Sentencia de Migraciones

Poder Judicial de la Nación
CAMARA FEDERAL DE LA PLATA - SALA I
La Plata, 06 de mayo de 2021.-

Y VISTOS: Este expediente N° FLP 25372/2020/CA1,
caratulado: “GARAY RUEDA, RAFAEL ALCIDE c/ DIRECCION
NACIONAL DE MIGRACIONES s/CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO-
VARIOS”.-
Y CONSIDERANDO QUE:
I- Llega la causa a esta Alzada en virtud del recurso de apelación
interpuesto por el titular de la Defensoría Pública Oficial N°1 de esta ciudad,
Dr. Pablo Ordoñez, contra la resolución del juez de primera instancia que
rechazó la medida probatoria ofrecida respecto a la realización de un informe
socio-ambiental, así como también la intervención del Defensor de Menores
en los presentes actuados.
Para así decidir, el a quo entendió que la realización del informe
excedía la competencia revisora del juzgado a su cargo, ya que esta se
circunscribe al control judicial suficiente del acto administrativo impugnado
dictado por la Dirección Nacional de Migraciones.
Respecto al rechazo de la intervención, destacó que el marco
normativo aplicable al caso, la ley 25.871, no prevé la participación necesaria
de los hijos menores del interesado, ni se vislumbra que estos posean una
pretensión autónoma para oponerse a la validez del acto que declara irregular
la permanencia en el país de su padre y, en consecuencia, ordena su expulsión.
II- El apelante considera que tanto el agravio sobre el rechazo del
informe socio-ambiental como de la intervención del Defensor de Menores
tienen fundamentos comunes. En este sentido, expresa que en el
procedimiento administrativo llevado a cabo ante la Dirección Nacional de
Migraciones y en el proceso judicial se encuentran en riesgo los derechos e
intereses de una niña y un adolescente; y debe garantizarse su derecho a ser
oídos y en consecuencia, la intervención, obligatoria e ineludible del Defensor
de menores, quien seguramente pediría un informe socio ambiental respecto
de los menores involucrados en este proceso, ya que la decisión final que se
adopte tendrá consecuencias sobre su vida.
Fundamenta lo dicho anteriormente en el artículo 3.1 de la
Convención sobre los Derechos del niño, la que establece que en la decisión
Fecha de firma: 06/05/2021
Firmado por: EMILIO SANTIAGO FAGGI, SECRETARIO DE CAMARA
Firmado por: CESAR ALVAREZ, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: ROBERTO AGUSTIN LEMOS ARIAS, JUEZ DE CAMARA
#35196614#287969941#20210505163921014
estatal emanada del poder administrativo, legislativo y judicial que pueda

producir efectos sobre las niñas y niños se deberá contemplar primordialmente
el interés superior y resolver en base a lo que sea más beneficioso para el niño,
la niña o el adolescente.
Afirma que, en el caso de autos, la niña y el adolescente
involucrados tienen derecho a no ser separados de su padre, a mantener un
vínculo y a seguir recibiendo alimentos, contención, etc. Siendo estos
derechos preminentes por sobre los de cualquier Estado, incluso, el que
motiva la decisión administrativa impugnada.
Continúa diciendo que, para hacer efectivo el interés superior del
niño, conocer la situación actual y el vínculo con su progenitor, se requirió
que se practique un informe socio-ambiental y que la oposición a la medida
solicitada por parte de la Dirección Nacional de Migraciones -DNM pretende
trasladar al proceso judicial las falencias que hubo en el procedimiento
administrativo, donde, según su entender, se soslayó toda medida tendiente a
corroborar las incidencias que pudiera tener sobra la vida de la niña y el
adolescente, ya que la decisión provocaría el desmembramiento familiar.
Fundamenta lo dicho anteriormente en el artículo 8.1 de la
Convención de los Derechos del Niño y la Observación N°12 del 2009 del
Comité de los Derechos del Niño de Naciones Unidas.
Por otro lado, manifiesta que los Estados de conformidad con las
obligaciones internacionales en materia de Derechos Humanos deben
garantizar que en los procedimientos de expulsión de personas no nacionales
se establezcan oportunidades procesales para evitar casos que supondrían un
grave daño para la vida familiar de la persona expulsada, así como de los
miembros de su familia, en especial, si hay hijos menores. Es por ello, que
entiende necesaria la intervención del Defensor Público de Menores e
Incapaces.
Considera que la D.N.M y el juez de primera instancia no
realizaron un análisis de las eventuales consecuencias que la expulsión del Sr.
Garay podría generar para la familia y los derechos de su hija e hijo menor de
edad, los que se encuentran receptados y amparados en instrumentos

#35196614#287969941#20210505163921014
internacionales suscriptos por nuestro país, como así también los deberes que
tiene el Estado para con ellos.
III- El carácter de la actuación asignada al Defensor de Menores,
supone la posibilidad cierta de ejercer el derecho de defensa en resguardo de
los intereses del niño, niña o adolescente en el marco de un proceso judicial y
se fundamenta en el cumplimiento de la garantía de raigambre constitucional
del debido proceso y del interés superior del niño. Así lo tiene dicho la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en la Opinión Consultiva
21/14, donde en el apartado 113 expresa que: “las garantías del debido
proceso se aplican a cualquier persona independientemente de su edad y
condición de estancia en un país”.
La actuación del Defensor Público Oficial de Menores puede ser
principal o complementaria. Es complementaria cuando es de “asistencia y
contralor”. Abarca todos los procesos en los que se encuentran involucrados
intereses de personas menores de edad y con capacidad restringida: no es
indispensable que sean partes en el estricto sentido procesal, sino que es
suficiente que sus intereses estén “involucrados”. El significado amplio de la
intervención es compatible con el artículo 12 de la Convención sobre los
Derechos del Niño (establece la oportunidad del niño a ser escuchado, en todo
procedimiento judicial o administrativo que afecte al niño).
En este punto del análisis es dable rememorar algunos de los
diversos derechos que poseen los niños, receptados en instrumentos
internacionales suscriptos por nuestro país, como así también determinados
deberes del Estado para con ellos. Veamos: “Toda mujer en estado de
gravidez o en época de lactancia, así como todo niño, tienen derecho a
protección, cuidados y ayuda especiales.” (Declaración Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, Artículo VII); “…Derechos del Niño: Todo
niño tiene derecho a las medidas de protección que su condición de menor
requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado” (Convención
Americana sobre Derechos Humanos, Artículo 19); “Se deben adoptar
medidas especiales de protección y asistencia en favor de todos los niños y
adolescentes, sin discriminación alguna por razón de filiación o cualquier
otra condición…” (Art. 10.3, Pacto Internacional de Derechos Económicos,
#35196614#287969941#20210505163921014
Sociales y Culturales). Además, en la Declaración de los Derechos del Niño,

“el niño, por su falta de madurez física y mental, necesita protección y
cuidado especiales, incluso la debida protección legal, tanto antes como
después del nacimiento”.
Se destaca en especial de la Convención sobre los Derechos del
Niño (CDN), que en su preámbulo establece que: “en todas las medidas
concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño” (artículo 3.1).
Este instrumento internacional de DDHH trajo aparejado un rol
más democrático y participativo en todos aquellos asuntos que conciernen a
los niños, niñas y adolescentes.
Por otro lado, nuestro Máximo Tribunal mediante la Acordada
05/2009 adhirió a las “Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las
Personas en Condición de Vulnerabilidad”, considerando en condición de
vulnerabilidad a aquellas personas que por razones de edad –entre otras
circunstancias-,“encuentran especiales dificultades para ejercitar con
plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el
ordenamiento jurídico” (regla 3). Y en la regla 5 establece que todo niño, niña
y adolescente debe ser objeto de una especial tutela por parte de los órganos
del sistema de justicia en consideración a su desarrollo evolutivo.
En consonancia, en el orden interno nuestro país ha dictado la
Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y
Adolescentes, la que en todo su articulado y específicamente en el artículo 27,
se refiere a la “participación activa” del niño, a su “defensa efectiva” y a “ser
asistido por un letrado preferentemente especializado en niñez y adolescencia
desde el inicio del procedimiento judicial o administrativo que lo incluya…”.
A su vez, se encuentra en la naturaleza del Ministerio Público de
la Defensa la protección de los derechos humanos y el acceso integral a la
justicia de aquellas personas en condición de vulnerabilidad. Así lo recepta la
nueva ley 27.149, la cual en el artículo 43 inciso H, en el capítulo que refiere
específicamente a las funciones del Defensor Público de Menores e Incapaces,
#35196614#287969941#20210505163921014
expresa que deberá actuar conforme las garantías del procedimiento y a los
estándares de derechos humanos relativos al acceso a la justicia en particular
en cuanto al derecho a ser oídos, a que sus opiniones sean tenidas en cuenta y
a mantenerlos informados de los asuntos inherentes a su intervención, en
función del grado de evolución de sus facultades, teniendo en cuenta el
progresivo reconocimiento de la capacidad.
IV- Sentado lo expuesto y haciendo una interpretación sistémica
de nuestro ordenamiento jurídico, nos lleva a concluir que resulta necesaria la
intervención del Defensor Público de Menores en estos autos, en salvaguarda
de los derechos del adolescente Sebastián Alesandro Garay Zárate y de la niña
Milagros Antonella Garay Zarate, más aún cuando la “reunificación familiar”
constituye uno de los motivos de dispensa de la expulsión que deberá evaluar
la Administración previo a adoptar esta clase de medidas (conf. art. 29 de la
ley 25.871).
Por último, cabe destacar que la mentada intervención no
constituye en “parte” al mencionado menor o al Defensor Oficial, pues en
estos no reúnen la condición de legitimado activo (conf. esta Sala, en “Solis
Torres, Cesar Daniel c/ Dirección Nacional de Migraciones s/ Recurso directo
a juzgado”, fallo del 19 de marzo de 2019).
V- Respecto al agravio relativo al rechazo de la producción del
informe socio ambiental, si bien el principio general en los recursos directos
es la revisión limitada de la legalidad del acto cuestionado, en el caso, estando
en juego los derechos de una niño y una adolescente y lo establecido por la
normativa citada precedentemente, cabe hacer una excepción en pos de lo que
sea más beneficioso para ellos y respetando su interés superior, que debe
tenerse en cuenta en todos los procesos en los que el resultado pueda
afectarlos y conocer su situación actual y su vínculo con su progenitor.
Por el contrario, de no hacer lugar a la producción del informe
socio ambiental se le restaría eficacia al recurso directo como instrumento
hábil para la defensa de sus derechos.
Por ello, en orden a las consideraciones que anteceden este
Tribunal RESUELVE:

#35196614#287969941#20210505163921014
Revocar la resolución apelada, debiendo el juez de primera

instancia realizar las diligencias necesarias a fin de que se produzca el informe
socio ambiental solicitado.
Regístrese, notifíquese y devuélvanse las actuaciones de manera
electrónica y comuníquese por DEO al juzgado interviniente.
Roberto Agustín Lemos Arias César Alvarez

Juez de Cámara Juez de Cámara
Emilio Santiago Faggi

Secretario de Cámara

#35196614#287969941#20210505163921014

Sentencia de Migraciones

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Sentencia de Migraciones

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Sentencia de Migraciones

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Poder Judicial de la Nación

CAMARA FEDERAL DE LA PLATA - SALA I

La Plata, 06 de mayo de 2021.-

estatal emanada del poder administrativo, legislativo y judicial que pueda

Fecha de firma: 06/05/2021

Sociales y Culturales). Además, en la Declaración de los Derechos del Niño,

Fecha de firma: 06/05/2021

Revocar la resolución apelada, debiendo el juez de primera

Roberto Agustín Lemos Arias César Alvarez

Emilio Santiago Faggi

Fecha de firma: 06/05/2021

También podría gustarte