Sociedades Marco Conceptual
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UNIDAD Nº I
Marco Conceptual ¿Qué son las sociedades?
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SEMANA 2
Introducción
Para esta segunda semana buscaremos ampliar y detallar las características de las
sociedades, empezando por entender los elementos comunes que cada una posee, y luego
qué tipos específicos de sociedades podemos encontrar en nuestra legislación.
Ya hacia la parte final de esta unidad, revisaremos una guía paso a paso, para aprender
cómo formar una sociedad, sea de personas, capital o personal (E.I.R.L.)
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Ideas fuerza
COMPRENDER el concepto de persona jurídica es básico para entender lo que son las
sociedades. Básicamente esta figura representa una persona ficticia, capaz de ejercer derechos
y contraer obligaciones civiles. Esto permite diferenciar legalmente a las personas naturales de
su sociedad.
Existen dos conceptos que siempre deben ser testeados y revisados al momento de iniciar el
“nacimiento de una sociedad: evaluar si los socios son legalmente capaces y aclarar cuál es el
objeto por lo cual se da inicio a la sociedad.
La junta de accionistas es el cuerpo colegiado que congrega a todos los accionistas (y por
ende, los dueños) de una sociedad. Las grandes decisiones recaen en ellos, aunque, por temas
prácticos, delegan esa responsabilidad en un grupo numéricamente menor, denominado
Directorio.
En la actualidad, iniciar una sociedad es muy simple. En internet incluso hay empresas que se
dedican a hacerlo en tiempos bastante breves, como es el caso de la más popular de ellas:
empresaenundia.cl
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b. El principio de la tipicidad
c. Personalidad Jurídica
Toda sociedad posee un elemento personal, es decir, que está constituido por personas,
quienes se unen para aportar y reúnen sus esfuerzos en pro de un objetivo mercantil.
Este elemento hace referencia entonces al conjunto de reglas relativas o solemnes que debe
revestir el contrato que da origen a la sociedad.
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4.2 Tipicidad
Tipicidad societaria:
La Ley de sociedades, también impone el criterio de la “tipicidad societaria”, esto con el fin de
perseguir dos alcances:
a. Atribuir a una sociedad el carácter mercantil, con independencia absoluta del objeto
para el cual se constituye.
b. Organizar las relaciones jurídicas internas de los sujetos que la componen, y las
demás entidades que participan con ella, entregando un conjunto de determinadas
estructuras o esquemas de relación, envestidos y aceptados legalmente.
Una lectura global a nuestro sistema normativo, referente a lo establecido para materia
societaria, permite afirmar el reconocimiento a la "sociedad comercial" como sujeto de
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Definición
“Se llama persona jurídica a una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial o extrajudicialmente”. (Código Civil, s.f.,
TÍTULO XXXIII, Art. 545)
De esta forma, se comprende que el tener personalidad jurídica permite realizar el principio
de Asociación.
Para los efectos de la Ley Nº 20.500, y según lo expresado por el Código Civil (1929), se
entiende por Asociación una “Unión estable de personas asociadas para la realización de
un fin e interés común que no tiene el carácter de lucro. Las corporaciones de derecho
privado se llaman también asociaciones”.
“En la vida real es común observar cómo las personas se agrupan para conseguir fines
comunes. Tales asociaciones permiten desarrollar intereses que sólo se pueden obtener en
un marco de colaboración mutua. Estas formas de asociación pueden ser para obtener una
utilidad económica por los asociados, caso en el cual el derecho habla de sociedades.”
(Enrique Barros B., 1995, p.3).
De manera resumida, toda sociedad necesita ser provista de personalidad jurídica, debido a
que ello permite ejecutar el fin por el cual se crea la asociatividad.
Para acreditar la personalidad de una sociedad es necesario que se realice una inscripción
(elemento detallado más adelante).Tal elemento conlleva una serie de derechos y
obligaciones para la sociedad.
Además de estos tres elementos, existen dos características que deben estar presentes al
momento de formar una sociedad.
a. Capacidad de la o las partes (socios). Respecto a este tema, se siguen las reglas
generales en cuanto a la capacidad, es decir, es capaz de formar una sociedad o de
ser socio todo sujeto de derecho. En otras palabras, cualquier persona natural o
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jurídica. Con todo hay que tener en cuenta los siguientes aspectos:
Si se trata de una mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal, hay que
hacer ciertas salvedades respecto a su posibilidad de cumplir con la obligación de
aportar, y para esto habrá que evaluar si es que existe algún patrimonio que ella
administre.
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En esta semana, abordaremos cada una de las sociedades que podemos encontrar en la
legislación Chilena.
5.1.1. Concepto
Es uno de los tipos de sociedad más conocidos por la población, debido a la gran exposición
que éstas ostentan en los medios y otras instancias de carácter público.
La S.A. es una sociedad que representa a una empresa, la cual tiene dividido su patrimonio
en acciones. Cada miembro de una S.A. posee una o más acciones, y su influencia en la
sociedad está relacionada con el porcentaje de acciones que posea con respecto a la
totalidad de éstas.
Definición
Según la Constitución de Chile, 1999, Ley nº 18.046, art 1º: “Una Sociedad Anónima es una
persona jurídica formada por la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas
responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables.
La sociedad anónima tiene las mismas características que las otras sociedades: es una
persona jurídica, sus socios accionistas que aportan dinero o bienes estimados en dinero,
persigue fines de lucro, las pérdidas las soporta el fondo constituido por los accionistas, pero
se distinguen de las demás, pues los derechos de los socios están representados por
acciones que constan en un título. La administración se efectúa por 2 órganos colegiados: la
junta de accionistas y el directorio, el cual designa un gerente.
El concepto S.A. está contenido en el artículo 1º de la ley 18.046. En su inciso final se aclara
que independientemente del objeto de la sociedad anónima (aunque sea civil), ésta siempre
será considerada mercantil.
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La sociedad anónima surge como una forma de captar dinero del público, rol que ha
mantenido a lo largo del tiempo. Sin embargo, ha asumido otras funciones de trascendencia,
como por ejemplo:
Organizar negocios en los que participan sociedades del mismo grupo económico,
o sea, se utiliza la sociedad anónima como una forma de organizar un grupo
económico que se reúnen en los denominados “holdings” o sociedades anónimas
de inversiones.
Es una forma de constituir una asociación entre dos o más grupos económicos.
5.1.2. Características
Las S.A. poseen varias particularidades con respecto a otras sociedades. Dentro de las más
destacadas encontramos aspectos como:
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Estas son las que inscriben voluntariamente (o por obligación legal) sus acciones en el
Registro de Valores. Las sociedades anónimas que tienen obligación de inscribir sus
acciones en el Registro de Valores son, según lo dispone el artículo 5° de la ley Nº 18.045 de
mercado de valores, las siguientes:
d. Todas aquellas sociedades anónimas que por exigencia legal deban inscribir
sus acciones en el Registro de Valores.
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Son aquellas indicadas en el título XIII de la ley 18.046, es decir, las compañías
aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades anónimas administradoras de fondos
mutuos, las bolsas de valores y otras sociedades que la ley expresamente incluya en esta
categoría (Ver artículo 126 de la ley).
Al igual que antes de la modificación introducida por la ley 20.382, se definen por exclusión y
son todas aquellas que no clasifican en ninguna de las dos categorías anteriores.
Son sociedades de personas en que los socios responden hasta por el monto de sus
aportes. La sociedad de responsabilidad limitada, sea civil o comercial, es siempre solemne y
debe constar en una escritura pública para dar su “nacimiento” (tal extracto debe inscribirse
en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial). Las modificaciones sociales son
todos actos que deben cumplir las mismas formalidades de la constitución. En lo no previsto
por la ley que trata las sociedades de responsabilidad limitada, se rigen supletoriamente por
las normas de la sociedad colectiva contempladas en el Código Civil y en el Código de
Comercio.
Anteriormente nos referimos a ellas cuando se hablaba sobre los criterios diferenciadores
entre los grupos de sociedades.
Los gestores: que son los únicos que tienen la facultad de administración.
Los comanditarios: que son los socios pasivos o capitalistas.
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Los socios de las sociedades colectivas y los socios de gestores de las sociedades en
comandita, responden de las deudas sociales de forma ilimitada. Si, además, la sociedad es
comercial o mercantil; responden de forma solidaria. Por el contrario, si la sociedad es civil,
responden de forma simplemente conjunta (en proporción a su aporte). En los demás tipos
sociales, los socios no responden, generalmente, de las obligaciones sociales, por lo que su
responsabilidad se limita al aporte que han realizado. Esto último es lo que ocurre en las
sociedades de responsabilidad limitada de la ley 3.918, en las sociedades anónimas y en las
sociedades por acciones. También sucede lo mismo con los socios comanditarios en el caso
de las sociedades en comandita.
Las sociedades mercantiles corresponden a un grupo de personas, las cuales se unen en fin
de explotar y generar cierto beneficio económico con esta alianza.
Tal unión se celebra a través de un contrato. Este contrato, reconocido también como
“Contrato de constitución” es solemne; se forma y prueba por escritura pública, cuyo extracto
se inscribe en el Registro de Comercio. Las menciones esenciales para este son: el nombre
completo de los socios pues es un contrato que se celebra en atención de las personas, y
el domicilio social pues este determinará la competencia del Conservador de Bienes
Raíces, de los Tribunales de Justicia, y la nacionalidad de la sociedad para definir la
legislación aplicable. Los socios responden en forma solidaria de las obligaciones sociales
contraídas bajo la razón social, es decir, se puede perseguir a cualquier socio para el
cumplimiento de una obligación social.
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Según la Constitución de Chile, 2004, Ley 19.832, Artículo 1º: “Son Sociedades Cooperativas
las asociaciones que de conformidad con el principio de la ayuda mutua tienen por objeto
mejorar las condiciones de vida de sus socios”.
a. Los socios tienen iguales derechos y obligaciones, un solo voto por persona y su
ingreso y retiro es voluntario.
Según la Ley General de Cooperativas, las cooperativas que se organicen bajo la tutela de
esta misma, gozarán de personalidad jurídica.
Para constituir una cooperativa deben seguirse pasos bastante similares a los vistos en
las S.A. Es decir, deben:
En el caso de las cooperativas de ahorro y crédito y las abiertas de vivienda, en forma previa
a su constitución, deben someter a la aprobación del Departamento de Cooperativas un
estudio socioeconómico sobre las condiciones, posibilidades financieras y planes de trabajo
que se proponen desarrollar.
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El apartado anterior está basado en: Constitución de Chile, ley 19.832, Extraído el 20 de
Febrero de 2016, de la World Wide Web: http://www.leychile.cl/
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Una vez comprendido sobre las sociedades, es necesario entender cuáles son los pasos a
seguir para poder formar una sociedad.
Lo siguiente tiene por fin aportarle valor práctico, con el fin de que en el futuro pueda dar
origen a una sociedad (de ser necesario) con un conocimiento útil.
6.1. EIRL
Tal como se ha hablado anteriormente, la última faceta de sociedad es la EIRL, la cual tiene
por característica el estar conformada por una sola persona (con responsabilidad limitada).
Las demás características corresponden a una sociedad de personas.
6.1.1. Pasos para iniciar una EIRL (Extraído de la Worl Wide Web: www.innovación.cl):
Este trámite consiste en legalizar ante notario un borrador de la escritura, la cual puede ser
redactada por un abogado o por una notaría.
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su duración es indefinida.
El nombre de la sociedad.
El tipo de sociedad.
La forma de administración.
El domicilio de la sociedad.
Desde la fecha de constitución de la sociedad, se cuentan 60 días de plazo para realizar los
trámites de inscripción de la escritura en el Conservador de Bienes Raíces de la comuna y la
publicación del extracto de la escritura en el Diario Oficial.
El costo de este trámite es de 1 UTM, o sin costo si el capital inicial es inferior a UF 5.000.
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Protocolización
Este proceso no es obligatorio pero sí muy útil. Consiste en llevar a la notaría todos los
documentos hasta ahora obtenidos para que se genere un archivo que dé cuenta de los
trámites efectuados y para mayor seguridad se guarda una copia en la misma notaría.
La Unidad II de este manual describe cómo hacer la inscripción en el Rol Único Tributario y la
declaración de Inicio de Actividades ante el Servicio de Impuestos Internos: “Los 5 pasos
para constituir una empresa”, 2011, Extraído el 25 de Febrero de 2016, de la World Wide
Web: http://www.innovacion.cl/2011/09/los-5-pasos-para-constituir-una-empresa/
Mismo procedimiento explicado anteriormente, salvo la decisión sobre qué tipo de sociedad
estamos dando nacimiento (personas o capital).
Importante
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Cuando hablamos de Órganos Gubernamentales nos referimos a los cuerpos colegiados que
rigen y guían los pasos que debe dar la sociedad comercial, en pro de cumplir la razón social
por la cual fue formada y el móvil del lucro que justifica la asociación de las partes
involucradas.
Para el caso de las Sociedades Cerradas (Sean de Personas o por Acciones), la cúpula
que administra, protagonizada por todos los socios, será la encargada de decidir los
siguientes pasos de la sociedad, dirigiéndola a cumplir el fin que se ha propuesto en su inicio.
Por su parte, las sociedades de personas y de capital también pueden formar un directorio
(entre los socios y/o dueños del capital), y delegar sus funciones ejecutivas en algún
presidente o gerentes de línea (dependiendo de la organización que la empresa tenga).
7.1.1. Gobernancia
Por otra parte, en las Sociedades de Capital (Cerradas y Abiertas), lo que prima es el capital,
por lo que las decisiones serán tomadas por las personas o entidades que posean los
porcentajes más altos de éste.
Para cierto tipo de decisiones, es necesario contar con distintos porcentajes del total de
acciones o participación (aunque en general la decisión debe alcanzar el 50+1 del total del
capital).
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Debido a esto revisaremos en mayor detalle, los cuerpos colegiados y la gobernación que
poseen las Sociedades Anónimas en nuestra legislación.
Según Fernando Parada (2011): “La junta de accionistas es el órgano de la sociedad que
reúne a los dueños del capital social, es decir, a los socios, que en una sociedad anónima se
denominan accionistas. La junta de accionistas es el órgano de mayor jerarquía al interior de
una S.A.”
Los acuerdos válidamente alcanzados en una junta de accionistas de una sociedad anónima,
son la manifestación de la voluntad colectiva de la sociedad, que por regla general, es
oponible a los accionistas disidentes o ausentes.
Sólo pueden participar en las juntas y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares
de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco días de anticipación a
aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta. Los titulares de acciones sin derecho
a voto, así como los directores y gerentes que no sean accionistas, podrán participar en las
juntas generales con derecho a voz.
El ejercicio del derecho a voto del accionista es el acto unilateral en el cual el accionista
manifiesta su voluntad frente a una moción presentada en una junta de accionistas. El voto
del accionista, unido al de los otros accionistas, en cuanto conforma la mayoría necesaria
para tomar un acuerdo, representa la voluntad colectiva de la asamblea de accionistas y en
ciertas ocasiones de la sociedad.
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Las juntas de accionistas son presididas por el presidente del directorio o por el que haga sus
veces, y actuará como secretario el titular de este cargo, cuando lo hubiere, o el gerente en
su defecto.
Debido a la complejidad que sería para una Sociedad Anónima que miles de personas
decidieran día a día los rumbos que ésta deba seguir, la JGA delega sus funciones en cuerpo
colegiado, al cual se denomina directorio.
Los socios pueden delegar funciones en algún presidente o CEO, el cual tendrá la función de
ejecutar las estrategias que los socios han decidido y llevarlas a cabo para una correcta
dirección de la compañía.
En el caso de las sociedades anónimas, existe una figura similar (aunque con varias
salvedades), la cual se denomina Directorio.
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7.2.1.1. Directorio
Función
La cantidad de directores debe estar en los estatutos sociales y es invariable, a menos que
se reformen los estatutos.
La renovación del directorio es siempre total y se efectúa al final de cada período. Los
directores pueden ser reelegidos indefinidamente.
Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos deberes para
con la sociedad y los demás accionistas que los directores restantes, no pudiendo faltar a
éstos y a aquélla a pretexto de defender los intereses de quienes los eligieron.
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Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o que hayan sido
inhabilitados, por resolución judicial, para desempeñar cargos u oficios públicos.
Los fallidos declarados de una quiebra culpable o fraudulenta.
Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de
empresas de administración autónoma en las que el Estado efectúe aportes o tenga
representación en su administración, en relación a las entidades sobre las cuales
dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de
fiscalización o control.
Director Independiente
Además del directorio, las sociedades anónimas tendrán uno o más gerentes designados por
el directorio, el que le fijará sus atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlo a su arbitrio. La
obligación principal del gerente es la administración inmediata de los negocios del giro de la
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El gerente participa con derecho a voz en las reuniones de directorio, respondiendo con los
miembros de éste de todos los acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas,
cuando no constare su opinión contraria en el acta.
Figura 1
EJECUTA ESTRATEGIAS Y
GRUPO GERENCIAL RINDE CUENTAS AL
DIRECTORIO
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Dentro de los tipos sociedades revisados, quien posee el mayor grado de fiscalización es, sin
duda, la Sociedad Anónima Abierta, debido a su tamaño y partición pública.
A su vez, la ley 18.046 exige ciertos mecanismos de fiscalización diversos a los señalados en
el párrafo anterior y que consisten en mínimos exigidos por el mismo legislador. Estos
mecanismos, tal cual decíamos, constituyen un mínimo de fiscalización, por lo que los
estatutos sociales pueden fijar mecanismos más exigentes de control.
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Para efectos de control, la ley distingue según el tipo de sociedad anónima de que se trate:
a. Las sociedades anónimas cerradas serán fiscalizadas por dos inspectores de cuentas
titulares y dos suplentes, o bien por auditores externos independientes. Estos
profesionales son elegidos por la junta ordinaria de accionistas. La labor de estos
inspectores de cuentas o auditores, dice relación con el examen de la contabilidad,
inventario, balance y estados financieros. El resultado de este control debe ser
informado por escrito en la próxima junta ordinaria de accionistas. Sin embargo, según
da cuenta la parte final del artículo 51 de la ley, los estatutos pueden eximir a la
sociedad de esta obligación, o bien, establecer un mecanismo diverso de control.
b. Las sociedades anónimas abiertas, en cambio, son auditadas por una empresa
auditora externa que se encuentre regida por el título XXVIII de la ley 18.045. Esta
empresa tiene la obligación de examinar la contabilidad, el inventario, balance y otros
estados financieros de la sociedad, debiendo informar por escrito el resultado de sus
averiguaciones en la próxima junta ordinaria de accionistas. Esta empresa
fiscalizadora también es elegida por la junta de accionistas. Los estatutos de la
sociedad anónima abierta pueden establecer, adicionalmente, que existan inspectores
de cuentas que fiscalicen los mismos aspectos que los auditores externos. Esta
fiscalización adicional puede ser permanente o transitoria.
c. Las sociedades anónimas abiertas que tengan un patrimonio bursátil igual o superior
al equivalente a 1.500.000 de UF, deben formar un comité de directores que deberá
examinar los informes de los inspectores de cuentas y auditores externos, según
corresponda, el balance y demás estados financieros presentados por los
administradores o liquidadores de la sociedad a los accionistas, y pronunciarse
respecto de estos en forma previa a su presentación a los accionistas para su
aprobación. Tiene también otras funciones adicionales que están señaladas en la ley
de S.A.
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Conclusiones
El concepto de persona jurídica toma un peso especial al momento de estudiar sociedades,
debido a que este mismo, la calidad especial que le otorga una posición y una “voz” particular
en la ciudadanía.
Entender los tipos de sociedad anónimas que se encuentran presentes en nuestra legislación
resulta primordial para este curso, debido a que en las próximas unidades profundizaremos
especialmente en una de ellas: la Sociedad Anónima Abierta.
Entender cuáles son los pasos legales a seguir para la formación de una sociedad (sea de
personas, capital y/o personal), coopera en la opción de facilitar en el proceso de facilitar la
creación de la misma.
La jerarquía principal de una sociedad anónima no recae, como ellos mismos piensan, en los
directores. Es la junta general de accionistas el cuerpo colegiado que debe dirigir los pasos a
seguir para la sociedad.
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Bibliografía
Barros B., Enrique y Marín, Juan Carlos (2007). Apuntes de clase preparados para
el curso de Derecho Civil I, Santiago, Chile.
SVS.CL
SII.CL
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