Proceso de Acción Popular

Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente

Corte Suprema de Justicia de la República

Sentencia A.P. 3288-2008

Lima

Lima, dos de abril del dos mil nueve.

Vistos; por sus fundamentos; y Considerando además:

Primero: El presente proceso constitucional ha sido elevado a esta sala

suprema en virtud del recurso de apelación interpuesto por la
demandante administradora Clínica Ricardo Palma Sociedad Anónima,
contra la sentencia de fojas doscientos setentiuno, su fecha veintidós de
abril del dos mil ocho, expedida por la Primera Sala Laboral de Lima,
que declara infundada la demanda de acción popular.
Segundo: La Constitución Política del Perú en su artículo 200 inciso 5
concordado con el artículo 75 del Código Procesal Constitucional
establece que procede la acción popular por infracción de la
Constitución y de la ley, contra los reglamentos, normas
administrativas, resoluciones y decretos de carácter general, cualquiera
que sea la autoridad de la que emanen, esta infracción puede ser,
directa o indirecta, de carácter total o parcial, y tanto por la forma como
por el fondo. En esa medida, el objeto de la acción popular es el control
de la constitucionalidad, la legalidad de las normas reglamentarias y
administrativas de inferior jerarquía a la ley o a las normas con rango
de ley.
Tercero: En el caso de autos, la demandante alega que el literal f) del
artículo 11 del Reglamento de la Ley del Trabajo de la Enfermera(o),
aprobado por Decreto Supremo N° 004-2002-SA, lesiona el artículo 51
de la Constitución Política del Estado, el principio de igualdad ante la
ley y el derecho de propiedad, ya que no establece de manera clara el
ámbito de aplicación subjetiva de la norma, lo que propicia que la
bonificación por concepto de guardia percibida por las enfermeras del
sector privado sea excesiva en comparación con la que perciben las
enfermeras del sector público. De la lectura de la demanda se advierte
que la actora hace su propia interpretación de tal norma reglamentaria,
a partir de la cual derivan supuestas contravenciones legales y
constitucionales, argumentando que en la misma no se fija el ámbito de
aplicación subjetiva; no obstante, que tanto el artículo 1° de la Ley N°
27669 - Ley del Trabajo de la Enfermera(o) como el artículo 2° del
Reglamento de la Ley N° 27669, si regulan efectivamente dicho ámbito
subjetivo de aplicación.
Cuarto: En principio al análisis del caso en concreto, debemos resaltar
que la enfermera(o) del sector público o privado es un profesional de la
salud al que la ley impone responsabilidades como la defensa de la vida
y el cuidado integral de la salud de la persona, lo cual se proyecta a la
familia y comunidad en general, dada la connotación social, cultural,
económica, ambiental y política en que se desenvuelve dicha labor,
orientada a elevar la calidad de vida y alcanzar el bienestar de la
población. Ese contexto comprende el desempeño del trabajo de
guardia, respecto del que la ley especial y reglamento señalan que es la
actividad realizada por necesidad de servicio, al cual le corresponde
actividades múltiples y/o diferenciadas, labor que debe ser remunerada
en forma equitativa a la calidad del servicio, esfuerzo desplegado y
responsabilidad que conlleva.
Quinto: El artículo 1° de la Ley del Trabajo de la Enfermera(o) N°
27669, publicada el dieciséis de febrero, de dos mil dos, establece que:
“La presente ley norma el ejercicio profesional de la enfermera(o)
colegiada(o) en todas las dependencias del sector público nacional, así
como en el sector privado, en lo que no sea contrario o incompatible con
el régimen laboral de la actividad privada. De ser el caso se aplicará la
norma o condición mas beneficiosa para la enfermera(o)”. Por su parte,
el artículo 2° del reglamento de la Ley N° 27669, regula el ejercicio
profesional de la enfermera(o) colegiada(o) tal como lo determina la ley,
en el sector público nacional, incluyendo a las Fuerzas Armadas, Policía
Nacional del Perú y sector privado en lo que le resulte aplicable. Así,
queda claramente establecido que dichas normas se aplican al trabajo
de las enfermeras del sector público, lo cual se corrobora con la
exposición de motivos presentada por el Ministerio de Salud, mediante
Oficio N° 2428-2007-SG/Minsa, su fecha veintidós de junio del dos mil
siete, donde se hace referencia expresa a normas de carácter sectorial
propias del señalado ministerio, el mismo que regula sus relaciones
laborales por las normas del régimen público. Asimismo, resultan
aplicables a las enfermeras(os) del sector privado, siempre y cuando los
beneficios que contempla la Ley N° 27669 no sean contrarios o
incompatibles con el régimen de la actividad privada. En tal sentido,
dicha ley es aplicable sin restricciones al régimen de la actividad
pública, mientras que en el caso del sector privado lo será en tanto no
colisione con su propia normatividad.
Sexto: El inciso f) del artículo 11 del Reglamento de la Ley del Trabajo
de la Enfermera(o) regula detalladamente la naturaleza jurídica,
modalidades y porcentajes de la bonificación asignada al trabajo en
guardias diurnas y nocturnas, determinando el monto exacto de dicho
derecho remunerativo. Al respecto, la Exposición de Motivos del Decreto
Supremo N° 004-2002-SA ofrecida por el Ministerio de Salud mediante
Oficio N° 2428-2007-SG/Minsa, su fecha veintidós de junio del dos mil
siete, establece que las bonificaciones otorgadas a las(os) enfermeras(os)
serán determinadas en base a la remuneración principal; sin embargo,
dicho concepto es ajeno al régimen remunerativo del ámbito laboral de
la actividad privada. Si bien es cierto, el artículo 24 de la Constitución
Política del Perú emplea el término remuneración indistintamente para
el régimen público y el privado; también lo es, que las remuneraciones
del régimen laboral público son determinadas por el propio Estado
dentro del marco de la Ley le Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Público, Decreto Legislativo N° 276, y su
reglamento, Decreto Supremo N° 005-90-PCM, donde se establece el
sistema único de remuneraciones para funcionarios y servidores
públicos En el sector privado, la ley deja en manos de la autonomía de
la voluntad, que las partes pacten libremente sus remuneraciones
mediante concesiones unilaterales del empleador o por acuerdo de
partes, conforme se desprende del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral en lo
referente al contrato de trabajo.
Sétimo: Por consiguiente, para el caso concreto se encuentra
determinado que el ámbito personal del artículo 11 literal f) del
reglamento de la Ley N° 27669, comprende de manera directa a las
enfermeras(os) colegiadas(os) del sector público. Para la aplicación de
este dispositivo a los profesionales enfermeros del sector privado no
debe existir incompatibilidad con las normas legales propias de la
actividad privada.
Octavo: El derecho a la bonificación por guardia, conforme a las
modalidades reguladas en el artículo 11 literal f) del Reglamento de la
Ley del Trabajo de la Enfermera(o), aprobado por Decreto Supremo N°
004-2002-SA, no resulta incompatible con el Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo N° 728 - Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, Texto Único Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo,
Horario y Trabajo en Sobretiempo modificado por Ley N° 27671,
aprobado por Decreto Supremo N° 007-2002-TR y demás normas del
sector privado; más aún, bajo el amparo del principio de igualdad ante
la ley consagrado por el artículo 2° de la Constitución Política del Perú,
así como los artículos 1° y 9° literal e) de la Ley N° 27669 y 2° de su
reglamento, este colegiado interpreta que a las enfermeras(os) de la
actividad privada les asiste el derecho a percibir la citada bonificación
por el trabajo efectivamente prestado durante guardias programadas.
Noveno: Por otro lado, no resulta tan pacífico establecer a la luz del
dispositivo legal cuestionado –artículo 11 literal f) del Reglamento de la
Ley del Trabajo de la Enfermera(o)–, los parámetros de pago de la
bonificación por guardia. En efecto, conforme está anotado en el
artículo 11 del reglamento, el pago de la bonificación calculada en base
a la “remuneración principal”, concepto utilizado exclusivamente en el
régimen de la actividad pública, definitivamente entra en colisión o
resulta inaplicable para la actividad privada, que utiliza conceptos
remunerativos diferentes tales como “salario mínimo”, “remuneración
mínima vital” o “remuneración ordinaria” o remuneración básica, cuya
cuantía es más elevada en comparación a los del sector público. Tal
incompatibilidad es pasible de ser resuelta a través de los mecanismos
de negociación legales o convencionales establecidos en nuestro
ordenamiento vigente.
Décimo: Una vía legal idónea para alcanzar dicho objetivo, conforme se
ha indicado, lo constituye la negociación colectiva regulada por el
artículo 41 y siguientes del Texto Único Ordenado de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por Decreto Supremo N°
010-2003-TR, el cual adopta un procedimiento que posibilita a
trabajadores y empleadores celebrar acuerdos con carácter vinculante
por cierto período de tiempo convenido interpartes, con la finalidad de
regular remuneraciones, condiciones de trabajo y productividad, así
como otras pertinentes a las relaciones entre ambas partes. Otro
procedimiento alternativo a utilizar –si así lo convienen las partes–, lo
podría constituir la consulta y negociación regulada por el artículo 2°
numeral 2 del Texto Único Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo,
Horario y Trabajo en Sobretiempo. Mediante cualquiera de estos
procedimientos, enfermeras(os) del sector privado y sus empleadores
podrán concertar la magnitud económica del pago de bonificación por
guardia, en forma justa y equitativa a las labores desempeñadas, a la
calidad del servicio, responsabilidad asumida y a la condición
profesional de la enfermera(o).
Décimo primero: Que, atendiendo a las consideraciones precedentes,
la disposición contenida en el literal f) del artículo 11 del reglamento de
la Ley N° 27669 no transgrede los parámetros establecidos por la Ley N°
27669 ni contraviene los principios constitucionales de igualdad ante la
ley, propiedad o supremacía constitucional, por lo que la recurrida debe
ser confirmada en todos sus extremos.

Decisión
Por tales fundamentos: Confirmaron la sentencia apelada obrante a
fojas doscientos setentiuno, su fecha veintidós de abril de dos mil ocho,
que declara Infundada la demanda de acción popular interpuesta por la
administradora Clínica Ricardo Palma Sociedad Anónima; en los
seguidos contra el Ministerio de Salud; Dispusieron la publicación de la
presente resolución en el Diario Oficial El Peruano conforme a ley; y los
devolvieron; vocal ponente Vinatea Medina.

S. S.

Mendoza Ramírez
Acevedo Mena
Ferreira Vildózola
Vinatea Medina
Salas Villalobos

Documento publicado en el Diario Oficial El Peruano el 26 de noviembre del 2009.