Resumen Medidas Cautelares1

Catalina Fernández Carter – 2014

CAPÍTULO PRIMERO - INTRODUCCIÓN

En materia de medidas cautelares, hay 2 tendencias:

 Considerar a la actividad cautelar como un proceso en sí mismo, distinto de los de
ejecución y declaración.
 Considerar a la actividad cautelar como un complemento de los procesos de
declaración (incidente) y ejecución (medio de aseguramiento).

Son aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que tienen por objeto otorgar
al actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para
prevenir el daño jurídico que podría derivar del retardo en la dictación de la sentencia.

Fundamento: Todo debido proceso requiere de tiempo en su desarrollo, y las medidas

cautelares buscan asegurar la eficacia de la sentencia definitiva.

Es distinto de los procesos de urgencia o sumarios. En estos últimos, sólo se reduce la

cantidad o tiempo de conocimiento (mientras que en las medidas cautelares se reduce la
calidad del conocimiento, bastando la probabilidad), actuando el peligro en distinto sentido.

1. Características de las medidas cautelares

 Carácter provisorio en cuanto a sus efectos: Duran el tiempo intermedio entre la
fecha en que se dicta la providencia cautelar y la fecha en que pasa a encontrarse
ejecutoriada la resolución que pone término al proceso.
 Su justificación radica en el periculum in mora: Peligro de daño jurídico derivado
del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva, unido al carácter de
urgencia en su dictación.
 Para que se dicte una providencia cautelar, es necesario que se haya acreditado en el
proceso que la pretensión invocada es verosímil (fummus boni iuris): Es necesario
contar con el juicio de probabilidad (estado intermedio entre la incertidumbre y
certeza).
 Instrumentalidad de la providencia cautelar en relación con la sentencia definitiva:
Nunca son un fin en sí mismas.
 Deben ser homogéneas con lo que se persigue por el actor en la pretensión hecha
valer.
 Deben ser idónea: Cualitativa y cuantitativamente apropiada para el fin de
garantizar la efectividad de la pretensión hecha valer.
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Basado en el resumen de Nicolás Ubilla de la separata de Maturana, pero con modificaciones y añadidos.

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  Deben ser proporcionada en relación a la pretensión hecha valer.
 Deben ser modificadas si se altera la situación de hecho que ha justificado su
otorgamiento o denegación: Aplica la cláusula rebus sic stantibus.
 El actor debe asumir la responsabilidad por los daños y perjuicios causados, en caso
de no dictarse sentencia favorable: Con la solicitud de la medida cautelar se exige
garantizar el pago de éstos mediante una contra cautela.
 Debe existir una legalidad estricta en la configuración de las medidas cautelares
personales y una consagración a lo menos genérica de las medidas cautelares reales.

2. Clasificación de las medidas cautelares

 Según el proceso en que se dictan:
o Civiles: No caben las medidas cautelares personales. La única excepción es
el incumplimiento de una obligación alimenticia, pero ahí, más que tratarse
de una medida cautelar, es un apremio.
o Penales: Caben las medidas cautelares personales y eventualmente las reales
(acción civil en sede penal, delito con efecto patrimonial).
 Según el objeto sobre el cual recaen:
o Personales.
o Reales.
 Según su finalidad y efectos que persiguen: En relación con la situación de hecho
existente al momento que se decretan.
o Conservativas: Buscan conservar el estado de hecho existente al momento
que es decretada.
o Innovativas: Anticipan los efectos constitutivos e innovativos de la
providencia principal. También se las llama cautelares anticipativas. En
materia de familia están reconocidas, mientras que en materia civil no se
encontrarían reconocidas en el poder cautelar general del Art. 298 CPC.
 Algunos rechazan dichas medidas, afirmando que correspondería a
una ejecución sin título.
 Otros indican que más vale la tutela judicial provisional, aún con sus
riesgos, que la autotutela.
 Según la relación de instrumentalidad con la providencia principal:
o Providencias instructoras anticipadas: Buscan fijar y conservar ciertas
resultancias probatorias, positivas o negativas, que puedan ser utilizadas
después en el proceso.
o Providencias destinadas a asegurar el resultado práctico de una futura
ejecución forzada: Buscan impedir la dispersión de bienes.
o Providencias que deciden interinamente la relación controvertida: Se trata de
la decisión anticipada y provisoria del mérito.

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 o Providencias que establecen la contra cautela: Buscan asegurar el
resarcimiento de los daños que podrían causarse a la contraparte.
 Según la forma en que se encuentran contempladas por el legislador:
o Providencias nominadas.
o Providencias innominadas: Se admiten según el poder cautelar general
reconocido al juez.

CAPÍTULO SEGUNDO – MEDIDAS PREJUDICIALES

Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la
entrada a éste, asegurar la realización de algunas pruebas que puedan desaparecer, y
asegurar el resultado mismo dela pretensión que se hará valer con posterioridad dentro del
proceso.

Clasificación:
 Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales.
 Medidas prejudiciales probatorias.
 Medidas prejudiciales precautorias.

Características comunes:
 Deben ser solicitadas por una futura parte del proceso.
o En general será el demandante.
o Excepcionalmente podrá hacerlo el futuro demandado:
 Medida prejudicial preparatoria de reconocimiento de firma puesta
en instrumento privado.
 Medida prejudicial probatoria.
 Son de aplicación general a todos los juicios, por estar reguladas a propósito del
juicio ordinario.
 El requisito general de otorgamiento consiste en que quien la solicite debe expresar
la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC).}

I. MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES

Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la
entrada a éste. Por regla general el titular será el futuro demandante, salvo en el caso del
reconocimiento jurado de firma en instrumento privado, que también corresponde al futuro
demandado.

1. Requisitos

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  Requisito general de toda medida prejudicial: Señalar la acción que se propone
deducir y someramente sus fundamentos.
 Requisito específico: Debe demostrar la necesidad de que se decreten esas medidas
para que pueda entrar al juicio. Este requisito adicional no se contempla en el
reconocimiento de firma puesta en instrumento privado.

2. Análisis de las medidas contempladas en el Art. 273 CPC

 Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en
juicio, a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes: Busca permitir
que se realice un emplazamiento válido.
o Se citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que preste la
declaración jurada, notificándosele personalmente.
o Si no comparece o da respuestas evasivas, podrá sancionársele con multas o
arrestos.
 Exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar:
En el juicio ejecutivo, es de importancia saber si se encuentra o no en poder del
deudor para determinar su carácter líquido (si está en poder del deudor será líquida,
si no lo está se requerirá una gestión preparatoria de avaluación).
o Se citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que exhiba la cosa
que haya de ser objeto de la acción, notificándosele personalmente.
o Si la cosa no está en su poder, deberá expresar el nombre y residencia del
tercero que la tiene, o el lugar donde el objeto se encuentre. En ese caso
podrá decretarse la orden de exhibirse por ese tercero.
o Si expone ser solo mero tenedor de la cosa, podrá ser obligado a declarar el
nombre de la persona en cuyo nombre la tiene, o exhibir el título de su
tenencia.
o Si no comparece o da respuestas evasivas, podrá sancionársele con multas o
arrestos. Igual sanción aplica a terceros.
o Tribunal podrá decretar el allanamiento del local donde se halle el objeto.
 Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad
u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a
diversas personas.
 Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante: Estas dos últimas hipótesis están reguladas conjuntamente, pudiendo
solicitar el demandante que se deje en el proceso una copia de los documentos
presentados.
o Sólo podrá ser decretada respecto de documentos que tenga en su poder el
futuro demandado y no terceros.
o Se citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que exhiba los
documentos, notificándosele personalmente.

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 o Si no comparece o no los exhibe, pierde el derecho de hacerlos valer
después, salvo que la otra parte los haga valer también, o si se justifica que
no los pudo exhibir antes. También podrán imponérsele multas o arrestos.
 Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento público: Es la única que se
le otorga también al futuro demandado, buscando indagar la autenticidad de un
instrumento privado, no siendo necesario justificar las razones por las cuales ella es
necesaria para entrar al juicio.
o Se citará a la parte a una audiencia para que preste declaración jurada acerca
la firma puesta, notificándosele personalmente.
o Si no comparece, no responde o da respuestas evasivas, puede solicitarse al
tribunal que se tenga por reconocida la firma.

Si bien esta última diligencia es semejante a la gestión preparatoria de la vía ejecutiva de

reconocimiento de firma, tiene algunas diferencias:

MEDIDA PREJUDICIAL GESTIÓN PREPARATORIA DE LA

PREPARATORIA VÍA EJECUTIVA
El solicitante será el futuro demandante o El solicitante será sólo el futuro demandante
demandado en juicio declarativo en juicio ejecutivo.
El sujeto pasivo será el futuro demandando Sólo puede ser sujeto pasivo el futuro
o demandante en juicio declarativo demandado en juicio ejecutivo
Requiere señalar la acción declarativa que No requiere señalar la acción declarativa
se propone y someramente sus que se propone y someramente sus
fundamentos. fundamentos.
Su objetivo es preparar la entrada a un Su objetivo es obtener un título ejecutivo
juicio declarativo. para poder deducir demanda ejecutiva.
Se genera un medio de prueba que permite Se obtiene un título ejecutivo que permite
hacerlo valer en el juicio declarativo a demandar ejecutivamente.
iniciarse con la interposición de la demanda.
Si falta el reconocimiento, se puede Sin reconocimiento, termina la gestión, sin
demandar en juicio declarativo posterior. poderse deducir una demanda ejecutiva al
no contarse con título ejecutivo.

II. MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

1. Aspectos generales
Hay que distinguir dos situaciones:
 Prueba anticipada: Aquella que se rinde con antelación a la oportunidad o término
ordinario contemplado dentro del procedimiento.
o Prueba rendida por razones de urgencia antes del término ordinario.

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 o Prueba trasladada: Rendida en un proceso y que pretende hacerse valer
posteriormente en otro proceso diverso. Es propia de los procesos escritos
donde no rige la inmediación.
 Medidas prejudiciales probatorias: Actos jurídicos procesales anteriores al juicio,
que tienen por objeto obtener la rendición de los medios de prueba establecidos por
el legislador, que pudieren ser, durante el curso del juicio, de difícil realización o
recayeren sobre hechos que puedan fácilmente desaparecer.

Las medidas prejudiciales probatorias pueden ser ejercidas tanto por el futuro demandante
como demandado.

2. Requisitos
 Requisito general de toda medida prejudicial: Señalar la acción que se propone
deducir y someramente sus fundamentos.
 Requisitos específicos para las medidas prejudiciales probatorias:
o Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el
tribunal o certificado del ministro de fe: Existencia de un peligro inminente
de daño o perjuicio, o que se trate de hechos que puedan fácilmente
desaparecer. El certificado del ministro de fe tiene valor de presunción
simplemente legal.
o Absolución de posiciones: Existencia de un temor fundado de que el futuro
absolvente se ausente en breve tiempo del país. En este caso, el sobre que se
presenta no será secreto para el tribunal, pues éste deberá calificar la
procedencia de la medida.
 Si absolvente se ausenta dentro de los 30 días subsiguientes a la
notificación sin absolver posiciones o dejar apoderado, se le dará por
confesa en el curso del juicio, respecto de las preguntas formuladas
en forma asertiva.
 También podrá solicitarse, en caso de temor de ausencia del país, que
se constituya un mandatario que lo represente, para facilitar el futuro
emplazamiento. Ello, bajo apercibimiento de nombrarle un curador
de bienes.
o Prueba de testigos: Existencia de impedimentos graves en virtud de los
cuales haya un fundado temor que la prueba testimonial no pueda recibirse
oportunamente con posterioridad en el proceso. Es necesario que se
acompañe lista de testigos y minuta respecto de los puntos sobre los cuales
el testigo debe prestar declaración.
 Es distinta de la información de perpetua memoria, un acto judicial
no contencioso, para acreditar hechos de los cuales no pueden
resultar perjuicios a persona conocida y determinada.

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 MEDIDA PREJUDICIAL INFORMACIÓN DE PERPETUA
PROBATORIA DE PRUEBA MEMORIA
TESTIMONIAL
Se rinde dentro de un proceso contencioso. Es un asunto judicial no contencioso
Existe un juicio inminente. No existe un juicio inminente.
Existe contradictorio en la rendición. No se rinde en presencia de parte alguna y
al defensor sólo se le informa
posteriormente a la rendición.
Debe determinarse un día y hora para No siendo contradictoria, no se requiere
rendirla. dicho señalamiento.
Tiene valor probatorio determinado en la Tiene valor de presunción legal y no está
ley y está destinada a acreditar hechos en destinada a determinar hechos de los cuales
perjuicio de la contraparte. puedan resultar perjuicios para una persona
determinada.
Su valor probatorio lo aprecia el juez en la Su valor probatorio es residual.
sentencia definitiva.

III. MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia de juicio, a petición de

quien será el sujeto activo en el proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la
pretensión que se hará valer posteriormente en el proceso, cuando se ha demostrado la
apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de
que éste pueda ser burlado, rindiéndose caución por el solicitante para garantizar los
perjuicios que pudieren causarse con su infundado otorgamiento.

Todas las medidas precautorias pueden ser solicitadas en carácter de prejudiciales, incluso
las no contempladas expresamente en la ley.

1. Requisitos de otorgamiento
 Solicitud del futuro demandante.
 Requisitos de la ley de comparecencia en juicio: Patrocinio y poder.
 Requisitos comunes de toda medida prejudicial: Acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos.
 Requisitos comunes a toda medida precautoria: Acompañar comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. Si los
comprobantes no están en poder del demandante, puede ser reemplazada
transitoriamente por una caución.
 Requisitos específicos para el otorgamiento de cada medida precautoria específica.

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  Requisitos específicos de las medidas prejudiciales precautorias: Art. 279 CPC. Que
existan motivos graves y calificados, que se determine el monto de los bienes sobre
que deben recaer las medidas y que se rinda fianza u otra garantía suficiente.

2. Tramitación
 Aun cuando se haya pactado arbitraje, son competentes para conocerlas los
tribunales ordinarios o especiales de justicia.
 Art. 289 CPC. “Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin
audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente
se exige su intervención”.
o Mosquera interpreta este artículo, indicando que la medida prejudicial
precautoria se debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona
en contra de quien se pide.
 La expresión “audiencia” debe entenderse usada con el significado
de notificación. Sería una de las excepciones del Art. 38 CPC, siendo
una resolución que produciría efectos sin notificación.
 No es posible que se exijan los mismos requisitos que en las
actuaciones procesales dentro del proceso.
 El derecho de oposición del demandado sólo podrá hacerse valer
cuando la medida se notifique, esto es, cuando se notifique la
demanda al demandado, pidiéndose explícitamente la mantención de
la medida prejudicial como precautoria. En ese momento puede
oponerse, ya no contra la medida prejudicial, sino contra la
precautoria que se solicita mantener.

3. Cargas del demandante

 Medidas prejudiciales precautorias son siempre temporales. Duran un breve tiempo
para transformarse en precautorias, o desaparecer definitivamente del proceso.
 Art. 280 CPC. “Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá el
solicitante presentar su demanda en el término de 10 días y pedir que se mantengan
las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta 30 días por motivos
fundados”.
o La demanda que se presente no sigue las reglas de distribución de causas, ya
que el asunto ya se encuentra radicado.
o Basta presentar la demanda, pero debe pedirse explícitamente que se
mantenga la prejudicial en el carácter de simple precautoria.
o Sanción. Art. 280 (2). “Si no se deduce demanda oportunamente, o no se
pide en ella que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al
resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este
solo hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios

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 causados, considerándose doloso en su procedimiento”. Presunción de
derecho.

CAPÍTULO TERCERO – MEDIDAS PRECAUTORIAS

I. ASPECTOS GENERALES

Tienen aplicación general y supletoria, aunque parte de la doctrina deberían estar tratadas
en el Libro I del CPC.

1. Fundamento
 Evitar la existencia de sentencias de papel, que no pueden cumplirse.
 Evitar el periculum en mora: Daño marginal derivado del retardo de la providencia
definitiva.

2. Concepto
Providencias pronunciadas por el tribunal, a petición del sujeto activo del proceso, que
tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión hecha valer, cuando se ha
demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de la existencia de la
pretensión cuya satisfacción se pretende, existiendo el peligro de que ella sea burlada antes
de la dictación de la sentencia definitiva. También pueden definirse como las providencias
que pronuncia el tribunal, a petición del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a
asegurar el resultado de la pretensión hecha valer en el proceso.

Elementos de la definición:
 Son resoluciones judiciales.
 Se deben decretar a petición del sujeto activo.
 El objetivo es asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por parte del sujeto
activo.
 Es necesario que concurra el fummus boni iuris y el periculum in mora.

3. Características
 Son infinitas: No se limitan a las mencionadas en el Art. 290 CPC, pues el Art. 298
reconoce la posibilidad del juez de decretar medidas no expresamente autorizadas
por la ley. Ahora bien, se entiende que las medidas de tutela anticipada no estarían
recogidas en términos generales, sino solamente en los casos que la ley la regula:
o Juicio sumario: Posibilidad de acceder provisionalmente a la demanda.
o Suspensión de la ejecución respecto de bienes embargados cuando se ha
interpuesto tercería de dominio o posesión.

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 o Suspensión provisional de la ejecución de obra en el interdicto posesorio de
obra nueva.
o Medidas cautelares en los juicios ante tribunales de familia.
o Alimentos provisorios en juicio de alimentos.
o Orden de no innovar en recursos de protección, apelación y hecho.
 Son medidas protectoras y deben ser proporcionadas a la pretensión cautelar.
 Son instrumentales.
 Son excepcionales: Vienen a alterar la igualdad de las partes, por eso se requiere el
fummus boni iuris.
 Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso: Periculum
in mora. Está reconocido en el Art. 301 CPC. “Deberán hacerse cesar siempre que
desaparezca el peligro que se ha procurado evitar, o se otorguen cauciones
suficientes”.
 Son esencialmente provisionales: Por ello, la resolución que las concede sería un
auto, aunque la jurisprudencia ha considerado que constituiría una sentencia
interlocutoria.
 Son acumulables: Pueden solicitarse varias.
 Son sustituibles por una garantía suficiente.
 Pueden tener el carácter de prejudiciales.
 El demandante debe responder de los perjuicios causados al demandado por el
otorgamiento de una medida cautelar infundada.

4. Clasificación
 En atención a las normas que las regulan:
o Enumeradas en el Art. 290 CPC: Secuestro, nombramiento de interventores,
retención de bienes determinados, prohibición de celebrar actos y contratos.
o Medidas enumeradas en la legislación chilena.
o Cúmulo de medidas precautorias no reguladas expresamente en la ley.
 En atención al momento en que se solicitan y pueden ser decretadas:
o Precautorias propiamente tales.
o Precautorias prejudiciales.
 En atención a la iniciativa para ser decretadas:
o Decretadas de oficio por el tribunal.
o Decretadas a petición de parte: Es la regla general.
 En atención a la finalidad que se persigue con la medida:
o Precautoria o asegurativa: Persigue facilitar el resultado práctico de una
futura ejecución forzada, impidiendo la dispersión de bienes.
o Finalidad de mantenimiento del status quo: Persiguen impedir cambios en la
situación de hecho existente.

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 o Finalidad satisfactiva o anticipativa: Buscan anticipar proveimientos que, si
recayesen en el momento procesal normal, perderán en todo o parte su
eficacia.
 Según los requisitos que deben ser cumplidos:
o Aquellas que requieren que el actor acompañe comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama.
o Aquellas en que no es necesario acompañarlos: Puede hacerse por un
término de 10 días.
 Según la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de decretarla:
o De caución innecesaria: Es la regla general.
o De caución facultativa: El único caso son las cauciones respecto de medidas
precautorias no expresamente establecidas en la ley (Art. 298 CPC).
o De caución obligatoria:
 Actor solicita una medida precautoria sin acompañar comprobantes.
 Futuro demandante solicita una medida prejudicial precautoria.

5. Requisitos
 Existencia de una solicitud de la parte activa: Sea el demandante o reconviniente.
 Existencia de una demanda deducida por el actor dentro del proceso: Podrán
solicitarse desde que la misma se haya notificado e incluso luego de citadas las
partes para oír sentencia. Siempre será el tribunal de primera instancia el que las
conocerá, incluso si el proceso está en apelación o casación.
 El demandado debe poseer bienes: El solicitante tiene la carga de individualizar los
bienes sobre los cuales recae la medida, debiendo ser los estrictamente necesarios
para garantizar el resultado de la pretensión hecha valer.
 El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder
respecto de la sentencia definitiva: Es necesario que haya un peligro en la demora.
Este requisito no se exige cuando la medida precautoria recae en el objeto del
juicio.
 Solicitante debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que se reclama: Fummus boni iuris. Maturana dice que es más
correcto hablar de verosimilitud de la pretensión hecha valer.
 Solicitante debe rendir caución en los casos en que el tribunal lo haya determinado.

6. Tramitación
 Requisitos del escrito:
o Comunes a todo escrito.
o Individualización de la medida que se desea solicitar.
o Individualización de los bienes sobre los que va a recaer.

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 o Requisitos específicos de cada medida en particular.
 Si la medida está contemplada en la ley: Debe cumplirse con el
requisito común a todas, esto es, acompañarse comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama.
Si no se tienen los comprobantes, pueden concederse las medidas por
un tiempo máximo de 10 días, con caución.
 Si la medida no está contemplada en la ley: Si se acompañan
comprobantes, el tribunal puede requerir también una caución. Si no
se acompañan comprobantes, se requerirá también una caución
calificada con mayor intensidad por el juez.
 Tribunal competente: El tribunal que conoce el juicio en primera o única instancia.
 Tramitación misma: Art. 302 CPC. “(1) El incidente a que den lugar las medidas de
que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda
separada. (2) Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de
notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves
para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación
se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar
este plazo por motivos fundados.”
o Este artículo se ha interpretado como que el tribunal debe pronunciarse de
plano ante la solicitud, no dándole tramitación. Si se tramitara como
incidente, se perdería la utilidad de las medidas. Una vez concedida, podría
formularse oposición y entonces se generaría un incidente. Así, el inciso
segundo sería un complemento al primero, autorizando al tribunal que la
resolución que decrete la medida precautoria se lleve a efecto sin previa
notificación. Es una excepción al principio de la bilateralidad de la
audiencia, que tiene algunos requisitos:
 Invocar razones graves.
 Que la resolución que concede la medida sea notificada dentro del
plazo fatal de 5 días, que sería prorrogable.
 Si la notificación no se efectúa en el plazo señalado, las diligencias
quedarán sin efecto por el solo ministerio de la ley.
 Naturaleza jurídica de la resolución que concede una medida precautoria:
o Auto, por resolver un incidente sin establecer derechos permanentes a favor
de las partes. Doctrina y jurisprudencia mayoritaria.
o Sentencia interlocutoria de primer grado: Recae en un incidente
estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, dado que la
provisionalidad se referiría a que deben cesar cuando desaparecen las
circunstancias que las fundamentan, generando cosa juzgada formal
provisional. Sector minoritario.

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  Alzamiento de la medida precautoria: Cuando desaparezca el peligro que se ha
buscado evitar.

II. MEDIDAS PRECAUTORIAS CONTEMPLADAS EN EL CPC

Art. 290 CPC. “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier
estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las
siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o más interventores;
3a. La retención de bienes determinados; y
4a. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados”

1. Secuestro de la cosa objeto de la demanda

Art. 2249 CC. “El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más
individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor”.
Puede ser de dos tipos:
 Convencional.
 Judicial: Es la medida precautoria, decretada por el tribunal, que consiste en el
depósito de una cosa corporal mueble en manos de un tercero, quien se obliga a
guardarla para evitar su pérdida o deterioro y a restituirla a la terminación del litigio
a la persona que se determine por el juez. Lo que busca es proteger y garantizar la
integridad material de la cosa objeto de la demanda.

Se contempla en dos casos:

 Art. 901 CC. Se ejerce una acción reivindicatoria sobre una cosa corporal mueble,
en manos del poseedor, existiendo motivo de temer que la cosa se pierda o
deteriore.
 Cuando se entablen otras acciones con relación a la cosa mueble, y haya motivo
para temer que se pierdan o deterioren en mano de la persona que la tiene en calidad
de mero tenedor.

2. Nombramiento de uno o más interventores

El interventor es la persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos de una cosa
o negocio, dando cuenta de cualquier malversación o abuso que se advierta en dicha
administración.

Casos en que se admite: Art. 293 CPC.

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  Art. 902 CC: Se demanda el dominio u otro derecho real sobre un inmueble, se
pueden provocar todas las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la
cosa.
 El que reclama una herencia ocupada por otro, si hay justo temor de un deterioro.
 El comunero o socio que demanda la cosa común o pide cuentas al comunero o
socio que la administra.
 Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa que
versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados.
 Demás casos señalados en la ley.

Sus facultades son limitadas:

 Llevar cuenta de entradas y gastos.
 Imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
 Dar noticia al tribunal o interesado de toda malversación o abuso.
 No tiene facultades de administración.

3. Retención de bienes determinados

Medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia
mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidiéndose
su enajenación. Por regla general, la retención se efectúa en manos de la persona en cuyo
poder se encuentra la cosa.

La retención es un apoderamiento jurídico, solo procediendo respecto de bienes muebles.

Puede ser o no material, dependiendo de la persona que detente los bienes muebles.

Procedencia:
 Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Retención se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
o Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retención
sobre los bienes materia del juicio.
 Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Retención se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son
suficiente garantía.

Efectos: Genera indisponibilidad del bien, impidiendo su enajenación, para velar por su
integridad material. Ello se deduce del Art. 1464 CC, respecto al objeto ilícito:

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  Respecto de las especies retenidas que sean objeto del juicio: Se infringe el N°4
respecto a las especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez.
 Respecto de las especies retenidas que no son objeto del juicio: Se infringe el N°3
respecto a las especies embargadas, entendiéndose por embargo un concepto
amplio.

La medida precautoria de retención es distinta del derecho legal de retención.

DERECHO LEGAL DE MEDIDA PRECAUTORIA DE

RETENCIÓN RETENCIÓN

Establecido por la ley en casos El tribunal determina su procedencia

determinados y taxativos. cumpliéndose los requisitos que la hacen
procedente.

Está estructurado como procedimiento Se trata de una medida precautoria, y como

autónomo en los artículos 545 y ss. Del tal no tiene vida autónoma.
CPC, sin perjuicio de que pueda pedirse
como medida precautoria
Reconocido por sentencia, genera que los No confiere preferencia ni modifica su
bienes retenidos, sean considerados como forma de realización. Jamás puede
hipotecados o prendados, para su entendérseles constituidos en hipoteca por
realización y preferencia. Se debe inscribir no proceder respecto de inmuebles.
en el Registro de Hipotecas
Puede recaer sobre muebles e inmuebles. Sólo puede recaer sobre muebles.
Sólo puede recaer sobre los bienes Puede decretarse sobre cualquiera de los
determinados por el legislador que están en bienes del deudor.
manos del acreedor.
Siempre faculta al acreedor para retener por Puede recaer en manos del demandado,
sí mismo los bienes que garantizan su demandante o de un tercero.
crédito.
No es necesario apreciar si las facultadesCuando recae en bienes que no son objeto
del demandado ofrecen suficiente garantía del juicio, es necesario apreciar si las
facultades del demandado ofrecen suficiente
garantía.
Puede ser sustituido por otras cauciones, Pueden sustituirse por otras cauciones, pero
gozando de las mismas preferencias que no se sustituye la preferencia de inmediato.
poseía el bien substituido.
La resolución que lo reconoce es La resolución que la establece es
meramente declarativa. constitutiva.

4. Prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados

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Medida cautelar decretada por el tribunal que tiene por objeto impedir que el demandado
celebre válidamente cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, en relación con uno o
más bienes muebles o inmuebles de su propiedad.

Procedencia:
 Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibición se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la medida
precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes materia
del juicio.
 Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibición se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son
suficiente garantía.

Procedimiento: Cuando recaiga sobre bienes raíces debe inscribirse en el registro del
Conservador respectivo para tener efecto respecto de terceros. En el caso de los bienes
muebles, sólo producirá efectos respecto de terceros que tuvieran conocimiento de ella.

Efectos: Genera indisponibilidad del bien. Ello se deduce del Art. 1464 CC, respecto al
objeto ilícito:
 Respecto de las especies que sean objeto del juicio: Se infringe el N°4 respecto a las
especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez.
 Respecto de las especies que no son objeto del juicio: Se infringe el N°3 respecto a
las especies embargadas, entendiéndose por embargo un concepto amplio.

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