de estos impuestos los herederos tomarían posesión de sus
bienes en partes iguales. (Posteriormente hablare de los conyugues en el
proceso de partición)

Es muy importe tener en cuenta el plazo de 30 días para declarar el

fallecimiento y liquidar los impuestos, pues cuando se agota este tiempo
hay que pagar una mora que puede aumentar el 3% inicial a un 4.5%, con
el agravante de que vencida la última prórroga de 60 días la suma
aumentará un 10% de impuestos por cada mes que se retrase.

147
- Sustitución Vulgar
2.-La sustitución vulgar con expresión de casos.-
Es aquella que comprende que comprende uno o dos de los anteriores,
por ejemplo: instituyo heredero a mi hijo Juan y para el caso de éste muera
antes de heredar nombro sustitutos vulgares a sus descendientes.
- Sustitución Pupilar
La sustitución pupilar y la ejemplar son aquellas que pueden realizar los
padres y ascendientes sobre sus descendientes menores para testar o
incapaces con la finalidad de evitar la sucesión intestada de éstos en caso de
fallecimiento.

- Sustitución Cuasi Pupilar

La sustitución ejemplar (o sustitución cuasi pupilar) debe ser considerada a la luz
del Art. 776 ,Código Civil que permite que el ascendiente pueda nombrar sustituto
al descendiente mayor de catorce años que, conforme a derecho, haya sido
declarado incapaz por enajenación mental.

La sustitución ejemplar habilita a los ascendientes del incapaz mayor de 14 años

para que puedan nombrar sustitutos evitando, en su caso, la sucesión intestada
del mismo, pues, en virtud del apdo. 2 del Art. 663 ,Código Civil, está incapacitado
para testar "el que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio".

La validez de esta sustitución requiere que la incapacidad, incluida la natural para

testar, sea declarada judicialmente en vida del descendiente sustituido, aunque se
produzca una vez se haya dispuesto la sustitución.

¿Cuáles son los herederos forzosos?

Los herederos forzosos: Son aquellos a los que la ley reconoce el derecho a
heredar, al menos, un tercio del patrimonio del fallecido, llamado legítima.
Son herederos forzosos, en primer lugar, los hijos (tanto naturales como por
adopción, matrimoniales y no matrimoniales) y descendientes y, en su defecto,
los padres y ...
¿Cuál es la diferencia entre heredero y legatario?
Diferencias entre heredero y legatario. En un sentido muy
general, heredero es aquella persona que sucede al difunto en la titularidad de

148
sus bienes y deudas, a título universal; y legatario aquella que adquiere sólo
bienes concretos y determinados, sin responder del pasivo de la herencia.

¿Qué es acrecer en un testamento?

El derecho a acrecer es la facultad que se da en Derecho de sucesiones a los
demás herederos a acrecentar su herencia añadiendo parte de la de otro
heredero que previamente renunció a tomar su parte. En ese caso, el
porcentaje de la herencia que no ha sido aceptado deberá repartirse entre el
resto de herederos.
- El derecho a acrecer
Acrecer: derecho que se concede a determinados herederos, legatarios o
usufructuarios, para adquirir la parte de la herencia, legado o bien
usufructuado, que correspondería al que renuncia a los mismos, el que fallece
antes que el testador, o el que está incapacitado para recibirlos.

- Institución de heredero pura y simple

- Nulidad de la institución de heredero
- Sustitución de heredero
- Motivos ilícitos en la institución de herederos
- Testamentos sin herederos
- Tipos de herederos
- Derechos del heredero
- Institución heredero código civil

IX- LOS LEGADOS

También recibe por extensión ese nombre el conjunto de bienes que son objeto
del legado. La persona que recibe un legado es denominada legatario y,
normalmente, tiene menos derechos que un heredero a la hora de la administración y
defensa del caudal hereditario.

En grandes patrimonios es habitual que la herencia se divida entre varias personas. Lo

que sucede es que algunas personas reciben parte de los bienes. En el artículo
explicamos qué es un legado.

LA DIFERENCIA ENTRE HEREDERO Y LEGATARIO

149
Cuando una persona hace testamento, designa herederos y legatarios. El
heredero, siempre que no se diga lo contrario, recibirá su parte proporcional
sobre el total del patrimonio del fallecido. En cambio, un legatario solo
tendrá derechos sobre aquellos bienes que indique expresamente
el testador.

El legado es, por lo tanto, una parte del patrimonio que el testador cede a
una persona física o jurídica que no es heredera designada ni forzosa. Por
lo tanto, es una posibilidad que se introduce a criterio expreso de la persona
que otorga testamento. De esta manera, se garantizaría que, efectivamente, la
recibiría. La idea es distribuir mejor el patrimonio en función de los deseos del
testador.

Si bien esta figura no es la más habitual, no podemos decir que sea anecdótica
ni reciente. Se aplica en supuestos diversos y, en consecuencia, es una
herramienta que se utiliza con cierta frecuencia en el derecho sucesorio.
Además, hemos de indicar que está generalizada en el Derecho Foral, de
manera que no es extraña.

CONDICIONES PARA QUE EL LEGADO SE RECIBA

En primer lugar, el legado tiene que realizarse sobre una parte concreta de la

herencia. Esta puede ser un bien inmueble, unas rentas o incluso
una deuda sobre la que el fallecido tenía un derecho. Si no se especifica, no es
posible legar. Esa es la principal diferencia con las herencias.

Otro aspecto fundamental es que el legatario tiene que estar

perfectamente identificado. Como el legatario no es un heredero forzoso, tiene
que constar su nombre, apellidos y DNI. En el caso de que se trate de
una empresa o fundación, tendrá que constar la persona jurídica y el CIF.
De esta manera, resultará más sencillo el proceso. Si bien los animales de
compañía también pueden recibir legados, hay que designar a un albacea. En
consecuencia, nadie puede reclamar un legado si no ha ido previamente
mencionado en el testamento como legatario.

150
Finalmente, los legados nunca pueden perjudicar los derechos de los
herederos forzosos. Esto significa, como hemos indicado en otros artículos,
que un legatario que reciba una cantidad del patrimonio superior a la que le
corresponda por ley a los herederos no la podrá recibir. El testamento se
consideraría nulo de pleno derecho. Por esta razón, es aconsejable asesorarse
bien antes de firmar el documento para evitar problemas futuros.

CASOS HABITUALES EN LOS QUE SE DAN LEGADOS

Aunque el legado es una figura antigua en el derecho sucesorio, hoy es más

conocida por algunos casos mediáticos. Sobre todo, porque algunos millonarios
como Tim Cook, consejero delegado de Apple, o Bill Gates, fundador
de Microsoft, han optado por legar gran parte de su fortuna a entidades que
no serían herederas en condiciones normales.

Hay otro caso habitual de legatario. Cuando una persona dependiente ha

sido cuidada por un tercero que no es familiar, es común que se le ceda
alguna parte concreta del patrimonio. El fallecido incluirá este punto en su
testamento. También hay que decir que existe la posibilidad de designarla
como heredera, si así se desea.

Por otra parte, puede darse el supuesto de personas que fallecen solteras y
sin descendencia. Cuando esto sucede, los herederos serían los sobrinos o
ascendientes si los hubiese. Ahora bien, se da el caso de que el finado decide
ceder un legado de importancia a una entidad benéfica, empresa o
asociación. Muchas obras de beneficencia que luego han entrado en el
sistema público de salud se iniciaron así.

Finalmente, hay que indicar que ya existen casos de mascotas a las que se les
garantiza el bienestar después de la muerte del amo. Eso sí, ha de constar
claramente en el testamento ese deseo. Cuando sucede esto, conviene que
se defina desde el principio quién administrará ese legado. En consecuencia,
la figura del albacea es fundamental.

CÓMO ELEGIR LA FIGURA QUE MÁS CONVENGA

151
Lo cierto es que, a la hora de elegir qué figura conviene más, pesan dos
cuestiones. En primer lugar, la afectiva. No en vano, el testador va a querer
dar su patrimonio a aquellas personas que considera que lo merecen. Como no
puede ser de otra manera, ahí nada tenemos que decir porque esta es una
decisión personal e intransferible. En cualquier caso, sí podemos indicar que el
testamento puede ser modificado cuantas veces sea necesario.

En segundo lugar, hay que tener en cuenta las propias circunstancias

personales del testador. Si no tiene familia, puede optar directamente por
designar herederos porque no habrá quien reclame el patrimonio. Ahora bien,
si hay herederos forzosos la mejor fórmula para garantizar que se recibe el
patrimonio será el legado.

Una vez que se tengan en cuenta ambos aspectos, se puede otorgar

testamento. Por supuesto, falta una pieza fundamental, que es el
asesoramiento especializado.

Conclusión

Saber cuál es la fórmula sucesoria más adecuada es de vital importancia. Por

lo tanto, el asesoramiento «antes de» se convierte en un aspecto
fundamental. La impugnación de un testamento es por definición cara y
costosa, dificultando la recepción del patrimonio.

Recomendamos que, desde el primer momento, le plantees al abogado qué

deseas hacer. De esta forma, te podrá aconsejar acerca de la conveniencia
de una opción u otra. Designar legatarios puede ser bueno en algunos casos
pero no en otros. Tener en cuenta todos estos aspectos es fundamental para
que tu testamento se ajuste a derecho y cumpla con el objetivo para el que lo
otorgaste. Al final, la previsión acaba siendo barata para ti y para tus seres
queridos.

Por otra parte, tienes que saber elegir el profesional que te ayude para que no
haya problemas en el futuro. Esto es, precisamente, lo que te podemos aportar
nosotros. En Testamenta contamos con todo lo necesario para que puedas

152
hacer testamento con garantías. Te animamos a que nos conozcas mejor
para ahorrar tiempo y dinero en este trámite.

Luego del 2do parcial

I -De la gestión de negocios-

¿Qué es la gestión de negocios ajenos?

Gestión de negocios ajenos. Esta figura (la gestión de negocios ajenos) se produce
cuando una persona se encarga de los asuntos o intereses de otra, sin haber recibido
mandato de ésta y sin que exista la obligación legal de intervenir en ello.
Enriquecimiento ilícito. Si alguien transfiere a mi cuenta un dinero por error
La Constitución dominicana en su artículo 146 numeral 3, establece que “Es
obligatoria, de acuerdo con lo dispuesto por la ley, la declaración jurada de bienes de las
y los funcionarios públicos, a quienes corresponde siempre probar el origen de sus
bienes, antes y después de haber finalizado sus funciones o a requerimiento de autoridad
competente”.

La Ley 311-14 promulgada el 8 de agosto del 2014, tiene por objeto instituir el
Sistema Nacional Automatizado y Uniforme de Declaración Juradas de Patrimonio y
establece que la Cámara de Cuentas es la institución responsable de su aplicación y debe
coordinar con los órganos públicos de control e investigación de la corrupción y su
implementación.
Dicha normativa establece un plazo de noventa (90) días, para que el Poder Ejecutivo
apruebe el Reglamento de Aplicación, pero hasta la fecha el Presidente Danilo Medina
no promulga el mismo, generando dificultades, lentitud y obstáculo para el
cumplimiento.

El pago de lo indebido; se presenta cuando una persona denominada deudor paga a

quien no es su acreedor. ... Todo pago presupone la existencia de una deuda; si esta no
existe, la entrega no tiene razón jurídica de existir y debe ser restituida. Tal devolución
es conocida como repetición de lo indebido.

153
Del daño causado injustamente. Definición: Cuando una persona causa sin derecho un
perjuicio a otra, atacando su propiedad, la equidad quiere que haya reparación en
provecho de la víctima. ... Se refiere a cualquier otro daño causado por lesión o
destrucción de un bien suyo.

Ley Aquilia (traducible al castellano como Ley Aquilia) era la lex (ley) del derecho

romano que establecía una indemnización a los propietarios de los bienes lesionados por
culpa de alguien.

Según nos enseña Justiniano en el Digesto (D.9.2.1.1) la lex Aquilia en realidad fue un

plebiscito que se votó a propuesta del tribuno Aquilio, alrededor del siglo III a C., y que
vino a llenar el vacío legal existente con respecto al daño injustamente causado, delito
civil que los romanos llamaban “damnum iniuria datum”.

La difamación -La alegación o imputación de un hecho preciso. -La acusación debe

afectar el honor y recaer sobre una persona o cuerpo específico que permita su
identificación.

-La intención culpable y la publicidad por un medio de comunicación.

Es indispensable precisar que la difamación y la injuria cometida por un medio de

comunicación están previstas en la ley 6132; y en lugares públicos en los Artículos del
367 al 373 del Código Penal Dominicano; y en el Artículo 32 del Código Procesal
Penal.

¿Qué es la injuria? Es una expresión afrentosa, de desprecio o una invectiva, que

también ataca el honor de las personas, pero no conlleva la imputación de un hecho no
preciso, pero como también se trata de un delito tiene sus propias características, a ver:

PÁRRAFO II Difamación, Injurias, Revelación de Secretos. Art. 367.- Difamación es

la alegación o imputación de un hecho, que ataca el honor o la consideración de la
persona o del cuerpo al cual se imputa. Se califica injuria, cualquiera expresión
afrentosa, cualquiera invectiva o término de desprecio, que no encierre la imputación de
un hecho preciso.

154
ARTÍCULO 32.- Acción Privada. Son solo perseguibles por acción privada 10s
hechos punibles siguientes: 1) Violación de propiedad; 2) Difamación e injuria; 3) 4) La
acción privada se ejerce con la acusación de la víctima o su representante Violación de
la propiedad industrial; Violación a la ley de cheques. Legal, conforme el
procedimiento especial previsto en este código.

- Elementos de la gestión de negocios

- Efectos de la gestión de negocios

- De la obligación del gerente

- De la obligación del dueño

- La tutela y la curatela

II - De la Indivisión-

- La obligación que resulta de la obligación

- Otras obligaciones nacidas de la misma

- De la Conjusion de límites

- Del daño causado injustamente-

-Del delito en la ley Aquilina

- Elementos del delito

- De las consecuencia del delito y de la acción.

- De la extensión de la ley Aquilia.

III - Del robo y del daño con violencia-

- La acción vi bonorum

- La acción vi bonorum rapturum

155
- De la injuria-

- Carecteres de la injuria

- Consecuencia del delito de injuria

- La acción injuriarium

- De las obligaciones nacidas quasi ex delicto

- Del caso en que el juez ha hecho el pleito suyo

- De la responsabilidad de los banqueros o podadores.

- Del efecto y de ejecución de las obligaciones-

- De la in ejecución de las obligaciones-

X-ORGANIZACIÓN JUDICIAL ROMANA:

Desde los primeros tiempos del derecho romano hasta la época de

Diocleciano, la organización judicial romana se caracterizó por la intervención
de dos clases de funcionarios en los procesos judiciales: los magistrados y los
jueces. Consiguientemente, el proceso civil se dividía en dos etapas distintas:
la primera se desarrollaba ante el magistrado, y se denominaba instancia in
iure, la segunda tenía lugar ante el juez, y se denominaba instancia in judicio.
Al magistrado correspondía la ordinatio judicii, o sea la ordenación del proceso;
al juez correspondía desarrollar el juicio y pronunciar la sentencia.

LOS MAGISTRADOS

La institución de los magistrados romanos varió según las distintas épocas.

Generalmente, si bien había separación de funciones administrativas y
judiciales, no había una verdadera separación de órganos en cuanto se refiere
a los magistrados. En los primeros tiempos los magistrados eran los reyes
mismos. Después los cónsules y los pretores, institución esta última que data
del año 387 de Roma. Había el pretor urbano y el pretor peregrino: el primero
conocía de las controversias entre ciudadanos romanos; el segundo, de los

156
juicios entre peregrinos o entre ciudadanos romanos y peregrinos. En Italia
hubo la institución de magistrados municipales llamados duumviri o quatuorviri.
En las provincias ejercían la magistratura los presidentes de estas.

Bajo Diocleciano se dividió el Imperio en cuatro prefecturas, cada una de las

cuales era gobernada por un funcionario llamado prefecto del pretorio, el cual
ejercía igualmente la magistratura. Cada una de esas prefecturas se sub-
dividía en provincias que eran regidas por un rector o praedes provinciae,
investido a la vez de las funciones de magistrado. En Roma la magistratura era
ejercida en aquella época por el prefecto de la ciudad.

La función del magistrado en los procesos judiciales recibía el nombre

específico de jurisdictio, de donde viene el término moderno de jurisdicción.

LOS JUECES

En la institución de los jueces se puede observar un principio de separación, no

solo de funciones judiciales y administrativas, sino también de órganos, por
cuanto la única función de los jueces era la de desarrollar los procesos
judiciales que a ellos llegasen y dictar la sentencia.

Entre los jueces se distinguían los que eran escogidos para cada proceso, y los
que funcionaban permanentemente formados en corporaciones.

El juez que era escogido para cada proceso se llamaba judex, arbiter o
recuperator. El iudex era el que tenía que fallar en estricto derecho, sin que le
fuese permitido conciliar las pretensiones de las partes. El arbiter era el que
tenía ese poder de conciliación. Los recuperatores, según la opinión
predominante, eran los encargados de fallar las controversias entre ciudadanos
romanos y peregrinos.

Cuando el juez debía escogerse para cada proceso era seleccionado de una
lista numerosa formada por el magistrado y que se exhibía en el Foro. Dicha
lista se llamaba álbum judio. Había además jueces permanentes que
funcionaban en corporaciones o tribunales, llamados decenviros y centunviros.
Los primeros se ocupaban, según parece, de los procesos sobre el estado de

157
libertad y de ciudadanía. Los Segundos conocían de cuestiones relativas al
estado civil de las personas y a loS derechos de sucesión por causa de muerte.

LEGIS ACTIONES (acciones de ley)

El procedimiento per legis actiones representa, en el orden cronológico, el
primer sistema de enjuiciamiento civil aplicado en Roma, sistema de las
acciones de la ley se remonta al origen mismo de Roma; quedó en vigor
durante los seis primeros siglos.

Este procedimiento se encontraba recogido en la Ley de las XII Tablas. De las

cinco acciones de ley, tres son declarativas y dos son ejecutivas.
Las acciones declarativas son:
* 1. legis actio sacramentum (acción de ley por apuesta).
* 2. legis actio per iudicis postulationem (acción de ley por petición
de un juez o de un árbitro).
* 3. legis actio per condictionem (acción de ley por requerimiento).

La legis actio declarativa pretende que el juez se pronuncie sobre la existencia

de un derecho puesto en tela de juicio. En cambio, una acción de ley ejecutiva
sirve tan sólo para conseguir la ejecución de una sentencia ya existente o para
otros casos análogos.

LEGIS ACTIO PER SACRAMENTUM

(ACCION POR APUESTA SACRAMENTAL)

Se aplicaba en los casos en que no había una acción específica prescrita.

Tenía dos modalidades: la legis actio sacramento in personam y la legis actio
sacramento in rem. Los detalles de la primera modalidad son poco conocidos.

La actio sacramenti es el procedimiento de derecho común y debe emplearse

todas las veces que la ley no ha sometido expresamente el asunto a otra
acción.

LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM

158
 (ACCIÓN POR PEDIDO DE JUEZ)
La Ley de las XII Tablas introdujo para casos determinados un modus agendi
más progresivo y con ventajas notables respecto de la legis actio
sacramentum: la acción por petición de un juez o un árbitro. Esta acción de ley
se aplicaba:
1) En los casos en que había una promesa solemne (sponsio) de pagar una
cantidad de dinero.
2) En el supuesto de división de la herencia (actio familiae erciscundae).
3) En la división de la cosa común (actio communi dividundo).
Se ignora si esta acción es tan antigua como la actio sacramenti. Lo cierto es
que parece que fue establecida, bien en su origen, o bien en una fecha anterior
a la ley de las XII tablas. El dominio de la judicis postulatio se extendía a las
acciones de partición y fijación de los límites y a la acción ad exhibendum. Se
conjetura que se aplicaba también a las obligaciones que tenían por objeto una
datio, por las cuales se podía obrar per sacramentum.

LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM

(ACCIÓN POR EMPLAZAMIENTO DE PAGO)
Esta acción de ley fue creada por una lex Silia para las obligaciones de sumas
determinadas, certae pecuniae y por una lex Calpurnia para toda obligación de
cosas ciertas de omni certa re. Al parecer esta creación no tuvo por objeto
llenar un hueco en el procedimiento, porque los litigios sobre semejantes
obligaciones podían haberse cortado con ayuda de la actio sacramenti o de la
judicis postulatio. El legislador quiso sin duda, instituir para esta clase de
asuntos tenga un procedimiento más sencillo, bien fuera por las formalidades
cumplidas in iure o por una abreviación del término. El nombre acción de ley
para citación a término (condici citar alguien a término) deriva del plazo de
treinta días al final del cual se ha de nombrar un juez. Las palabras que
contienen la pretensión del actor, aio te mihi sexterciorum decem milia dare
oportere (afirmo que me tienes que dar diez mil sestercios), expresan la
diferencia más importante con la legis actio per iudicis arbitrive postulationem:
en este caso no se nombra la causa de la pretensión del actor.
No era necesario que el demandante expresara la causa, bastaba con que
indicara una ejecución de un crédito. Luego del intercambio de las palabras

159
solemnes, y prescindiendo de la apuesta, el magistrado cita a las personas
para que luego del plazo de treinta días volviesen a fin de elegir un juez.

PROCEDIMIENTO PER FORMULA

La fórmula es un documento que resume la controversia entre las partes y que

luego es remitida por el magistrado al juez y le sirve para decidir el litigio.

FASES

FASE IN IURE

En la que se redactaba y aceptaba la formula y mediante la aceptación de este

documento redactado por las partes, que se le confiere al juez la facultad de
poder condenar o absolver al demandado. En toda formula lo primero que
aparece es la designación del juez que se hará cargo del litigio.

PARTES DE LA FASE IN IURE

1- La Formula
2- La Litis contestatio

FASE APUD IUDICEM

Se desarrolla ante un juez El juez se basa primero en la formula, en las

pruebas y alegatos de las partes. No es necesario que la sentencia se dicte
antes de la puesta del sol, el juez dispone de plazos más amplios, según las
circunstancias El error cometido por el demandante que hubiere ejercido una
acción por otra ocasionaba que perdiera el juicio, pero podía intentar de nuevo
el proceso porque su derecho no ha sido resuelto en justicia. Con la sentencia
termina la fase Apud Iudicem.

LA FÓRMULA Y SUS ESTRUCTURAS

La fórmula era un documento redactado en una tablilla de doble cara escrito en

la parte interna y copiado en la externa. Este documento era sellado por las
partes y los testigos en la fase in iure y luego se abría en la fase apud iudicem.

PARTES DE LA FORMULA

160
La Demonstratio: consiste en una exposición de los hechos y señala la causa
por la cual se lleva a cabo el litigio

La Intentio: es la parte más importante de la formula y en ella se indica la

pretensión del demandante o actor y puede ser de dos tipos :

-Certa : cuando el objeto del litigio este perfectamente determinado.

-Incerta: es indeterminado el objeto del litigio y su determinación se deja a

criterio del juez.

La Condemnatio: la formula le confiere al juez la facultad de absolver o

condenar al demandado.

Organización judicial en Roma.

Etapa de las legis actionis.

Etapa del procedimiento per formulas.

XI: LAS ACCIONES JUDICIALES:

3. LAS ACCIONES EN EL DERECHO ROMANO Y EN LA JUSTICIA

ROMANA.

3.1. Definición de acción.

Originalmente en el derecho romano, la noción de acción es considerada como

sinónimo de un conjunto de ritos sagrados y procedimientos ineludibles. Será
hasta la puesta en práctica del llamado Procedimiento Formulario del Derecho
Romano –procedimiento per formulas-, que el derecho de acción pasa a ser el
propio derecho material que se exige y deduce dentro del juicio.
Como se verá más adelante, después del procedimiento de la actio legis y el
per formulas, se adopta –aproximadamente en tiempos del Emperador
Justiniano- el llamado Procedimiento Extraordinario, en esta etapa de evolución

161
del derecho procesal y de la acción, es concebida ésta como: el derecho de
perseguir en juicio lo que a uno se le debe.
Dicha definición ha caído en desuso en el derecho procesal post romanista ya
que perteneció a la etapa pre científica del proceso, pues concibe a la acción
con el derecho material que se discute en juicio, es decir, señala que ambos
son equivalentes, de tal modo que quien tenía acción tenía el derecho, y no
podía obtener otra cosa del órgano jurisdiccional que una resolución favorable.

3.2. Acciones civiles, pretorias e interdictos.

Esta variedad de acciones en materia procesal que contemplaba el Derecho

Romano, no fue siempre la misma, sino que sufrió una transformación
paulatina, al igual que sucedió con el derecho procesal y con el derecho en
general y con las instituciones sociales, políticas y económicas del pueblo
romano.
Es así como las acciones señaladas nacen en diversos momentos históricos:
Una forma de clasificar las etapas del derecho procesal y de las acciones
procesales es la siguiente:
1. Etapa de las legis actionis. Corresponde a la época arcaica
2. Etapa del procedimiento per formulas. Se desarrolla durante la época
clásica.
Estas dos etapas se conocen como ordo iudiciorum. Ambos tienen como
característica común, que el proceso se divide en dos fases: la primera se lleva
a cabo ante el pretor, y se denomina in iure; la segunda se celebre ante el juez
y se le llama apud iudicem o in iudicio.
Pretor: Administraba la justicia en ocasiones fungía como juez.

Juez: Facultar de dictar sentencia resuelve un proceso contrario. Estudiar las

controversias absolver o condenar al demandado.
3. Etapa de procedimiento extraordinem o extraordinaria cognitio, que desplaza
al procedimiento formulario a finales de la época clásica.
El procedimiento ordinario se agotó en una sola vía.

Ya se ha hecho mención de varias acciones relacionadas con la sucesión y se

han explicado, en este momento se detallaran nuevamente algunas de ellas y

162
otras que se habían omitido. Las acciones civiles, pretorias e interdictos en
materia de sucesiones son los siguientes:
a) La reivindicatio.
Existe cuando se actualiza un incumplimiento en relación con un legado “per
vindicationem”.1 Además, era ejercitada por el heredero cuando tenía
conocimiento de que ciertos elementos de la herencia se encontraban en
manos ajenas. En este caso, era factible ejercitar la “actio publiciana”. 2
Es la principal acción “in rem”, porque es la sanción del derecho más completo
que se puede tener sobre una cosa, que es el “derecho de propiedad”. Será a
través del ejercicio de esta acción por parte del propietario desposeído en
contra de todo detentador, que el primero estará en posibilidad de obtener la
restitución de la cosa de su propiedad que le fue quitada.
b) La actio ex testamento.
Es una acción personal que el legatario podía dirigir contra el heredero en caso
de incumplimiento relacionado con un legado “per damnationem”. 3
c) La petitio hereditatis.
Es una acción por la cual el heredero quiritario reclamaba la herencia en su
totalidad a cualquier persona que estuviera en posesión de ella, para recuperar
algún bien determinado de la herencia; en cambio, el heredero no quiritario
debía servirse de la “actio reinvindicatoria” o la “actio publiciana”.
En ella el demandante quiere que se le reconozca en justicia su calidad de
heredero. Tiende a obtener una sucesión. Está sometida por lo general a las
reglas de la “rei vindicatio”, sin embargo, posee algunas diferencias, como las
siguientes: pertenece al que pretende ser heredero y que no está en posesión
de una sucesión o que sólo posee una parte.

1 Un legado es una especie de donación dejada por un difunto. Existe este tipo de legado, cuando el
testador dice: da una cosa al legatario, o le dice que puede tomarla como suya. De manera que el legatario
adquiere la propiedad de la cosa legada y posee la “reivindicatio. Por ello su nombre de legado “per
vindicationen”.
2 Fue creada por un pretor llamado Publio. Es una acción del Derecho Honorario, pertenece a las
acciones “in rem”, es ficticia para la persona desposeída, según la cual el juez debía estatuir sobre la
pretensión del demandante como si la usucapión se hubiese cumplido. Se puede afirmar, que es una “actio
reivindicatio” ficticia, ya que la ficción consiste en que el demandante es tratado como si hubiese
terminado la usucapión de la cosa que reclama.
3 Se limita a imponer al heredero la obligación de realizar un hecho. De manera que el legatario sólo
adquiere un derecho de crédito, y para obligar al heredero a ejecutar la prestación que le es debida, en
virtud del legado, tiene la acción personal “ex testamento”.

163
La petición de herencia se concede también contra aquel que ha cesado de
poseer por dolo. Puede ejercitarse no contra todo poseedor, como en el caso
de la “reivindicatio”, sino únicamente contra aquellos que poseen “pro herede” o
“pro possessore”.
d) La querela inofficiosi testamenti.
Es una acción creada por los Tribunales de los Centumviri. Por virtud de esta
acción, los ascendientes, descendientes y en determinadas circunstancias, los
hermanos del difunto que no hubieran recibido por vía testamentaria más de la
cuarta parte de lo que habrían recibido por vía legítima, podían reclamar la
anulación del testamento, recibiendo entonces su porción de la herencia de
acuerdo con la vía legítima.
e) La “actio ad supplendan legitiman”.
Su ejercicio traía como consecuencia obligar al heredero testamentario que
hubiera recibido más de su porción legítima, a completar la porción del
heredero que hubiere recibido menos. Esta acción es de naturaleza
estrictamente personal.

3.3. Acciones de la ley.

Las legis actiones sólo podían ser utilizadas por los ciudadanos, en la ciudad
de Roma o en una milla alrededor de la ciudad. Se llevaban a cabo mediante
determinados gestos rigurosas, formas orales ante el magistrado, una
equivocación en las palabras que debían usarse significaba la pérdida del
juicio.
Según las instituciones de Gayo las acciones de la ley eran cinco:

1. Legis actio per sacramentum. Se presenta bajo dos modalidades de la ley: in

rem e in personam
1.1. Legis actio per sacramentum in rem. Se utiliza para la vindicatio,
esto es, cuando se trata del derecho que tiene el pater familias sobre
personas o cosas como: la patria potestas, manus, dominica potestas,
propiedad sobre las cosas, reclamación de una herencia, etcétera.
Las partes celebran ante el pretor una apuesta (sacramentum) de 500 ases si
el valor de la cosa es superior a 1000 o de 50 ases si es inferior. A los 30 días

164
se nombraba el juez y las partes se ponían de acuerdo para comparecer ante
el juez nombrado, entonces le exponían brevemente el caso y se llevaban a
cabo los alegatos, para que el juez dictara sentencia.
1.2. Legis actio per sacramentum in personam. Sirve para reclamar
por la responsabilidad personal. Puede que se tramitara de la misma
forma que la in rem.
2. Legis actio per iudicis arbitrive postulationem.
La acción de la ley por petición de juez o árbitro, servía para reclamar deudas
nacidas de una sponsio para dividir herencias entre coherederos y desde una
ley Licinia para terminar con la copropiedad.
El actor afirmaba su derecho y si el demandado negaba su pretensión se
procedía de inmediato al nombramiento del juez o árbitro.
3. Legis actio per condictionem.
La acción de la ley por emplazamiento fue creada por la lex Silia del siglo III a.
De J.C. se utilizaba para reclamar deudas de dinero.
Después en virtud de la lex Calpurnia; también para reclamar deudas de
cualquier objeto determinado.

Al ejercitar esta acción no es necesario mencionar la causa de donde nace la

obligación. El actor exponía su pretensión ante el pretor y si el demandado
negaba se procedía de inmediato al nombramiento del juez o árbitro.
4. Legis actio per manus iniectionem.
La acción de la ley por aprehensión corporal es ejecutiva. La manus iniectio se
ejercía treinta días después de haberse dictado la sentencia o bien de haber
reconocido el demandado la pretensión del actor ante el pretor.
También cuando la deuda es tan evidente que no necesita ser declarado en
una sentencia, como ejemplo, el fiador que ha pagado por el deudor principal.
El acreedor conduce al deudor ante el pretor y allí hace la imposición de la
mano sobre el hombro del demandado, este no puede desasirse pero puede
presentarse un tercero y discutir con el ejecutante sobre la procedencia de la
imposición de la mano; si el magistrado la estima e improcedente, el tercero
“vindex” deberá pagar al ejecutante el doble de la suma que estaba obligado a
pagar el ejecutado (litis crescencia), en tanto que ha habido resistencia
infundada a la pretensión del demandante.

165
Si el vindex no se presenta, el magistrado hace la addictio, por la que el
ejecutado es atribuido al ejecutante, este lo lleva a su casa por 60 días en
cadenas cuyo peso no debe extender de 15 libras, y si el ejecutado no puede
procurarse comida, el ejecutante deberá proporcionarle al menos una libra
diaria de harina durante tres días de mercado, el ejecutado es llevado ante el
pretor, allí el ejecutante proclamo públicamente la deuda, hecho lo cual, si
nadie paga por él , puede darse muerte al ejecutado o venderlo como esclavo
trans tiberim, es decir fuera de Roma, cuando el Tíber era límite de la ciudad.
Si hay concurrencia de acreedores pueden estos descuartizar al cadáver y
repartírselo.
5. Legis actio per pignores capionem

La acción de la ley por la toma de prenda, es un medio de ejecución.

Puede celebrarse sin presencia del pretor, en ausencia del demandado y en

día nefasto (inhábil). Se concede como el cobro de créditos religiosos fiscales y
militares. También se concedía a favor de los publicanos o cobradores de
impuestos, contra los que debían algún impuesto.

Otras acciones más son las siguientes:

ACTIO BONORUM RAPTORUM.

Acción que se da contra quien cometió hurto o robo con violencia y en favor de
quien sufrió tal hurto o robo, a fin de que pueda conseguir una indemnización
de hasta cuatro veces el valor de lo robado.
ACTIO AD EXHIBENDUM.

Acción real y arbitraria de carácter accesorio de otra principal, generalmente la

reivindicatio.
Objeto

Que el poseedor o detentador de una cosa la presente ante el magistrado para

poder después intentar la acción principal.
ACTIO AD SUPLENDAM LEGITIMAM.

Sujeto

Acción civil que se concede contra el heredero instituido en testamento. Objeto

166
Que el heredero instituido en testamento complete la cuota de los herederos
legítimos.
ACCIONES ADYECTICIAS.

Concepto

Acciones por las que se podía demandar también al padre de familia por los
negocios y deudas contraídos por los sometidos. De esta manera, el
paterfamilias no responde en lugar del hijo o esclavo, sino conjuntamente con
éstos.
Finalidad de esta institución

Para evitar que las acciones contra el sometido no fueran eficaces por carecer
de patrimonio propio, se demandaba al padre adyecticiamente con una fórmula
de transposición de personas, en cuya intentio aparecía el nombre del
sometido y en la condemnatio el del padre que debía pagar.
Supuestos de obligación solidaria del padre

El padre de familia puede ser demandado a causa de los negocios realizados

por los sometidos con las siguientes acciones adyecticias:
-Actio quod iussu

-Actio exercitoria

-Actio institoria

-Actio de peculio

-Actio de in rem verso

ACTIO AQUAE PLUVIAE ARCENDAE.

Sujeto

Acción que se concede al propietario de un fundo contra el propietario del fundo

vecino. Objeto
Que este último proceda a demoler una obra, realizada en su fundo, que
modifica el curso normal de las aguas de modo que irrumpen en el fundo del
primero.
ACTIO ARBORUM FURTUM CAESORUM.

Sujeto

167
Acción que se concede al propietario contra quien corta árboles furtivamente en
su propiedad.
Objeto

Que se le indemnice de los daños causados.

ACTIO AUCTORITATIS.

Sujeto

Acción de origen penal que se concede al adquirente de una res mancipi

mediante mancipatio contra el enajenante, en el caso de que el verdadero
propietario de la cosa ejercite contra el primero una reivindicatio.
Objeto

Que se abone el doble del precio pagado, si el adquirente ha sido vencido en

juicio o el enajenante se niega a defenderse.
ACTIO CALVISIANA.

Sujeto

Acción que se concede al patrono contra los herederos del liberto. Objeto
Que se revoquen los actos del liberto encaminados a defraudar los derechos
del patrono a la sucesión ab intestato.

ACTIO CAPITALIS.

Sujeto

Acción que se concede al dueño de un esclavo contra éste.

Objeto

Que se imponga al esclavo un castigo o pena corporal.

CAUTIO DAMNI INFECTI.

Sujetos

El vecino de una casa en ruinas contra el propietario de esa casa.

Objeto

Que el propietario de una casa en ruinas garantice al vecino, que teme los
daños que se deriven de esas ruinas, que le va a indemnizar de los daños que
se le produzcan si la casa que amenaza ruina se derrumba.

168
ACCUSATIO SUSPECTI TUTORIS.

Sujetos

Cualquier persona (incluidos los parientes del pupilo, o el mismo pupilo, si

llegara a tener capacidad de obrar) puede ejercitar esta acción (de naturaleza
pública y de carácter infamante) para acusar al tutor designado en un
testamento como culpable de no haber gestionado la tutela con lealtad, esto es,
de haber actuado conscientemente en detrimento de los intereses del tutelado.
Objeto

Que el tutor responda por su comportamiento desleal en la realización de sus

funciones de administración de los bienes del pupilo y sea removido del cargo.
CAUTIO USUFRUCTUARIA.

Sujetos

El sujeto que presta esta caución o promesa de garantía es el usufructuario, al

constituirse el usufructo.
Objeto

El objeto es garantizar que la cosa será usada y disfrutada por el usufructuario

con criterio de un hombre recto y también garantizar que la cosa será restituida
al propietario al término del usufructo.
ACTIO CERTAE CREDITAE PECUNIAE.

Sujeto

Acción que contra el deudor ejercita el acreedor de una cantidad cierta de

dinero en virtud de una estipulación, o de préstamos o daciones.
Objeto

Que el deudor proceda a su devolución.

ACTIO DE EO QUOD CERTO LOCO.

Sujetos

Acción que, en virtud de una estipulación, se concede a favor del acreedor

contra el deudor.
Objeto

Que el deudor pague su deuda en un lugar distinto del inicialmente convenido.

169
CESION DE ACCIONES.

Sujetos

En la cesión de acciones hay dos sujetos: el que cede la acción y el cesionario,

aquella persona a quien la acción se transfiere. Se realiza la cesión de
acciones mediante una estipulación novatora: un nuevo acreedor se hace
prometer del deudor lo que éste debía al acreedor original. En Derecho
postclásico bastaba que el acreedor originario comunicase al deudor el nombre
del nuevo acreedor, del acreedor cesionario. El acreedor cesionario, a partir de
Antonino Pío, podía ejercitar contra el deudor una actio utilis.
Objeto

El objeto es que el nuevo acreedor pueda exigir del deudor lo mismo que
hubiera podido exigir el acreedor originario.
ACCION DEL PROCEDIMIENTO COGNITORIO-

Sujetos.

En la jurisdicción imperial surge un nuevo modo de plantear reclamaciones

judiciales: mediante acciones que se conceden dentro de un procedimiento
“extra ordinem” (esto es, fuera de las dos fases del proceso en que consistían
los juicios del anterior sistema del “ordo iudiciorum privatorum”, donde la
tramitación del proceso se hacía a lo largo de dos fases, una la fase “in iure” y
otra la fase “apud iudicem”).

Este procedimiento “extra ordinem”, también llamado procedimiento cognitorio,

se tramita, en una sola fase, ante un juez oficial, público, por así decirlo. El
procedimiento cognitorio es, como alguno ha dicho, “el medio de reclamar
directamente de una autoridad pública la decisión de una contienda”. Objeto.
El objeto del procedimiento cognitorio pueden ser reclamaciones de muy
diverso tipo. Un ejemplo es el caso de un testador que instituye heredero al hijo
que le había de nacer y que (por si el hijo que le había de nacer muere sin
pasar la edad en que dejaría de ser pupilo), nombra como heredero sustituto a
un tal Manlio Curio (la famosa “Causa Curiana”).
ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO.

Sujetos

170
Acción a favor del copropietario o socio que solicita la división de la cosa
común y el cese del estado de comunidad de bienes. También procede esta
acción cuando se da una situación de copropiedad por la mezcla de sólidos
(commixtio) o líquidos (confussio).
Objeto

Sirve para reclamar la propiedad ordinaria (individual) sobre la parte que sobre
la cosa común le corresponde al copropietario.
ACTIO COMMODATI.

Definición

Acción para reclamar las obligaciones derivadas del contrato de comodato o

préstamo de uso.
Estructura

Esta acción se descompone, a su vez, en dos acciones:

Acción directa, por la que el comodante puede exigir al comodatario la

restitución de la cosa.
Acción contraria, que se concede al comodatario para reclamar del comodante
los gastos y perjuicios causados por razón de la cosa prestada.
CONDICTIO.

Definición

Acción de repetición que nace en los casos en que una persona retiene sin
causa una cosa propiedad de otra persona.
Objeto

La condictio tiene por objeto recuperar del demandado el enriquecimiento

injusto que procede de una entrega o datio del demandante.
CONDICTIO FURTIVA.

Sujetos

Se da en favor del propietario robado y en contra del ladrón que le robó. Objeto
El objeto de la reclamación es el valor de lo robado, ya que la cosa robada,
tratándose de dinero o de cosas consumibles, no es susceptible de ser
reclamada mediante una reivindicatio. Ante la imposibilidad de ejercitar la
reivindicatio del objeto robado, cabe ejercitar una condictio furtiva.

171
CONDICTIO INDEBITI.

Sujetos

El sujeto que ha pagado lo que no debe puede dirigirse, por medio de esta
acción, contra el sujeto que ha cobrado indebidamente. B) Objeto.
El objeto de la reclamación de la condictio indebiti es la recuperación de la
cantidad indebidamente pagada por el supuesto deudor al supuesto acreedor.
ACTIO CONDUCTI.

Definición.

Acción derivada del contrato de arrendamiento.

Objeto.

Hay que distinguir entre tres tipos de contrato de arrendamiento:

Arrendamiento de cosas (locatio/conductio rei): con esta acción el arrendatario

(conductor) obtiene la entrega de la cosa y su uso.
Arrendamiento de servicios (locatio/conductio operarum). En este supuesto, se
concede la actio conducti al patrono o arrendador para exigir la prestación del
trabajo o servicio contratado.

Arrendamiento de obra (locatio/conductio operis). En este tipo de

arrendamiento, el ejecutor de la obra queda protegido por esta acción para
reclamar el precio convenido.
ACTIO CONFESSORIA.

Sujetos y Objeto.

La acción confesaría de servidumbre es la misma vindicatio servitutis que, en

este caso, ejercita el titular del fundo dominante contra el titular del fundo
sirviente para servirse de alguna manera del fundo sometido a servidumbre. El
nombre de acción “confessoria ” es nombre postclásico.
ACTIO EX STIPULATU.

Sujetos y Objeto.

Se daba para reclamar el cumplimiento de una obligación nacida de una

estipulación, de una promesa verbal solemne consistente en una pregunta del
que se hace prometer y una respuesta afirmativa del que promete.

172
ACTIO EX TESTAMENTO.

Sujetos y Objeto.

Se concede esta acción al legatario para exigir que el heredero cumpla lo

dispuesto por el testador a favor del legatario en los legados “sinendi modo” y
“per damnationem”.
ACTIO IUDICATI.

Sujetos y Objeto.

La concede el Pretor contra el condenado en la sentencia y el “confessus” y en

favor del demandante. El sujeto al que, demandado con la actio iudicati, se le
condene de nuevo sufrirá una condena por el doble del valor de lo juzgado
(infitiatio in duplum).

ACTIO LEGIS FABIAE.

Sujetos y Objeto

En el supuesto de que una persona retenga a un esclavo ajeno fugitivo,

procede que el dueño del esclavo ejercite la “actio Legis Fabiae” para pedir la
devolución del retenido. Así se desprende de lo establecido por la Lex Fabia de
plagiariis.
ACTIO DAMNI INFECTI.

Sujetos

Acción a favor de quien teme ser perjudicado por el daño que se produciría
como consecuencia de que se derrumbe la casa del vecino.
Objeto

Para solicitar del pretor que el vecino prestara una caución o garantía por la
que se obligaba a responder del daño temido.
ACTIO DE AESTIMATO.

Sujeto

Acción derivada de la datio in aestimatum que se concede a la persona que

entrega a otra las mercancías que han de venderse contra aquel que las
recibe. Objeto
El fin del ejercicio de esta acción es solicitar la entrega de la mercancía dada o
de la estimación que se acordó.

173
ACTIO DE DEIECTIS VEL EFFUSIS.

Sujetos

Acción a favor de quien sufre daño por el hecho de que un propietario arroje
objetos líquidos o sólidos a la calle o lugar público.
Objeto

Para que se le exija responsabilidad al propietario por el daño causado.

ACTIO DEPENSI.

Sujetos

Acción que se concede al fiador por sponsio que ha pagado al acreedor, contra
el deudor que no le reembolsa en el plazo de seis meses.
Objeto

Que se le abone el pago

ACTIO DEPOSITI.
Definición

Acción derivada del contrato de depósito para exigir las obligaciones de los
contratantes.
Estructura

Se descompone en:

Acción directa concedida al depositante para reclamar del depositario la cosa

que retiene dolosamente.
Acción contraria, que se concede al depositario para exigir del depositante la
indemnización por los gastos y perjuicios que le ocasiona el depósito.
ACTIO DOLI.

Sujetos

Acción que ejercita el que sufre dolo o fraude contra su

autor.

Objeto

La indemnización por el perjuicio

sufrido. C) Requisitos.
- Es una acción que se ejercita cuando no procede otra acción más específica.

174
- Debe ejercitarse contra el autor del dolo en el plazo de un año.
ACTIO AESTIMATORIA o QUANTI MINORIS

Sujeto

Acción que se concede al comprador contra el vendedor en los casos en que

apareciesen vicios o defectos en la cosa comprada que permanecían ocultos.
Objeto
Que se disminuya el precio de la cosa a modo de indemnización.

Requisitos

Sólo puede ejercitarse en el plazo de un año desde la venta.

ACTIO EXERCITORIA.

Sujetos

Acción que forma parte de las llamadas actiones adiecticiae qualitatis que se
concede al acreedor de un sometido, hijo o esclavo, colocado por el
paterfamilias como patrón de una nave contra éste.
Objeto

Que el paterfamilias responda de las obligaciones contraídas por el sometido

en los negocios de explotación de la nave.
ACTIO EX STIPULATU.

Concepto

Acción derivada de la estipulación y destinada a reclamar el cumplimiento de

las obligaciones de hacer o de dar una cosa incierta.
ACTIO EX TESTAMENTO.

Concepto

Acción que se concede al legatario contra el heredero en los legados per

damnationem y sinendi modo para reclamar lo dispuesto en el legado.
ACTIO IN FACTUM.

Sujetos y Objeto

Las actiones con “formulae in factum conceptae” se contraponen a las actiones

con “formulae in ius conceptae”. Fueron creadas por el Pretor en la primera
mitad del siglo primero para sancionar distintas formas de comportamiento

175
doloso. Hay en ellas un hecho doloso que sirve de base para la protección
procesal otorgada por el Pretor a falta de una protección procesal otorgada por
el derecho civil. Las acciones in factum se empezaron creando puntualmente:
para hacer frente a los nuevos casos que iban surgiendo (acciones decretales).
Pero, una vez admitidas, muchas figuraron ya con carácter general en el edicto
del Pretor (acciones edictales).
Un supuesto particular de “actio in factum” es el caso de quien espanta a una
manada de toros y con ello da lugar a que unos ladrones se los apropien. No
procede propiamente la “acción de la Ley Aquilia” para exigir la reparación del
daño patrimonial causado al dueño de los toros por quien los espantó; pero
procede una “actio in factum ad exemplum legis Aquiliae”.
ACTIO FAMILIAE ERCISCUNDAE.

Sujetos

Acción de división de la herencia que los herederos que se reconozcan como

tales pueden utilizar entre sí. La acción es doble, de forma que cada uno de los
herederos es al mismo tiempo demandante y demandado.
Objeto

Que se divida la herencia.

ACTIO FIDEICOMMISARIA.

Sujeto

Acción derivada de la institución del fideicomiso que se concede a favor del

fideicomisario contra el fiduciario.
Objeto

El fin del ejercicio de esta acción es solicitar el cumplimiento del fideicomiso.

Cuando hay mora en el pago de los fideicomisos, puede reclamarse el pago de
intereses moratorios.
ACTIO FIDUCIAE.

Sujetos y Objeto

La actio fiduciae nace de una enajenación fiduciae causa. La usa el fiduciante

para exigir del fiduciario la restitución (a él mismo o a un tercero) de la cosa
enajenada. También la puede usar, en ocasiones, el fiduciario para exigir del

176
fiduciante el reembolso de los gastos necesarios ocasionados por su actuación
como fiduciario. La actio fiduciae es una acción civil que sirvió de modelo a las
acciones de buena fe.
ACTIO FINIUM REGUNDORUM.

Sujetos

Acción para el deslinde de fincas que se concede a favor de los propietarios de

fundos vecinos en caso de litigio entre ellos.
Objeto

Que se determine la extensión y límites de los fundos.

ACTIO FURTI.

Sujetos

Acción a favor tanto del propietario de la cosa hurtada como, en general, de

todo aquel que deba responder ante él por custodia o pérdida de la mísma,
como el comodatario, el tintorero o el sastre contra el ladrón.
El ladrón y el poseedor de mala fe no pueden ejercitar esta acción.

Objeto

Para reclamar la devolución de la cosa hurtada.

HEREDITATIS PETITIO.

Concepto

Además de las acciones que derivaban de las particulares relaciones de la

herencia, como la reivindicatoria o las procedentes de contratos o créditos, el
heredero disponía de una acción de aplicación general para reclamar la
herencia en su conjunto o universitas, que es la petición de herencia.
Partes legitimadas.

a) Demandante o activamente legitimado, sería el heredero civil, legítimo o

testamentario. La acción se extiende con el carácter de utilis al fideicomisario y
al Fisco respecto a las partes o cuotas declaradas caducas. También puede
ejercitarse por el heredero por parte en relación con la cuota de la herencia que
le corresponde.
b) Sobre los demandados, o pasivamente legitimados, existió una compleja
evolución histórica, que presenta muchas oscuridades y dudas en su

177
reconstrucción. La petición de herencia se ejercita, primero, contra el que
posee la herencia pretendiendo ser heredero (possessor pro herede).
Posteriormente, puede ser demandado el simple poseedor (possessor pro
possessore).
ACTIO HYPOTECARIA.

Sujetos

Acción que se concede al acreedor hipotecario o pignoraticio contra cualquiera

que poseyera la cosa objeto de hipoteca, incluso contra el pignorante.
Objeto

Reclamar la cosa pignorada.

3.4. Las excepciones.

El Derecho Romano evolucionó históricamente a través de tres periodos: a) El

ANTIGUO IMPERIO, en donde no existía la excepción; EL CLÁSICO IMPERIO
durante el cual nación la excepción como figura procesal; y EL BAJO IMPERIO;
estando vigentes en cada uno de estos periodos las siguientes clases de
proceso:

a.- La legis actionis: Eran las llamadas “acciones de la Ley”, cuya forma
era ceremoniosa, sumamente compleja y verbal.

b.- La formulatio: Periodo iniciado aproximadamente en el año 46. A.

C., poseía como características singulares, que era escrito y mucho más
sencillo. Consistía en un conjunto de prescripciones e indicaciones conocidas
como la fórmula, que se redactaban por parte de un magistrado a solicitud de
las personas que accionaba; las actividades jurisdiccionales eran divididas
durante este proceso entre el magistrado, encargado de redactar la fórmula, y
el Juez quien ventilaba la causa y resolvía al final.

La fórmula se dividió en cuatro partes:

a´) La demostratio (parte introductoria de la fórmula, se designaba el Juez y

se indicaba el objeto de la acción mencionándose los hechos); b´) La intentio
(se delimitaban las pretensiones del acto al dirigirse contra el sujeto pasivo); c

178
´) La condemnatio (imperium del Juez para decidir la controversia); d´) La
adjudicatio (parte en la que se le asignaba al Juez ciertos poderes para
entregar en propiedad los bienes); e´) La praescriptio (reserva cuya
finalidad es limitar los efectos del juicio), y f´) La exceptio (defensa fundada en
un derecho independiente que pertenece al demandado, cuyo objeto es hacer
pronunciar la absolución de la demanda por excepción, aunque el derecho
alegado por el demandante existiera realmente)” Con la interposición de la
exceptio se diluían los efectos del derecho objetivo, como la finalidad de
impedir que una sentencia emitida de conformidad a éste resultase injusta en el
caso concreto. Una vez consignada la exceptio en la fórmula se tenía en
cuenta al momento de resolver, pudiendo condenar el Juez al demandado en
caso que el actor hubiese acreditado su derecho y no hubiese hecho lo propio
el sujeto pasivo respecto de su exceptio.
Llegando de esta manera a ser considerada como una condición para la
emisión de una sentencia condenatoria, adquiriendo el carácter de
excepciones tal cual conocemos. En la redacción de la fórmula, la alegación
del demandado consiste en señalar una circunstancia que, aun admitiendo la
verdad de la base de la demanda, elimina su eficacia.
El procedimiento formulario fue evolucionando de tal manera que llego a contar
con otras formas de exceptio como:
* Dilatorias que eran de naturaleza temporal, como por ejemplo: pacto
pro tempus o de demanda prematura antes del vencimiento del plazo para el
cumplimiento de una obligación; res dividua o de acumulación de cuestiones
litigiosas entre las mismas partes; divisionis o beneficio de división que un co –
fiador puede exigir in jure cuando ha sido requerido por el total de la obligación;
* Perentorias que eran de naturaleza perpetua, tal era el caso de: doli
mali o de dolo calificando la consecuencia jurídica de un hecho determinado; in
Factum señalando un hecho determinado sin calificarlo cuyas consecuencias
ya habían sido resueltas por el Juez; quod metus causa, denunciando la
violencia en el perfeccionamiento de una obligación; g´) Replicatio, consistía
en la salvedad a la procedencia de la excepción presentado por el
demandante, contenía una nueva condición de la condena la cual excluía la
eficacia de la exceptio; h´) Duplicatio, que era presentada por el sujeto

179
pasivo, configuraba una excepción a la replicatio. A las excepciones se las
considera como simples elementos accesorios. La inserción de una tal
excepción era necesaria cuando el demandado en su defensa no se limitaba a
impregnar que la pretensión fuese intrínsecamente fundada; en caso que la
pretensión fuese intrínsecamente fundada, le imponía ya al juez la intentio.

3.5. Definición de excepción.

La exceptio es una alegación del demandado, que en caso de ser cierta

paralizará la reclamación del demandante. Hay 2 tipos de exceptio: perpetuas
(se pueden utilizar siempre y neutralizan la acción de forma definitiva) o
temporales (tienen limitación temporal).

3.6. Las excepciones en el derecho romano.

Una vez que se ha proporcionado una idea de lo que es la excepción y de sus

antecedentes en el Derecho Romano, es pertinente enunciar algunos ejemplos
de esta figura procesal.
Algunas de las excepciones vigentes durante la evolución del Derecho Romano
fueron las siguientes:
EXCEPTIÓN IUSTI DOMINI.

Sujeto

Excepción de justo dominio que se concede al verdadero propietario civil

cuando es demandado por el propietario bonitario.
Esta excepción no puede esgrimirse en los casos en que se transmitió la cosa
mancipable sin las formalidades requeridas (mancipatio o in iure cessio)
Objeto

El fin de esta excepción es rechazar la acción ejercitada por el propietario

bonitario.
EXCEPTIO LEGIS CINCIAE.

Concepto

Excepción que se concede al donante para oponerse a la reclamación del

donatario que pide el cumplimiento de la donación.

180
EXCEPCION BASADA EN EL DIVORCIO.

Sujetos y Objeto

En determinados supuestos la acción ejercitada por uno de los cónyuges, o por

sus herederos, puede ser paralizada por el otro cónyuge con base en el hecho
del divorcio. Es el caso, por ejemplo, de un marido que pide la entrega de una
dote que le ha sido prometida y no entregada y que, a su vez, estaría obligado
a devolver, dado que se ha producido el divorcio sin culpa de la mujer. Una
mujer que (como heredera de su padre, que había prometido cierta dote al
futuro marido de ésta su hija,) fuera reclamada para hacer entrega de tal dote a
quien se casó con ella, divorciándose luego, podrá oponer a la reclamación de
su ex-marido una “excepción basada en el divorcio”.

EXCEPTIO DOLI.

Concepto

Excepción de dolo que se concede al demandado contra las acciones

derivadas de un acto viciado por dolo, o cuyo ejercicio supone un
comportamiento doloso.
EXCEPCIÓN BASADA EN LA EXTINCIÓN DE LA SERVIDUMBRE.

Sujetos y Objeto.

Se daba para impedir que el dueño de fundo dominante pudiera seguir

vindicando su derecho a servirse del fundo sirviente después de que la
servidumbre se hubiese extinguido.
EXCEPCIÓN BASADA EN LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD.

Sujetos y Objeto.

Se da para impedir que alguien quiera hacer valer algún derecho que ya no
tiene porque se ha extinguido la sociedad (nacida de un contrato de
constitución) de que se trata.
EXCEPTIO IUSTI DOMINII.

Sujeto

Excepción de justo dominio que se concede al verdadero propietario civil

cuando es demandado por el propietario bonitario.

181
Esta excepción no puede esgrimirse en los casos en que se transmitió la cosa
mancipable sin las formalidades requeridas (mancipatio o in iure cessio) Objeto
El fin de esta excepción es rechazar la acción ejercitada por el propietario
bonitario.
EXCEPTIO LITIS DIVIDUAE.

Concepto

Excepción que se concede al demandado que tenía interés en que no se

dividiera en varios litigios lo que podía tramitarse en uno solo.
EXCEPTIO SENATUSCONSULTI MACEDONIANI.

Concepto

Excepción que podía oponer el hijo de familia que hubiese recibido dinero en
préstamo y le fuera reclamado por el acreedor.

EXCEPTIO METUS.

Concepto

Excepción de miedo, que se concede al demandado contra las acciones

derivadas de un acto viciado por el miedo.
EXCEPTIO NON NUMERATAE PECUNIAE.

Concepto

Excepción que el demandado podía oponer en el supuesto de estipulación

documentada y cuando no había hecho entrega de la cantidad reclamada.
Tenía el efecto de invertir la carga de la prueba que, en ese caso,
correspondería al actor.
EXCEPTIO PACTI CONVENTI.

Concepto

Excepción de pacto convenido que se concede al demandado frente al actor

que reclama el cumplimiento de una obligación sobre la que se ha pactado que
no sea exigible, o no se pida su cumplimiento en cierto plazo o en
determinadas circunstancias.
EXCEPTIO LEGIS PLAETORIAE.

Concepto

182
Excepción que se opone a la acción que se ejercita contra el menor por causa
de un negocio en el que éste hubiese sido engañado.
EXCEPTIO REI IUDICATAE.

Sujetos y Objeto.

Se daba para impedir que se diera un segundo proceso sobre cosa ya juzgada
o deducida en juicio.
EXCEPTIO REI TRADITAE ET VENDITAE.

Sujeto

Excepción de cosa vendida y entregada que se concede al comprador de una

cosa vendida y entregada, así como a sus sucesores y a un posterior
comprador, cuando el vendedor (o sus sucesores), propietario civil de la cosa,
ejercita contra él la acción reivindicatoria.

Objeto

El fin de esta excepción es oponerse a la devolución de la cosa vendida.

EXCEPTIO SENATUSCONSULTI VELLEIANI.

Concepto

Excepción que podía oponer la mujer que prestó la garantía contra la acción
ejercitada por el acreedor.
La mujer no quedaba obligada ni siquiera como obligación natural, y si pagaba
podía reclamar lo pagado.
EXCEPTIO VITIOSAE POSSESSIONIS.

Concepto

Excepción de posesión viciosa. La posesión adquirida con violencia,

clandestinamente o por precario no favorecía al poseedor que pretendía la
tutela interdictal frente a su adversario, quien podía oponer esta excepción. 4

3.7. Los Sistemas Procesales Civiles Romanos.

Los sistemas procesales fueron evolucionando en dos grandes grupos:

4 MALCA PAJARES, María Eugenia; Antecedentes históricos de las excepciones; consultado

en: http://www.derechoycambiosocial.com/rjc/revista8/historia.htm

183
a) Por un lado aparece el sistema procesal basado en la acciones de la ley
y en el procedimiento per formulas o procedimiento formulario.
b) Por el otro lado, posterior al sistema procesal bipartito señalado en el
inciso anterior, aparece el procedimiento extraordinario, que también se le
conoció con el nombre de procedimiento cognitorio.
Estos sistemas procesales existieron y estuvieron vigentes en dos periodos de
la historia del Derecho Romano, satisfaciendo las necesidades y las exigencias
de la sociedad romana. Ello implica que fueron producto del tipo de sociedad
que existió en Roma.

3.8. La iurisdictio.

Modernamente, es la actividad de órganos del Estado dirigida a formular y

aplicar las normas jurídicas que según el derecho vigente, deben regular una
determinada situación jurídica.
Pero en Roma la iurisdictio es desde el principio y por un largo tiempo
considerada, como un poder o prerrogativa personal del magistrado que,
aunque consiste en la enunciación de los principios jurídicos que encuadran o
importan la controversia, no comprende la emisión de la sentencia:
Es decir, compete a la iurisdictio dar el planteo pero no la solución del caso. A
partir del siglo I d.C comienza a estructurarse como una función del estado a
través de jueces competentes establecidos por el ordenamiento estatal.
Entonces la iurisdictio será más o menos como en nuestros días, comprenderá
también la facultad de emitir el iudicium o sentencia: habrá planteo y solución.

3.9. El imperium.

Generalmente la "lex curiata de imperio", dictada por los Comitia Curiata,

atribuye el Imperio a cada magistrado después de su elección. El Imperium es
definible como el poder de mando total y propio de los magistrados mayores
(Cónsul,
Pretor, Dictator).

Pueden distinguirse:

- Imperium Domi, dentro de la ciudad de Roma.

184
- Imperium militar, que era ejercido por el comandante militar fuera de Roma
Como funciones particulares de los magistrados cum imperio, se destacan:
Toma de hospicios.

Mando militar.

Coercitio: facultad de aplicar medidas coercitivas y sanciones directas sobre

ciudadanos y patrimonio.
Jurisdictio: intervención del magistrado en las controversias entre particulares.
Ius Edicendi: derecho de publicar edictos obligatorios para todos los
ciudadanos, durante el año que comprendía la magistratura, también el
derecho de convocatoria al Senado y a los Comicios y de someterlas a un
Regatio (propuesta de ley).
En contraste con el Imperium estaba la Potestas, que representa un poder
atribuido especialmente a aquellas magistraturas desprovistas de Imperium,
(por ejemplo el Censor), es por otra parte un criterio para resolver los conflictos
entre los diversos magistrados en relación con su mayor o menor potestad para
la realización de actos de derecho público.

Acciones en las distintas etapas.

Acciones ante el pretor y acciones ante el Juez.

Acciones Judiciales de hoy

XII - Avalúo de los bienes en la participación.

- Requisitos colación de las liberalidades:

- Liberalidades sometidas a la colación

- Personas obligadas a la colación

- Quien se debe a la Colación

- Fundamento de la colación

185
- La colación en los países de derecho escrito

- La colación en los países de derecho consuetudinario

- Evolución de la colación después del 1804

- Irrectroactividad de las reformas

- Colación y reducción

186