FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

Magister:

Silva Urday Christian Oliver

Curso: Derecho de le Empresa II

Tema: El Contrato De Franquicia

Integrantes:

Angulo Jordan , Alexandra Irina

Castro Manuel , Heidhi Gigi

Ollancaya Ruíz , Miluska Rubi

Puma Gutierrez , Nicole Allison

Ticona Pilco , Gabriel Fernando

Semestre: IX Sección:2

Arequipa-Perú

2019
 INDICE

INTRODUCCION………………………………………………………………………………1

I. ORIGEN Y ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA FRANQUICIA……………….2

II. NATURALEZA JURÍDICA………………………………………………………………4

III. DEFINICIÓN………………………………………………………………………………4

IV. SUJETOS INTERVINIENTES…………………………………………………………...5

V. LA COLABORACION COMERCIAL…………………………………………………..5

VI. DEBERES DE LA LEALTAD Y RESERVA DE LA INFORMACIÓN………………5

VII. DERECHOS Y OBLIGACIONES………………………………………………………..6

VII.I DERECHOS DEL FRANQUISIADO……………………………………….……….6

VII.II DERECHOS DEL FRANQUISIANTE……………………………………….…….6

VII.III OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO………………………………….……6

VII.IV OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE…………………………….………..6

VIII. VENTAJAS Y DESVENTAJAS………………………………………………….….…..7

VIII.I VENTAJAS DEL FRANQUICIADO……………………………………….….…...7

VIII.II DESVENTAJAS DEL FRANQUICIADO…………………………………..……..7

VIII.III VENTAJA DEL FRANQUICIANTE……………………………………….…….8

VIII.IV DESVENTAJAS DEL FRANQUICIANTE……………………………….……...8

IX. ELEMENTOS DE LA FRANQUICIA…………………………………………….….…..8

IX.I TRANSFERENCIA DEL KNOW HOW…………………………………….…..…...8

IX.II LICENCIA DE MARCA………………………………………………………………9

IX.IV ZONA DE INFLUENCIA O TERRITORIALIDAD…………………….………..…10

IX.V CONTRAPRESTACIONES ECONÓMICAS…………………………………………10

X. ASPECTOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL CONTENIDOS EN LOS

CONTRATOS DE FRANQUICIA……………………………………………………….11

XI. CLASES………………………………………………………………………….….………13

XI.I. FRANQUICIA DE PRODUCCIÓN. ……………………………………….……………13

XI.II. FRANQUICIA DE DISTRIBUCIÓN. …………………………………..………..……13

XI.III FRANQUICIA DE SERVICIOS. ………………………………………………....…...13

XI.IV FRANQUICIA INDUSTRIAL. ……………………………………………………..….13

XI.V OTRAS CLASIFICACIONES…………………………………………………..……....14

XII EL CONTRATO DE FRANQUICIA…………………………………………..................…. 14

XIII INFORMACIÓN………………………………………………………………………....…...18

XIV MARCO JURÍDICO EN EL PERÚ……………………………………………..………...…19

XV CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES………………………………………………….……21

XVI CLÁUSULAS A TOMAR EN CUENTA EN LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO….22

XVII. CULMINACION DEL CONTRATO………………………………………………….….24

XVIII CONTRATOS DE FRANQUICIA EN EL DERECHO COMPARADO……….….........25

XVII. CONCLUSIONES………………………………………………………………….…..........34

XVIII BIBLIOGRAFIA…………………………………………………………………………….35
 INTRODUCCION

La evolución del sistema de franquicia en el Perú ha tenido, en los últimos años, un desarrollo

sumamente importante y una línea de crecimiento destacable con un impacto directo en la

economía peruana. En la actualidad, su consolidación como modelo de desarrollo, gestión y

expansión de negocios, es una realidad inminente, creciendo a un ritmo acelerado de

aproximadamente 20% al año. El sistema genera anualmente alrededor de US$1,000 millones de

dólares norteamericanos, y actualmente existen más de 1,200 unidades franquiciadas que

generan empleos para más de 20,000 peruanos. Al cierre del primer semestre del 2014, existen

más de 330 marcas en el mercado local, donde el 63% son extranjeras y el 37% nacionales. De

las nacionales, un 66% se encuentran en el rubro de gastronomía, y el otro 34% dividido en

diferentes rubros como joyería, estética, salud, educación, servicios especializados,

indumentarias y accesorios.

1
 CAPITULO UNICO

I. ORIGEN Y ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA FRANQUICIA

De acuerdo a los antecedentes recopilados por Morejón Grillo, el origen de la franquicia se

remontaría a la Edad Media, donde el soberano concedía un privilegio a sus súbditos, a través

de las llamadas “Cartas Francas”, las cuales otorgaban diferentes concesiones especiales

como, por ejemplo, para caza y pesca. La función que cumplían las Cartas Francas, en ese

entonces, constituyeron las bases para el origen del sistema que conocemos actualmente. En

este mismo sentido, la British Franchise Association enfatiza el desarrollo histórico de la

franquicia en la edad media en Gran Bretaña, señalando que los señores Feudales y la Iglesia

Católica concedían a algunas personas los derechos de parte de una tierra, permitiendo que

actuaran en nombre de alguno de ellos para la recolección de diezmos o tributos, donde un

porcentaje de lo cobrado iba para las arcas del recolector. Estas ideas iniciales de franquicia,

con las características descritas, se extenderán de manera global después de la Revolución

Francesa, para convertirse en un sistema más cercano al que actualmente conocemos.

La franquicia comercial tal como la conocemos actualmente, tuvo inicio en el siglo XIX en

Estados Unidos. En 1850, Singer Sewing Company radicada en Stamford, Connecticut

(Singer), utilizó este sistema para distribuir y vender sus máquinas de coser y así sembró lo

cimientos de lo que más adelante representaría el sistema moderno de la franquicia. Singer

decidió otorgar una serie de franquicias a empresarios independientes interesados en

comercializar sus máquinas de coser, permitiéndoles vender sus productos y usar su marca en

conexión con aquella actividad de comercialización. La doctrina en general coincide en

señalar que este caso es la fuente del sistema moderno de la franquicia. Debido al éxito de

2
Singer, General Motors decidió adoptar el mismo sistema de distribución comercial para

expandir su negocio. The Coca-Cola Company no fue ajena al crecimiento de la franquicia, y

en 1899, dos inversionistas en Chattanooga persuadieron al presidente de la Compañía de que

les otorgara los derechos para vender Coca-Cola en botellas en casi todo el país. Estos

inversionistas, finalmente, establecieron la primera embotelladora del mundo. A partir de ello,

se franquiciaron las embotelladoras de Coca-Cola por todo el mundo con el derecho de

distribución de los productos bajo la marca del franquiciante en zonas donde se respetaba

cierta exclusividad. No obstante lo expuesto, el punto más alto del desarrollo de la franquicia

llegaría después de las experiencias señaladas, exactamente luego de la Segunda Guerra

Mundial. Como consecuencia del escenario económico postguerra en los Estados Unidos,

apareció el sistema que en la actualidad es el estandarte de la franquicia mundial:

McDonald’s. Debido al éxito y al gran número de ventas del restaurante de los hermanos

Maurice y Dick McDonald, el señor Ray Kroc les propuso ampliar el negocio. Por ello, lo que

inicialmente era un restaurante familiar tuvo que convertirse en una corporación para poder

desarrollar un sistema que pudiera transmitirse a través del modelo de la franquicia. Luego de

lo descrito, el desarrollo de la franquicia tuvo un crecimiento territorial generalizado,

adaptándose de acuerdo al desarrollo económico de cada sector de la industria y de cada país.

Sudamérica también fue partícipe, concentrándose inicialmente en países de economías en

crecimiento en ese entonces, como Brasil y Argentina. Más adelante el sistema de franquicia

llegaría al Perú, aproximadamente en los años ochenta, con Kentucky Fried Chicken (KFC) y

Pizza Hut de la mano del Grupo DELOSI. Durante ese periodo, la presencia extranjera

representaba la totalidad del porcentaje de franquicias en el Perú. Sin embargo, esta primera

etapa de desarrollo de las franquicias en el país fue limitada por la violencia del terrorismo y

3
la crisis económica de la década de los ochenta e inicios de los noventa. A pesar de ello, en

los siguientes años, se inició una etapa de crecimiento considerable en el mercado nacional

con el ingreso de otras franquicias extranjeras como Burger King en 1992, Domino’s en 1995

y Mc Donald’s en 1996. En el Perú, en 1992 se inició el desarrollo de las franquicias

peruanas, dedicadas principalmente al rubro gastronómico, como, por ejemplo, Mediterráneo

Chicken, Pardo’s Chicken, Bohemia, La Caravana, entre otras. A partir de la segunda mitad

de la década pasada, con una economía próspera y en crecimiento acelerado se inició una

tercera etapa, conocida como “El boom de las Franquicias Gastronómicas Peruanas”, y si bien

el crecimiento ha sido liderado por este sector, se ha iniciado un proceso de diversificación a

todos los sectores de la economía, encontrando hoy este sistema de negocios en joyerías,

estética, salud, educación, indumentaria, programas de televisión, parques de diversión, entre

muchas otras.

II. NATURALEZA JURÍDICA

Se trata de un contrato consensual que se perfecciona por el mero consentimiento de las

partes. Es bilateral ya que el contrato produce derechos y obligaciones para ambas partes. Se

trata de un contrato atípico pues no se encuentra regulado en nuestro derecho por lo cual se le

conoce también como contrato innominado. Es un contrato oneroso pues cada una de las

partes obtiene una ventaja a cambio de su prestación.

III. DEFINICIÓN

“acuerdo de franquicia” como “el contrato en virtud del cual “un conjunto de derechos de

propiedad industrial o intelectual relativos a marcas, nombres comerciales, rótulos de

establecimientos, modelos de utilidad, diseños, derechos de autor, know-how o patentes, que

deberán explotarse para la reventa de productos o La prestación de servicios a los usuarios

4
finales”. El formato de negocios por el cual el Franquiciante concede al Franquiciado, por un

tiempo y para un territorio determinado, el derecho de usar una marca o nombre comercial,

transmitiéndole los conocimientos técnicos necesarios que le permitan instalar, operar y

comercializar bienes o servicios con métodos uniformes a cambio de contraprestaciones

previamente convenidas.

IV. SUJETOS INTERVINIENTES:

A. EL Franquiciante: Dueño de la marca

B. El franquiciado: El que va a usar la marca

V. LA COLABORACION COMERCIAL:

Esta se convertirá en uno se los aspectos más importantes a medida que el contrato se

desarrolla, es así que dos entidades establecen vínculos para el desarrollo de una empresa

exitosa en una sede distinta a la principal, que viene a ser el local del franquiciado.

A pesar de que esta colaboración se debería desarrollara en igualdad de condiciones en la

práctica se observa el sometimiento de una de las partes sobre la otra, vale decir del

franquiciante sobre el franquiciado ya que el primero: el franquiciante es el que impone las

condiciones, pero a pesar de esto este contrato es uno de los que tiene los más altos niveles de

cooperación técnica y económica entre las partes y producto de sus relaciones comerciales.

VI. DEBERES DE LA LEALTAD Y RESERVA DE LA INFORMACIÓN

Este es un tema que todo contrato de franquicia debe de proveer e incluir en forma obligatoria

en razón de que el franquiciante está expuesto a una posible competencia desleal por parte del

franquiciado, es por ello que se tiende que incluir cláusulas de reserva sobre todo en cuanto a

la información que se le da al franquiciado ya que este va a tener acceso a la información

confidencial del franquiciante y sobre todo en lo que se refiere a la administración empresarial

5
en prácticas operacionales que han sido desarrolladas por el franquiciaste y que no deberían

ser reveladas a terceras personas.

VII. DERECHOS Y OBLIGACIONES

VII.I DERECHOS DEL FRANQUISIADO:

1. Al uso y disfrute de la marca y los elementos de propiedad industrial.

2. Ser receptor de la estrategia comercial y de mercado del franquiciante.

3. Recibir las instrucciones respectivas para el manejo y desarrollo del negocio.

4. A gozar de una línea de suministro de insumos.

VII.II DERECHOS DEL FRANQUISIANTE:

1. A recibir puntualmente el pago de los derechos áctados.

2. A exigir que el franquiciado le informe periódicamente sobre la gestión y desarrollo del

negocio

3. A exigir al franquiciado las acciones necesarias para la protección del negocio.

VII.III OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO:

4. Deberá pagar los derechos pactados

5. Deberá limitarse a las actividades económicas y comerciales pactadas.

6. Tendrá que correr con los riesgos por el desarrollo del negocio.

7. No podrá extender el negocio más allá de los límites pactados.

8. Deberá mantener estricto secreto de la información que se le brinda.

9. Deberá seguir las políticas de mercado del franquiciante.

6
VII.IV OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE

1. A realizar la transmisión de los usos y disfrutes de la marca y demás elementos de

propiedad industrial.

2. Proporcionar los conocimientos y tecnología respectiva del franquiciado.

3. A mantener una adecuada política de mercado en imagen de la marca.

4. Respetará los pactos de exclusividad que se hubieren incluido en el contrato.

5. No realizará acciones que impliquen interferencia en el manejo del negocio.

VIII. VENTAJAS Y DESVENTAJAS

VIII.I VENTAJAS DEL FRANQUICIADO

1. Está adquiriendo la llamada fórmula de éxito.

2. Va existir riesgos mínimos de un fracaso.

3. Va a tener un aprovechamiento el marketing y prestigio de la marca del éxito.

4. Va a tener un ahorro en los costos de estudios necesarios para el nuevo negocio.

5. No va a requerir experimentar de estudios anteriores (estudios de mercado).

6. Está adquiriendo un negocio de prestigio prácticamente armado.

7. Gozara de exclusividad respeto a la explotación del negocio.

VIII.II DESVENTAJAS DEL FRANQUICIADO

1. No tiene autonomía completa en el manejo del negocio.

2. Deberá soportar la supervisión constante dl franquiciaste.

3.- No podrá realizar actos de disposición del negocio.

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 VIII.III VENTAJA DEL FRANQUICIANTE

1. A recibir una retribución económica sin asumir mayores riesgos que el uso de su marca.

2. Le permitirá acceder a centros comerciales estratégicos y a lugares donde nunca estuvo.

3. Los riesgos de negocio lo asume el franquiciado.

4. Invertirá más capital en la expansión de otros negocios.

5. Permitirá que el franquiciado lleve a cabo iniciativas propias en beneficio del negocio.

VIII.IV DESVENTAJAS DEL FRANQUICIANTE:

1. Le impide tener el control total del negocio

2. Es sensible a las prácticas desleales del franquiciado

3. Cualquier modificación o cambio respecto a la línea de productos o servicios deberá ser

analizado con detenimiento para una mejor adaptación del franquiciado.

IX. ELEMENTOS DE LA FRANQUICIA

IX.I TRANSFERENCIA DEL KNOW HOW:

El elemento esencial de toda Franquicia es la transmisión del Know How, que significa “el saber

hacer”. Es decir, el conjunto de conocimientos no patentados, de carácter comercial, técnico,

administrativo o financiero que una persona puede transferir a otros derivados de su propia

experiencia. Ejemplificando lo señalado, podríamos mencionar que el Know How de un

restaurante exitoso, objeto de franquicia, podría ser en conjunto: los proveedores de insumos, la

forma en que los mozos atienden al público, la manera en que se prepara cada uno de los platos

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de la carta, el tipo de música, entre otros elementos que el franquiciante ha usado para que su

negocio sea exitoso.

IX.II LICENCIA DE MARCA:

Implica el otorgamiento de la licencia de uso de la marca del franquiciante, así como su nombre

comercial, lemas, patentes, diseños industriales y cualquier otro signo distintivo necesario para el

desenvolvimiento de la franquicia.

La marca franquiciada es un elemento cuya relevancia radica en la facilidad que proporciona

para entrar al mercado con un posicionamiento concreto, y que no se tendría con una marca

nueva. Por ello, la marca cedida debe manifestarse de distintas maneras, “No solo basta que el

producto sea vendido con las características externas del producto, sino que es necesario que el

local donde se vende sea idéntico al que utiliza el franquiciante, pues esta apariencia es la que

genera en el consumidor la creencia que le está comprando el bien/servicio directamente al

franquiciante.

IX.III ASISTENCIA TÉCNICA DEL FRANQUICIANTE AL FRANQUICIADO

La asistencia técnica y/o comercial es un elemento complementario a la transferencia del Know

How. Este servicio debe ser permanente, tanto anterior a la apertura del negocio, como posterior.

Se trata del soporte que debe hacer el franquiciante al franquiciado durante el desarrollo del

negocio. Esta asistencia es técnica y/o comercial, y consiste en brindar todo tipo de datos y/o

conocimientos para el desarrollo correcto del negocio. La asistencia técnica tiene que ser

constante y periódica de acuerdo a lo pactado en el contrato de franquicia.

La asistencia que se provee suele encontrarse también en los Manuales Operativos del Negocio,

donde, entre otros aspectos, se establecen los modos de cooperación e interacción entre las

9
partes. Dentro de dichos manuales, se detallan operaciones, métodos (selección de personal,

entrenamiento, funcionamiento de equipos, etc.) e instrucciones operativas (horario, formas y

sistemas de venta, frases al cliente, política de precios, métodos contables, etc.)

IX.IV ZONA DE INFLUENCIA O TERRITORIALIDAD:

El sentido de expandirse, a través de este sistema, se basa en llegar a consumidores que están

fuera del alcance de la empresa franquiciante, en función a ello, es que al franquiciado se le

asigna un territorio estratégico que generalmente es solicitado por él mismo.

IX.V CONTRAPRESTACIONES ECONÓMICAS:

Las dos (2) principales contraprestaciones económicas que asume el franquiciado, en virtud de

pertenecer al sistema, son las siguientes:

1._Derecho de Entrada o Franchise Fee: Como su misma denominación refiere, es el pago que

realizará el franquiciado por el simple derecho de ser partícipe y tomado en cuenta por el

franquiciante, quien habrá evaluado previamente si cumple con una serie de requisitos internos.

El monto se determinará en base al posicionamiento de la marca en el mercado, número de

franquiciados, costo de formatear el negocio al sistema de franquicias, entre otros aspectos. Por

lo general, el pago es único e irrepetible porque justamente es la contraprestación por entrar en el

negocio.

2._Regalías o Royalties: Son aquellas que implican un pago fijo con cierta periodicidad

(mensual, semestral, anual) o un pago variable, normalmente basado en un porcentaje del valor

de las ventas netas, ya sean mensuales o de otra periodicidad. Además de los pagos señalados,

existe la contraprestación por la publicidad y marketing centralizada, también conocido como

“Fondo de Publicidad”, que suele ser un pago que realizan todos los franquiciados con el fin de

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generar un fondo común que será destinado a campañas publicitarias para la promoción de toda

la red. En vista que todos gozan de la misma marca y, por ende, de la misma reputación, también

todos serán beneficiados por los resultados publicitarios, lo cual, además, influye a que la marca

se posicione en el mercado. Cabe indicar que las contraprestaciones señaladas son las que

comúnmente encontramos en este tipo de contratos, pero pueden existir más dependiendo del

sistema de franquicias, de la industria y de las obligaciones asumidas por las partes.

X. ASPECTOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL CONTENIDOS EN

LOS CONTRATOS DE FRANQUICIA

X.I SIGNOS DISTINTIVOS:

- MARCAS: Es aquel signo de la Propiedad Industrial ligada al comercio y que distingue

un producto o servicio de otros. Debe ser distintiva, constituye una principal garantía para el

consumidor y para el productor. Para el primero, porque se asegura que los productos o servicios

adquiridos, sean realmente lo que éste ha elegido; y para el segundo, porque a través de ella, usa

un medio idóneo para distinguirse de las empresas competidoras, y aún más, con ello afirma la

calidad de sus productos o servicios.

La marca es una de las principales figuras de la Propiedad Industrial, la cual con el tiempo se ha

convertido, como bien lo señala Sergio Escudero “en una poderosa arma de penetración y

conservación de mercado, que muchas veces constituye el activo más valioso de una empresa”.

- NOMBRES COMERCIALES: Signo que sirve para identificar a una persona natural o

jurídica, en el ejercicio de su actividad económica. Se diferencia del nombre civil y el social; con

el primero, porque constituye la designación de la persona física, mientras que la segunda,

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individualiza a la propia persona jurídica, comprendiendo a su vez la razón social (sociedad de

personas) y la denominación social (sociedad de capitales).

X.II DERECHOS DE AUTOR:

- MANUAL DE OPERACIÓN: Descripción detallada de los elementos que han logrado el

éxito de la empresa, el cual no debe ponerse en manos del competidor, ni utilizarlo para otros

fines.

- OBRAS ARTÍSTICAS: Decoración, publicidad, anuncios. Debe ser original, con carácter

distintivo y artístico.

- PROGRAMAS DE ORDENADOR O SOFTWARE: Utilizados por ejemplo en funciones

de contabilidad, impuestos, control de inventarios, sistemas informáticos en general, etc.

X.III DIBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES: Aspectos ornamentales o estéticos del

producto. Ejemplo: color, forma, envases determinados. Se impide la reproducción, venta sin

autorización, etc.

X.IV PATENTES: Otorgada para una invención, la cual no puede usarse o explotarse sin la

autorización del titular. Ejemplo: procedimientos incluidos en el sistema, maquinaria

especializada, etc.

X.V COMPETENCIA DESLEAL: Si bien éste aspecto no pertenece al campo de los derechos

intelectuales, está muy ligado a este, como lo veremos, pues constituye uno de los objetos de

dicho campo. Se protege de aquellos actos de competencia cometidos contra las prácticas

honestas en el mercado, la industria o el comercio.

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Ejemplo: incurrir en error al público consumidor acerca de un producto o servicio, sea por

confusión directa (se adquiere un producto por otro) o indirectamente (se vincula productos o

servicios diferentes, como si tuviera un mismo origen empresarial), etc.

XII. CLASES

La clasificación fundamental es la que atiende a la naturaleza del objeto de la franquicia,

distinguiéndose cuatro grupos:

XI.I. FRANQUICIA DE PRODUCCIÓN.

Se denomina así a aquella en la que el franquiciador es el fabricante de los productos

vendidos a través de la red de franquicia y distribuidor de los mismos.

XI.II. FRANQUICIA DE DISTRIBUCIÓN.

Llamada así a aquel sistema de franquicia en el que el franquiciador no es el productor, sino

que hace las veces de control de compras, solucionando o comprando los productos a los

proveedores y revendiéndolos a sus franquiciados. En realidad, el franquiciador asume el

papel de difusor introduciendo un producto en el circuito de distribución sin ser su productor.

XI.III FRANQUICIA DE SERVICIOS.

Es aquel sistema de franquicia en el que el franquiciador transmite a sus franquiciados los

métodos técnicos o procedimientos por él utilizados para la gestión del negocio, así como el

uso de la marca que simboliza una fórmula novedosa y original, diferenciada en la prestación

del servicio. Se considera a esta franquicia como la más pura aplicación de la técnica

comercial, así como la más vulnerable por ser la más fácil de imitar.

XI.IV FRANQUICIA INDUSTRIAL.

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 El franquiciador transmite al franquiciado su tecnología y saber hacer para que éste fabrique

los productos que luego comercializará bajo la norma del franquiciador.

XI.V. OTRAS CLASIFICACIONES

Atendiendo a su dimensión podemos distinguir las siguientes clases:

a. Franquicia global: en la que todo el establecimiento es ocupado por la franquicia.

b. Franquicia parcial: cuando la franquicia ocupa sólo una parte del establecimiento.

c. Franquicia standard: cuando el franquiciado aporta en su totalidad el capital del

establecimiento franquiciado y trabaja directamente en él.

d. Franquicia asociativa: cuando el franquiciador tiene una participación en el capital de la

empresa franquiciada.

XII. EL CONTRATO DE FRANQUICIA

XII.I FORMACIÓN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA:

Antes de suscribir el Contrato de Franquicia, resulta importante mencionar la Circular de Oferta

de Franquicia (COF), instrumento previo al contrato, exigido legalmente en muchas

jurisdicciones donde el sistema de franquicias ha alcanzado un importante grado de desarrollo y

consolidación. Si bien este documento no es un requisito legal en nuestro país, su uso es bastante

común, y tiene como objeto que el potencial franquiciado conozca con la mayor precisión y

veracidad posible quién es el franquiciante, las características del sistema de franquicias, y bajo

qué términos y condiciones se otorgará la franquicia. La COF usualmente contiene los datos

básicos del franquiciante, descripción de la franquicia, los derechos de propiedad intelectual

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involucrados, las contraprestaciones económicas, los tipos de asistencia técnica que brindará el

franquiciante, la especificación del territorio otorgado al franquiciado, obligaciones de

confidencialidad y, en general, todas las obligaciones y derechos que tendrá el franquiciado. En

el Perú, aún no se ha regulado el contrato de franquicia y, como podemos observar, estamos

frente a un contrato de naturaleza compleja, ya que debe regular sistemas de negocios con

características específicas y peculiares, que obligan a una especial atención al momento de su

elaboración y estructuración. Entre sus principales características, destacan ser un contrato

bilateral, principal, oneroso, no paritario, de ejecución sucesiva en el tiempo, de colaboración

empresarial, de transferencia de tecnología, entre otras. Ahora bien, ante la falta de regulación

específica y la complejidad de los actuales sistemas de franquicia, tenemos que recurrir a

diferentes áreas del Derecho a efectos de elaborar el contrato, y regular a detalle las relaciones

entre franquiciante y franquiciado, siendo algunas de ellas las siguientes:

a. Propiedad Intelectual: Buscando la debida protección de la propiedad intelectual del

franquiciante como marcas, nombres comerciales, patentes y el Know How que se

transmitirá, entre otras formas, a través de los manuales de operación.

b. Aspectos Civiles: Especificando las obligaciones y responsabilidades de cada una de las

partes, la forma de ejecución de las garantías, la aplicación efectiva e inmediata de

penalidades y los mecanismos de resolución de conflictos.

c. Derecho Societario: Determinando el vehículo de inversión o de la sociedad de propósito

especial que se creará, decisiones y gestión social, gravámenes sobre las acciones,

limitaciones a reorganizaciones societarias, convenios de accionistas de ser el caso, entre

otros.

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 d. Derecho Tributario: El planeamiento y la estructuración fiscal de la operación a nivel local

será relevante, tanto para el franquiciante como para el franquiciado. Al momento de la

internacionalización, el franquiciante deberá conocer la legislación fiscal del país de

destino y, además, aplicar convenios para evitar la doble imposición, de ser el caso.

Asimismo, será importante establecer las tasas de retención a las que estarán sujetas las

remesas que recibirá el franquiciante peruano de sus franquiciados extranjeros, así como

el impacto de transacciones con paraísos fiscales y empresas vinculadas.

e. Aspectos Sectoriales: Regulaciones específicas relacionadas a las actividades propias de la

franquicia, como permisos y licencias para sectores de educación y alimentos, normas de

aduanas en caso de importaciones constantes, entre otros aspectos.

XII.II OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FRANQUICIANTE Y FRANQUICIADO:

En este contexto, desde el punto de vista del franquiciante, será de vital importancia regular en el

contrato los aspectos económicos como el derecho de entrada, las regalías, el fondo de

publicidad, el suministro de insumos y maquinaria de ser el caso, la protección de la propiedad

intelectual involucrada, la obligación del franquiciado de seguir lineamientos, estándares,

métodos y directrices transmitidos, la no competencia directa e indirecta durante y después de la

vigencia del contrato, la confidencialidad respecto del Know How transmitido, la facultad y

frecuencia de supervisión y fiscalización al franquiciado, determinadas limitaciones corporativas

al franquiciado, y la aplicación de penalidades e indemnizaciones. Por el lado del franquiciado,

se deberán regular detalladamente aspectos como la licencia de marca, la transferencia del Know

How, la obligación del franquiciante de brindar asistencia técnica, capacitación y respaldo, la

exclusividad territorial, la entrega de los manuales operativos, el desarrollo de programas de

publicidad y marketing para la red, entre otros aspectos.

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 XII.III ESTRUCTURA DEL CONTRATO DE FRANQUICIA:

Si bien, los contratos de franquicia son trajes a la medida de cada empresa franquiciante y de

cada sistema de franquicia, es posible identificar en ellos algunas cláusulas o aspectos comunes:

 Objeto del contrato y licencia del sistema

 Plazo

 Obligaciones y derechos del franquiciante

 Obligaciones y derechos del franquiciado

 Contraprestaciones económicas

 Elementos de la Propiedad Industrial (marcas, lemas, etc.)

 Local comercial o puntos de venta

 Manuales de operación

 Información confidencial

 Publicidad y marketing

 Seguros, garantías y fianzas

 Capacitación y asistencia técnica

 Registros contables, uso de software y facultad de supervisión

 No competencia

 Independencia de los contratantes

 Incumplimiento y resolución.

Como mencionáramos, los actuales sistemas de franquicias son bastante complejos y, si bien,

todos los aspectos de la operación deben estar contenidos en el contrato de franquicia, muchas

veces conviene reforzarlos mediante la suscripción d contratos complementarios y/o auxiliares.

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Estos últimos son suscritos al mismo tiempo que el contrato de franquicia y, dependiendo de la

operación y del negocio, se suelen firmar diferentes instrumentos jurídicos como contratos de

suministro, comodato de manuales operativos, convenios de confidencialidad, acuerdos de no

competencia, licencia de uso de software, entre otros. Respecto a la elaboración del contrato del

sistema de franquicias, es importante mencionar que los contratos de una misma red o sistema

deben ser idénticos, pues son el eje de operación homogénea de todo el sistema. Sólo deberían

existir excepciones en caso de particularidades jurisdiccionales o regionales que justifiquen la

modificación de algunas cláusulas. La complejidad de cada sistema de franquicia nos obliga a

elaborar un contrato específico, seguro y efectivo para evitar quebrantamientos de la

confidencialidad, apropiación del Know How y competencia desleal, exposición indebida de la

marca, incumplimiento de pagos de regalías, modificación indebida de la imagen corporativa de

la franquicia, falta de capacitación al franquiciado, entre otros.

XIII.INFORMACIÓN

Se requiere información en variados niveles y en detalle sobre la Franquicia para que el

postulante a la red pueda decidir si ingresa o no a ella, y suele ocurrir que los problemas surgen

una vez que ya es parte de la red, debido a las expectativas incumplidas que el Franquiciado tenía

sobre los resultados económicos futuros. Ejemplos de la información en el documento de

divulgación de información por parte de del Franquiciador:

 Quiénes conforman el Directorio de la Empresa.

 Estructura legal de la Empresa.

 Propiedad intelectual relativa a la Franquicia.

 Informes del estado financiero de los últimos 2 o 3 años de la Empresa, según cada país.
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 Otros miembros de la Franquicia.

 Información general: duración, condiciones de renovación, terminación y concesión del

contrato.

 Información sobre exclusividades. Por la misma razón antes explicada, puede imponerse el

deber de divulgar la información relevante sobre sí mismo al postulante a Franquiciado o

subfranquiciado en beneficio del Franquiciador, para que este pueda evaluar si es o no adecuado

para ser miembro de la red de Franquicia. Ejemplos de información en el documento de

divulgación de información por parte de del Franquiciado o sub-franquiciado:  Historia

crediticia.

 Antecedentes legales y litigios pendientes.

 Experiencia comercial.

XIV. MARCO JURÍDICO EN EL PERÚ

Como bien lo sabemos, el Contrato de Franquicias, es una figura atípica, en lo que a nuestra

legislación se refiere, por ello es que generalmente se basa en la jurisprudencia establecida.

El ente encargado de regular y registrar las Franquicias Extranjeras en el Perú es el Instituto

Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual –

INDECOPI, más específicamente, la Oficina de Signos Distintivos – Área de registro de

Transferencia de Tecnología Extranjera. Es esta área la que establece los requisitos para acceder

a la inscripción: formato de la solicitud llenada debidamente con los datos generales de la

persona, sea natural o jurídica (además del representante de ésta última), indicación del nombre

del titular del signo distintivo que va a ser materia de explotación (Nº de certificado,

19
denominación, vigencia, etc.), comprobante de pago respectivo y otros documentos: Constitución

de la empresa, copia del Contrato de Transferencia de Tecnología Extranjera, etc.

Las normas que regulan las franquicias en nuestro país con las que se detallan a continuación:

1. Decisión Nº 291 – De la Comisión del Acuerdo de Cartagena, sobre Tratamiento de los

Capitales Extranjeros y sobre Marcas, Licencias y Regalías, norma que señala los requisitos

esenciales para la inscripción de una franquicia extranjera, estos son: identificación de las partes

(con expresa consignación de su nacimiento y domicilio), identificación de las modalidades que

presente la transferencia de la Tecnología que se importa, valor contractual de cada uno de los

elementos involucrados en la transferencia de tecnología, determinación del plazo de vigencia

del contrato, entre otros.

2. Decreto Legislativo Nº 662: Ley de Promoción (seguridad jurídica) de la Inversión

Extranjera.

3. Decreto Supremo Nº 162-92-EF: Reglamento del Decreto Legislativo Nº 662.

4. Decreto legislativo Nº 807: Ley sobre Facultades, Normas y Organización del INDECOPI,

en lo que corresponda.

5. Decreto Legislativo Nº 823: Ley de Propiedad Industrial.

6. T.U.O. de Procedimientos Administrativos del INDECOPI.

La razón fundamental del éxito del contrato de franquicia es que resulta el vínculo ideal entre los

grandes capitales y las pequeñas y medianas empresas, además de ser estrategia de

diversificación y marketing extraordinaria, como sistema de comercialización de un producto o

servicio; ya que permite por un lado la expansión geográfica y la conquista de mercados

20
desconocidos, ocupar zonas, controlar la distribución de los productos en dichas zonas y por

sobre todo valorizar la marca.

Un ejemplo de esto es la red multinacional de franquicias COCA-COLA, la que se expandió por

diferentes países del mundo con un éxito sin precedentes, tampoco hay que olvidar cadenas

como MC’DONALDS que se encuentran en casi todos los países del mundo utilizando este

sistema de distribución y venta, agregando cada vez un mayor valor a la marca en cuestión.

XV. CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES:

1. Es consensual, porque nace del acuerdo de las partes intervinientes.

2. Es bilateral, pues es celebrado entre el franquiciante y el franquiciador, sean éstas personas

naturales o jurídicas.

3. Es oneroso, porque a cambio de la autorización de uso de una franquicia determinada,

existe una contraprestación o retribución (Tasa inicial o Continua).

4. No es formal, ya que no requiere de forma solemne alguna para su validez, puede aún

tratarse de un contrato celebrado verbalmente; o más aún, debido a la evolución informática

actual puede contratarse mediante la vía electrónica (Comercio Internacional Virtual).

5. Es atípico, porque no se encuentra especialmente regulado por la ley.

6. Es un contrato por adhesión, porque el franquiciado se adhiere a aquellas condiciones o

formalidades impuestas por el franquiciante.

7. Es conmutativo, pues ambas partes conocen las ventajas y desventajas que otorgará la

contratación.

8. Es intuito personae, porque no es susceptible de cesión alguna

21
XVI. CLÁUSULAS A TOMAR EN CUENTA EN LA CELEBRACIÓN DEL

CONTRATO:

1. Se debe conocer quién es el titular del signo distintivo a usarse, sea marca, nombre

comercial u otro.

2. Establecer el precio a pagar, retribución o tasa.

3. Otorgar la licencia.

4. Se debe establecer cláusulas de arbitraje, a fin que solucione posibles controversias. Esto

es importante porque se trata de salvar situaciones que perjudican la relación bilateral de mutua

cooperación.

5. Estipular los derechos y las obligaciones de ambas partes.

6. Establecer los bienes y servicios materia del contrato, indicaciones acerca de su

producción o fabricación, comercialización, limitaciones, etc.

7. Determinar el ámbito territorial en el que se desenvolverá la actividad.

8. Determinar las características principales del establecimiento: colores, infraestructura,

decoración, etc., a fin de buscar la identidad de la red. Con ello se pretende la uniformidad entre

los franquiciados que conforman la red, la misma que no sólo se logrará con el uso de la marca o

nombre comercial, sino además con el amueblamiento, decoración, entre otros que sean

idénticos, pues bastará la identidad de las características más relevantes, optándose por varios

otros elementos de menor importancia (con autorización del franquiciante, según el caso)

22
atendiendo a diversas razones: zona geográfica, área del terreno o en caso que exista un local

construido, se debe de conservar su arquitectura, etc.

9. Otorgar garantías, a fin de dar cumplimiento adecuado del contrato.

10. El plazo, muchas veces ésta cláusula se presenta taxativamente en el contrato, en algunos no

se estipula. Se puede manifestar que la duración de un contrato debe ser el suficiente para que

ambas partes se beneficien con él, teniendo presente diversos factores: la construcción de una

infraestructura determinada, etc. Otras veces, el término o la vigencia de un contrato de

franquicia, suele realizarse por acuerdo de las partes contratantes o por una de ellas (si, por

ejemplo, no está satisfecha con el contrato) previa notificación de la otra.

11. Por otro lado, respecto a la renovación del contrato, a su vencimiento, ésta no

necesariamente es automática. Sin embargo, la renovación presenta diversos problemas, como,

por ejemplo, si la franquicia fue todo un éxito se aprovechará esta situación, y se pedirá al

momento de decidirse por la renovación del contrato, el pago de regalías más altas a las pagadas

con el contrato fenecido.

12. Establecer penalidades si fuera esto necesario, por ejemplo, cuando una de las partes

concluye o da por terminado el contrato antes de su vencimiento, sin notificar previamente a la

otra parte, puede demandarse y solicitar la indemnización correspondiente. O cuando el

franquiciante promete o conviene el apoyo continuo y sin justificación alguna no lo cumple; o,

cuando el franquiciado no cumple adecuadamente con la operación aplicable o determinada en el

contrato; o, si se vuelve en insolvente o quiebra la empresa a causa de uno de los elementos

importantes: la confidencialidad; o, cuando no se paga alguna de las cuotas o regalías, o si el

pago es inferior al estipulado; o, cuando se comete fraude u otro delito en contra de la firma.

23
Otro ejemplo sería el trasmitir la franquicia sin previa comunicación, pues ello acarrearía que el

competidor se beneficie con el Know How y la asistencia adquirida originando, también, un

perjuicio.

13. Cláusulas restrictivas, con las cuales se limita la actividad comercial del franquiciado, ya

que éste está prohibido de celebrar contrato alguno con otras empresas de la competencia,

respecto de los productos o servicios similares que se ofrezca, pues acarrearía que el público

consumidor no halle productos de una misma calidad en comparación con otros franquiciados de

la red. Por otro lado, puede establecerse otras cláusulas restrictivas, como: La de No

Competencia, la cual produce efectos durante la vigencia del contrato celebrado, ello con el

propósito de evitar el aprovechamiento del Know How trasmitido o del auxilio técnico o

comercial prestado por parte de la competencia. O, la de No Establecimiento, que tiene por fin la

no apertura de un establecimiento semejante o idéntico al conducido bajo el régimen de

franquicia en una determinada zona. Esta última produce sus efectos durante un período

específico, luego de expirar el contrato.

14. Cláusulas de resolución, se presenta por incumplimiento o cambios sustanciales en las

condiciones establecidas en el contrato: caduca la licencia del signo distintivo, por ejemplo.

15. Otra cláusula es la de no transferir la ubicación del local a otro, sin previo aviso del

franquiciante, esto es muy importante ya que si lo hace sin su autorización podría trasladar el

establecimiento hacia una zona en la que no tendrá el mismo éxito.

XII. CULMINACION DEL CONTRATO

Normalmente termina por el cumplimiento del plazo pactado, por la cual se extingue la relación

contractual existente, lo único que acarrearía es cumplir con las condiciones posteriores al

24
término del contrato: devolución de signos distintivos, etc. En caso de que no se estipule plazo en

el contrato, siempre se estipulará una cláusula de resolución unilateral del mismo, el cual tiene

que ser notificado previamente a la otra parte.

Pero existen casos excepcionales o anormales para que el contrato de franquicia concluya, estos

son los siguientes:

a) Por acuerdo o consentimiento de ambas partes, sea directa (cuando en cualquier momento

ambas partes dan por terminada la relación contractual) o indirecta (cuando las partes

contratantes establece una cláusula en la que se dispone, que, si una de las partes desea dar por

culminado el contrato, ésta deberá notificar previamente a la otra parte y pagar la indemnización

pactada).

b) Por incumplimiento de una de las partes, en este caso será exigible la ejecución forzada de

la prestación o contraprestación, según sea el caso, y por supuesto, la indemnización respectiva.

c) Por causas sobrevinientes, sean estas por muerte o incapacidad de una de las partes

(excepto en el caso del franquiciante, pues puede ser representado por sus herederos o curador,

salvo que sea intuito personae la responsabilidad asignada), por quiebra, etc.

XVIII. LEGISLACIÓN SOBRE CONTRATOS DE FRANQUICIA EN EL DERECHO

COMPARADO

Hay países que eligen cubrir solo uno de estos aspectos, dejando el resto a la voluntad de las

partes, mientras que otros cubren ambos, lo que da menor flexibilidad, pero provee mayor

certeza jurídica, y a continuación se explica a modo ejemplar algunas legislaciones extranjeras:

25
XVIII.I ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA:

Es el país de origen de esta forma de actividad comercial y del contrato, cuyo intenso desarrollo

y la consiguiente experiencia obtenida de él, les permitió crear una legislación a nivel Federal, es

decir, vinculante en todo el territorio de los Estados Unidos, es el Reglamento sobre Requisitos

de Divulgación y Prohibiciones respecto del Franchising y Empresas de Oportunidades de

Negocios, emitida en 1979 por la Comisión de Comercio Federal o F.T.C., con el fin de proveer

cierta protección a las partes. Este Reglamento se encuentra en el Título 16, de Prácticas

Comerciales, Capítulo Primero de la Comisión Federal de Comercio, Parte 436, en el cual

explica con gran detalle qué información debe ser entregada por el Franquiciador al postulante a

Franquiciado, y cuáles son las excepciones a esa cobertura. Para complementar al Reglamento, la

F.T.C. creó una guía llamada Circular de Oferta Uniforme de Franquicia, conocida por sus siglas

en inglés U.F.O.C., cuyo objetivo era facilitar el cumplimiento de los requisitos de divulgación

prescritos por el Reglamento. Esta guía fue revisada y modificada en 2007 por la F.T.C., y pasó a

denominarse Documento de Divulgación de Franquicia, o por sus siglas en inglés, F.D.D el cual

es un documento legal de divulgación de información sobre la Franquicia, cuya entrega es

obligatoria en cada uno de los estados de ese país, desde el 1º de Julio de 2008. El reglamento

original fue enmendado para incluir el uso de tecnologías electrónicas para la entrega de la

información y notificaciones (copias en papel, copias electrónicas en C.D., copias enviadas por

correo electrónico, etc.), para añadir más requisitos de divulgación sobre la naturaleza de la

relación entre el Franquiciador y los Franquiciado, además de otros tipos de información que no

era solicitada en la guía U.F.O.C. La nueva versión también exenta a algunos tipos de empresas

de entregar información, que el reglamento original como parte, bancarrotas; tarifas iniciales y

tarifas periódicas; inversión inicial estimada; restricción de fuentes de producción y de servicios;

26
obligaciones del Franquiciado; financiamiento; asistencia del Franquiciador en cuanto a

publicidad, sistemas computacionales y entrenamiento; territorios; marcas comerciales, patentes,

derechos intelectuales y propiedad intelectual; obligación de participar en la Franquicia;

restricciones sobre los artículos que el Franquiciado puede vender; renovación, terminación,

transferencia de derechos emanados del contrato; resolución de disputas; reportes de rendimiento

financiero; información sobre canales y otros Franquiciados; estados financieros; contratos

existentes; facturas y boletas; y una copia del contrato de Franquicia que se firmará. El resto del

Reglamento continúa profundizando de forma exhaustiva los detalles del contenido del F.D.D.,

el formato, la tabla de contenidos, formatos, las instrucciones para preparar el documento de

divulgación y actualización de los datos, exenciones de informar sobre algunos temas para

algunas empresas, etc. La parte 436.9 incluye las prohibiciones de entregar información

contradictoria, de entregar testimonios falsos como método publicitario, incumplir en la

divulgación temprana de información, incumplir en la actualización de la información, incumplir

la obligación de notificar modificaciones unilaterales, prohibición de renunciar a acciones y

derechos, incumplir en cuanto a reembolsos prometidos. A nivel estatal, varios estados tienen

leyes de divulgación que incluyen la obligación de los Franquiciadores de registrarse en

instituciones estatales. Otros estados tratan sobre el contenido de los contratos, es decir las

obligaciones y la relación entre Franquiciador y Franquiciado, mientras que otros tantos estados

solo cumplen con la normativa Federal.

XVIII.II BÉLGICA:

El 1° de Febrero del 2006 entró en vigencia la “Ley relativa a la información pre-contractual en

el cuadro de acuerdos de contratos de sociedad comercial”, la cual incluye a la Franquicia entre

muchos otros contratos. Esta ley establece la obligación del Franquiciador de entregar un

27
borrador del contrato y un documento especial de divulgación de información al menos un mes

antes de celebrar el contrato y toda la información entregada es confidencial. Ese documento de

divide en dos partes y la primera parte debe señalar si es un contrato intuito personas, las

obligaciones de los contratantes, las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones,

compensación en caso de que sea necesario por revisión del contrato a lo largo de su

cumplimiento o su renovación, cláusulas de no competencia, duración y condiciones de ella,

requerimientos de notificación y requerimientos de terminación del contrato, etc. Si alguno de

estos requisitos no es cumplido, el Franquiciado puede impetrar la acción de nulidad del contrato

dentro de 2 años desde que este se ha ejecutado. La segunda parte se refiere a la

individualización de la persona jurídica o persona natural con que se contrata, y en caso de que

sea persona jurídica, quien es la persona natural que la representa y a qué título; la naturaleza del

giro del Franquiciador; derechos de propiedad intelectual; experiencia comercial en 79

sociedades y, si es necesario, el estado financiero de los últimos tres años del Franquiciador,

entre otros datos relevantes. Si falta alguno de los datos requeridos en el documento de

información, el Franquiciado podrá invocar la nulidad de las cláusulas contractuales relativas a la

información faltante. Otras prescripciones de esta se refieren a temas contractuales generales,

como por ejemplo que el documento de información y el contrato deben ser expresados de

manera clara y completa, y en caso de que una cláusula o información sea poco clara, la

interpretación favorable al Franquiciado prevalecerá; se tendrán por no escritas las cláusulas en

cuanto contradigan lo prescrito por la ley; la ley aplicable en la fase precontractual será la ley

belga, la cual será la aplicada también en caso de que la actividad comercial se desarrolle

principalmente dentro del territorio del Reino de Bélgica.

XVIII.III. ITALIA:

28
La ley N° 129 de 6 de mayo de 2004 denominada “Normas para la disciplina de la afiliación

comercial”, define en el primero de sus 9 artículos el contrato denominado “afiliación comercial”

(en el texto aparece a continuación la palabra franchising entre paréntesis), y a continuación

enumera y define los elementos que la componen: el know-how, el cual debe ser secreto,

substancial e identificado; la tarifa de entrada, las regalías, y los bienes del Franquiciador. El

segundo artículo se refiere al alcance de esta ley, que es aplicable tanto a los contratos de

Franquicia Comercial o Master Franchise como a la Corner Franchise. 80 El tercer artículo se

refiere a la forma y contenido del contrato, prescribiendo que debe manifestarse por escrito bajo

pena de nulidad. En los siguientes artículos se refiere al contenido de las cláusulas y requisitos,

entre ellos que la red Franquiciada debe ser una formula comercial ya probada en el mercado; si

la duración del contrato es por un período limitado, el Franquiciador debe garantizarle al

Franquiciado un tiempo de duración mínimo para amortiguar sus inversiones, el que nunca debe

ser menor a 3 años, y la excepción se encuentra en el caso de que una de las partes incumpla

alguna de las obligaciones del contrato. Además, el contrato debe mencionar expresamente los

siguientes puntos relacionados a la actividad desarrollada dentro de territorio de la República

Italiana:

 Monto de inversión y tarifa de entrada previa al inicio de la actividad.

 Forma de calcular royalties, y pago de ellos, con un volumen de ventas mínimo antes de

pagarlos.

 Derechos territoriales exclusivos ante otros franquiciados o ante otros canales de venta

administrados por el Franquiciador.

 Detalles del Know -How proveído por el Franquiciador y medios posibles de reconocimiento

a cualquier contribución al Know- How hecho por el Franquiciado.

29
 Lista detallada de servicios que el Franquiciador debe proveer al Franquiciado, ya sean

técnicos, asistencia comercial o entrenamiento.

 Condiciones de renovación, resolución y transferencia de derechos en el contrato. 81 En el

cuarto artículo establece las obligaciones del Franquiciador sobre la divulgación de

información:

 Al menos 30 días antes de firmar el contrato debe entregar el contrato completo y los

apéndices con la información a revelar.

 Información importante del Franquiciador, como nombre legal de la empresa y su capital, y si

es solicitado por el franquiciado, una copia del estado financiero de los últimos tres años o

desde la fecha de inicio de la compañía, si es que hubiese sido creada si tiene menos de 3

años.

 Insignias de la red con detalles del registro de ella, o la licencia concedida al Franquiciado

principal por parte del Franquiciador en caso de que se trate de una sub-franquicia y los

documentos que lo acrediten.

 Concisa descripción del giro de la actividad de la Franquicia.

 Lista de Franquiciados anuales actualizada con sus respectivas ubicaciones y los canales de

venta administrados por el mismo Franquiciador en los últimos tres años y o desde el inicio de

la Franquicia si el período es inferior a aquel.

 Concisa descripción de cualquier proceso judicial o arbitral concluido en los últimos tres

años, hincados en contra del Franquiciador por parte de alguno de los Franquiciados, por

terceras partes o por las autoridades, sin perjuicio de las normas generales sobre privacidad y

confidencialidad. En el quinto artículo se establecen que Franquiciado solo tiene las

obligaciones de no transferir el canal comercial sin el consentimiento previo del

30
 Franquiciador y respetar la confidencialidad de la información a él entregada.El sexto artículo

se refiere a la conducta pre-contractual de ambas partes, que deben actuar de manera leal,

honesta y de buena fe, obligando a ambas parte a entregar la información que esotro

consideraría necesaria o útil para celebrar el contrato, y el Franquiciador debe dar la

información si el Franquiciado la solicita, mientras que el Franquiciado debe entregarla

siempre. El artículo séptimo señala que si recurren a un procedimiento judicial o arbitral, la

conciliación previa será llevada a cabo ante la Cámara de Comercio del territorio en que el

Franquiciado tenga su domicilio. El artículo octavo concede la acción de nulidad del contrato

a cualquiera de las partes que haya recibido información falsa por parte de la otra, y el

derecho de solicitar indemnización de perjuicios por ello. El noveno artículo y final contiene

las disposiciones transitorias de la ley.

XVIII.IV. REPÚBLICA POPULAR CHINA:

En 1997 crearon la Circular del Ministerio de Comercio Doméstico concerniente a la

promulgación de las Medidas para la Administración de Operaciones de Empresas, solo para

aplicación en juicios. Dicha circular fue reemplazada por las Medidas para la Regulación de

Franquicias comerciales, promulgadas por el Ministerio de Comercio de la República Popular

China y se convirtió en el único marco legal en China, y está compuesto por 42 artículos

divididos en nueve Capítulos. En el primer capítulo define la Franquicia Comercial, señala las

ideas generales y establece el derecho del Franquiciador de usar los contratos de Franquicia y

sub-franquicia. El segundo capítulo se refiere a las partes, sus derechos y obligaciones, las cuales

son obligaciones generales, que se entiende son las cláusulas de uso frecuente. El tercer capítulo

trata sobre la información generalmente incluida en los contratos de Franquicia, que son la

individualización de las partes; contenido, duración, ubicación y exclusividad territorial; tarifas;

31
entrenamiento y guía; uso de la marca registrada, propiedad intelectual; responsabilidad por

incumplimiento; control de calidad; responsabilidad por los productos vendidos o servicios

ofrecidos; duración del contrato, que no podrá ser inferior a 3 años y su renovaciones y si es que

pueden ser negociadas caso a caso, especificación de otras obligaciones. El cuarto capítulo es

sobre la divulgación de información, la cual se logra a través de la entrega de una copia completa

del contrato y un documento de divulgación de información, los cuales deben ser puestos a

disposición de del postulante a Franquiciado al menos 20 días antes de la celebración del

contrato. Establece además que la información debe ser proveída sobre el Registro de la

Propiedad Intelectual; juicios en que esté involucrado en los cinco años previos a la celebración

del contrato; información sobre bienes y servicios; directorio de la Franquicia e información

sobre su responsabilidad en caso de bancarrota de alguna compañía si es que lo hubiese;

existencia de condenas penales. 84 El Franquiciado a su vez se encuentra obligado a divulgar

información al Franquiciador sobre su condición legal, historia crediticia, además de estar

obligado por un deber de confidencialidad previa a la celebración del contrato, durante su

vigencia y posterior a ella, al igual que para los candidatos a la Franquicia que no firmen el

contrato. El capítulo quinto se refiere a la forma de publicidad de la red (colores, insignias,

marcas distintivas, etc.), y el sexto capítulo establece la obligación del Franquiciador de inscribir

el contrato de licencia de la marca comercial en un Registro, para efectos de superintendencia y

regulación.

XVIII.V BRASIL:

La ley Nº 8.955 promulgada con fecha de 15 de Diciembre de 1994 y que entró en vigencia el 1º

de Enero de 1995 se refiere al contrato de Franquicia denominado en el mencionado texto como

Franquia Empresarial, se refiere específicamente a la divulgación de información que el

32
Franquiciador debe proveer al menos 10 días antes de la celebración del contrato de Franquicia o

contrato de promesa de la Franquicia , así como también antes del pago de cualquier tipo de

tarifa por pate del Franquiciador al Franquiciado a una compañía relacionada. Si no se cumplen

los requisitos, el Franquiciado puede solicitar la nulidad del contrato y el reembolso de lo pagado

más intereses. También puede pedir indemnización de daños y perjuicios (prescrito en su 4º

artículo). Las sanciones previstas aplicables al Franquiciador que incluye la ley son de carácter

económico, como multas e indemnizaciones, sin perjuicio de las sanciones penales aplicables. Se

aplica a sistemas de Franquicia establecidos y operados dentro del territorio brasilero, así como

también a los Franquiciadores Master.

XVIII.VI FRANCIA:

Fue el primer país en Europa en legislar respecto a Franquicia mediante la Loi Doubin, Ley Nº

89-1008 de fecha 31 de Diciembre de 1989, relativa al desarrollo al desarrollo de empresas

comerciales y artesanales y la mejora de su ambiente económico, jurídico y social. Sólo el primer

artículo de esa ley se refiere a la divulgación de información, lo que no está limitado a los

contratos de Franquicia, ya que fue creado para una serie de contratos comerciales. 86 El cuarto

párrafo del artículo 1º de la Ley Doubin prescribe la entrega de un documento de divulgación

con la información que deber ser entregada al menos 20 días antes de celebrar el contrato, o antes

del pago de cualquier monto de dinero requerido, especialmente si es para obtener los derechos

de exclusividad sobre un territorio. Otra norma que exige al Franquiciador dar un documento de

información precontractual al postulante a Franquiciado es el Decreto Nº 91-337 de 4 de abril de

1991 sobre aplicación del Artículo 1º de la Ley Doubin, el que pasó a ser el artículo L 330-3 del

Código de Comercio de Francia. Se compone por tres artículos, el primero de los cuales se

33
refiere a la información que debe ser divulgada, mientras que el segundo se refiere a las multas

que aplicables a quienes no cumplan con la obligación prescrita en el artículo primero. El tercero

se refiere a los ministerios encargados de su ejecución. Para facilitar la entrega de la información

que debe ser divulgada, la Federación Francesa de la Franquicia, o F.F.F. propone un modelo del

documento de información precontractual, el cual requiere se señale:

 La individualización del Franquiciador, ya sea persona natural (nombre completo, nombre

comercial, experiencia comercial en los últimos 5 años y domicilio legal) o persona jurídica

(denominación social, forma social, monto del capital social, nombre del gerente o su directorio,

experiencia

CONCLUSIONES

Primera ._El incremento de negocios de las franquicias ha sido enorme en los últimos años es

una realidad inminente creciendo a un ritmo acelerado de aproximadamente 20% al año, donde

numerosas empresas extranjeras han ingresado al mercado peruano bajo este formato.

Segunda ._El sistema de franquicias otorga innumerables oportunidades para construir nuevos

negocios, puestos de trabajo, transferencia de tecnología, estandarización de procesos,

autoempleo, entre otros beneficios. Por lo tanto, resulta necesario promover un marco jurídico

flexible y efectivo que brinde seguridad jurídica y que regule de manera adecuada la relación

34
entre las partes, beneficiando al franquiciante, al franquiciado, pero sobre todo al consumidor

final.

Tercera ._La franquicia constituye uno de los pilares fundamentales del crecimiento de

importantes economías, las expectativas a futuro son mayores por las múltiples oportunidades

que ofrece, ya sea en el campo de la distribución de los productos y de los servicios.

Cuarta._El sistema de franquicias es un modelo de negocio fundamental para la expansión y

desarrollo de empresas nacionales y la economía peruana si bien es cierto que, la mayoría de

franquicias internacionalizadas hasta el momento se encuentran vinculadas al sector

gastronómico, ya se ha iniciado la exportación de franquicias peruanas pertenecientes a otros

sectores económicos como el textil y el de joyería, y a diferentes partes del mundo como Europa

y Medio Oriente.

BIBLIOGRAFÍA

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 Fariña Juan M. Contratos Comerciales Modernos Modalidades de Contratación

Empresaria. Editorial Astrea año 1994.

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 Hernán Figueroa Bustamante. Los contratos Comerciales Modernos.

 Max Arias. Los Contratos Modernos Tomo I Lima WG Editores 1994.

 SUAREZ, David. “Franquicias en el Perú”. En: Revista BUSINESS. Octubre 1994

 ESCUDERO, Sergio: “Contratos de Franquicias”. En lo retos de la Propiedad Industrial

en el Siglo XXI. I Congreso Latinoamericano sobre la Protección de la Propiedad

Industrial – INDECOPI – OMPI. Lima, noviembre de 1996.

 Art. 207 del Decreto legislativo 823: Ley de Propiedad Industrial.

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