RESUMEN FUENTES DEL DERECHO: MORES MAIORUM, LEGES REGIAE, LEX XII

TABULARUM, LEGISLACIÓN COMICIAL, EDICTO DE LOS MAGISTRADOS,

SENADOCONSULTOS, INTERPRETATIO PRUDENTIUM: ESCUELAS JURÍDICAS DE
SABINIANOS Y PROCULEYANOS, CONSTITUCIONES IMPERIALES, COLECCIONES DE IUS Y
LEGES Y COMPILACIÓN JUSTINIANEA: CORPUS IURIS CIVILIS.

“Fuentes del Derecho” designa todo lo que ha contribuido a crear el conjunto de reglas jurídicas
son medios que ayudan a entender el derecho. Estos medios varían.

medios que nos ayudan a conocer el origen y la creación del derecho “fuentes de producción o de
creación” son normas y principios que en un momento de la historia alcanzan el rango de normas
jurídicas vigentes ya que están dotadas de un carácter coactivo.

medios o fenómenos que nos informa de una forma mas o menos directa acerca de la norma
jurídica lo conocemos como “fuentes de conocimiento”. Ayudan a comprender el derecho (v.gr. las
fuentes literarias, es decir, las obras de historiadores, gramáticos, comediógrafos del mundo
antiguo que, si bien no tenían intención de tratar en sus escritos de materias jurídicas, sin embargo,
las mencionan en relación con la trama de sus escritos)

MORES MAIORUM.

mores es un término latino su nominativo es mos y significa costumbre. la expresión mores

maiorum significa aquellas costumbres de los antepasados (maiorum) transmitidas de generación
en generación y desde el punto de vista jurídico significan aquellas normas o Derecho no escrito
cuya vigencia va a depender del respeto que la sociedad mantenga por las mismas. Por ello,
también las podemos comprender como la tradición.

En la terminología del Derecho romano también se dio el término consuetudo, surgió en una etapa
más avanzada del Derecho Romano hoy la utilizamos en el lenguaje jurídico como
“consuetudinario”, es decir Derecho no escrito igual que el Derecho escrito es considerada una
fuente del Derecho. el jurista Gayo nos diga en Inst. I, 1 que todos los pueblos se rigen por leyes y
costumbres.

LEGES REGIAE

Fue una Ley redactada por dos comisiones de decenviros presididas por Apio Claudio, en los años
451-450 a.C, contiene mores maiorum con la intención de crear un marco legal aplicable a patricios
y plebeyos, a partir de ellas se desarrollaría todo el Derecho público y privado. Tito Livio las defina
como la fuente de todo el Derecho público y privado.

El texto original fue destruido por la invasión de los galos, la reconstrucción del texto se realizo
gracias a distintas informaciones de las fuentes literarias y a las referencias en la compilación
justinianea. las fuentes mencionadas, fueron aprobadas por los comicios centuriados y grabadas
en XII tablas en el foro. En la reconstrucción nos encontramos con un latín arcaico, se estructura
en las siguientes partes:

1) Tablas I – III Derecho procesal: Aparición de la actio, es un instrumento jurídico procesal

utilizado por particulares en tribunales competentes, surge el primer procedimiento del ordo
iudiciorum privatorum
2) Tabla IV Derecho de familia: se establecen limitaciones al paterfamilias
3) Tabla V Derecho de sucesiones: Se regula la sucesión testada e intestada
4) Tablas VI – VII Derecho de propiedad: nexum forma primitiva de obligación, la nuncupatio
(declaración oral solemne de querer crear un vínculo jurídico)
5) Tablas VIII – X Derecho penal: forma de eliminar la venganza privada, regulación
obligaciones que nacen del delito la sanción pecuniaria y la ley del talión.
6) Tablas XI – XII Æ Derecho público: contenido muy variad se destaca la prohibición de
matrimonio entre patricios y plebeyos.

LEGISLACIÓN COMICIAL

derecho escrito creado por las asambleas comiciales a través de la votación de un proyecto
propuesto por un magistrado cum imperio, las normas jurídicas eran e leges rogatae son
normas dictadas de forma unilateral por un magistrado se referían a la organización de una
provincia.

Procedimiento para la aprobación de una lex

magistrado cum imperium convocaba a los comicios a través edicto y presentaba un proyecto
se publicaba tres semanas antes de la votación.

el día fijado a la asamblea con el magistrado presidente invitando al voto expresándolo en unas
tablillas de madera que se depositaban en una cesta después del recuento de votos presidente
proclama (renuntiatio)

La ley entra en vigor inmediatamente al menos que contenga una disposición especial donde
establezca un plazo. La ley votada se publicada en el Foro.

Las leyes se designadas con el nombre del magistrado que las había propuesto o el nombre de
los dos cónsules.

Partes de la lex: consta de tres partes

Praescriptio, Rogatio, Sanctio.

a) Leges perfectae: se establece el sanctio la nulidad los actos realizados en contra de dicha
ley.

b) Leges minus quam perfectae: En que los actos ilegales persisten, pero sus autores serán
castigados con una multa.

c) Leges imperfectae no estaba prevista ninguna sanción, la ley es sólo una simple indicación.
Esta clase de leyes se daban cuando el legislador no quería entrar directamente en conflicto
con la tradición y la costumbre.

Eficacia de la lex con respecto a una anterior: Los jurisconsultos romanos distinguieron entre.

Abrogatio, Derogatio o exrogatio, Obrogatio.

EDICTO DE LOS MAGISTRADOS

en virtud del ius edicend cuando tomaban posesión de su cargo publicaban un edicto en donde
se expresaban las principales reglas que iban a estar vigentes en su año de mandato. De
especial importancia es el edicto del pretor anualmente actualizaba en su edicto las reglas que
iban aplicarse, perfeccionándose de forma periódica y ágil muchas de las instituciones de
Derecho privado, además de dar contenido a una de las ramas del Derecho romano, el ius
honorarium.

El edicto es una fuente del Derecho en la medida que es una norma o regla jurídica escrita, no
es una ley, tiene una vigencia de un año, mientras estuviera el magistrado que lo publicó en su
cargo. ley puede tener una vigencia indeterminada, hasta que no aparezca otra que la
modifique o la invalide en su totalidad.
El edicto se redactaba en tablas de madera blanca y era publicado en el Forum,
denominándose en su conjunto edictum perpetuum. Podía ser completado por decisiones
secundarias relativas. Dentro del edicto se daban dos partes: La parte conservada del edicto
anterior (edictum traslaticium) y la parte nueva que añadía el pretor que asumía el cargo
(edictum novum o pars nova).

La publicación de los edictos esta actividad encontraría una paralización a partir de Adriano.
Concretamente, este emperador encargó al jurisconsulto Salvio Juliano la compilación en una
sola obra de todos los edictos anteriores, dando lugar a la aparición del Edicto Perpetuo de
Adriano. Obra que quedó publicada entre los años 125 a 131 d.C. y, a partir de ese momento,
los magistrados al iniciar sus funciones, en vez de redactar su propio edicto, tendrían que
promulgar el realizado por el emperador.

SENADOCONSULTOS

Son los acuerdos adoptados por el Senado su mayor protagonismo e importancia, como fuente
del Derecho, en la época del Principado. El procedimiento para la aprobación de un
senadoconsulto difería del realizado para las leyes en la asamblea comicial por centurias, éste
podía ser modificado durante su discusión, los senadores hablaban por turno según el rango y,
terminada la discusión, el senadoconsulto era votado, redactado y depositado en el Aerarium
Saturni. está compuesta por tres partes.

• una praescriptio, indicando el magistrado proponente, la fecha y lugar de votación.

• el texto, dividido en capítulos (capita)

• la sanctio indicando el número de senadores presentes al público.

A partir del Principado, los príncipes y emperadores acostumbraron hacer ellos mismos
propuestas al Senado para su votación, en la medida que los poderes de los emperadores se
incrementan las propuestas se convirtieron en verdaderos comunicados que efectuaban al
Senado y se asumía sin ninguna posibilidad de modificación.

INTERPRETATIO PRUDENTIUM: ESCUELAS JURÍDICAS DE SABINIANOS Y

PROCULEYANOS

La Jurisprudencia durante la Monarquía

El estudio y conocimiento del Derecho en esta época fue un monopolio del colegio sacerdotal
de los pontífices, ellos custodiaban las reglas jurídicas y el calendario, indicando los días
hábiles para las actuaciones judiciales, vigilando las ceremonias y fórmulas de las mismas. un
momento histórico donde el Derecho es eminentemente formalista y se encuentra totalmente
fusionado con el mundo religioso (iusfasque).

La Jurisprudencia en la República

transformación a tenor del fenómeno de la secularización del Derecho por la separación del ius
y el fas y cuyos sucesos más importantes son:

a) En el año 304 a.C. tiene lugar la publicación, gracias a Gneus Flaviusde una colección
pontifical de fórmulas para pleitos y negocios jurídicos, interrumpiendo así el monopolio de
los pontífices.
b) Al hacerse accesible el pontificado a los plebeyos. como primer pontífice plebeyo, emitió
en público dictámenes jurídicos, año 300 a.C.
c) Se produce el periodo helenístico de la Jurisprudencia romana, especialmente después de
la 2ª Guerra Púnica, importante aportación intelectual.
 Esto provoca que nos encontramos ante una nueva jurisprudencia de carácter laico,
realizando una labor de interpretatio del Derecho más acorde con las necesidades de pueblo
romano.

las actividades de la Jurisprudencia fueron las siguientes: Cavere, Agere, Scribere, Instituire o
Instruire.

La Jurisprudencia a partir del Principado.

el Principado la jurisprudencia llegó a su mayor esplendor por el impulso que le otorgó Octavio
a las Escuelas Jurídicas. Y ello por dos razones:

1º) Una de las primeras pretensiones de Octavio era solucionar la crisis moral en la que se
encontraba Roma ante la falta de respeto de los mores maiorum formo parte del consilium
principis a juristas de prestigio para que con su asesoramiento él pudiera tomar las medidas y
legislar en materia de Derecho privado.

2º) Por otro lado, revistió de autoridad a jurisconsultos de mayor valía otorgándoles el ius
publicum respondendi ex auctoritate principis, Convirtiéndose la labor de muchos juristas en
una fuente importante de producción del Derecho.

Estas escuelas no tomaron el nombre de sus fundadores sino el de sus discípulos.

Proculeyana, debido a Próculo, y la escuela Sabiniana, debido a Masurio Sabino. Por otro lado,
las divergencias de pareceres entre ambas escuelas con respecto a la interpretación del
Derecho para solucionar un caso concreto no podemos precisar cuáles fueron las causas de
dichas divergencias. en ocasiones, los sabinianos presentan soluciones más progresistas e
innovadoras que los proculeyanos y a la inversa. El hecho es que la división entre las dos
escuelas duró con claridad hasta el emperador Adriano. Siendo esta las listas de los juristas
más destacados:

- Desde Octavio (Augusto) hasta Adriano (año 27 a.C – 138 d.C)

PROCULEYANOS SABINIANOS

LABEÓN CAPITÓN, PROCULO SABINO, NERVA PATER CASSIO LONGINO, NERVA

FILIUS, JAVOLENO PRISCO, PEGASO VALENTE, CELSO PATER SALVIO JULIANO,
CELSO FILIUS, NERAZIO PRISCO.

- De la época de los Antoninos (año 138 – 192 d.C)

SEXTO POMPONIO, SEXTO CECILIOAFRICANO, VENULEYO SATURNINO, CLAUDIO

SATURNINO, TERENCIO CLEMENTE, GAYO, MARCELO, QUINTO CERVIDIO SCEVOLA,
PAPIRIO JUSTO.

- De la época de los Severos (año 193 – 235 d.C)

PAPINIANO, TRIFONINO, CALLISTRATO, PAULO, ULPIANO, EMILIO MACER, MARCIANO,

MODESTINO.

CONSTITUCIONES IMPERIALES.

resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carácter de obligatorio

cumplimiento. nueva fuente del Derecho que emanaba directamente del Príncipe. poco a poco,
se fueron haciendo más numerosas se convirtieron en la fuente más importante del derecho
romano, de ahí que adquiriesen el nombre de leges frente a los iura que lo conformaban el
resto de fuentes del Derecho. Durante el Principado, las constituciones imperiales podían
tomar cuatro formas distintas.
Edicta, Decreta, Rescripta, Mandata.

Esta clasificación o tipos de constituciones imperiales desaparece en época postclásica. la

norma emanada del emperador funciona como única fuente del derecho. Tuvieron forma de
edictos, de ahí que se les llamara leges edictales. Eran dirigidas al Senado, al pueblo o a los
funcionarios. Las otras formas de constituciones imperiales cayeron en desuso. Surgen las
disposiciones imperiales a las leges generales, llamadas “pragmáticas”.

COLECCIONES DE IUS Y LEGES

En el Imperio Absoluto, con la decadencia de la Jurisprudencia, se emprende la tarea de

ordenar y compilar, as obras de la jurisprudencia (iura) y las constituciones imperiales (leges).

Ordenación del ius, compilaciones de iura: La Ley de Citas, Epitome de Gayo, Tituli ex corpore
de Ulpiani de Ulpiano, Sententiae de Paulo.

Compilaciones de leges: Codex Gregorianus, Codex Hermogenianus, Codex Theodosianus,

Novellae Postheodosianae.

Compilaciones de iura y leges: Hay varias compilaciones de carácter mixto, es decir,

agrupadores de iura y de leges: Fragamenta vaticana, Collatio legum Mosaicarum et
Romanarum, Consultario veteris cuiusdam iurisconsulti, El Libro Siro-romano, Scholia Sinaitica.

Una vez caído el Imperio romano de Occidente, los reyes bárbaros promulgan una serie de
leyes (“Leyes romano-bárbaras”) destinadas a los vencidos donde se recogen, con singular
simplicidad, preceptos mixtos de iura y leges. Tales como:

Lex Romana Wisigothorum o Breviarium de Alarici o Aliricianum, Lex Romana Burgundionum,

Lex Romana Burgundionum.

COMPILACIÓN JUSTINIANEA: CORPUS IURIS CIVILIS.

Apenas comienza a gobernar Justiniano, inicia la labor de compilar todo el Derecho Romano.

el proceso o etapas que conocemos como la Historia de la Compilación podrían concretarse

del siguiente modo:

El 13 de Febrero del 528, con la constitución Haec quae necesario, Justiniano nombra una
comisión de diez juristas a la que encarga la compilación de las leges las materias a recopilar
serían los Códigos: Gregoriano, Hermogeniano, Teodosiano y las constituciones
posteodosianas. el 7 de Abril del 529 se confirma y publica la constitución Summa rei publicae.
este cuerpo de leges lo conocemos como CODEX VETUS

A finales del 529, Justiniano inicia la tarea de recopilar el ius vetus, todas las respuestas de los
juristas que conformaban la iurisprudentia, expidió las Quinquaginta decisiones, que son
cincuenta constituciones por las que se zanjan esas diferencias dando la razón a la Escuela
Sabinianea, en algunos casos, y en otros a los Proculeyanos.

Con el fin de recopilar la antigua jurisprudencia, Justiniano en la constitución Deo Auctore, el

15 de Diciembre del 530, encarga a Triboniano, el 16 de Diciembre del 533, es promulgada la
constitución Tanta, en donde se recoge dicha compilación que recibe el nombre de DIGESTA o
PANDECTAS estructurado en cincuenta libros. es el mayor caudal de conocimientos del
Derecho romano.

Al mismo tiempo que se trabajaba en la confección del Digesto, tres famosos jurisconsultos:
Triboniano, Teófilo y Doroteo, redactaban por encargo de Justiniano un tratado
elemental.Dicho tratado se publicó el 21 de Noviembre del 533 por medio de la constitución
 Imperatoriam maiestatem, conociéndose dicho texto con el nombre de INSTITUCIONES que
se encuentran divididas en cuatro libros con los siguientes contenidos:

- Libro I: Personas

- Libro II: Propiedad, Derechos reales y testamentos.

- Libro III: Sucesión intestada y obligaciones contractuales

- Libro IV: Obligaciones del delito y las acciones

- Apéndice titulado De Publicis Iudiciis.

. De ahí que, por medio de la constitución Cordi nobis, el 16 Noviembre del 534, se promulgó el
Codex repetitae praelectionis, conocido como el CÓDIGO, dividido en doce libros con las
siguientes materias:

- Libro I: Derecho eclesiástico, Derecho político y Fuentes del Derecho

- Libro II-VIII: Derecho privado

- Libro IX: Derecho penal y procesal

- Libro X-XII: Derecho administrativo y Derecho público

Sin embargo, la labor legislativa de Justiniano no se detuvo ya que introdujo reformas de orden
religioso, administrativo y, en general, de Derecho privado, configurando una especie de
apéndice en su obra compiladora que conocemos como Novellae leges o, simplemente.

Teorías sobre los métodos de compilación del Digesto

Un problema que ha preocupado a los romanistas es la rapidez que la comisión justinianea

muestra al leer la enorme masa de obras preclásicas y clásicas, Pues, según informa el mismo
emperador, se leyeron y seleccionaron 2000 volúmenes. Por ello, los estudiosos de este
problema han formulado varias teorías que tratan de explicar este enigma, siendo las
principales las siguientes:

Teoría de las MASAS DE BLUHME

destacado romanistas alemán, del siglo XIX, estudió el orden de los fragmentos del Digesto
para averiguar cómo se había compuesto la obra, Advirtió la existencia de 4 grupos de obras, a
los que llamó masas: MASA EDICTAL, MASA SABINIANEA, MASA PAPINIANEA, OBRAS
DIVERSAS.

la comisión se dividió en tres subcomisiones:

• La primera, se encargó del estudio de los libros ad Sabinum (masa sabinianea)

• La segunda, tomó a su cargo los comentarios ad Edictum (masa edictal)

• La tercera, se ocupó de la serie papinianea (masa papinianea)

La cuarta masa, de obras diversas, probablemente estaba integrada por obras que llegaron a
manos de la comisión después de efectuar el reparto primitivo y fueron estudiadas al final por todos
los comisionados conjuntamente, recibiendo el nombre de APENDICE.

Teoría del PREDIGESTO

La teoría de las masas fue criticada por HOFFMANN (1900), afirmando que la división del trabajo
que presentaba Bluhme no justificaba la rapidez de la compilación, en definitiva, que el material
publicado en la compilación -en gran parteestaba dispuesto por compiladores privados y los
justinianeos sólo se limitaron a perfeccionar lo hecho por aquellos, es decir, el Digesto se había
fundado en un hipotético predigesto. Esta teoría fue negada por MOMMSEN. De ahí que, en 1913,
PETERS replanteara de nuevo la tesis del predigesto. Concretamente, consideró que el Digesto no
fue el producto del estudio directo de las obras que se mencionan en él, sino la reproducción, más
o menos modificada, de una obra similar de carácter privado hecha en años anteriores a Justiniano
con fines didácticos.

A pesar de que las teorías del predigesto han tenido importantes seguidores como MAYER-MALY,
GUARINO, sin embargo también ha tenido críticas por parte de otros muchos autores como
ROTONDI, DE FRANCISCI, LENEL, VOLTERRA, entre otros.