Informe 1079 2020 Servir LP

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Presidencia del Autoridad Nacional Gerencia de Políticas de Gestión del

Consejo de Ministros del Servicio Civil Servicio Civil

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"


"Año de la Universalización de la Salud"

Fecha
INFORME TÉCNICO N° -2020-SERVIR-GPGSC

De : CYNTHIA CHEENYI SÚ LAY


Gerenta de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto : Sobre la responsabilidad en materia de seguridad y salud en el trabajo de las


empresas privadas que prestan servicios en una entidad pública en el marco de los
casos de COVID-19

Referencia : Oficio N° 001217-2020-MP-FN-ADMDFANCA

I. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, la Administradora del Distrito Fiscal Ancash – Ministerio


Público, consulta a SERVIR sobre la responsabilidad en materia de seguridad y salud en el trabajo
de las empresas privadas que prestan servicios en una entidad pública en el marco de los casos de
COVID-19.

II. Análisis

Competencias de SERVIR

2.1 La Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR es un organismo rector que define, implementa y
supervisa las políticas de personal de todo el Estado. No puede entenderse que como parte de sus
competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales que adopte cada entidad.

2.2 Debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance
de la normativa aplicable al Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas
sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos.
Por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a
situación particular alguna.

2.3 Considerando lo señalado hasta este punto resulta evidente que no corresponde a SERVIR –a través
de una opinión técnica– emitir pronunciamiento sobre alguna situación concreta. Por ello el
presente informe examina las nociones generales a considerar sobre las materias de la presente
consulta.

Sobre la noción o definición de trabajadores, empleadores y centro de trabajo en el marco de las normas
técnicas de salud emitidas por el Ministerio de Salud

2.4 Al respecto, en primer lugar, debe indicarse que el Ministerio de Salud emitió el Documento
Técnico denominado "Lineamientos para la Vigilancia, Prevención y Control de la salud de los
Trabajadores con riesgo de exposición a COVID-19", aprobado por la Resolución Ministerial N° 448-
2020-MINSA (en adelante, el documento técnico de salud), ello en aras de contribuir con la
disminución de riesgo de transmisión de la COVID-19 en el ámbito laboral, implementando

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por el Art. 25 de D.S. 070-2013-PCM y la Tercera Disposición Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser
contrastadas a través de la siguiente dirección web: http://sgd.servir.gob.pe/VerificaDocumentoSERVIR e ingresando la siguiente clave: J5YOQ2Q
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lineamientos generales para la vigilancia, prevención y control de la salud de los trabajadores con
riesgo de exposición.

2.5 Siendo así, el documento técnico de salud (numeral V) comprende dentro de su ámbito de
aplicación a i) Las personas jurídicas que desarrollan actividades económicas; ii) Entidades del
sector público, y iii) Personal con vínculo laboral y contractual en el sector público y privado, según
corresponda.

2.6 Por otro lado, para efectos de la aplicación de los lineamientos establecidos en el documento
técnico de salud, deberán considerarse las definiciones operativas consignadas en dicho
documento, como es el caso de la definición de Centro de Trabajo, Empleador/a, y Trabajador/a en
los numerales 6.1.6, 6.1.12 y 6.1.29, respectivamente, siendo estas las siguientes:

i) Centro de Trabajo: Unidad productiva en el que se desarrolla la actividad laboral de una


organización con la presencia de trabajadores.
ii) Empleador/a: Toda empresa o persona jurídica del sector público o privado que emplea a
uno o varios trabajadores.
iii) Trabajador/a: Este concepto incluye: a) A los trabajadores de la empresa; b) Al personal de
las contratas, sub contratas, o de cualquier tercero, destacado o desplazado a la empresa
principal; c) A las personas que, sin vínculo laboral, prestan servicios dentro del centro de
trabajo. En el caso del inciso a), la empresa remite la información que ha registrado en la
Planilla Mensual – PLAME.
El término trabajador solo es usado para el objeto del presente lineamiento.

2.7 En ese sentido, deberán tenerse en cuenta las citadas definiciones para efectos de abordar el tema
de las obligaciones de las empleadoras, en materia de seguridad y salud en el trabajo respecto de
los riesgos de Exposición a COVID-19, que se desarrollará en el presente informe.

Sobre la obligación de los empleadores en materia de seguridad y salud en el trabajo respecto de la


aplicación de pruebas serológicas o moleculares a sus trabajadores para la vigilancia de la COVID-19

2.8 Sobre el particular, el inciso 5 del numeral 7.2.2.1 del documento técnico de salud, ha establecido
que una de las obligaciones del responsable del Servicio de Seguridad y Salud en el Trabajo (SST),
de cada centro de trabajo consiste en realizar la aplicación de pruebas serológicas o moleculares
para la vigilancia de la COVID-19, según las normas del Ministerio de Salud, a aquellos trabajadores
en puestos de trabajo con Alto o Muy Alto Riesgo, las mismas que están a cargo del empleador;
ello para efectos de determinar el regreso o reincorporación al respectivo puesto de trabajo.

2.9 En concordancia con lo anterior, en numeral 8.4 del documento técnico de salud, ha establecido
que, de manera excepcional, debido a la pandemia de la COVID-19 se autoriza a las entidades
públicas, empresas públicas y privadas, entre otras, a través de sus servicios de seguridad y salud
en el trabajo o IPRESS públicas o privadas o EPS, a comprar directamente y realizar las pruebas
serológicas única y exclusivamente para los trabajadores a su cargo. Asimismo, se dispuso que en
ningún caso la institución puede comercializar las pruebas, ni brindar servicios por este concepto a
terceros.

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2.10 En efecto, atendiendo a lo señalado, debe precisarse que es responsabilidad de cada empleador
realizar la adquisición y aplicación de pruebas serológicas o moleculares para la vigilancia de la
COVID-19, a sus trabajadores, según el nivel de sus puestos de trabajo (Alto o Muy Alto Riesgo1).

2.11 Así, por ejemplo, una entidad pública, en su condición de empleador, será la responsable de
adquirir y aplicar dichas pruebas a sus trabajadores, según corresponda.

Por otra parte, tratándose de una empresa proveedora de servicios, empleadora del personal que
presta un determinado servicio en las instalaciones de una entidad pública, se entiende que dicha
empresa será la responsable de adquirir y aplicar las pruebas a su propio personal, según
corresponda.

2.12 No obstante, con el fin de garantizar el derecho a la salud y el interés general conforme a lo
establecido en el artículo 7° de la Constitución Política del Perú2, no existirá impedimento para que
las entidades públicas apliquen las referidas pruebas a los trabajadores de las empresas que
proveen un determinado servicio dentro de las instalaciones de dicha entidad (lo que incluye, por
ejemplo, a los trabajadores de contratistas, subcontratistas, empresas especiales de servicios3); ello
dependiendo del acuerdo establecido en el marco de las relaciones contractuales de carácter civil
entre la entidad y la empresa proveedora de servicios.

Sobre el incumplimiento de las obligaciones de las empresas proveedoras de servicios a una entidad
pública en materia de seguridad y salud en el trabajo respecto de la aplicación de pruebas serológicas o
moleculares a sus trabajadores para la vigilancia de la COVID-19

2.13 Al respecto, en el marco del incumplimiento de la obligación de las empresas proveedoras de


servicios (empleadoras del personal que presta un determinado servicio en las instalaciones de una
entidad pública) de realizar la implementación de sus planes de seguridad y salud en el trabajo, en
específico, de la aplicación de los lineamientos establecidos en el documento técnico de salud y de
la elaboración del “Plan para vigilancia, prevención y control de COVID-19” en el extremo de aplicar
las pruebas serológicas o moleculares a su propio personal, según corresponda, para la vigilancia
de la COVID-19; corresponderá a la respectiva entidad pública comunicar dicho hecho como un

1Recomendamos revisar la definición de los Puestos de Trabajo con Riesgo de Exposición a SARS-CoV-2 (COVID-19) en el numeral 6.1.24 del
documento técnico de salud.

2Constitución Política del Perú


Artículo 7.- Derecho a la salud. Protección al discapacitado Todos tienen derecho a la protección de su salud, la del medio familiar y la de la
comunidad, así como el deber de contribuir a su promoción y defensa. La persona incapacitada para velar por sí misma a causa de una
deficiencia física o mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a un régimen legal de protección, atención, readaptación y seguridad.

3 Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo


Artículo 77. Protección de los trabajadores de contratistas, subcontratistas y otros
Los trabajadores, cualquiera sea su modalidad de contratación, que mantengan vínculo laboral con el empleador o con contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios o cooperativas de trabajadores o bajo modalidades formativas o de prestación de servicios,
tienen derecho al mismo nivel de protección en materia de seguridad y salud en el trabajo.

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“incidente peligroso” al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) 4 , ello en


cumplimiento de las normas de Seguridad y Salud en el Trabajo5.

2.14 Así, en caso dicho incidente peligroso ocasionado por la empresa proveedora de servicios no haya
sido subsanado por esta, pese a los requerimientos de la entidad o de la autoridad administrativa
de trabajo (según corresponda) y, en consecuencia, ello haya culminado en una afectación a la
salud de los trabajadores que prestan servicios en las instalaciones de la entidad pública;
corresponderá a dicha entidad ejercer las acciones civiles que le correspondan contra la referida
empresa (en mérito a sus relaciones contractuales de carácter civil), sin perjuicio de la
responsabilidad penal6 que pudiera haberse configurado.

2.15 Finalmente, el artículo 3° de la Resolución Ministerial N° 448-2020-MINSA que aprueba el


documento técnico de salud, ha implementado un canal virtual de denuncias mediante el cual se
puede comunicar algún incumplimiento o irregularidad por parte de las empleadoras, en materia
de seguridad y salud en el trabajo respecto de los riesgos de Exposición a COVID-19; ello a efectos
de que la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) y la Superintendencia
Nacional de Salud (SUSALUD) tomen conocimiento del caso (por ejemplo, cuando se trate del
incumplimiento de empresas privada) y actúen conforme a sus atribuciones.

III. Conclusiones
3
3.1 En materia de seguridad y salud en el trabajo respecto de los riesgos de Exposición a COVID-19,
para efectos de la aplicación de los lineamientos establecidos en el documento técnico de salud,
deberán considerarse las definiciones operativas consignadas en dicho documento.

3.2 En materia de seguridad y salud en el trabajo respecto de los riesgos de Exposición a COVID-19, es
responsabilidad de cada empleador realizar la adquisición y aplicación de pruebas serológicas o

4
Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo
Artículo 83. Reporte de información con labores bajo tercerización
La entidad empleadora que contrate obras, servicios o mano de obra proveniente de cooperativas de trabajadores, de empresas de servicios,
de contratistas y subcontratistas, así como de toda institución de intermediación con provisión de mano de obra, es responsable de notificar
al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo los accidentes de trabajo, incidentes peligrosos y las enfermedades profesionales, bajo
responsabilidad.

5
Reglamento de la Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo – D.S. 005-2012-TR, modificado por el D.S. N° 006-2014-TR
Artículo 34.- En los casos de empleadores de intermediación o tercerización, el empleador usuario o principal también debe implementar los
registros a que refiere el inciso a) del artículo precedente para el caso de los trabajadores en régimen de intermediación o tercerización, así
como para las personas bajo modalidad formativa y los que prestan servicios de manera independiente, siempre que éstos desarrollen sus
actividades total o parcialmente en sus instalaciones.

6Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo


Disposición Complementaria Modificatoria
“Cuarta. Modifícase el artículo 168-A del Código Penal, con el texto siguiente:
Artículo 168-A. Atentado contra las condiciones de seguridad y salud en el trabajo
El que, deliberadamente, infringiendo las normas de seguridad y salud en el trabajo y estando legalmente obligado, y habiendo sido notificado
previamente por la autoridad competente por no adoptar las medidas previstas en éstas y como consecuencia directa de dicha inobservancia,
ponga en peligro inminente la vida, salud o integridad física de sus trabajadores, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro años.
Si, como consecuencia de la inobservancia deliberada de las normas de seguridad y salud en el trabajo, se causa la muerte del trabajador o
terceros o le producen lesión grave, y el agente pudo prever este resultado, la pena privativa de libertad será no menor de cuatro ni mayor
de ocho años en caso de muerte y, no menor de tres ni mayor de seis años en caso de lesión grave.
Se excluye la responsabilidad penal cuando la muerte o lesiones graves son producto de la inobservancia de las normas de seguridad y salud
en el trabajo por parte del trabajador”.
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moleculares para la vigilancia de la COVID-19, a sus trabajadores, según el nivel de sus puestos de
trabajo (Alto o Muy Alto Riesgo), para efectos de determinar el regreso a los puestos de trabajos.

3.3 Una entidad pública, en su condición de empleador, será la responsable de adquirir y aplicar las
pruebas a sus trabajadores, según corresponda. Por su parte, la empresa proveedora de servicios,
empleadora del personal que presta un determinado servicio en las instalaciones de una entidad,
será la responsable de adquirir y aplicar las pruebas a su propio personal, según corresponda.

3.4 Con el fin de garantizar el derecho a la salud y el interés general, no existirá impedimento para que
las entidades públicas apliquen las referidas pruebas a los trabajadores de las empresas que
proveen un determinado servicio dentro de las instalaciones de dicha entidad, ello dependiendo
del acuerdo establecido en el marco de las relaciones contractuales de carácter civil entre la
entidad y la empresa proveedora de servicios.

3.5 En el marco del incumplimiento de la obligación de las empresas proveedoras de servicios


(empleadoras del personal que presta un determinado servicio en las instalaciones de una entidad
pública) de realizar la aplicación de los lineamientos establecidos en el documento técnico de salud
y de la elaboración del “Plan para vigilancia, prevención y control de COVID-19” en el extremo de
aplicar las pruebas serológicas o moleculares a su propio personal, según corresponda;
corresponderá a la entidad pública comunicar dicho hecho como un “incidente peligroso” al MTPE.

3.6 En caso un incidente peligroso ocasionado por la empresa proveedora de servicios no haya sido
subsanado por esta, pese a los requerimientos de la entidad o de la autoridad administrativa de
trabajo (según corresponda) y, en consecuencia, ello haya culminado en una afectación a la salud
de los trabajadores que prestan servicios en las instalaciones de la entidad pública; corresponderá
a dicha entidad ejercer las acciones civiles que le correspondan contra la referida empresa (en
mérito a sus relaciones contractuales de carácter civil), sin perjuicio de la responsabilidad penal
que pudiera haberse configurado.

3.7 En el marco de la norma técnica de salud, se ha implementado un canal virtual de denuncias


mediante el cual se puede comunicar algún incumplimiento o irregularidad por parte de las
empleadoras, en materia de seguridad y salud en el trabajo respecto de los riesgos de Exposición a
COVID-19; ello a efectos de que SUNAFIL y SUSALUD tomen conocimiento del caso (por ejemplo,
cuando se trate del incumplimiento de empresas privada) y actúen conforme a sus atribuciones.

Atentamente,

DOCUMENTO FIRMADO DIGITALMENTE

CYNTHIA CHEENYI SÚ LAY


Gerenta de Políticas de Gestión del Servicio Civil
AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

CSL/abs/mma
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes técnicos\2020

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