La interpretación jurídica

en el litigio estratégico en defensa de los derechos humanos

en Colombia
Legal interpretation in strategic
litigation in defense of human rights in Colombia

Resumen Juan Antonio Pabón Arrieta

Abstract Candidato a doctor en Ciencia
La interpretación jurídica es, necesariamen-
Legal interpretation is necessarily an intellec- Política de la Universidad del Zulia.
te, una actividad intelectual de naturaleza
tual activity of a practical nature, not theoret- Máster en Derechos Humanos,
práctica, no teórica como un saber puro, sino
ical as pure knowledge, but strategic, marked Estado de Derecho y Democracia
estratégica, marcada por el resultado a obte- en Iberoamérica de la Universidad
by the result to be obtained. Legal interpreta-
nerse. La interpretación jurídica es una labor de Alcalá, Especialista en Derecho
tion is a task guided by the particular interest
guiada por el interés particular de resolver un Administrativo de la Universidad del
of resolving a case that requires a solution so
caso que requiere de una solución para que los Rosario y Especialista en Derecho
that the rights whose protection is sought, can Penal y abogado de la Universidad
derechos cuyo amparo se pretende, logren ser
be achieved and guaranteed by the State and del Atlántico. Docente de la Facultad
realizados y garantizados por el Estado y por
by the authorities for the benefit of those who de Derecho de la Universidad Libre en
las autoridades en beneficio de los que luchan
fight for justice. The juridical interpretation, Filosofía del Derecho, Hermenéutica
por la justicia. La interpretación jurídica, por y Argumentación Jurídica, Derechos
therefore, is a work of spiritual order that pur-
tanto, es una labor de orden espiritual que per- Humanos y Derecho Internacional
sues that the ethical ideal of justice, the ethical
sigue que el ideal ético de la justicia, la virtud Humanitario. Miembro de
virtue of justice, is realized in material form.
ética de la justicia, se realice en forma material. la Academia Colombiana de
In other words, legal interpretation has to be Jurisprudencia y de la Asociación
En otras palabras, la interpretación jurídica
guided by science and legal technique, but not Colombiana de Filosofía del Derecho
tiene que ser guiada por la ciencia y la técni-
only by them but also by the complexity of the y Filosofía Social “Asofides” y de
ca jurídica, pero no solamente por ellas sino
sciences of the spirit, better known as the hu- la Asociación Iberoamericana de
por la complejidad de las ciencias del espíri- Filosofía Política AIFP. Coordinador
man sciences. A particular legal interpretation
tu, más conocidas como las ciencias humanas. Académico de la Defensoría del
has a specific relevance, the one that is carried
Una particular interpretación jurídica tiene Pueblo de Colombia.
out regarding the protection and guarantee of
relevancia particular, la que se realiza en mate-
human rights. Legal interpretation in the field
ria de la protección y garantía de los derechos Alfredo Torres Argüelles
of human rights is marked by the strategic mis- Abogado de la Universidad
humanos. La interpretación jurídica en mate-
sion of guaranteeing the protection of human Externado de Colombia. Máster en
ria de derechos humanos está signada por la
rights and therefore requires following a set Estudios Avanzados en Derechos
misión estratégica de garantizar la protección
of universal values and principles that have a Humanos de la Universidad Carlos
de los derechos humanos, por lo que impone III de Madrid. Candidato a Doctor
particular normative force. A new legal herme-
seguir un conjunto de valores y principios uni- en Derecho de la Universitat Pompeu
neutics is the order of the day.
versales que tienen una particular fuerza nor- Fabra de Barcelona.
mativa. Una nueva hermenéutica jurídica está
Keywords: interpretation, human rights, stra-
al orden del día.
tegic litigation.
Palabras clave: interpretación, derechos hu-
manos, litigio estratégico.

Recibido:
3 de marzo de 2016
Aceptado:
2 de junio de 2016

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La letra de la ley se fundamenta en las palabras mente se alcanza a decir y lo que queda oculto
del legislador; en cambio, el espíritu de la ley se que no se pudo decir; muy a pesar de aquello
encuentra en las palabras del intérprete. que se quiso decir y quedó en la incertidum-
(Frosini, 1985) bre de la voz interior de los dialogantes.

La interpretación jurídica y su dimensión En esta perspectiva, la interpretación jurídica

creadora en la ciencia jurídica no puede ser reducida a una labor intelectual
en lo que se aspira únicamente es a encon-
La interpretación jurídica es una actividad trarle el significado a las normas. La idea de
humana que se realiza entre hombres, en el que existe un intérprete que se enfrenta en
espacio público y en la vida en relación. La su soledad a una norma jurídica, e intenta
interpretación jurídica no es una mera activi- arrancarle el significado de lo que esa norma
dad de asignación de significados, como tam- jurídica tiene en el ordenamiento jurídico,
poco es la labor de subsumir hechos a nor- es una idea con bajos niveles de corrección,
mas en procesos de adecuaciones deductivas pero no puede ignorarse que es una idea-
en relaciones de sujeto cognoscente y obje- fuerza que está muy arraigada en los escena-
to a conocer, situada por fuera del hombre; rios de la actividad judicial. Arraigo que en
es algo más rico y complejo que esto que se gran medida tiene relación con el peso que el
enuncia. No existen dudas de que la actividad positivismo jurídico extremo ha tenido en la
de la interpretación jurídica, como operación cultura occidental que siguió el modelo euro-
de un razonamiento de lo humano, supera la peo continental y el formalismo lógico fun-
objetivación propia de la ciencia moderna, dado en la estructura de la lógica tradicional
que pretende explicar fenómenos en relacio- de origen aristotélico, propio de las ciencias
nes de causas y efectos. En cambio, en la in- físico-matemáticas. Esta idea-fuerza persiste
terpretación del mundo de lo jurídico, de la bajo los cánones de la filosofía analítica y mu-
necesidad inaplazable de lograr comprender a chas corrientes de la filosofía del derecho y de
seres humanos en el espacio público en temas la teoría del derecho la siguen manteniendo.
jurídicos, lo que se requiere es encontrar el Digna de ser mencionada, esta presentación
sentido de lo que se trata de decir en el diálo- de lo que es la interpretación, es la que sostie-
go, el sentido propio de la conversación entre ne Giorgio Pino, al señalar:
los intervinientes, pero la dinámica propia de
la conversación y la apertura de la misma va “Usar” una disposición significa, para-
permitiendo que el sentido se adquiera en la digmáticamente, interpretarla: poner
propia interpretación de lo que se dice y de en marcha una serie de actividades
lo que se trata de decir. En este contexto de la intelectuales destinadas a atribuir a
conversación es donde se interpreta lo que el esta disposición un significado. El pro-
otro o los otros tratan de decir, y lo que final- ducto de esta actividad es una norma,

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― o también una pluralidad de nor- lamente puede existir una respuesta correcta
mas, siendo perfectamente posible que en la interpretación, producto directo de re-
una única disposición sea interpretada ducir el proceso interpretativo a la asignación
de modo tal que exprese varias nor- de significados en el terreno de la lógica. Esta
mas, de forma acumulativa o alterna- orientación es esclava de la idea totalitaria
tiva (Pino, s.f.). propia de la lógica tradicional formalista, que
identifica la interpretación, dentro del marco
En la misma idea, el autor agrega que en la de una solución única correcta a un caso jurí-
asignación de significados de una norma ju- dico necesitado de solución jurídica.
rídica, que como resultado trae a la vida ju-
rídica una nueva norma que regule un caso Pero lo que se considera interpretación jurí-
individual, en forma acumulativa o alternati- dica no puede estimarse en calidad de un te-
va, se pueden derivar dos cosas distintas: la rreno sosegado; por el contrario, es un campo
primera, al expresar la generación de varias de muy amplia deliberación. Entre los autores
normas fruto de la asignación de significados dedicados a trabajar en los asuntos interpre-
dentro de un catálogo de todas las posibili- tativos no puede ignorarse a los que sostienen
dades, haciendo uso de criterios lingüísticos puntos de vista de alguna manera semejantes
o técnicos jurídicos aceptados en una cultura a los de la filosofía analítica como Pino. Entre
jurídica, cosa que a nuestro juicio es preten- ellos, es de importancia Riccardo Guastini,
ciosa, porque aspira a cerrar en un cuadro ló- quien expresa que interpretar y la interpreta-
gico todas las realidades posibles a la rica vida ción jurídica pertenecen al ámbito de la inter-
fenoménica del mundo jurídico que requiere pretación textual; sin embargo, reduce lo tex-
ser interpretado e identifica la interpretación tual al encontrar el significado de las normas
como un proceso finito y, en consecuencia, jurídicas, documentos o bien el resultado de
limitado y cerrado a nuevas realidades jurí- la actividad, que es el significado mismo, sin
dicas singularizadas que requieren de traba- que le otorgue a lo textual relevancia herme-
jo jurídico para casos semejantes o el mismo néutica. Él distingue que existen varios crite-
caso, que en un círculo de la comprensión rios de lo que es la interpretación, y señala que
pueden presentarse. La segunda, es la de la entre estos se agrupan dos grandes variantes,
escogencia de una individualización de una una de ellas la de un concepto restringido de
dirección de la significación como la norma lo que es la interpretación que la reduce a la
de la interpretación exclusiva estimada como asignación de significados a una formulación
correcta, recomendando que se requiere la normativa derivada de la necesidad de supe-
fundamentación de la decisión interpretati- rar la oscuridad de un texto generador de du-
va, desarrollando una línea argumentativa das o controversias en torno a su campo de
destinada a una exclusiva norma previo un aplicación a casos. Lo que predomina en este
debate interno, con la pretensión de que so- asunto es el de que la interpretación tiene por

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finalidad estratégica la de superar la oscuri- Una reflexión acerca de la postura de Guasti-

dad o conflictos de textos, de lo que se infiere ni tiene que identificar que no es correcto re-
que donde no existe oscuridad o conflicto no ducir la interpretación a lo que un diccionario
se requiere de interpretación. Otro concepto dice en forma literal, porque así el resultado
es más amplio, señala que independiente de obtenido es el de empobrecer la acción mis-
que el texto sea claro u oscuro, lo significativo ma de la interpretación, como un fenómeno
de la interpretación es la de ofrecer una sig- esencialmente creador de norma al caso en la
nificación de un texto. En cuanto a la aplica- solución misma del caso; menos, identificar la
ción, Guastini, afirma: aplicación de las normas jurídicas como una
actividad que solamente le corresponde a los
En primer lugar, mientras el verbo “in- funcionarios judiciales o administrativos que
terpretar” concierne a cualquier sujeto desempeñan funciones jurídicas. Una postu-
(ya que cualquiera puede realizar una ra en tal dirección anula la capacidad univer-
actividad interpretativa), el verbo “apli- sal de juzgar de todos los seres humanos, a los
car” concierne sólo a aquellos sujetos que se les priva del derecho humano de parti-
que se desempeñan en órganos preci- cipar en el proceso de la creación del derecho.
samente de aplicación: principalmente Una cosa es que en ciertas situaciones la últi-
jueces y funcionarios administrativos. ma palabra la pueda tener un juez y otra cosa
Se puede decir que un jurista, o de un muy distinta es que sean las personas quienes
ciudadano común, que “interpreta” el tengan la exclusividad de la capacidad de juz-
derecho; pero no sería apropiado decir gar en forma jurídica.
que un jurista, o un particular, “aplica”
el derecho. El poder decir lo que se quiere decir, y decir
algo de lo que se quiso o se quiere decir, y no
En segundo lugar, interpretar y apli- decirlo todo, es normal en el diálogo; por lo
cación son actividades que se ejerci- que igualmente es normal en el mundo de lo
tan sobre objetos diferentes: hablando jurídico que esto ocurra y que las normas le-
correctamente, la interpretación tiene gales estén plagadas en el ordenamiento ju-
como objeto (no ya normas, como se rídico de antinomias, lagunas. Y ese decir y
usa decir, sino más bien) textos norma- no decirlo todo, independientemente de la
tivos, mientras que la aplicación tiene voluntad incuestionable de querer decirlo, es
por objeto normas en sentido estric- el objeto de toda interpretación jurídica. Pero
to (entendidas como el contenido de no solo lo que se dijo o se quiso decir y no se
sentido). Por lo tanto, la aplicación no dijo es objeto de la interpretación, sino que en
coincide por la buena razón de que la el proceso de la interpretación es donde en el
presupone (o la incluye como una par- comprendiendo se aplica el derecho y se hace
te sustitutiva) (Guastini, 1998). justicia, que es el fin del derecho, como lo es

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a la seguridad jurídica, la paz. Asimismo, lo ción es, ante todo, un proceso de naturaleza
dicho o expresado en una norma jurídica, de dialógica en el que es necesaria la construc-
cualquier naturaleza u orden, tiene siempre ción de un consenso que termina con una
un elevado nivel de abstracción por lo que, decisión. Proceso interpretativo que persigue
sin importar los niveles de claridad u oscu- comprender, ya que lo comprendido es final-
ridad de las normas jurídicas, toda norma ju- mente lo interpretado que se logra porque es
rídica tiene necesariamente que ser interpre- comprendido como un acto de la existencia
tada. El reto del mundo jurídico siempre es el misma del sujeto en el diálogo en la sociedad
de la interpretación con niveles de sabiduría civil. Heidegger, dice:
jurídica tendiente a la solución más o menos
justa de una controversia jurídica que necesi- Al desarrollo del comprender lo llama-
te ser resuelta. mos “interpretación”. En ella el com-
prender se apropia, comprendiendo lo
Por otra parte, no puede ignorarse que en la comprendido. En la interpretación no
interpretación jurídica lo que se pretende es se vuelve a comprender otra cosa sino
encontrarle o hallarle sentido a lo jurídico, el mismo. La interpretación se funda
en un proceso deliberativo de crear con argu- existenciariamente en el comprender,
mentos razonables las soluciones jurídicas a en lugar de surgir éste de ella. La inter-
las controversias jurídicas a la mano. El cons- pretación no es el tomar conocimiento
truir el sentido de los jurídico es una labor in- de lo comprendido, sino el desarro-
telectual no desprovista de la orientación des- llo de posibilidades proyectadas en el
de lo público ―desde el sentido comunitario comprender (Heidegger, 2008).
de la sociedad― y, en todo lo que transmite
al jurista la tradición jurídica compartida por En consecuencia, el desarrollo mismo del
una sociedad, sin olvidar que esta tradición comprender en la aplicación de lo jurídico es
forma parte de una cultura que deja su sello lo que constituye la interpretación. Solamen-
en el intérprete. En una metáfora, la inter- te cuando se logra la comprensión de algo
pretación jurídica es encontrarle sentido al de naturaleza jurídica y, en su aplicación se
sentido de lo jurídico, como sentido tiene que resuelve un asunto jurídico, es cuando se la
tener todo ser humano para orientarse en el logrado la interpretación, correcta o no. Fi-
mundo y no perder la dirección y el norte que nalmente, si es correcta o no es un proble-
se busca para seguir un camino, construyén- ma de razonabilidad en la argumentación y
dolo, que lleve a la meta final que se pretende justificación de la solución jurídica del caso.
alcanzar. En este proceso de la interpretación, Pero de todas formas, no es concebible des-
lo primero que es imprescindible reconocer, de una hermenéutica jurídica, como filosofía
como un volver a conocer lo que es conocido transcendental, que la interpretación pue-
o que debe ser conocido, es que la interpreta- da ser concebida en forma mecánica, en la

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que las fases del proceso de comprensión de recho al caso, en un proceso unitario de com-
lo jurídico se conciban en formas separadas presión, interpretación y aplicación del dere-
como si fuese posible interpretar por fuera de cho en el diálogo jurídico. La determinación
la comprensión y ajena a la aplicación de los del derecho como complementación produc-
textos y de las normas jurídicas dentro de la tiva está reservada al juez; sin embargo, en
correspondiente tradición jurídica de una de- ella participa toda la comunidad jurídica en
terminada cultura que con sus valores, prin- condiciones de igualdad ante la ley para que
cipios y reglas que conforman el instrumento exista seguridad jurídica, que solamente pue-
de la paz que es el derecho. La advertencia de de existir en una sociedad en la que el diálogo
Heidegger no la pasó por alto Gadamer, pues jurídico se realice en condiciones simétricas
en su obra Verdad y método reitera que el pro- y en un ambiente de pluralidad y de respeto
ceso de la compresión es unitario, en las que al otro, a los derechos y al derecho. Un hecho
la explicación, comprensión y aplicación son que tiene que ser descrito es que el fenómeno
simultáneas y no existen etapas entre ellas, de la interpretación en la sociedad moderna
por lo que en la interpretación se determina el es totalmente distinto al que reinaba en las so-
derecho creándolo al caso en la comprensión, ciedades premodernas, en las que no se había
aplicación e interpretación. Lo afirma, así: universalizado el reino de la libertad política,
social y jurídica. En este ambiente de libertad
La tarea de la interpretación consiste el derecho se crea dialógicamente como fenó-
en concretar la ley en cada caso, esto meno lingüístico en la vida en relación, y el
es, en su aplicación. La complementa- derecho que se concreta es consecuencia de la
ción productiva del derecho que tiene relación de hombres libres. En este complejo
lugar en ella está desde luego reserva- y rico horizonte de interpretación, la sujeción
da al juez, pero éste está sujeto a la ley del juez al derecho, no es la descrita en libro
exactamente igual que cualquier otro XI del Espíritu de las leyes por Montesquieu,
miembro de la comunidad jurídica. En al decir:
la idea de un ordenamiento jurídico
está contenido el que la sentencia del Pero los jueces de la nación, como es
juez no obedezca a arbitrariedades im- sabido, no son ni más ni menos que la
previsibles sino a una ponderación jus- boca que pronuncia las palabras de la
ta del conjunto (Gadamer, 2005). ley, seres inanimados que no pueden
mitigar la fuerza y el rigor de la ley mis-
Concretar la ley es individualizar la ley al caso ma. Por eso es necesario que se consti-
particular que requiere de solución para hacer tuya en tribunal, y juzgue la parte del
justicia al caso, es crear derecho al caso. En la cuerpo legislativo a que dejamos hecha
aplicación del derecho a la situación particu- referencia, porque su autoridad supre-
lar del caso a resolver es donde se crea el de- ma puede moderar la ley a favor de la

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ley misma, dictando un fallo menos tra en la relaciones de los hombres en-
riguroso que ella (Montesquieu, 2005). tre sí y con las cosas. Se entiende por
sí mismo que para un pensamiento
Contrario a este criterio, a todas luces ab- jurídico semejante sólo puede darse en
surdo, que fue sostenido desde el siglo XVII un sistema abierto y dentro de este sólo
hasta bien entrado al siglo XX, derivado del intersubjetividad (Kauffman, 1999).
culto ciego a la ley como expresión de la ra-
zón, no olvidemos que la ilustración euro- No, los jueces no son seres inanimados ca-
pea continental sacralizó la razón y le dio rentes de voluntad que no pueden mitigar
una dimensión de fuerza suprema. Y, como la fuerza y el rigor de la ley. No son la boca
la ley se consideraba la obra de la razón por muda que dice las palabras de la ley, por lo
excelencia, fue concebida como derecho y el que no es admisible que la interpretación del
derecho estaba radicado en la ley, curioso fe- derecho se reduzca a la triste labor de asig-
nómeno en el que el racionalismo iusnatura- nar significados de un enunciado normativo.
lista le preparó el camino al positivismo jurí- Por el contrario, el juez del Estado Social y
dico extremo que igualó ley a derecho, idea Democrático de Derecho, tal y como lo sos-
que todavía se cuece en algunas cocinas de la tiene Gadamer, sin ser arbitrario en su labor
ciencia jurídica dominadas por el positivis- de juzgar, juzga el contenido y el alcance de lo
mo jurídico. Contrario a este criterio, está la que es la ley y cómo debe ser aplicada al caso
idea de la filosofía hermenéutica que estima concreto, moderando el rigor, la abstracción
que el derecho no es igual a la ley, y que el y las normales lagunas, antinomias e imper-
derecho no se deriva de un proceso de de- fecciones que por su generalidad toda ley
ducción de ley que se transmuta en derecho, tiene necesariamente que tener. Puede uno
sino que el derecho es consecuencia de un afirmar que las insuficiencias y defectos de
proceso de creación en su interpretación y las leyes son las ventajas que la ley tiene para
aplicación. Tal y como lo afirma Kaufmann, que el intérprete pueda tener en lo razona-
que dice: ble un margen de libertad y maniobra para
que se realice la justicia al caso. Montesquieu
La aplicación del derecho no es mera- describe la necesidad de corregir la ley en su
mente un acto pasivo de subsunsión aplicación, lo que es genial, y ya lo había se-
sino un acto conformador en la que ñalado en la antigüedad Aristóteles, pero la
entra el aplicador del derecho; significa alternativa no es la de crear un cuerpo de la
que el derecho no es nada substancial, nobleza que juzgue sino la de dotar al juez
no está, como se dice en el poema de de la mayor independencia judicial para que
Stifter, “en las cosas”; antes bien, todo diga lo que el derecho es en una actividad
derecho es algo relacional, se encuen- eminentemente creadora.

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El texto jurídico y la interpretación desde lo Pero, en su estructura, todo texto tiene que
razonable cumplir con unos requisitos indicados por la
retórica, como lo señala con claridad el filólo-
La idea de texto que predomina en muchos go Eleucilio Niebles Reales, quien en su obra
ámbitos, en especial, en el ámbito de lo jurí- Gramática, educación y modernización en Co-
dico, es la que se tiene en el lenguaje grama- lombia 1847-1910, expresa:
tical. En efecto, el texto es concebido como
enunciado o conjunto de enunciados, orales Los textos, por su parte, obedecían
o escritos, que tienen coherencia interna. Asi- a reglas, las mismas que han regido
mismo, otro concepto de lo que es texto es el desde la antigua retórica quintiliana
de fragmento de una obra, citada en forma hasta nuestros días. Los criterios que
oral o escrita, o cuerpo de una obra escrita, debían observarse incluían un tipo de
excluyendo lo que en ella va separado, como organización u orden lingüístico rela-
portadas, índices o notas. De esta manera de cionado con la cohesión y coherencia
ver las cosas deviene la interpretación del tex- de los textos, en el sentido de exhibir
to como lo gramatical. Esta forma de identi- una estructura acorde además con los
ficar lo que es el texto conduce a identificar principios de la lógica (deducción). En
su interpretación con la asignación o descu- efecto, abordaban los temas de lo sim-
brimiento de significados, en una labor emi- ple a lo complejo, mediante unas teo-
nentemente de orden gramatical. Interpreta- rizaciones, complementadas con ejem-
ción de una escritura o de algo oral que existe plos y ejercicios de aplicación (Niebles,
independiente del intérprete persiguiendo lo 2014).
que el texto dice es el campo de esta concep-
ción de lo que es un texto, sin mediar rela- Este punto de vista que describe correcta-
ciones intersubjetivas, sin preguntas y sin la mente el autor es construido como él lo afir-
apertura del diálogo que es propia de toda ma, desde la retórica y está en la tradición oc-
conversación. En este sentido, el texto siem- cidental aceptado universalmente en el plano
pre es asimilado a algo que existe por fuera gramatical. Él filólogo citado, agrega, cómo
del diálogo y de la comprensión, en la que se examina el texto desde la textualidad, en-
se establece una relación de sujeto que trata tendida esta como la propiedad que define un
de interpretar y un objeto que es la materia a texto bien formado que permite identificar la
interpretar. El texto es visto tradicionalmen- existencia de un texto y diferenciarlo de una
te como algo gramatical que requiere de un mera yuxtaposición que no da lugar a un or-
conjunto de elementos para poder ser consi- den estructurado con unidad de sentido por
derado un texto, que sin lugar a dudas desde el solo hecho de tener coherencia lógica. Este
lo gramatical es correcto pero desde el plano es el texto desde el punto de vista gramatical,
hermenéutico es absolutamente insuficiente. sin embargo, el texto tiene una función her-

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menéutica que tiene que ser reconocida. En el desde la gramática y la retórica, sino desde
terreno de las ciencias humanas, es más que la hermenéutica, por lo que se complementa
un pedazo de algo que requiere ser aborda- con la idea de una unidad de sentido que se
do desde lo gramatical. Es una conversación conforma para ser comprendida como una
que se retroalimenta en forma permanente, totalidad. Y, si el tejido no logra transfor-
en particular el texto jurídico, que siempre es marse en una totalidad de sentido destina-
una invitación a la plática acerca de aspectos da a ser comprendida por el que dialoga con
que requieren deliberación porque las cosas esa unidad que puede adquirir su sentido
pueden ser de otra manera, y en ellas siempre en la comprensión propia de un proceso de
existe un desacuerdo que requiere ser supe- aplicación, no se podrá comprender. Al no
rado en forma dialógica, que puede terminar lograr una unidad de sentido una norma ju-
en una decisión de un tercero autorizado, con rídica, esta no podrá alcanzar la dimensión
atribución de juzgar y decidir. La escritura de conformarse como un texto jurídico, ya
jurídica requiere siempre ser interpretada que el tejido de una unidad de sentido de
en su aplicación y comprendida, por ello, el una norma jurídica solamente alcanzará su
texto jurídico se conforma en el proceso de dimensión hermenéutica en la medida en
interpretación como el resultado del proceso que se realice la norma jurídica en el proceso
de interpretación jurídica y no algo dado por de la aplicación. Por lo tanto, el texto jurídi-
fuera de la conversación en lo jurídico. Es por co siempre es una relación que se establece
esto que Hans George Gadamer, refiriéndose en la aplicación de la norma jurídica a un
al texto, aclara: caso concreto, a nombre de un determinado
ordenamiento jurídico, propio de una tradi-
Un texto es la unidad de un tejido, y ción que habla en la norma jurídica al caso,
como textura se presenta en una tota- en el diálogo inter-comunicativo entre seres
lidad, y no en cuanto signos de la escri- humanos en el espacio público de naturaleza
tura, ni tampoco siquiera en la unida- jurídica. Esto confirma que el derecho siem-
des gramaticales con que se constituye pre es relación humana en la conversación
la frase. Todo esto no hace todavía a un puntual entre ser y el deber ser jurídico. Y es
texto, a no ser que se trate de una “com- por este motivo que el derecho no puede ser
posición”, que es como se denomina comprendido por fuera de la relación entre
significativamente en tipografía. En el lo que debe hacerse y lo que se hace, y por
fondo, sólo se comprende si se com- lo que el derecho no es substancia sino rela-
prende completamente y se ha com- ción. Un asunto y no de poca monta es que
prendido la totalidad (Gadamer, 2001). la realidad de lo jurídico está constituida por
la relación de un texto que para conformar-
Acá, la idea de texto sigue siendo la de una se necesita de un contexto. Por fuera de un
unidad de un tejido, pero ya no es abordado contexto es imposible la conformación de un

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texto jurídico, y acerca de esto, en la misma Habría que contestar diciendo que las
obra, Gadamer, dice: palabras nunca tienen sentido por sí
solas y que sólo mediante su tal vez
De esta manera, un texto puede repre- múltiple significado construyen ese
sentar la unidad de sentido que quiera, significado único que, en los múlti-
pero siempre dependerá de un contex- ples lazos de las líneas de sentido que
to, que a menudo determina en forma vibran al mismo tiempo, mantiene sin
inequívoca ese significado de emplaza- embargo la unidad del conjunto del
mientos múltiples. Es esta una antiquí- texto y del discurso. ¿O significa quizá
sima regla hermenéutica que se refiere que, a la hora de entender estos textos,
a toda comprensión de textos. Es sabi- no debe imaginar nada de forma plás-
do como el texto adquiere un significa- tica? Como si las palabras, al igual que
do nuevo cuando el entorno que forma los conceptos, no fueran vacías sin la
el contexto se ordena de nuevo (Gada- intuición plástica. Ninguna palabra tie-
mer, 2001). ne sentido sin su contexto. Incluso pa-
labras aisladas –como el título Cambio
La idea de la necesidad de un contexto para de aliento– sólo tienen sentido en su
la comprensión y creación de un texto jurí- contexto.” (Celán, 1999).
dico es central en la filosofía hermenéutica.
Se puede afirmar en forma categórica que el Esta reflexión acerca de la centralidad del
contexto es indispensable para lograr la com- contexto, para que un texto e incluso palabras
prensión de algo que requiere ser entendido y puedan alcanzar sentido, y logren o puedan
que, a su vez, no podrá ser entendido por fue- lograr ser entendidas, es imprescindible en
ra del contexto en que existe. Lo que está por la hermenéutica jurídica. El intérprete, fren-
fuera de un contexto está privado de sentido, te a un texto tiene la necesidad de descubrir
porque lo que le ofrece sentido a un texto es e identificar el contexto o crear el texto y si-
su pertenencia a una tradición que habla en multáneamente dotarlo del contexto en que
el texto jurídico. En este sentido, todo texto pueda alcanzar un sentido para poder ser
jurídico no deja de ser cosa distinta a un pro- comprendido. Todo texto, incluidos los tex-
ducto histórico, y todo lo histórico es el resul- tos jurídicos, requieren de un contexto para
tado de la acción y la comprensión humanas. que puedan ser comprendidos como una uni-
Por fuera de un contexto, las palabras y las dad de sentido, de lo contrario, la voz interior
oraciones son mudas, inaudibles y carentes que clama salir del alma para ser escuchada
de sentido de comprensión. Por fuera de los no alcanzará a ser escuchada y no nacerá el
contextos los textos no podrán ser escucha- diálogo por frustrarse la conversación. En
dos y la voz que debe surgir de los textos no se consecuencia, la interpretación jurídica no
alcanzaría a oír. Gadamer lo explica así: puede ignorar la creación de un contexto en

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el diálogo jurídico para que el texto jurídico cación, interpretación y comprensión como
alcance a ser escuchado. Por tanto, cada in- resultado del diálogo en la prudencia. Las
terpretación es un nuevo diálogo y siempre es cosas humanas son ciertas, los niveles de pre-
un nuevo comprender de una manera distinta visibilidad bastante inciertos y nadie delibera
si se quiere siquiera comprender algo. Así, el sobre las cosas que solamente pueden ser de
intérprete no puede estar sometido en forma una manera, sino sobre las cosas que pueden
estrecha a los límites que las reglas en forma ser de otra manera como en la realización del
abstracta determinan, dado que el arte de la derecho al caso, como en la singularización
hermenéutica no es decir lo que la norma ha del derecho. Volviendo a la prudencia, Aris-
dicho, sino decir lo que la norma jurídica po- tóteles, dijo:
dría decir en un contexto singular que le per-
mita transformarse en un texto jurídico que La prudencia, al contrario, tiene por ob-
resuelva un caso con niveles de justicia. jeto las cosas humanas y sobre las cua-
les puede deliberarse, por eso decimos
En este marco, es por lo que el razonamiento que la obra más propia del prudente es
que debe desplegarse en el proceso de inter- deliberar bien; pero nadie delibera so-
pretación de lo jurídico no puede estar gober- bre las cosas que no pueden ser de otro
nado bajo fijas e inflexibles reglas que some- modo ni que a ningún fin conducen,
tan al juzgador y a su razonamiento jurídico. fin que sea, además, un bien obtenido
El juzgador no conoce otro imperio que el de por la acción. (…). La prudencia no es
la libertad desde la razonabilidad. Él sabe que tampoco solo de lo universal, sino que
no existe imperio de la ley como derecho cier- debe conocer las circunstancias parti-
to. Sabe que él es el que dice lo que es la ley y culares, porque se ordena la acción, y la
que es el derecho al caso. Su razonamiento so- acción se refiere a las cosas particulares
lamente está sometido a la prudencia jurídica (Aristóteles, s.f).
que le informa cómo se le presenta la tradi-
ción. Lo jurídico, tal y como lo enseñó Aris- Una explicación sencilla de la diferencia en-
tóteles, es conocimiento derivado de la deli- tre la razón científica y razón calculadora, de
beración, porque trata de asuntos humanos, cómo esta es aporética y estimativa, y no de-
y todo conocimiento de lo humano no puede ductiva y derivada de razonamiento puro sino
ser derivado de la razón científica sino de la problemático, la ofrece Luis Recasens Siches,
razón calculadora, que es la razón fundada en su obra Nueva filosofía de la interpretación
en la deliberación colectiva. En este aspecto jurídica, con el ejemplo de la prohibición es-
suele soslayarse la realidad de que el derecho tablecida en el andén de la estación de tren en
es ciencia de la prudencia, por lo mismo su Polonia que decía: “Se prohíbe el paso al an-
nombre primigenio es jurisprudencia, que es dén con perros”. Ante la presencia de alguien
lo mismo que decir derecho creado en la apli- con un oso, nos encontramos con la razón de

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la lógica tradicional silogística (lógica de lo ra- te hubiese ordenado un método de in-

cional) en donde las cosas solamente pueden terpretación (Recasens, 1956).
ser de una manera y no de la lógica que enjui-
cia asuntos humanos (lógica de lo razonable), Por lo tanto, el hacer justicia al caso u ofre-
en donde las cosas pueden ser de otra manera. cer seguridad o paz, es decir, interpretar ju-
Un razonamiento desde lo racional autoriza- rídicamente, no es el resultado de un deter-
ría la presencia del oso en la estación del tren, minado método previamente universalizado
sin razonar lo que implica su presencia por el como válido y de aplicación estricta; por el
peligro que significa para la seguridad huma- contrario, el resultado justo es el que termina
na. El aviso tiene que ser interpretado desde validando el método o la interpretación rea-
lo razonable, debe ser valorado desde lo que lizada. Es en cumplimiento razonable del fin
puede resultar, por tanto, se requiere de es- del derecho y de las normas jurídicas, como
timaciones fundadas en la prudencia y en el se confirma que la interpretación fue correcta
resultado, por lo que es necesario ofrecer ra- o más o menos correcta, por lo que previa-
zones de justicia, seguridad, adecuación al fin, mente a la decisión no es posible determinar
proporcionalidad, necesariedad, etc. En otras la corrección del método. En otras palabras,
palabras, se requiere ofrecer razones median- una cosa es la interpretación de los asuntos
te argumentos razonables y justificaciones. humanos y otra cosa es la interpretación de
En esta línea argumentativa, el autor recuer- los asuntos de la naturaleza física.
da cómo los juristas franceses del siglo XIX,
época en la que la tiranía del positivismo feti- La interpretación jurídica y las normas del
chista reinaba, nunca dejaron de aplicar justi- Derecho Internacional de los Derechos Hu-
cia dándole un alcance razonable a las normas manos y del Derecho Internacional Huma-
jurídicas, porque finalmente nunca ignoraron nitario
que el que dice finalmente el derecho es el
juez, no la norma jurídica, y que las reglas y La interpretación jurídica como razonamien-
los métodos están al servicio del hombre y no to práctico tiene un interés. No existe inter-
al revés. Acerca de las reglas y métodos en la pretación jurídica por fuera de la necesidad
interpretación, Recasens enfatizaba: de resolver un asunto. En este sentido, la in-
terpretación jurídica en su dimensión prác-
Lo único que se puede formular con tica debe resolver un problema jurídico, lo
validez universal y necesaria es la regla que hace que la interpretación jurídica sea
siguiente. En cada caso el juez debe in- una forma de razonamiento de naturaleza
terpretar la ley de aquel modo y según normativa que no está dirigida solamente a
el método que lleve a la solución más descubrir lo que la norma dice o podría decir,
justa entre todas las posibles, incluso sino que está encaminada a decidir sobre algo
cuando el legislador impertinentemen- jurídico en el proceso de la aplicación. En este

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sentido, la interpretación jurídica tiene que ne que ser realizada bajo las directrices de un
cumplir una función normativa. Uno no pue- conjunto de valores, principios y reglas univer-
de estar a tono con lo que expresa el iusfilóso- sales de naturaleza jurídica, que los intérpretes
fo Emilio Betti, profesor de la Universidad de no pueden soslayar. Interpretar en un Estado
Roma, acerca de lo que considera como in- Social y Democrático de Derecho es una labor
terpretación, pero definitivamente uno tiene calificada y científica que tiene ante sí el reto
que compartir lo práctico que tiene que ser el de superar todo formalismo lógico y apego
razonamiento jurídico y la función normativa ciego a las normas jurídicas. La interpretación
que cumple, tal y como lo manifiesta, al decir: no puede ser una pacífica labor de adecuación
de la conducta al texto legal ni de tratar de en-
La interpretación jurídica así enten- contrar la solución del caso en la norma, sino
dida no es más que una especie, bien que el reto del intérprete es el de trabajar bajo
que la más importante, del género de- una perspectiva internacional. Los valores,
nominado “interpretación en función principios y reglas que guían o deben guiar la
normativa” (Categ., 30 y ss., 38). Ahora labor del intérprete en materia de conflictos en
bien, el problema que caracteriza este los que estén involucrados la protección de los
tipo de interpretación es el problema derechos humanos, no es una interpretación
del entender para obrar, o, si se prefiere, general; por el contrario, es una interpretación
para decidir, o sea, para tomar partido con unas características particulares que tiene
respecto de los preceptos a observar, o que ser tomada en cuenta.
en orden a dogmas, valoraciones mo-
rales o situaciones psicológicas a tener Un aspecto que debe ser considerado es que se
en cuenta (Betti, 1975). está en presencia de una cultura jurídica inter-
nacional, con sus valores, principios y reglas.
La interpretación jurídica, en su función nor- Por ser las fuentes de interpretación los tra-
mativa, a mi juicio, no es el entender para tados públicos internacionales, es imperativo
obrar, sino un proceso unitario en que se en- someterse a las reglas de interpretación inter-
tiende obrando. Lo que quiere decir, que en el nacional de las normas de derechos humanos,
obrar se entiende y se logra la interpretación no en cuánto al modo o cómo interpretar sino
jurídica. Por esto la función normativa de la de la fuerza de las normas de los tratados pú-
interpretación jurídica, en materia de dere- blicos internacionales y cómo los estados que
chos humanos es absolutamente interesada y suscriben estos tratados están en la obligación
estratégica, pues se persigue un fin determina- de acatarlas de plano. Por esto, los intérpretes
do como lo es la protección y garantía de los tienen que acudir a la Convención de Viena so-
derechos humanos. La interpretación jurídica bre el Derecho a los Tratados, del 23 de mayo
en el Estado contemporáneo, hablando del de 1969 que fue adoptada en nuestra república
Estado Social y Democrático de Derecho, tie- mediante la Ley 32 de 1985. La primera regla es

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la tradicional “pacta sunt servanda” que ense- manos y de derecho internacional humanitario
ña que todo tratado en vigor obliga a las partes sobre todo tipo de normas jurídicas. Bajo estos
y debe ser cumplido de buena fe. La segunda artículos, que no hacen más que reconocer la
regla es que ninguna parte-Estado miembro fuerza normativa de los tratados internaciona-
del tratado puede invocar las disposiciones del les de derechos humanos y de derecho interna-
derecho interno como justificación del incum- cional humanitario, se ha construido la teoría
plimiento de un tratado. Esta regla es clave para del bloque constitucional en el orden interno,
la interpretación normativa de los derechos que le ofrece categoría de fuerza constitucio-
humanos porque el ordenamiento jurídico in- nal a las normas de estos regímenes jurídicos,
terno del país está plagado de normas jurídicas teoría de origen francés, que sirve como fuente
que ponen en peligro la realización efectiva de para la garantía de los derechos humanos y de
los derechos humanos en nuestro territorio, en especial fuerza jurídica a los mismos derechos.
particular, normas del derecho administrativo Lo que quiere decir que el origen convencional
que han diseñado una cuna de arbitrariedad y de los derechos humanos le confiere una pro-
de inmunidades a esas arbitrariedades. La ter- tección especial reforzada a los mismos, que
cera regla, es que el tratado debe ser cumplido en el proceso de interpretación es necesario
teniendo en cuenta su objeto y fin. La tercera acudir para garantizarlos. En otras palabras, la
regla, es la fuerza normativa que tiene no solo el fuerza interpretativa de los derechos humanos
texto de los tratados, sino su preámbulo y ane- se apoya en el derecho convencional que es su
xos. La tercera regla, es que al lado del contexto fuente de mayor entidad y reconocimiento y
del tratado es que deberán aplicarse los ulterio- de obligatorio cumplimiento para todos los
res acuerdos de las partes, la práctica ulterior operadores jurídicos.
adoptada en la aplicación del tratado que ser-
virá de criterio de interpretación y toda forma La internacionalización del derecho con el
ulterior pertinente del derecho internacional cambio de las relaciones de las personas y
aplicable. La cuarta regla es que se podrá acudir sus estados-naciones que tiene lugar con la
a medios complementarios para la interpreta- creación de Naciones Unidas y la Carta de la
ción, en particular a los trabajos preparatorios ONU, refuerza la protección de los derechos
del tratado y circunstancias de su celebración y humanos, crea las condiciones para que ellos
reglas en contra de la ambigüedad de los textos se constituyan en límites reales al poder de
u oscuridad de sentido o que conduzca a resul- los Estados, de los gobiernos y de los pode-
tados absurdos o irrazonables en contra de la res públicos y privados, sin que esto signifi-
vigencia de las normas y de su realización. que que los derechos humanos sean derechos
absolutos por fuera de toda relación y posi-
Nuestra Carta Política, en sus artículos 93 y 94 bilidades de reglamentaciones. En efecto, los
ha elevado la obligatoriedad y supremacía de Estados y los gobiernos tienen que respetar
los tratados internacionales de derechos hu- los núcleos esenciales de los mismos y sola-

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mente pueden ser reglamentados en su ejer- recho Internacional de los Derechos Huma-
cicio dentro de unos límites que el Derecho nos y un Derecho Internacional Humanita-
Internacional autorice. Los estados-naciones rio, con una jurisdicción universal y una rica
que bajo el diseño pactado bajo las orienta- jurisprudencia, observaciones, circulares y
ciones de la Paz de Westfalia eran soberanos recomendaciones acerca de la interpretación
como un poder interno no limitado por el de- y aplicación de las normas para garantizar la
recho internacional y con gran poder público realidad de los derechos humanos. Una cul-
en su interior para crear su propio derecho, tura de derechos humanos debe acompañar
van a tener limitaciones por el derecho inter- al jurista de hoy, por lo tanto, el jurista mo-
nacional y, en particular, desde 1948 que se derno y especialmente el jurista de estados
suscribe el tratado de la Declaración de los como el nuestro, en su actividad judicial tiene
Derechos Humanos. Es la nueva realidad que que estar acompañado de una seria cultura en
viven los estados nacionales y sus gobiernos derechos humanos. La ausencia de tal cultu-
por la internacionalización del derecho y del ra debilita la defensa de los derechos huma-
poder y eficacia del Derecho Internacional de nos. Pero esta cultura existe y es necesario
los Derechos Humanos en la cultura contem- apropiarse de ella porque no es posible una
poránea. Esta Carta y un conjunto de tratados correcta y eficaz interpretación, aplicación y
internacionales de derechos humanos, al lado comprensión de los derechos humanos si no
del tradicional y consuetudinario Derecho se tiene ajustado un culto lenguaje jurídico en
Internacional Humanitario, son piezas claves derechos humanos. A quien carece de lengua-
para un nuevo derecho, es decir, de una nueva je culto en derechos humanos se le dificulta
cultura de la humanidad que prevalece en los el trabajo de un diálogo en su defensa. Asi-
órdenes internos de las naciones y limitan sus mismo, una cultura en derechos humanos no
derechos nacionales. El derecho nacional se se adquiere de la noche a la mañana, implica
ha colocado así bajo la supremacía del Dere- la adquisición de un serio proceso de forma-
cho Internacional de los Derechos Humanos ción, que no puede ser reducido a la adqui-
y del Derecho Internacional Humanitario. sición de destrezas y habilidades, sino a una
Una nueva perspectiva hermenéutica se ha cultura universal y una visión no provinciana
impuesto y hay que obedecerla. de los derechos humanos.

La interpretación en el litigio estratégico La interpretación en derechos humanos tiene

colombiano y la creación del derecho al que partir de un conocimiento de un derecho
caso concreto. Reflexiones finales convencional que está consignado en trata-
dos públicos internacionales. Sin la apropia-
La defensa de los derechos humanos en el ción del Derecho Internacional de los Dere-
terreno judicial y administrativo no puede chos Humanos y del Derecho Internacional
pasar por alto la realidad de que existe un De- Humanitario no es posible que la sociedad

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colombiana pueda dejar atrás la violencia, la ción de tratados de derechos humanos y de

corrupción y los malos gobiernos. Una nue- derecho internacional humanitario ha nacido
va hermenéutica ha nacido y al lado de ella un nuevo sistema de fuentes del derecho. Los
para servirle y hacer derecho al caso concreto litigantes no pueden pasar por alto esta reali-
está una argumentación jurídica desde lo ra- dad y ya hay una nueva hermenéutica y argu-
zonable. Pero la argumentación jurídica tiene mentación jurídica. El litigio estratégico para
que dejar de ser formalista y fundarse en una la defensa de los derechos humanos requiere
cultura de derechos humanos y de derecho del dominio de la cultura de los derechos hu-
internacional humanitario. Las facultades de manos y la interpretación jurídica en la apli-
derecho y la jurisprudencia tienen que captar cación del derecho al caso concreto tiene que
la nueva realidad de un nuevo derecho con tomar en consideración la nueva hermenéuti-
otras fuentes, las fuentes convencionales de ca jurídica y su argumentación.
los derechos humanos. Una bienvenida glo-
balización está reforzando la defensa de los REFERENCIAS
derechos humanos, los diseños curriculares
de las facultades de derecho y las escuelas de Aristóteles. (s. f ). Ética nicomaquea. México:
formación de juristas y de jueces tienen que Editorial Porrúa.
reeducarse descubriendo la realidad de un
nuevo derecho y una distinta hermenéutica Atienza, M. (2010). El sentido del derecho.
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La reforma protestante y la conquista del de- Atienza, M. (2013). Curso de argumentación

recho a la lectura de la Biblia en su propio jurídica. Madrid: Ed. Trotta.
idioma y no sólo en latín, al lado de la crea-
ción de la imprenta crearon las bases cultura- Betti, E. (1975). Interpretación jurídica de la
les para una gran transformación que condujo ley y de los actos jurídicos. Revista de
la universalización de la cultura y a la univer- Derecho Privado.
salización de lectura en lengua propia lo que
contribuyó al aprendizaje y al nacimiento de Celán, P. (1999). ¿Quién soy yo y quién eres tú?
la universalización de la libertad. Al lado de la Comentario a “Cristal de aliento”. Bar-
reforma protestante, con la traducción, nació celona: Herder.
inicialmente la hermenéutica con el método
de traducción de textos y posteriormente se Cuartas Restrepo, J. M. (2015). La experiencia
transformó en una filosofía que nos enseña hermenéutica. Bogotá: Fondo Editorial
las condiciones en que es posible la compren- Universidad Eafit.
sión de cualquier tipo de lenguaje. Hoy, con la
creación de las Naciones Unidas y la suscrip- Eco, U. (2013). Los límites de la interpretación.

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