Fallo Etchevehere

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Poder Judicial de la Nación

CAMARA FEDERAL DE PARANÁ


FPA 11843/2019/CA1

Paraná, 10 de mayo de 2021


Y VISTO, en Acuerdo de la Cámara Federal
de Apelaciones de Paraná, integrada por el Dr. Mateo
José BUSANICHE, Presidente; la Dra. Cintia Graciela
GOMEZ, Vicepresidenta; y la Dra. Beatriz Estela
ARANGUREN, Juez de Cámara, el Expte. N° FPA
11843/2019/CA1 caratulado: “LAS MARGARITAS S.A.;
BARBERO MARCIAL, LEONOR MARÍA; ETCHEVEHERE, JUAN
DIEGO; ETCHEVEHERE, ARTURO SEBASTIAN; ETCHEVEHERE,
LUIS MIGUEL SOBRE INFRACCIÓN LEY 19.359”,
proveniente del Juzgado Federal N° 1 de Paraná y;
DEL QUE RESULTA:
El Dra. Mateo José Busaniche dijo:
Que, llegan estos actuados a conocimiento
del Tribunal, en virtud del recurso de apelación
interpuesto a fs. 1153/1179 por el Dr. Pagliotto en
defensa de Leonor María Magdalena Barbero Marcial,
Luis Miguel Etchevehere, Arturo Sebastián
Etchevehere, y Juan Diego Etchevehere, y
patrocinante de Las Margaritas S.A., contra la
resolución obrante a fs. 1111/1126 vta., en cuanto
resuelve condenar a los nombrados y en forma
solidaria a la empresa de mención, al pago de una
multa de U$S 500.000, por los delitos de falsa
declaración cambiaria e incumplimiento de la
finalidad específica de los préstamos en moneda
extranjera Nº 460805-0 y 462350-0, previstos y
reprimidos en el art. 1 inc. “c”, “e” y “f”, en
función del art. 2 inc. “f” del Régimen Penal
Cambiario de la Ley Nº 19.359, de conformidad a los
fundamentos vertidos en los considerandos y a lo

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Firmado por: HECTOR RAUL FERNANDEZ, SECRETARIO DE CAMARA
Firmado por: BEATRIZ ESTELA ARANGUREN, JUEZ DE CAMARA
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dispuesto por la Comunicación “A” Nº 4851 del BCRA,
monto que deberá liquidarse conforme a las pautas
del art. 4 de la mencionada Ley, e impone las costas
a los condenados (art. 531 del CPP). El recurso fue
concedido a fs. 1180.
En esta instancia, se celebró la audiencia
preceptuada por el art. 454 del CPPN, de la que da
cuenta el conste de fs. 1188, agregándose los
memoriales del Dr. Rubén Alberto Pagliotto en
defensa de Leonor María Magdalena Barbero Marcial,
Luis Miguel Etchevehere, Arturo Sebastián
Etchevehere, Juan Diego Etchevehere, y patrocinante
de Las Margaritas S.A.; y del Sr. Fiscal General,
Dr. Ricardo Carlos María Álvarez; quedando las
presentes en estado de resolver.
Y CONSIDERANDO:
I- a) Que, el Dr. Pagliotto ratificó in
totum los agravios expresados en el memorial de
apelación, y solicitó que se revoque el resolutorio
apelado dictándose el sobreseimiento o absolución; o
en subsidio, se reduzca la multa impuesta
ajustándola a constitucionales criterios de
racionalidad, razonabilidad y proporcionalidad.
Hizo un breve relato de los hechos de las
presentes actuaciones; puso en duda la
constitucionalidad de las normas aplicadas al sub
examine (Capitulo IV), y destacó que en “el
calificado artículo intitulado `Ingreso y egreso de
divisas´ publicado en LA LEY, 2006-D, 1266, se
sostiene que el actual régimen de control de cambios
se compone de un conglomerado proteico de normas de

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difícil aprehensión, que se modifican con rapidez


pasmosa, conspirando así contra la seguridad
jurídica y la previsibilidad que deben primar en una
materia cuyas infracciones son pasibles de acarrear
consecuencias criminales”.
Compartió el concepto de LA LEY en cuanto
a que la exorbitante cantidad de normas que el BCRA
ha venido dictando desde fines del año 2001 hasta la
fecha adolecerían de defectos de ambigüedad,
oscuridad y falta de precisión, y que carecerían de
adecuada técnica legislativa lo que dificultaría
individualizar cuál es ese mandato imperativo en
ellas contenido.
Refirió a que la conducta reprochada a sus
pupilos es insignificante ya que no se habría
agredido ninguno de los bienes jurídicos protegidos,
atento a que no se habrían producido fugas de
divisas ni hecho operaciones ilegales con el dinero
recibido, ni mucho menos alterado el valor de la
moneda doméstica ni la posición general de cambio o
de divisas –valores protegidos tanto por la Ley
19.359 y la Carta Orgánica del BCRA-. Citó doctrina
y jurisprudencia.
Indicó que, en todo caso, habría existido
alguna infracción lato sensu a alguna norma bancaria
por alterar momentáneamente el destino del crédito
obtenido.
Postuló que la sanción de multa impuesta
sería desproporcionada e irrazonable con grave
afectación al constitucional y convencional derecho
de propiedad de sus asistidos, quiénes habrían

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obtenido y devuelto en tiempo y forma con sus
intereses la suma de poco más de un millón de pesos
y hoy deben pagar alrededor de cien millones, atento
a que el Juez habría considerado que esa es la base
de la infracción cambiaria.
Sostuvo que sus pupilos habrían devuelto
la totalidad del crédito que recibieron, y que en el
presente caso se invirtió en su contra el onus
probandi considerándoselos como infractores
cambiarios, por lo que –a su entender- constituiría
una flagrante violación al principio de presunción
de inocencia y al del in dubio pro reo.
Por otro lado, se agravió por considerar
prescripta la acción penal, atento a que el último
reembolso del crédito fue en fecha 12/09/2011, la
prescripción habría operado el día 12/09/2017, toda
vez que no se habría producido ningún hecho
interruptivo en los términos del art. 67 inc. “e”
del C.P..
Alegó respecto de la inexistencia de dolo
cambiario en los hechos reprochados a sus pupilos
por el BCRA, y que por hechos objetivos adversos
como el “desastre agropecuario” en esa época debido
a sequias intensas producidas al alterarse de modo
sustancial el régimen de lluvias, habrían obligado a
los imputados, en resguardo de la integridad
financiera y para evitar futuros quebrantos, a tener
que diferir en el tiempo el cumplimiento del destino
del crédito, consistente en financiar la producción
de soja durante cinco campañas (2012/2016) que debía
ser entregado a un exportador (Molino Rio de la

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Plata S.A.), con quien la empresa tomadora del


empréstito habría celebrado cinco contratos de venta
en firme de soja y a razón de 200 toneladas por año.
Continuó, indicando que para ello habrían
decidido en reunión de directorio (con la empresa
intervenida judicialmente), que la sociedad anónima
le ofrecía a sus socios ese dinero, con el ánimo de
evitar que permaneciera inmovilizado e improductivo,
dado que el estatuto social y la propia LSC lo
permitían y sus defendidos ignoraban que ello estaba
prohibido.
Remarcó que sus pupilos habrían devuelto
el crédito en menos de dos años con una tasa del
13%, en tiempo, modo y forma al Banco Itaú, como
también cumplido con el compromiso asumido con los
Molinos Ríos de la Plata y Los Grobo SGR.
Indicó que se trató de una operación con
valor referencial dólar, pero que nunca implicó ni
la entrega por parte del banco ni la devolución del
tomador en moneda dólar físico, atento a que se
habrían recibido $ 1.066.000, equivalentes a U$S
250.000 de aquél entonces con un tipo de cambio
vendedor de $ 4,60 por dólar y pagado en cuotas
anuales por capital e intereses también en pesos.
Refirió a los factores climáticos y de
inestabilidad, lo que obstó a la inmediata y
completa aplicación del crédito al apalancamiento de
la producción sojera, en resguardo de la salud
financiera de la empresa, evitando incidir
negativamente en la cadena de pagos a proveedores y
terceros, como también la tenencia improductiva de

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fondos del crédito que había que devolver con más la
carga de sus intereses.
Aclaró que en el año 2013 el aparcero de
Las Margaritas S.A. se habría fundido y que abandonó
su trabajo e inversión en exportación de soja,
sumando a este hecho, determinadas medidas del
gobierno de aquél entonces (ROE e intervención en el
mercado de cereales y oleaginosas en cupos de
exportación), la caída de precios y desaliento a
productores, los habría obligado a renegociar
condiciones con la empresa Molinos Rio de la Plata
S.A., puesto que de haberse sucedido estos
acontecimientos negativos, la cantidad producida por
sus clientes no habría alcanzado a cubrir las
toneladas comprometidas, por lo que se pudo cumplir
recién en el año 2014 y el resto implicó entregar
cuotas de dinero para compensar la falta de la
oleaginosa.
Entendió que las personas humanas
imputadas, incurrieron en un error de prohibición
invencible respecto de la Comunicación “A” 4851 del
BCRA, toda vez que ninguno tenía conocimiento del
contenido y las prohibiciones de esa norma invocada,
ni que esa operatoria quedaba incursa dentro de las
generales de la Ley 19.359, de tal modo que todo lo
que se hizo con el crédito habría sido consignado
explícita y detalladamente en documentación
contable, tributaria y en los propios balances de la
firma Las Margaritas S.A., la que a esa fecha, por
denuncias y acciones de todo tipo promovidas por

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Dolores Etchevehere, se encontraba intervenida


judicialmente.
Recalcó que en ningún momento se habría
expresado en el fallo conductas concretas ni cuál ha
sido el dolo y rol que a cada uno le cupo en el
supuesto acontecer delictivo.
Reiteró que la multa impuesta sería
exorbitante, irrazonable y desproporcionada; y que
jamás podría aplicarse en moneda extranjera, como el
dólar, de tan alta volatilidad en relación al tipo
de cambio, por lo que solicitó que se reduzca el
monto a una suma que no supere los $ 4.920.000.
En cuanto a la prohibición de regreso,
remarcó que sus pupilos desconocían que existía una
prohibición legal o normativa o de que cierta
conducta está prohibida y que todas las operaciones
bancarias, tributarias y jurídicas quedaron
consignados en documentación oficial como libros
exigidos por AFIP, balances, actas notariales,
documentación bancaria, societaria, etc..
Peticionó que se declare la atipicidad de
las conductas imputadas; se considere la prueba
documental e instrumental agregada en el escrito
recursivo; la revocación del fallo apelado, y se
disponga la absolución de sus defendidos.
Dejó planteada la dudosa
constitucionalidad de varios aspectos de la ley
19.359, en especial lo vinculado con el carácter de
delito doloso que importan las infracciones
cambiarias y lo ateniente al plazo de prescripción
de la acción penal en este tipo de delitos.

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b) Que, por su parte, el Sr. Fiscal
General refirió a los hechos relevantes de las
presentes actuaciones y a los agravios expuestos por
la defensa.
Adelantó opinión al respecto y consideró
que el resolutorio debe confirmarse parcialmente
merced de las consideraciones que seguidamente se
exponen.
En cuanto al planteo de prescripción,
refirió al contenido de la norma del art. 19 de la
ley 19.359, y destacó que según las fechas de los
hechos atribuidos -29/07/2011 y 12/8/2011- y la
resolución BCRA para instruir el sumarió –de fecha
28/12/2016- no habría transcurrido el plazo de
prescripción dispuesta en el mencionado artículo -6
años-.
Valoró que el otorgamiento del crédito
tenía como condición de admisibilidad el
cumplimiento de una finalidad específica conforme
Comunicación “A” N° 4851 del BCRA: “2.1.2
Financiaciones a productores, procesadores o
acopiadores de bienes, siempre que cuenten con
contratos de venta en firme de la mercadería a un
exportador, con precio fijado o a fijar en moneda
extranjera…”.
Sostuvo que para el acceso a esa
financiación se habría suscripto por parte de Leonor
Barbero Marcial de Etchevehere –en su carácter de
presidente de Las Margaritas S.A.- una declaración
jurada donde surgiría el conocimiento que los
imputados tenían del destino específico de esa

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financiación dado que ello habría operado como una


condición de admisibilidad y otorgamiento que
libremente aceptaron al momento de suscribir las
solicitudes.
Respecto al posible “error de prohibición”
sostuvo que los imputados contaron con suficientes
motivos y oportunidades para disponerse a indagar
sobre los requisitos normativos y regulaciones
atenientes a la transacción que realizarían, tales
como cuando se dispusieron a solicitar el crédito,
cuando suscribieron las solicitudes y acompañaron
documentación para avalar que cumplían con los
requisitos, y cuando resolvieron darle un destino
distinto al acordado.
Remarcó que la resolución luce
suficientemente motivada.
En cuanto al monto de la sanción,
consideró procedente el cuestionamiento defensista
en tanto que el tiempo trascurrido y la consecuente
brecha cambiaria, propician una cotización elevada
teniendo en cuenta las particularidades del hecho.
Dictaminó que corresponde la confirmación
de la resolución cuestionada con la salvedad
reseñada en orden al monto de la multa.
II- Que, las presentes actuaciones tienen
inicio en virtud de la denuncia realizada en fecha
17/10/2014, por Dolores Etchevehere, en su carácter
de accionista de la empresa “Las Margaritas S.A.”,
ante el BCRA.
Allí, la nombrada sostuvo que tanto la
empresa mencionada, como Leonor María Barbero

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Marcial, Juan Diego Etchevehere, Arturo Sebastián
Etchevehere y Luis Miguel Etchevehere, habrían
realizado conductas que podrían quedar encuadradas
en los términos de la ley N° 19.359, al haber
violado la Ley de Entidades Financieras y las normas
reglamentarias dictadas por el BCRA en políticas de
crédito.
En la oportunidad, manifestó que la
sociedad habría utilizado los fondos obtenidos a
través de una línea de crédito de financiaciones de
exportación, para uso personal de sus socios,
incumpliendo el punto VI. “Condiciones Particulares
para Financiación a productores de bienes a ser
exportados por terceros”, del contrato firmado con
el Banco Itaú Argentina S.A., vulnerando –a su
entender- el espíritu de la Comunicación “A” 4851
del BCRA.
Específicamente, lo que se denunció fue la
violación al destino de los préstamos que fueron
dados en el marco del punto 2.1.2 de la mencionada
Comunicación, que dispone que la capacidad de
préstamo de los depósitos en moneda extranjera
deberá aplicarse en la correspondiente moneda de
captación, a la financiación a productores,
procesadores o acopiadores de bienes, siempre que
cuenten con contratos de venta en firme de la
mercadería a un exportador, con precio fijado o a
fijar en moneda extranjera.
Que, la operación descripta habría sido
materializada en el mes de agosto de 2011, momento
en el que el Banco Itaú habría otorgado dos

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préstamos en dólares estadounidenses por la suma de


U$S 200.000 según formularios de solicitud
suscriptos el 29/07/2011, y por la suma de U$S de
50.000 según formularios de solicitud suscriptos el
12/08/2011, ambos a un plazo de 5 años, amortizables
anualmente y con una tasa del 8%; y que los fondos
serían aplicados de acuerdo a lo establecido en la
Com. “A” 4851 pto. 2.1.2.
Dichas solicitudes fueron suscriptas por
Leonor Barbero Marcial de Etchevehere en su carácter
de presidente de Las Margaritas S.A. Asimismo, la
entidad contaba con dos certificados de garantía –Nº
5398 y 5517- de los Grobo S.G.R. de fecha 27/06/11 y
07/07/11, mediante los cuales esa compañía se
constituía en fiador solidario de Las Margaritas SA
por los préstamos solicitados al Banco.
Posteriormente, el cliente acompañó copia
de 5 “boletos de compra-venta de cereales,
oleaginosas y demás productos de la agricultura” por
los cuales Las Margaritas S.A. entregaría a Molinos
Rio de la Plata SA, un total de 1000 toneladas de
soja, c/u por 200 toneladas, con entregas
consecutivas al 31/5 de los años 2012, 2013, 2014,
2015 y 2016.
Por su parte, la Gerencia de Supervisión
de Entidades Financieras del BCRA verificó la
liquidación de los préstamos realizados por el Banco
Itaú Argentina S.A. en el marco de la Com. “A” 4851,
y concluyó que las dos órdenes de pagos fueron
cursadas bajo el código Nº 476 (“venta de moneda
extranjera por otras financiaciones locales

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otorgadas por la entidad”), no existiendo registros
–de acuerdo a la información contenida en el Portal
SEFyC- relativa a exportaciones, anticipos y
prefinanciaciones, vinculados a las personas
denunciadas (cfr. fs. 244/248 Expte. Ppal.).
Así, según lo destaca el BCRA los
contratos no se habrían cumplido en tiempo y forma
dado que los fondos inicialmente liquidados en el
Mercado Único y Libre de Cambios habrían sido
utilizados para el uso personal de sus accionistas;
a lo que Leonor María Barbero Marcial manifestó que
no pudo aplicarse al préstamo el destino previsto
originalmente por “inclemencias climáticas” que lo
imposibilitaron, por lo que el Directorio resolvió
ofrecerlo a los accionistas, con la condición de su
próxima devolución en el corto plazo, para luego si
darle el destino original al préstamo.
Finalmente, el informe de inspección del
BCRA N°387/38/2015, concluyó que la empresa “Las
Margaritas SA” les dio a los fondos obtenidos a
través de una línea de crédito de financiaciones
para productores, un destino distinto del que
manifestó al momento de solicitar el crédito.
Asimismo, resulta relevante destacar que la empresa
habría accedido a esos fondos en el marco de la
Comunicación “A” 4851 pto. 2.1.2 (cfr. fs. 613/617
Expte. Ppal.).
Que, una vez formado el sumario N° 7120,
Expte N°100.151/15 y recabado los informes
pertinentes, el Superintendente de Entidades
Financieras y Cambiarias ordenó –en fecha

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28/12/2016, por Resolución Nº 696/16-, instruir


sumario a la firma “Las Margaritas S.A.”, a Leonor
María Barbero Marcial, a Juan Diego Etchevehere, a
Arturo Sebastián Etchevehere y a Luis Miguel
Etchevehere, de acuerdo a las disposiciones del art.
8 de la Ley del Régimen Penal Cambiario (t.o. por
Decreto N° 480/95) atento a que habrían dado un
destino distinto a préstamos financieros en
infracción a las Comunicaciones “A” 3471 y 4851,
modificatorias y complementarias del BCRA, mediando
falsa declaración en su tramitación, en infracción
al art. 1 inc. “c”, “e” y “f” de la mencionada ley,
integrado con las disposiciones de las nombradas
Comunicaciones del BCRA, y en función del art. 2
inc. “f” primer párrafo de la ley N°19.359.
Llegados los autos a sede judicial, el

Magistrado actuante, en fecha 14/12/2020, resolvió

condenar a Leonor María Magdalena Barbero Marcial, a

Luis Miguel Etchevehere, a Arturo Sebastián

Etchevehere, a Juan Diego Etchevehere y, en forma

solidaria, a la empresa “Las Margaritas S.A” por

dichas infracciones, al pago de una multa de U$S

500.000. Contra dicha decisión se alzó la defensa

dando lugar a esta Instancia.

III- Que sentado lo expuesto, en primer

lugar, se observa que la defensa señala que las

normas aplicadas al sub examine son de dudosa

constitucionalidad, y refirió a la prescripción de

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la acción penal por el trascurso de tiempo desde el

inicio de las actuaciones.

Que, en relación a tales planteos, de las

constancias de autos se observa que el Magistrado a

quo ha dado adecuado tratamiento a ello,

expidiéndose por su rechazo.

Sin perjuicio de ello, sobre el tema debe

advertirse que ciertas normas del régimen penal

cambiario determinan la exclusión de la aplicación

de las reglas del derecho penal común y ponen de

manifiesto la relación de especialidad que vincula a

ambos ordenamientos.

Dicha cuestión mereció tratamiento por

este Tribunal –con otra integración- al resolver en

autos: “Cabrol Oscar Armando s/ inf. Régimen Penal

Cambiario (Excepción de falta de acción)” Expte. Nº

17983/2012, fallo del 12/07/2013, a cuyos

fundamentos cabe remitirse en honor a la brevedad.

No obstante, ello vale recordar que según

lo dispuesto por el art. 4 del Código Penal “Las

disposiciones generales del presente Código se

aplicarán a todos los delitos previstos por leyes

especiales, en cuanto éstas no dispusieran lo

contrario”. De ello se infiere que se aplicarán las

disposiciones del Código Penal en todos aquellos

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asuntos en los que la ley 19.359 no prevea lo

contrario.

En tal sentido, el Régimen Penal Cambiario

presenta notables reformas, tales como las reglas de

prescripción. Este alejamiento de las reglas del

derecho penal común ha sido basado en las

características de la materia penal cambiaria, lo

cual ha quedado plasmado en la exposición de motivos

de la ley 19.359, que da basamentos del apartamiento

de los principios penales comunes en la gravedad e

importancia económico social que los delitos

cambiarios importan para los intereses públicos y la

dimensión de los daños que de ellos emanan (cfr.

Garay, María Teresa, Régimen Penal Cambiario “Temas

de Derecho Penal”, Parte especial; Editorial

Mediterránea, Córdoba, 2008, pág. 227, citado por

C.F.A. de Córdoba, autos “Yoma SA y otros – inf.

Régimen Penal Cambiario (Ley 19359)”, Expte.

342.2009).

Dicha diferencia responde a la gravedad y

consecuencia económica social que suscitan estas

infracciones para los intereses públicos y la

extensión del perjuicio que de ellos emanan (en este

sentido se expidió la Cám. Nac. De Apel. en lo Penal

Económico Sala “B”, causa “Porfian SRL”, 2000/7/5,

D.J. 2000-3-973).

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En seguimiento de tales premisas, no cabe

más que pronunciar que corresponde en el caso, la

aplicación del plazo de prescripción de seis años

establecido en el art. 19 de la ley bajo análisis,

el que consideramos que sólo se interrumpe por las

causales consignadas en dicha norma.

a) Con relación a esto último, la ley

dispone que dicho lapso de prescripción se

interrumpirá por: procedimientos que impulsan la

investigación, practicados con conocimiento del

inspeccionado; por actos procesales de impulsión

dictados por la jurisdicción administrativa o

judicial y por la comisión de otra infracción.

Así, se ha evaluado que la norma repara

como actos con capacidad para ello, a todos aquellos

que excitan la investigación, tanto en la etapa

inicial del sumario como en la sumarial propiamente

dicha (Fallos: 315:2668), otorgándole entidad

interruptiva al requerimiento formulado por el Banco

Central por el cual se puso en conocimiento de los

infractores la falta de liquidación de las divisas

provenientes de exportaciones, descartando así la

prescripción cambiaria. (cfr. CS, Causa “A. Sociedad

de Hecho s/ infr. Ley 19359”, 06/05/1997).

Conforme a ello, en las presentes

actuaciones se destaca la Resolución Nº 696/16

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suscripta por el Superintendente de Entidades

Financieras y Cambiarias, Fabián H. Zampone, de

fecha 28/12/2016, por la cual se dispuso la

instrucción del sumario a la firma “Las Margaritas

S.A.”, a Leonor María Barbero Marcial, a Juan Diego

Etchevehere, a Arturo Sebastián Etchevehere y a Luis

Miguel Etchevehere, de acuerdo con las disposiciones

del art. 8 de la Ley del RPC, que se verifica como

acto con eficacia interruptiva (cfr. fs. 674/648

expte. Ppal).

Sobre el particular acto interruptivo, el

Máximo Tribunal dijo que: “... más allá del juicio

que merezca la demora en que se habría incurrido

para disponer la instrucción sumarial, su dictado y

más aún, su dictado poco antes de que opere la

prescripción, es una muestra clara de la voluntad

administrativa de ejercer la acción penal” (Fallos

304:154).

Conforme lo expuesto, y atento el plazo

fijado para que se verifique la prescripción en el

art. 19 de la ley 19359 y el acto considerado

interruptivo supra señalado, deberán rechazarse los

agravios esbozados por la defensa sobre el punto.

b) Que, en relación a lo expresado por la

defensa en cuanto a la “dudosa constitucionalidad de

varios aspectos de la ley 19.359”, aquella no ha

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puntualizado cuales serían los agravios que le

irrogan las normas aplicadas al sub examine, por lo

que solo ha expuesto de manera general lo vinculado

al carácter de delito doloso que importan las

infracciones cambiarias y lo atinente al plazo de la

prescripción.

c) Que, en cuanto a los cuestionamientos

relativos a la exorbitante cantidad de normas del

BCRA que adolecerían de defectos de ambigüedad,

oscuridad, falta de precisión y que carecerían de

adecuada técnica legislativa, todo lo que

dificultaría individualizar cuál es ese mandato

imperativo en ellas contenido, lo cierto es que la

Corte Suprema ha sostenido que “la materia cambiaria

presenta contornos o aspectos peculiares, distintos

y variables, que impiden al legislador prever

anticipadamente la concreta manifestación que tendrá

en los hechos, por lo que una vez establecida la

política legislativa, no resulta irrazonable el

reconocimiento de amplias facultades reglamentarias

al órgano ejecutivo” (Fallos: 315:908; 199:483;

246:345; 300:392 y 304:1898).

En tal sentido, las reglamentaciones que

fundan la imputación que pesa sobre los aquí

recurrentes no resultan contrarias al principio de

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legalidad previsto en el artículo 19 de la

Constitución Nacional.

IV- a) Que sentado lo expuesto, cabe

analizar entonces si la resolución del Magistrado a

quo que aquí se cuestiona, es derivación razonada

del derecho vigente y se encuentra fundada en los

elementos de prueba obrantes en la causa.

En tal sentido, cabe recordar que la norma

infraccional por la cual se ha instruido y condenado

a la firma, se encuentra regulada en el art. 1 en

sus incs. c, e, y f de la ley 19359, T.O. Decreto

480/95. Así dicho artículo expresa: “Serán

reprimidas con las sanciones que se establecen en la

presente ley: …c) Toda falsa declaración relacionada

con operaciones de cambio…, e) Toda operación de

cambio que no se realice por la cantidad, moneda o

al tipo de cotización, en los plazos y demás

condiciones establecidas por las normas en vigor… f)

Todo acto u omisión que infrinja las normas sobre el

régimen de cambios.”

Asimismo, su art. 2 prevé las sanciones

que corresponden a las infracciones del artículo

anterior y establece, en lo que aquí interesa, en su

inc. a) una multa de hasta diez veces el monto de la

operación en infracción, por la primera vez; y en su

inc. f) dispone que “Cuando el hecho hubiese sido

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ejecutado por los directores… de una persona de

existencia ideal también será sancionada de

conformidad con las disposiciones de los incisos a)

y e)”.

Dicho ello, en lo que atañe a la conducta

en estudio, se destaca que la empresa “Las

Margaritas S.A.” accedió a la obtención del crédito

por parte del Banco Itaú de conformidad al punto

2.1.2 de Comunicación “A” 4851 del BCRA, destinado a

las “Financiaciones a productores, procesadores o

acopiadores de bienes, siempre que cuenten con

contratos de venta en firme de la mercadería a un

exportador, con precio fijado o a fijar en moneda

extranjera –independientemente de la moneda en que

se liquide la operación- y se trate de mercaderías

fungibles con cotización, en moneda extranjera,

normal y habitual en los mercados locales o del

exterior, de amplia difusión y fácil acceso al

conocimiento público” -hipótesis del caso en

análisis-.

Que, lo que se le reprocha a la firma “Las

Margaritas S.A.”, a Leonor María Barbero Marcial, a

Juan Diego, Arturo Sebastián y a Luis Miguel

Etchevehere, es el haber incumplido la normativa

cambiaria vigente -antes reseñada- al haber

incurrido en declaraciones falsas, las cuales fueron

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vertidas en las solicitudes de préstamos en moneda

extranjera Nº 460805-0 y 462350-0 por la suma de U$S

200.000 y U$S 50.000 respectivamente, al momento de

haberlos percibido modificando la finalidad

específica de dichos productos financieros.

Ello pues tal como valora el Juez a quo,

de los elementos de la causa surge que Leonor María

Barbero Marcial, en su calidad de presidente del

directorio de la firma Las Margaritas S.A., celebró

contratos de préstamos con el Banco Itaú Argentina

S.A., siendo dos préstamos financieros en moneda

extranjera con destino para la financiación de

productos en los términos de la Comunicación “A”

4851 Pto 2.1.2 mencionada precedentemente, por la

suma de U$S 200.000 y el otro U$S 50.000.

Así, según los Estados Contables del

Ejercicio Económico Nº 34 finalizado el 31/12/2011,

se manifestó el retiro provisorio de los accionistas

por la suma de $1.066.00 en la cual se indica que

corresponde al dinero del préstamo mencionado, y que

no habría podido aplicarse en forma inmediata a lo

previsto debido a las inclemencias climáticas, por

lo que el Directorio resolvió ofrecerlo a los

accionistas, con la condición de devolverlo en el

corto plazo para posteriormente darle el destino

primigenio.

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Que de la prueba obrante, también se

destaca que el 15/12/2012 se procedió a hacer el

recupero casi total del préstamos brindado a los

accionistas, en donde se recibieron valores a cobrar

por $850.000, donde se advirtió que el reintegro de

saldo pendiente se habría postergado al ejercicio

siguiente junto con el devengamiento de los

intereses cobrados a los accionistas, lo que surge

registrado en el libro diario con la misma fecha y

al saldo pendiente de cobro al 31/12/12 se le suman

$174.241,89 por los intereses devengados.

Asimismo, al cierre del ejercicio 2012,

según el registro en el libro diario, existía un

importe de $390.241,89 a cobrar a los accionistas,

por lo que quedaba una deuda de U$S 100.000 a

cancelar en los dos años venideros.

En tal sentido, ha quedado demostrado que

la firma y sus directores incumplieron con el

destino específico de los préstamos, atento que, en

lugar de acatar lo establecido en los contratos de

venta en firme de mercadería al exportador -Molinos

Río de la Plata S.A.-, en el cual se comprometían a

entregar a este un total de 1000 toneladas de soja,

cada una por 200 toneladas con entregas consecutivas

al 31/05 de los años 2012, 2013, 2014, 2015 y 2016,

finalmente, por decisión del directorio se

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utilizaron para que Leonor María Barbero Marcial,

Juan Diego Etchevehere, Arturo Sebastián

Etchevehere, y Luis Miguel Etchevehere, se

autofinanciaran un préstamo de U$S 250.000, neto de

comisiones e impuestos y a una tasa del 8% anual,

por lo que se evidenció la falsedad de la

declaración jurada cambiaria, suscripta para el

otorgamiento de los créditos.

Así, la hipótesis propuesta en el Sumario

instruido por el BCRA como la conclusión a la que

arriba el Magistrado a quo en su resolución, habrá

de ser compartida, pues sus fundamentos no logran

ser conmovidos por los escasos argumentos traídos

por la infractora.

b) Que, en relación al “error de

prohibición” invocado por la defensa, cabe destacar

que los involucrados tenían conocimiento de la

maniobra que realizaron, lo que se abona con lo

asentado en las Actas de Directorio y en los Libros

contables obrantes en las presentes; por la

naturaleza de los préstamos obtenidos y los recaudos

que preveían las Comunicaciones del BCRA, y se

conforma definitivamente –tal como lo destaca el

Fiscal General-, al momento de suscripción de las

solicitudes para acceder al crédito, al acompañar la

documentación que avalaba que cumplían con los

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requisitos exigidos por la ley, las Comunicaciones

de BCRA y la entidad bancaria, y finalmente cuando

resolvieron darle un destino distinto al acordado.

En este sentido, la firma y los socios

imputados han aceptado al menos con grado de

probabilidad o posibilidad suficiente, la afectación

de los bienes jurídicos tutelados por dicho régimen

represivo.

Así, con cita de Ramón Ragués I Vallés, se

ha indicado en reiteradas ocasiones que: “dado que

las reglas de imputación del conocimiento operan

siempre una vez que han sido fijadas las

circunstancias objetivas que se consideran probadas,

han de valorarse los hechos significativos que

sirvan de base para imputar conocimientos al sujeto,

partiendo de que existen reglas generales de

experiencia sobre el conocimiento o desconocimiento

ajeno” (cfr. Ragués I Vallés, Ramón, “El dolo y su

prueba en el proceso penal”, J.M. Bosch, Barcelona,

pg. 374 y ss.).

Que, por demás se señala que las normas

que integran el sistema de Régimen Penal Cambiario

se relacionan con el mercado y su control cambiario,

y que las transgresiones vinculadas a las normas de

comercio exterior (art. 1º incs. c), d) e), y f) de

la ley 19359, integrados con las reglamentaciones y

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circulares pertinentes) afectan también a la balanza

de pagos, lo cual suele fundamentar la imposición

del control de cambios (cfrse. Gersovich Carlos G.,

Derecho Económico Cambiario y Penal, Cap. VII.2,

págs. 327/328)

Asimismo, se ha indicado que el régimen de

control de cambios resulta trascendente a nivel

económico “…en tanto tiene como objeto proteger la

moneda y regular las importaciones de modo que su

infracción causa un daño ‘consistente en la

perturbación y obstaculización de la política

económica y financiera del Estado’”.(Cfrse. CS,

Fallos 205:531, 320:763)

c) Que, en cuanto al agravio vertido por

la defensa referido a que en ningún momento se

habría expresado en el fallo conductas concretas, ni

cuál habría sido el dolo y rol que a cada uno le

cupo en el supuesto acontecer delictivo, cabe

remarcar que de las actuaciones labradas en sede

adminitrativa y de la resolución venida en apelación

surge claro cuáles serían las conductas atribuidas a

cada uno de los imputados, quienes en su carácter de

miembros del directorio modificaron el destino del

préstamo realizado por el Banco Itaú Argentina S.A.,

el que debió ser aplicado para la financiación de

productores de bienes a ser exportados a terceros,

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de conformidad a la Comunicación “A” 4851”, y que

finalmente los fondos fueron utilizados para el uso

personal de los accionistas en franca vulneración al

art. 1 inc. “c”, “e” y “f” de la ley del Régimen

Penal Cambiario, como reiteradamente se ha expuesto.

Por todo lo expuesto, es que corresponderá

rechazar los agravios impetrados por la defensa de

“Las Margaritas S.A.”, Leonor María Barbero Marcial,

Juan Diego, Arturo Sebastián, y Luis Miguel

Etchevehere, y confirmar el fallo apelado en cuanto

tiene por configurada la infracción por parte de los

nombrados.

V- Que, por otro lado, en cuanto al monto

de la sanción aplicada, entiendo que el a-quo ha

efectuado una correcta ponderación, atento a la

gravedad de la infracción, a la condición que

reviste la contribuyente, y el movimiento económico

de la empresa, por lo que no resulta irrazonable ni

desproporcionada, debiendo ser confirmada la

decisión también en este punto.

Que la Dra. Cintia Graciela Gomez y la

Dra. Beatriz Estela Aranguren dijeron que adhiere al

voto precedente.

En mérito al resultado del Acuerdo que

antecede, por mayoría SE RESUELVE:

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Rechazar el recurso de apelación

interpuesto por la defensa de “Las Margaritas S.A.”,

Leonor María Magdalena Barbero Marcial, Luis Miguel

Etchevehere, Arturo Sebastián Etchevehere, y Juan

Diego Etchevehere; y confirmar la resolución obrante

a fs. 1111/1126 vta. del presente, en cuanto

resuelve condenar a los nombrados, y en forma

subsidiaria a la empresa mencionada, al pago de una

multa de U$S 500.000, por las infracciones de falsa

declaración cambiaria e incumplimiento de la

finalidad específica de los préstamos en moneda

extranjera N° 460805-0 y 462350-0, previstos y

reprimidos en el art. 1º incs. c), e) y f) de la ley

19359, Comunicación BCRA “A” 4851, y normas ccdtes,

de conformidad a los fundamentos vertidos en los

considerandos.

Regístrese, notifíquese, difúndase a

través de la Dirección de Comunicación Pública de la

Corte Suprema de Justicia de la Nación y bajen.

BEATRIZ ESTELA ARANGUREN MATEO JOSE BUSAMICHE CINTIA GRACIELA GOMEZ

ANTE MI
HECTOR RAUL FERNANDEZ
SECRETARIO

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