UBA - FDER | ELEMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL

Cátedra: Prof. Raúl G. Ferreyra — Prof. Adjunto (i): Diego A. Dolabjian — JTP (i.): Francisco M. Balbín
1° cuatrimestre 2021 | 2° PARCIAL | Junio 2021

A.- MULTIPLE CHOICE (2 puntos)

(Marque solamente una respuesta como correcta. Se considerará incorrecto en caso de no marcar ninguna o
marcar más de una opción)

I.- De conformidad a la igualdad formal ante la ley que consagra el artículo 16 de la Constitución:
1) Se impone un igualitarismo que prohíbe tomar en cuenta las diferencias que pudieran haber entre las
personas, pues todos tienen que ser tratados de manera exactamente igual.
2) No pueden establecerse excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que en iguales circunstancias
se concede a otros.
3) No se elimina la posibilidad de distinguir entre personas, en tanto estas clasificaciones sean razonables y
no incurran en un trato desigual entre iguales.
4) Se impone el desarrollo de acciones positivas que discriminen de manera inversa para favorecer a grupos
excluidos o postergados.
5) Se eliminan las prerrogativas de sangre o de nacimiento y los títulos de la nobleza.
6) Solamente las opciones 1), 3) y 5) son correctas.
7) Solamente las opciones 2), 3) y 5) son correctas.
8) Solamente las opciones 4) y 5) son correctas.

II.- En materia de libertad de expresión, la prohibición de censura previa:

1) Cede siempre ante la posible lesión al derecho a la privacidad.
2) Cede siempre ante la posible lesión al derecho a la dignidad.
3) Abarca las expresiones inexactas, siempre que se resguarde la identidad de la persona aludida, se usen
verbos potenciales o se cite la fuente periodística (según la doctrina “Campillay”).
4) Abarca las expresiones veraces, salvo que fueran difundidas dolosamente para lesionar a la persona
aludida (según la doctrina de la “real malicia”).
5) Solamente las opciones 1), 2) y 3) son correctas.
6) Solamente las opciones 1), 2) y 4) son correctas.
7) Ninguna opción es correcta.
8) Todas las anteriores son correctas.

III.- El derecho de propiedad en términos constitucionales:

1) Equivale al derecho de dominio sobre inmuebles.
2) Incluye los derechos reales, personales, intelectuales y hereditarios.
3) Incluye el derecho de acceder a una vivienda digna.
4) Incluye la protección a los derechos adquiridos.
5) Es inviolable, por lo que no puede ser reglamentado.
6) Solamente las opciones 2) y 3) son correctas.
7) Solamente las opciones 2) y 4) son correctas.
8) Solamente las opciones 2) y 5) son correctas.
IV.- En cuanto a los restantes derechos constitucionales:
1) Los derechos políticos incluyen a todos los derechos que puede ejercer cualquier habitantes con
finalidades políticas.
2) Los derechos políticos remiten al sufragio, a los partidos políticos, a la iniciativa popular y a la consulta
popular.
3) Los derechos sociales son guías dirigidas al legislador para los operativice y solo son exigibles
judicialmente en la medida de su reglamentación.
4) Los derechos sociales son exigibles judicialmente incluso ante la omisión o insuficiente de la legislación
reglamentaria.
5) Los derechos de incidencia colectiva pueden ser defendidos judicialmente solo por el Defensor del Pueblo
o por las asociaciones que se dediquen a su tutela.
6) Los derechos de incidencia colectiva pueden ser defendidos judicialmente por el afectado, el Defensor del
Pueblo y las asociaciones que se dediquen a su tutela.
7) Solamente la opciones 1), 3) y 6) son correctas.
8) Solamente las opciones 2), 4) y 6) son correctas.

V.- Respecto del trámite ordinario para la formación y sanción de las leyes, señale la opción correcta:
1) La Cámara de origen es siempre la de Diputados (porque representan al “Pueblo”) y la Cámara revisora es
siempre la de Senadores (por eso a veces se la denomina “Cámara Alta”).
2) Si la Cámara revisora devuelve un proyecto a la Cámara de origen con modificaciones, ésta puede
desecharlo íntegramente.
3) Si la Cámara revisora devuelve un proyecto a la Cámara de origen con modificaciones, ésta no puede
desecharlo íntegramente.
4) Si la Cámara revisora devuelve un proyecto a la Cámara de origen con modificaciones, ésta puede
reenviárselo a aquélla con otras modificaciones para reiniciar la discusión.
5) En caso de empate entre las Cámaras acerca de la aprobación de los proyectos de ley y sus
modificaciones, decide el/la vicepresidente de la Nación en ejercicio de la presidencia del Senado (por
aplicación del art. 57 de la Constitución).
6) Solamente pueden presentar proyectos de ley los miembros de las Cámaras y el Poder Ejecutivo.
7) El Poder Ejecutivo puede vetar parcialmente una ley sancionada, pero no totalmente en razón de los
“pesos y contrapesos” que establece la Constitución.
8) Ninguna opción es correcta.

B.- CONSIGNAS A DESARROLLAR (6 puntos)

(Respecto de cada consigna, la respuesta no debe superar 1 carilla y debe evitar meras transcripciones)
I. Explique el significado y alcance del “derecho de privacidad” que surge del artículo 19 de la Constitución,
según la doctrina, la jurisprudencia y su propia interpretación. En relación con su propia conducta o de
terceros, mencione un ejemplo de acciones personales que consideraría amparadas por la norma y otro de
acciones que escaparían a la protección constitucional.
II. Explique las principales características del presidencialismo argentino en el diseño constitucional: describa
resumidamente quién ejerce el Poder Ejecutivo, cómo accede al cargo; cómo puede ser removido; qué atribuciones
tiene; qué órganos dependen de él.
I. Siguiendo una parte de la doctrina, en definitiva, las acciones son privadas o no, es decir, están
sujetas o no a la autoridad de los magistrados en función de las leyes, si la ley dice que tal actividad
está prohibida o tiene una sanción, entonces esa acción no es privada. Y si en cambio las leyes no
dicen nada entonces esa actividad es una acción privada. Pero esto tiene un problema, la primera
parte del artículo quedaría nula porque si en definitiva uno tiene que ver las leyes para saber qué se
puede hacer y que no, alcanzaría solamente con el segundo párrafo.
La ley puede obligar o puede prohibir en el mundo de las acciones que no son privadas, porque el
mundo de las acciones privadas está exenta a las autoridades y eso incluye al legislador.
Una lectura que uno puede hacer del segundo párrafo solamente tiene un ámbito de aplicación en el
mundo de las acciones no privadas que están sujetas a las autoridades de los magistrados. Luego se
encuentra otro espacio que son las acciones privadas que ahí no puede haber injerencia legislativa.
¿Las acciones privadas son las que se realizan en privado y por eso son privadas o son privadas las
acciones que no ofendan al orden, a la moral públicos o a terceros independientemente de dónde se
realiza? La doctrina más conservadora expresa que las acciones tienen que ser privadas, tienen que
estar en lugares privados, si una persona se encuentra en público, ya no es privada.
Otra posición formula que las acciones privadas no son las que se hacen en privado, sino que son
las que no ofenden al orden y moral de terceros y por eso son privadas.
Como explica Birdart Campos la privacidad sería la posibilidad irrestricta de realizar acciones
privadas (que no dañan a otros) por más que se cumplan a la vista de los demás y que sean
conocidas por éstos. Se trata siempre de una zona de reserva personal, propia de la autonomía del
ser humano. También expresa que en el caso Ponzetti de Balbín, la Corte aclaró su doctrina y se cita
lo siguiente: “el derecho a la privacidad comprende no sólo a la esfera doméstica, el círculo familiar
y de amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual o física de las personas, tales como la
integridad corporal o la imagen, y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni
violar áreas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus
familiares autorizados para ello, y sólo por ley podrá justificarse la intromisión, siempre que medie
un interés superior en resguardo de la libertad de otros, la defensa de la sociedad, las buenas
costumbres o la persecución del crimen”.
En mi opinión, cada persona tiene derecho a pensar como su conciencia se lo indique, en materia
política, económica, religiosa, etc., y que nadie puede controlar ni reprimir su pensamiento. Si estas
ideas al exteriorizarse en actos lesionan el orden o la moral pública, o perjudicaran a un tercero,
sólo en este caso el gobierno puede intervenir y eventualmente reprimir el acto lesivo. Por ejemplo,
referente a la libertad religiosa: un creyente mahometano tiene absoluto derecho a adorar a Alá y
acatar todas las prescripciones de su libro sagrado el Corán. Esto pertenece a su espacio privado de
libertad, que nadie puede interferir. Ahora bien, si este creyente, cumpliendo las prescripciones del
Corán pretendiera casarse con hasta cuatro esposas a la vez, sería procesado por el delito de la
poligamia, porque sus creencias religiosas al exteriorizarse, lesionarían el orden y la moral públicos.

II. Como expresa Bidart Campos, en los órganos estatales se acepta un doble enfoque: el “órgano-
individuo”, la cual es la persona física que realiza la función o actividad del poder y el “órgano-
institución”, como repartición con una determinada esfera de competencia. Es decir, el Poder
Ejecutivo es un órgano-institución y el presidente de la república es el órgano-individuo del PE. Por
lo tanto, el órgano-institución que la CN denomina poder ejecutivo se individualiza en el presidente
de la Nación Argentina.
Partiendo del artículo 87 de la CN, el Poder Ejecutivo de nuestro país es unipersonal, no se trata de
un órgano colegiado integrado también por el jefe de gabinete y los ministros, sino solamente por el
presidente. Aunque los actos de este adquieren eficacia con la firma de sus ministros como lo
prescribe el artículo 100. Es decir, los ministros son auxiliares. Entonces, los ministros y el jefe de
gabinete si no forman parte del PE, ¿qué poder integran?, no forman parte de ninguno de los
poderes de la triada clásica, son extrapoderes. En cuanto al vicepresidente, ocurre lo mismo, es un
órgano “extra-poder” porque se encuentra fuera del PE y no forma parte de él.
Como expresa el artículo 89 para ser elegido presidente es requisito el haber nacido en
territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en país extranjero y optado por
la ciudadanía argentina, y las demás calidades para ser elegido como senador (como tener 30 años).
El argentino naturalizado no puede ser presidente. Luego de la reforma del ’94, ya no es requisito
pertenecer a la religión católica.
Así también como señala el artículo 94, será elegido directamente por el pueblo (la manera de
elección es directa) y en doble vuelta. La elección se efectuará dentro de los 2 meses anteriores a la
conclusión del mandato del presidente en ejercicio. Esto significa, ¿quién se consagra presidente?
La fórmula que obtiene más del 45% o más del 40% y una diferencia de más de 10 puntos
porcentuales respecto del segundo. Si no, hay que ir a ballotage, en el cual participan solo el
primero y el segundo, y el que saca más votos es el ganador. Está a cargo de una persona por 4 años
y hay reelección por 4 años más.
El presidente es jefe de Estado (es representante del país ante los demás Estados y ante los
organismos internacionales), jefe de gobierno y responsable político de la administración general
del país. También es comandante en jefe de las fuerzas armadas.
El PE tiene mucha presencia en la actividad legislativa: la apertura de las sesiones del Congreso las
hace el presidente, más allá de que si el presidente no va, el Congreso se reúne igual. Después las
prórrogas o las convocatorias extraordinarias también las puede hacer, es decir, de las 4 sesiones
hay 3 en las que el presidente tiene competencia. Recordando el procedimiento para la formación de
la ley hay 4 etapas: la iniciativa, el debate, la promulgación y la publicación. Iniciativa legislativa el
presidente tiene, en el debate no interviene, pero la promulgación y la publicación le corresponde a
él. También tiene atribuciones reglamentarias que son parecidas en algún punto a las atribuciones
legislativas porque puede dictar 4 tipos de decretos: decretos autónomos, decretos reglamentarios,
decretos de necesidad y urgencia, y decretos delegados.
Atribuciones importantes que tiene el PE en materia judicial: nombra a los jueces de la Corte
Suprema con acuerdo del Senado, los jueces inferiores también con acuerdo del Senado previo paso
por el Consejo de la Magistratura. El indulto o conmutación de penas (perdonar una condena o
disminuirla), pero en materia de delitos de lesa humanidad no es posible utilizar este tipo de
herramienta. Otras atribuciones, por ejemplo, frente a un ataque exterior, el estado de sitio y frente a
una conmoción interior lo puede definir si el Congreso no está reunido; también, la intervención
federal.
Lo que se encuentra separado es el Congreso y el PE, porque en ningún caso el presidente puede
disolver al Congreso (salvo gobierno de facto) y a la vez el Congreso solamente puede remover al
presidente por juicio político en el cual se demuestre que cometió un delito en el ejercicio de sus
funciones o por crímenes comunes, o que no tiene capacidad para gobernar porque incurrió o
incurre en mala conducta, mal desempeño del cargo.
Los órganos que dependen de él son: Jefe de Gabinete y la jefatura de Gabinete de Ministros, así
como los ministros y secretarios asimilados.
C.- ACTIVIDAD PRÁCTICA (2 puntos)
(Para realizar esta actividad deberá asistir al “Webinario de Derecho Constitucional”, previsto para el día
miércoles 16/06/21, de 15.30 a 17.30 hs., donde se discutirá sobre el tema: “La cuestión judicial y la tutela
multinivel de los derechos: Protección de derechos y estructuras judiciales en el constitucionalismo
contemporáneo”. El desarrollo no debe superar 2 carillas y debe evitar meras transcripciones. Los datos de
acceso se encuentran en el siguiente link: http://www.derecho.uba.ar/institucional/deinteres/2021/webinarios-
de-derecho-constitucional-universidad-de-buenos-aires-universidad-de-oviedo).
I. Sintetice las principales cuestiones que se hayan planteado en las exposiciones de los oradores y plantee
su propia opinión jurídicamente fundada en relación con los temas desarrollados.
Derecho constitucional en América del Sur: tiene contextos regionales distintos, características culturales
propias, tradiciones, organizaciones políticas diversas. La herencia colonial muy marcada. Se está intentando
desarrollar un proceso constitucional iniciada en el siglo XIX con avances y retrocesos que son nuestras
democracias constitucionales en construcción. Esta democracia constitucional tardía hace que aparezcan en
el derecho constitucional las más distintas identidades regionales con adopción de diseños constitucionales
propios y una pluralidad de institutos.
Adhesión de esos países al sistema interamericano de derechos humanos y eso implica entender cómo el
derecho constitucional debe moverse desde esta nueva dimensión.
Operación Cóndor y de una integración sudamericana o un sistema interamericano clandestino que nuestros
países tuvieron en las décadas del ’60 y ’70 del siglo pasado. Es un tema que hay que tener en cuenta
cuando se habla de integración de los sistemas jurídicos y de nuestra identidad regional en el concepto de
derecho constitucional y protección de derechos humanos.
Desde la perspectiva de la ley de amnistía se hace una negación del sistema multinivel de protección de
derechos humanos.
La ley de amnistía de Brasil funciona como la regla de reconocimiento hartiana para el proceso de cambio de
una dictadura a una democracia. ¿Cómo una ley de terrorismo de Estado puede ser la regla de
reconocimiento de un sistema constitucional? Pero así lo expresa el Supremo Tribunal Federal en el fallo de
la ADPF 153.
Hay funciones de poder y funciones de garantía: el Poder Judicial es la ciudadela de la institución de garantía
secundaria donde cuando no tenemos los derechos vamos a buscarlos en el PJ, olvidando también que el PJ
no es necesariamente siempre el local donde hay espacio para derechos fundamentales, hay espacio
también para cuestiones de poder.
Hay que continuar pensando en la estructura de la jerarquía verdadera del derecho internacional de los
derechos humanos y esta relación con el principio pro-persona. Para Brasil, la reforma del 2004, creó más
problemas porque permitió que el PJ (aquel mismo que dijo que la ley de amnistía era una verdadera regla de
reconocimiento del sistema democrático) exprese que el sistema regional de protección de los derechos
humanos no tiene jerarquía constitucional, por lo tanto no se necesitaría trabajar con lo multinivel de los
derechos internacionales de los derechos humanos.
Hay aun un desafío, establecer cuál es ese concepto de derecho constitucional en América Latina, en
especial en América del Sur, la deuda con la discusión sobre la integración no deseada o el sistema
interamericano clandestino de la Operación Condor y los reflejos que las leyes de amnistía tienen en la
protección de los derechos humanos en América del Sur.

El derecho internacional es un derecho que no surge de un órgano superior, sino que tiene como fuente los
tratados y surge de la soberanía de los propios Estados contratantes. Es decir, en uso de su soberanía,
renuncia o limita su propia soberanía. ¿Hasta que punto la han limitado los Estados del continente y los
Estados de nuestra región? No hasta el punto de reemplazar al derecho constitucional sino hasta el punto de
convenir que se deben haber democracias. Democracia en el sentido de democracia plural, no de partido
único ni plebiscitarias la cual acabaría con las minorías, ni presidencia vitalicia. Ese límite está
constitucionalizado el derecho constitucional. Si se pretenden exceder esos límites, se corre un riesgo de
desvirtuar los propios derechos humanos. La parte de soberanía que han cedido los Estados en materia de
derechos humanos a partir de 1948 se inaugura una nueva etapa, se cede parte de esa soberanía sobre los
ciudadanos, pero la regulación del ejercicio interno de la soberanía del pueblo, la regulación en detalle, en la
medida que se respeten las reglas básicas de un sistema democrático no se ha cedido. De modo que cada
Estado organiza su sistema democrático conforme a su tradición, su historia, entre otras cuestiones.
Esta parcial internalización del derecho constitucional importa el respeto a ciertas reglas básicas de derechos
humanos, cuya premisa fundamental de la cual se derivan todas las reglas de derechos humanos es la
obligación de tratar a todo ser humano como persona por el mero hecho de ser un ser humano.
En cuanto al sistema regional argentino, es uno muy débil, la víctima no puede acceder directamente a la
Corte, sino que pasa a través de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos que demora unos 20 o
30 años en plantear los casos contenciosos. Es decir, como sistema de solución de casos concretos no
funciona.
Pero no va a hacer el derecho internacional el que garantice la vigencia interna en cada uno de nuestros
países. Hay que luchar, empujar para que ese deber ser se convierta en ser. Por ende, la normativización
internacional de los derechos humanos no es más que un instrumento de lucha que se tiene para llevarlo
adelante.

Cuando la Constitución brasileña del año ’88 promulgó el artículo 5to que tiene un párrafo segundo que
expresa que los derechos reconocidos en la Constitución (derechos humanos de todo tipo) no son
excluyentes en relación a los derechos que pueden surgir de los tratados internacionales en materia de
derechos humanos, se podría dar a entender que el derecho internacional de los derechos humanos tenia
jerarquía constitucional. Luego en el ’92 Brasil ingresa en el sistema interamericano de los derechos
humanos, la Convención es ratificada. En el ’98 se da vigencia interna a la jurisdicción internacional de la
Corte Interamericana de DDHH, pero hay un problema en el sistema brasileño que no había una regla
específica de cómo se hacía la internacionalización. En el 2004 se hace la enmienda constitucional 45 que
era la reforma del PJ donde se crea el Consejo Nacional de Justicia y también se agrega un párrafo tercero al
artículo 5to que expresa que los tratados internacionales en materia de derechos humanos que tengan la
misma aprobación del procedimiento de enmienda constitucional tienen equivalencia a enmienda
constitucional. Pero la doctrina, la jurisprudencia hacen una diferenciación de jerarquía entre los derechos
fundamentales de enmienda y los derechos fundamentales de la Constitución originaria. Por lo tanto los
tratados en materia de derechos humanos son reconocidos con equivalencia a las enmiendas y no tienen la
misma jerarquía. Por último el Supremo Tribunal Federal si no había norma de equivalencia de enmienda
esos derechos humanos no tienen jerarquía de enmienda, no tienen jerarquía constitucional sino que son
supralegales pero infraconstitucionales. Es decir, no tienen fuerza constitucional.

Formula de reenvío reciproco, hay una conglobación de derechos: art. 75 inc 22: “en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarquía constitucional…” lo que se quería era el cuidar que ningún tratado afectase el
derecho de propiedad quiritario de la Constitución, en plena época de Cavallo y esa es la razón histórica de
esta frase.
En cuanto al control de constitucionalidad, tenemos una Corte Suprema que asumió la competencia cuando
quiere, para ser la última instancia de cualquier proceso, de cualquier materia de todo el país por vía de la
llamada arbitrariedad. Se debería descentralizar ese enorme poder, como, por ejemplo, hacer una Corte
Suprema de 15 a 17 miembros divida en salas donde los jueces para ocuparse de la cuestión de las
arbitrariedades, de las causas que llegan por arbitrariedad, que sepan lo que están firmando sin perjuicio de
que como la CN dice una Corte, cuando cumplan la función constitucional de control de constitucionalidad
firmen y voten todos.
También sería interesante el respetar el orden de prioridad que sale del jurado de concurso.
Por último, naturalmente se va a necesitar un nuevo proyecto de Estado, una nueva Constitución y ahí se
podría pensar en otro tipo de instituciones como por ejemplo un tribunal constitucional.
¿Cómo se podría frenar el desenfrenado poder del PJ? Por juicios políticos. Hay abuso de poder, por ejemplo
la Corte Suprema se ha atribuido el ejercicio de poder de policía sanitario federal, ha invadido la función del
PE. Es un abuso de poder, suficiente motivo para un juicio político. O tener una Corte que sus jueces sepan
realmente lo que están firmando.