Sucesorio Vera
Sucesorio Vera
Sucesorio Vera
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
DERECHO SUCESORIO
GENERALIDADES:
Las relaciones jurídicas, esto es, el vínculo jurídico que existe entre el titular de un
derecho y la cosa sobre la cual se ejercen los derechos reales, y el vínculo jurídico entre
personas determinadas, (el sujeto activo o acreedor y el sujeto pasivo o deudor); serán
sumamente inestables si dependiesen de la vida del titular del derecho real o de la vida del
sujeto activo y pasivo de los derechos personales.
Los derechos reales, entre otros, lo constituye la propiedad y el dominio, cuya
característica principal es que son de carácter “perpetuo”. El derecho de propiedad no se
extingue por la muerte del titular del mismo. Muerto el propietario, la cosa no pasa a ser “res
nullius”(sin dueño), sino que en la titularidad del derecho opera la subrogación de tipo
personal.
El muerto, que lo llamaremos “causante”, “autor” o “de cuyus” expresión que viene
del derecho romano y que es la abreviatura de una frase más completa “is de cuyus
sucesiones se ayitum” (aquel de cuya sucesión se trata); Andrés Bello lo llama “difunto”.
La persona del difunto es subrogada por sus herederos, es decir, estos son los
continuadores de la persona del difunto; lo suceden en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles.
“En este sentido la sucesión por causa de muerte viene a ser una subrogación
personal.
Los herederos pasan a ocupar la misma situación jurídica que en vida tuvo el
causante”
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA
trata. Mientras más lejano sea el parentesco con el causante, mayor será el impuesto que los
grave.
ESQUEMA
A. J. MORTIS CAUSA
SUBJETIVAMENTE SIMPLE
INDIVIDUO TESTA-
MENTO ACTO UNILATERAL
ACTO SOLEMNE
CAUSANTE
INTERESES
QUE
CONVER-
GEN EN LA
SUCESION LA FAMILIA SUCESION INTESTADA
POR CAUSA (EL Dº SUCESORIO
DE LA CONSIDERA:)
MUERTE
ASIGNACIONES FORZOSAS
“Se puede suceder a una persona por testamento o por ley. El artículo 952 inciso 1 dice
que se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si es en
virtud de la ley, intestada o abintestato”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
I) SUCESION TESTADA.
En la sucesión testada encontramos que el causante a través de un acto jurídico
denominado testamento, expresión que viene del latín “testatio mentis” que equivale a
testimonio de voluntad. A través del testamento, el causante dispone de sus bienes para
después de sus días, en él señala que persona o personas le sucederán en sus bienes, estos se
llaman asignatarios.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 5
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“En la sucesión intestada o abintestato es el legislador quien indica a las personas que van a
suceder al causante, por eso se llama también sucesión legal.
Aquí el legislador trata de interpretar la voluntad del causante. Se pone en el caso de que
éste hubiere hecho testamento”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
“La sucesión contractual, esto es, que se sucede a una persona en virtud de una
convención celebrada entre una persona con sus herederos, antes de su fallecimiento; son
los llamados pactos de sucesión futura.”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
La sucesión contractual es aquella que se pacta en un testamento; Aquí encontramos 3
grandes tipos:
El pacto de institución
El pacto de renuncia
El pacto de disposición
EL PACTO DE INSTITUCION: Es aquel en el cual el futuro causante se obliga a
instituir como heredero a otra persona. (Este pacto puede ser recíproco)
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“El artículo 1463 habla de donación o contrato siendo que en realidad la donación no es
sino una especie de contrato, lo que quiso decir el legislador, es que la prohibición
abarca tanto a los actos onerosos, como a los gratuitos”
(DERECHO SUCESORIO –SOMARRIVA)
“El inciso segundo del precepto en comento, señala el único caso de excepción en que el
legislador acepta la celebración de un pacto sobre sucesión futura y es el contemplado
en el artículo 1204, que consiste en que el cónyuge o un legitimario comprometa al
causante a no disponer de la cuarta de mejoras, (pacto de no mejorar)”
(DERECHO SUCESORIO –SOMARRIVA)
La doctrina da 2 causales que sirven de fundamento al artículo 1463:
- Estos pactos son inmorales
- Producen un interés en la muerte de otro.
“Porque en ellos se especula con la muerte de una persona y son peligrosos, pues
pueden impulsar al interesado a atentar contra la vida del causante.
En todo caso, estos argumentos no son muy decisivos, porque hay muchas
instituciones jurídicas que están en una situación parecida, por ejemplo el usufructo, que
se extingue con la muerte del usufructuario, la renta vitalicia...”
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA)
Hay un solo pacto que la ley permite en forma excepcional que es el pacto de no mejorar
“Una vez fallecido el causante pueden celebrarse respecto a la sucesión, toda clase de
pactos, así por ejemplo: Pedro hijo de Juan, no puede ceder a José sus derechos
hereditarios, mientras viva su padre, una vez fallecido éste, puede hacerlo
libremente”
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA)
hasta un desconocido; esto en principio, pero cuando una persona tiene legitimarios, en
Chile, esta libertad de testar se restringe (artículo 1184 está mal redactado)
El artículo 1184 determina en que parte puede disponer un causante.
La libertad de testar la veremos de 2 aspectos:
1) Si no hay legitimarios tiene libertad total, puede disponer libremente de todos sus
bienes
2) Si hay legitimarios, la herencia del causante se divide en 4 partes: Dos cuartas partes
forman la mitad legitimaría, esta mitad legitimaría se divide entre los legitimarios y
en la parte que a cada legitimario corresponde en la mitad legitimaría; esta se llama
legítima rigurosa. Una cuarta parte es la cuarta de mejoras en la cual el causante
puede mejorar a su cónyuge, descendientes ascendientes (solo estas personas, por eso
se le llama asignaciones semiforzosas, pues es libre de distribuir como quiera, pero
solo a estas personas). L a otra cuarta parte es la llamada cuarta de libre disposición,
en el cual tiene la libertad de dejárselo a quien quiera.
CUARTA DE MEJORAS
(SOLO A CONY., ASCEND O
ESQUEMA: DESCEND)
2 ¼ PARTES
FORMAN
LA MITAD ¼ PARTE ¼ PARTE
LEGITIMA-
RIA
SE DIVIDE CUAR
ENTRE LOS ¼ PARTE ¼ PARTE TA DE
LEGITIMARIOS Y
SE LLAMA LIBRE
LEGITIMA DISP.
RIGOROSA
ARTICULO 1184: “La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artículo
959, y las agregaciones que enseguida se expresan, se dividirá por cabezas o estirpes entre
los respectivos legitimarios, según las reglas de la sucesión intestada; lo que cupiere a cada
uno en esa división será su legítima rigorosa.
No habiendo descendientes con derecho a suceder, cónyuge sobreviviente, ni
ascendientes, la mitad restante es la porción de bienes de que el difunto ha podido disponer
a su arbitrio.
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“Con respecto al problema de la libertad para testar, las opiniones se dividen a favor de uno de
estos dos sistemas:
El de la libertad absoluta de testar
El de la libertad restringida de testar
En doctrina se discute cual sistema es mejor, se dice que es preferible la libertad absoluta,
porque en el caso de los herederos forzosos, tiene el inconveniente de que los hijos, con la
seguridad de que tarde o temprano van a heredar a sus padres, pueden perder el incentivo de
formar su patrimonio propio. Entonces, con el sistema de la libertad de testar, como los hijos no
tienen la seguridad de testar, se dice que se esforzarán por si solos en formar una sólida
situación.
Sin embargo, se puede contrarrestar este argumento, pues el sistema de la libertad absoluta
de testar, es igualmente peligroso, pues el causante puede ser un hombre desapegado de su
familia y falto de cariño por ella, y llegar a prescindir en su testamento de sus hijos dejando sus
bienes a personas extrañas, no obstante que sus parientes sean personas meritorias y dignas de
suceder”
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA)
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Aquí tenemos que la muerte es un hecho jurídico (que no es un acto jurídico, pues la
muerte es un acto de la naturaleza pero tiene importantes consecuencias jurídicas)
La muerte tiene numerosas consecuencias jurídicas:
o Termina la persona humana
o Disuelve el matrimonio
o Disuelve la sociedad conyugal
o Terminan ciertos derechos como el de uso, usufructo, habitación
o Termina la renta vitalicia
Pero la muerte es un punto de inicio de otro proceso jurídico que es la transmisión y
en este proceso jurídico los derechos, bienes, acciones y obligaciones transmisibles van a
pasar a sus asignatarios.
Por todo lo señalado, analizamos la sucesión por causa de muerte como un modo de
adquirir
DEFINICION CLASICA DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE COMO
MODO DE ADQUIRIR
“Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el
conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o una cuota de dicho patrimonio,
como un tercio o un quinto o especies o cuerpos ciertos” Somarriba da esta definición y se
basa en los artículos 588 y 951.
ARTICULO 588: “Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la
tradición, la sucesión por causa de muerte, y la prescripción.
De la adquisición de dominio por estos dos últimos medios se tratará en el libro de
la sucesión por causa de muerte, y al fin de este código”
ARTICULO 951: “Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular.
El título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como
tal caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarentas fanegas de trigo.”
Saliéndonos de la definición de Somarriba diremos que la sucesión por causa de
muerte “es un modo de adquirir el patrimonio de un difunto o una parte o alícuota de él o
bienes determinados del causante o una cantidad determinada o determinable de ciertos
géneros.”
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ESQUEMA
CONJ.
SUBJETIVO: SUCESION DE NN DE
HERE-
DEROS
SENTIDO NO
TECNICO
MASA
SUCESION OBJETIVO: SUCESION DE NN DE
BIENES
POR CAUSA
DE MUERTE
SUCESION POR ART. 588
SENTIDO CAUSA DE MUER-
TECNICO LIBRO III
TE COMO MODO CODIGO
DE ADQUIRIR CIVIL
CARACTERISTICA DE ESTE MODO DE ADQUIRIR
Este es un modo de adquirir muy especial y particular; junto con adquirir bienes y
derechos se adquieren obligaciones transmisibles, también se adquieren deudas.
CARATERISTICAS:
A) MODO DE ADQUIRIR DERIVATIVO
B) MODO DE ADQUIRIR POR CAUSA DE MUERTE
C) MODO DE ADQUIRIR A TITULO GRATUITO
D) MODO DE ADQUIRIR A TITULO UNIVERSAL COMO A
TITULO SINGULAR
ANALISIS:
1.- MODO DE ADQUIRIR DERIVATIVO: Es decir, el dominio no nace en el asignatario,
sino que el asignatario adquiere el dominio que se encuentra dentro del patrimonio del
causante.
Para probar el dominio del asignatario no basta con probar que a su favor operó el
modo de adquirir por causa de muerte, es menester probar además que el causante era dueño
de la cosa.
El dominio viene transmitido del causante al heredero o legatario pero es necesario que
antes que opere el modo de adquirir por causa de muerte, el dominio se encuentre radicado
en el causante, es lo mismo que sucede en la tradición que también es un modo de adquirir
derivativo, necesariamente se debe probar que el causante era dueño. La prueba es distinta si
el causante adquirió:
- Por modo originario, o
- Por modo derivativo
“En efecto, conforme al principio de que nadie puede transmitir más derechos de los que
tiene, el heredero o legatario adquirirá el dominio por sucesión por causa de muerte si el
causante era realmente dueño de las especies adquiridas. En cambio, si el causante no era
dueño de las especies, el heredero o legatario no puede adquirir por sucesión por causa de
muerte el dominio de ella; pasarán a ser simplemente poseedores en situación de llegar a
adquirir el dominio por otros modos de adquirirlo: La prescripción”
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA)
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Los modos de adquirir originarios son las que nacen con el modo; crean un dominio que
antes no existía, ejemplo: Ocupación (peces), otro modo de adquirir originario es la
prescripción adquisitiva o usucapio, la prescripción es un modo de adquirir originario, es un
modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, tiene un fondo “inmoral”, por eso se dice
que la ley le ha impuesto la obligación de alegarse la prescripción.
“La inscripción en el Conservador de Bienes Raíces solo sirve para probar la posesión”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
Esta distinción entre modo de adquirir originario y derivativo, tiene importancia para la
prueba del dominio. Cuando se trata de un modo de adquirir derivativo hay que probar el
dominio del causante y si este causante adquirió derivativamente hay que seguir hacia atrás
hasta llegar al modo originario, por eso se le llama “probatio diabólica”, puesto que de ser
así se podría llegar a la prehistoria.
Afortunadamente no hay necesidad de recurrir a tan extensa prueba sino que tan solo
basta probar que los antecesores puedan haber adquirido por prescripción.
Según un autor la prescripción viene a establecer un límite en el tiempo a esta forma de
probar el dominio a través de los títulos de la adquisición de los antecesores.
“Por eso se dice que la prescripción, como modo de adquirir el dominio, tiene una
importancia relativa, pero en cambio es fundamental para la prueba de dicho derecho,
cuando el ha sido adquirido por modo derivativo
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
2.- MODO DE ADQUIRIR POR CAUSA DE MUERTE: Hemos dicho que los modos de
adquirir son hechos naturales que el derecho les ha dado la eficacia de transferir o transmitir.
Estos hechos naturales se clasifican en:
- Actos entre vivos
- Actos por causa de muerte, esta tiene lugar cuando la muerte de una persona es el
hecho material de la naturaleza al cual el ordenamiento jurídico le atribuye el efecto
o virtud de transmitir el dominio
En la sucesión por causa de muerte, es la muerte la que trae consigo la transmisión de su
patrimonio, es el hecho material que produce la adquisición del dominio en los asignatarios
del causante.
3.- MODO DE ADQUIRIR A TITULO GRATUITO: El asignatario, sea heredero o
legatario, no tiene que dar nada a cambio (cuando uno compra tiene la obligación de pagar el
precio, pero cuando adquiere por sucesión por causa de muerte, la ley no le exige nada a
cambio), pero esto no significa que el asignatario siempre salga ganando. El heredero a
través de este modo de adquirir puede hasta arruinarse.
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Debemos señalar que los herederos suceden al causante no solo en sus bienes y
derechos, sino también en sus obligaciones transmisibles, es decir, lo suceden en sus deudas
que pueden ser hereditarias, las que tenía en vida o deudas de tipo testamentarias que son
aquellas que tiene por fuente el testamento, y de estas deudas hereditarias y testamentarias el
heredero responde a prorrata de su cuota en la herencia (artículo 1354), pero en principio
responde dentro de su cuota “ilimitadamente”.
ARTICULO 1354: “Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de
sus cuotas.
Así el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas
hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas
hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se extiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 1356 y 1526”
Hay un mecanismo para que el heredero pueda limitar su responsabilidad que es el
“beneficio de inventario” (artículo 1247), pero si acepta el asignatario pura y simplemente
responde dentro de su cuota sin tope.
Artículo 1247: “El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado”
4.- MODO DE ADQUIRIR A TITULO UNIVERSAL O A TITULO SINGULAR
( Artículos: 951, 1907, 1104, lo dicen)
La sucesión por causa de muerte es a título universal cuando se sucede en todo el
patrimonio de una persona difunta o en una parte o alícuota de ese patrimonio.
El asignatario a título universal se llama heredero y la asignación por causa de muerte
a título universal se llama herencia.
El asignatario a título singular se llama legatario y la asignación por causa de muerte
a titulo singular se llama legado.
Todo esto lo dice el artículo 954.
ARTICULO 954: “Las asignaciones a título universal se llaman herencias, y las
asignaciones a título singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el
asignatario de legado legatario”.
Los legados según el artículo 951 inciso final se clasifican en legados en especie o
cuerpo cierto y legados de genero
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ESQUEMA
ASIGNACIONES LEGADOS EN
ESPECIE. O
CUERPO CIERTO
TITULO SINGULAR LEGADOS
LEGADOS DE
GENERO
ASIGNATARIOS
HEREDEROS
Los asignatarios a título universal son los llamados a suceder en el patrimonio del
causante, ya sea en todo el patrimonio, es decir, el conjunto de bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, ya sea en una parte o alícuota del mismo.
Los artículos 1097 hasta el 1103, (Libro tercero, párrafo 5º “de las asignaciones a
título universal”) reglamentan las asignaciones llamadas herencias y a los asignatarios
llamados herederos.
Los herederos son “los continuadores de la persona del difunto”.
Los franceses decían al respecto, “el muerto coge al vivo”
El artículo 1097 destaca una frase más propia de una cátedra que de un código: “Son
herederos aunque en el testamento se les llame legatarios”
Esta frase tiene una explicación histórica. En el derecho español que precedía a la
vigencia del código civil, era importante el calificativo que el asignatario tenía en el
testamento. Don Andrés Bello y el Código Civil quisieron terminar con esto y se deja bien
claro en el artículo 1097 que la calidad de heredero depende solo de la calidad de la cosa en
que se le llama a suceder y si se le llama a suceder en la universalidad de bienes, esa
asignación es una herencia y el asignatario es heredero.
ARTICULO 1097: “ Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabra que se
les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos:
representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles.
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Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que
se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.”
No hay que confundir heredero universal con asignatario a título universal, son
conceptos distintos, hay una relación de género a especie. Todo heredero a título universal es
asignatario, pero no todo asignatario a título universal es heredero universal.
Estas tres categorías, herederos universales, herederos de cuota y herederos de
remanente, son asignatarios a título universal, todos son llamados a suceder en una
universalidad.
HEREDERO UNIVERSAL
Son aquellos asignatarios a título universal llamados “sin designación de cuota” a
suceder en el patrimonio del causante (ejemplo sean Salvador, Fidel y Ernesto mis
herederos) Son herederos universales pues son asignatarios a suceder en el patrimonio del
causante sin fijarle cuota (artículo 1098)
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HEREDERO DE REMANENTE
Es aquel al que se le deja lo que quede después de cumplida las demás disposiciones
testamentarias. El testador tiene que señalar que le deja el remanente, lo que queda, lo que
sobra.
CASOS EN QUE LAS CUOTAS DESIGNADAS EN EL TESTAMENTO
COMPLETAN O EXCEDEN LA UNIDAD
El artículo 1101 reglamenta esta situación cuando en el testamento se han designado
cuotas que completan la unidad, la herencia; o, se designan cuotas que exceden la unidad.
ARTICULO 1101: “Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden
la unidad, en tal caso el heredero universal se entenderá instituido en cuota cuyo
numerador sea la unidad y el denominador el numero total de herederos; A menos que sea
instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendrá”.
EJEMPLO: Le dejo 1/3 a Augusto, 1/3 a José, 1/3 a Cesar y 1/3 a Gustavo (sobra un
tercio –que se podía esperar de un testamento de la dictadura-)
En estos casos el legislador entiende que la intención o propósito del testador es que el
heredero universal lleve algo.
COMPLETAN EXCEDEN
A = 1/3
1/3 A
1/3
B =1/3
B
UNIDAD
1/3 C
C =1/3
CASO:
C =1/4
1 1/3 PARA1A
INSTITUYENDOSE
HEREDEROS
UNIVERSALES A:
1/3 PARA B
D = 1/4
CASO 2:
1/3 1/3
PARA Y SE LLAMA A D
PARA
B COMO HEREDERO
A
UNIVERSAL
1/3 PARA
C
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1 1 1 1 1+1+1+1
3 + 3 + 3 + 4 = 12
ARTICULO 1102: “Reducidas las cuotas a común denominador, inclusas las computadas
según el artículo precedente, se representará la herencia por la suma de los numeradores, y
la cuota efectiva de cada heredero por su numerador respectivo”
DIFERENCIA ENTRE HEREDERO Y LEGATARIO
La primera diferencia la constituye la cosa en que es llamado a suceder uno y otro.
El heredero es llamado a suceder en una universalidad, esto es en todo el patrimonio del
difunto o en una parte o alícuota del mismo (artículos 957, 1057) Esto es lo que caracteriza
al heredero
El legatario se caracteriza porque él es llamado a suceder en especies o cuerpos
ciertos determinados, como tal casa o tal caballo; O, es llamado a suceder en una cantidad
determinada o determinable de cierto genero, por ejemplo, un caballo, 3 vacas, 600 pesos
fuertes, 40 fanegas de trigo.
En síntesis de lo anterior, la primera diferencia entre heredero y legatario es la cosa
en que son llamados a suceder. El legatario es llamado a suceder en bienes determinados o
ciertos géneros ( artículos 951 inciso 3, 954, 1104)
La segunda diferencia se refiere a la posesión.
El heredero tiene tres clases de posesiones:
o Posesión legal
o Posesión efectiva
o Posesión Real
- La posesión Legal, es aquella que se confiere al heredero y que este adquiere desde
que la herencia le es diferida incluso aunque ignore la posesión de la herencia. Esto
es una excepción al concepto mismo de posesión real, puesto que la posesión real,
que esta definida en el artículo 700, requiere 2 elementos copulativos:
El corpus, “la tenencia de una cosa determinada
El animus, “con ánimo de señor y dueño” (elemento subjetivo)
Para ser poseedor se requieren estos dos elementos, por eso el arrendatario no
es poseedor, pues no tiene el animus siendo solo un mero tenedor (artículo 714)
En el caso de la herencia, el heredero la adquiere por el solo ministerio de la ley
(artículo 956), desde que es diferida (diferida y delación son términos iguales)
ARTICULO 956: “La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley
a aceptarla o repudiarla.
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LEGATARIOS
Son asignatarios a título singular. (artículo 954)
Asignación a titulo singular (artículo 951 inciso final)
El artículo 1104 se refiere en particular a los legatarios
ARTÍCULO 1104: “Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se les
llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no
representan al testador; no tienen más derechos ni cargas que los que expresamente se les
confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio
de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la acción de reforma”.
Los legatarios son propios de la sucesión testada, jamás la encontraremos en la
sucesión intestada.
CLASIFICACION DE LOS LEGATARIOS
La encontramos en el artículo 951 inciso final
1. – De especie o cuerpo cierto
2. – De género
ARTICULO 951 INCISO FINAL: “... El título es singular cuando se sucede en una o más
especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más especies
indeterminadas de cierto género como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes,
cuarenta fanegas de trigo”
1.- Legatario de especie o cuerpo cierto: Es aquel en que la cosa o las cosas en que son
llamados a suceder los legatarios, son especies o cuerpos ciertos, como tal caballo o tal casa
(deben ser uno o más individuos determinados o de un género determinado)
2.- Legatario de género: es aquel en que lo que se debe es una cantidad determinada o
determinable de cierto genero, por ejemplo un caballo.
El género no se reduce a las cosas que están en el patrimonio del testador, lo que se impone
es la obligación de entregar una cosa de mediana calidad o valor del mismo género.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 21
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3.º La inscripción especial prevenida en el inciso 3.º : sin ésta no podrá el heredero
disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido”.
LA APERTURA DE LA SUCESION
Es el momento en que se inicia la transmisión del patrimonio del causante
Es la fase inicial
Con relación al tema de la apertura analizaremos 4 aspectos:
o El hecho que la produce
o El tiempo en que se efectúa
o El lugar en que se realiza
o La ley que la gobierna
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 27
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CONCEPTO: La apertura de la sucesión pude definirse como “el hecho que habilita a los
herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad”
(Somarriva derecho sucesorio)
I El hecho que la produce
El hecho que produce la apertura es la muerte de una persona, no hay sucesión de una
persona viva
La muerte es un hecho de la naturaleza pero es un hecho jurídico porque tiene
consecuencias jurídicas
La muerte puede ser natural o presunta (la declarada por el juez competente)
Prueba de la muerte
¿Cómo acredito que una persona murió? Mediante la partida o certificado de
defunción
También la muerte puede probarse con los medios supletorios de pruebas de
civil pero siempre y cuando falte la partida (artículo 69 código civil)
La muerte presunta se prueba con la sentencia que la declara
( artículo 5 Nº 5º ley 4.408)
ARTICULO 5 nº5 LEY 4.408: En el libro de defunciones se inscribirán:
5.º Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la comuna
correspondiente al tribunal que hizo la declaración”.
II Tiempo en que se verifica la apertura
La apertura se produce al momento de la muerte del causante, al instante mismo
(articulo 955)
ARTICULO 955: La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de
su muerte en su último domicilio; salvo los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones
legales”
Ejemplo el causante otorgó un testamento, nombró como heredero único a A y si A
faltaba coloco un sustituto B
A tiene 3 hijos: a1-a2-a3
El causante muere a las 8 AM y A causante a las 10 AM
No toca nada B, tocan a1, a2, a3 (hijos)
Fallecimiento de 2 o más personas en un mismo acontecimiento: No se sabe cuál de
ellos murió primero, por ejemplo en un naufragio (artículo 958)
ARTICULO 958: “ Si dos o más personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el
caso del artículo 79, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 28
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ARTICULO 79: “Si por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento,
como un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en todos casos si
dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras”
III Lugar en que se realiza
Es el espacio
Nuestro legislador en el artículo 955 establece que la sucesión de los bienes se abre al
momento de su muerte en el último domicilio. El domicilio se refiere al domicilio civil, sea
el relativo a una parte determinada del territorio del estado, sea donde tenía su asiento en el
cual ejercía una profesión u oficio con ánimo de permanecer ahí.
Tratándose de un ausente la sucesión no se abre en el domicilio en que pudo fallecer
sino que en el último domicilio de Chile (debo dejar en claro que estos apuntes corresponden
al egregio alumno de derecho Q.H. David Vergara Gaete)
Ejemplo: Una persona es de Concepción y muere en el trayecto en bus en linares, en
este caso el tribunal competente es Concepción. La apertura del testamento, la posesión
efectiva corresponde al último domicilio del causante.
La muerte presunta es el último domicilio que tuvo en Chile.
Esta competencia de dejar al conocimiento del juez del último domicilio del causante,
todos los derechos que nacen en la apertura del artículo 148 del Código orgánico de
tribunales, esto se justifica para reunir en un solo lugar las cuestiones pertinentes a la
sucesión y no permitir que los cambios de domicilio deban rendirse pruebas difíciles, remitir
antecedentes de un lugar a otros o introducir otra dificultad que de origen a que otro juez
pueda conocer estas materias conexas.
PRUEBA DE DOMINIO: Regla general: El último domicilio es prueba donde nació el
causante, sino de lo contrario debe probarse.
IV La ley que lo gobierna
La ley que lo gobierna es aquella del lugar en donde se abre.
Por ejemplo si muere en Inglaterra (The Clinic), rige la ley Inglesa, Si muere en
Chile, la ley gobernante es la chilena.
La ley que rige es la ley del último domicilio del causante.
4 CASOS DE EXCEPCION:
- Chileno fallece en el extranjero: Artículo 15 Nº2, por ende de acuerdo con esta
disposición se permanece sujeto a las leyes chilenas, o sea la ley chilena se aplica
extraterritorialmente.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 29
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
ARTICULO 15 Nº2: “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero.
1. º ...
2. º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero solo
respecto de sus cónyuges y parientes chilenos”
Esta norma contempla dos materias:
Que la ley chilena regirá a los chilenos donde estén
Las obligaciones y derechos de estas relaciones de familia
(respecto del cónyuge y parientes chilenos)
La ley establece derechos en la sucesión por causa de muerte al cónyuge y establece
derechos para los parientes chilenos del causante. Si aplicamos la regla general todas
las sucesiones se regirán en el lugar donde la sucesión se abra, pero como es chileno
hay efecto extraterritorial.
- Extranjero que fallece dejando herederos chilenos: En las relaciones abintestato de
un extranjero que fallezca fuera o dentro de la república. Si fallece en Chile y tiene su
último domicilio en Chile, el artículo 955 expresa que la sucesión de una persona se
abre al momento de su muerte en su último domicilio, salvo los casos expresamente
exceptuados o sea el extranjero se rige por la ley chilena. (aquí mi estimado
compañero de lucha contra la dictadura David Alejandro Vergara Gaete, escribió de
una forma prosaica, prístina, engorrosa, verdaderas paparruchadas, es decir puras
*+##%%&&&¬¬¡¡¡, por lo cual es imposible para este humilde trascribiente plasmar
esos diabólicos apuntes)
La norma establece un mecanismo que hace realidad este principio y lo establece
el artículo 998 inciso 2 que dice los chilenos interesados podrán pedir que se les
adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda
en la sucesión del extranjero. Este precepto es excepcional en cuanto se aplica al
extranjero teniendo su último domicilio en el extranjero. En lo relativo a los que
serán sus herederos se van a regir por la ley chilena estableciéndose para los
herederos chilenos un derecho preferente de los derechos en bienes dejados por el
causante en Chile.
ARTICULO 998 INCISO 2: “... Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique
en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión
del extranjero...”
¿Qué pasa en la sucesión testada?
El artículo 998 no soluciona el problema que para el extranjero con su último
domicilio en el extranjero si miramos la norma como excepcional no cabría aplicarla
ya que las excepciones son de derecho estricto, o sea son aplicables solo a materias a
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 30
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
que se remite la ley. No cabe en derecho estricto una aplicación análoga ni menos
extensiva para otros casos por muy parecidos que sean.
No obstante aquello, Somarriva es de la opinión que también se aplica a la
sucesión del extranjero ya que la aplica análogamente.
- Casos muerte presunta
Aquí la sucesión se rige por el último domicilio del causante que haya tenido en
Chile, es decir, aunque haya fallecido en otro lugar. Según el artículo 81 la muerte
presunta debe ser declarada por el juez del último domicilio que el desaparecido tuvo
en Chile, de lo cual se reduce que la declaración de la muerte presunta se hace en
Chile, no obstante que exista constancia de que el difunto presunto tuvo su último
fuera del país. Como la muerte presunta se declara en Chile, la sucesión se abre aquí
y se rige por la ley chilena.
- Caso extranjero que fallece dejando bienes en Chile y cuya sucesión se abre en el
extranjero.
Hay casos excepcionales cuando se rige o dejan bienes en Chile:
Tiene que sacar posesión efectiva en Chile
Tiene que pagar los impuestos de sucesión por causa de
muerte por la ley chilena.
El código orgánico de tribunales señala que es competente el tribunal del domicilio
último del causante en Chile y sino lo ha tenido el del último domicilio del que solicita la
posesión efectiva.
LA IMPORTANCIA SE RESUME EN LO SIGUIENTE:
1. – El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al causante al momento de suceder
al causante. La capacidad para suceder es la aptitud legal de una persona para
adquirir por este modo sucesión por causa de muerte. La regla general es que toda
persona es capaz de adquirir por este modo y la incapacidad es la excepción. El
artículo 261 expresa que será capaz y digno de suceder toda persona a quien la ley no
haya declarado incapaz o indigna
Son capaces todas aquellos a los que la ley no declare incapaces, debe ser digno o
capaz de suceder, o sea debe tener mérito (la dignidad es la regla general y la indignidad
es la excepción)
La capacidad y la dignidad son requisitos subjetivos del asignatario, o sea:
Requisitos -Capaz
Subjetivos -Digno
Del -Cierto y determinado
Asignatario
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 31
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
DELACION
Esta es la segunda fase, posterior a la apertura.
Esta definido en el artículo 956 inciso 1 del Código civil “es el actual llamamiento
de la ley a aceptar o repudiar una asignación
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 32
DERECHO SUCESORIO
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ACEPTACION
La aceptación se retrotrae al momento que es deferida (artículo 1239) pero la
doctrina dice que se retrotrae al momento de la apertura.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 34
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Por lo tanto Urrutia concluye que no es inmueble o mueble sino que es un bien de
naturaleza “sui generis” No obstante esto, como la regla general en materia de tradición
es la de los bienes muebles porque el artículo 686 y siguientes pasan a ser una excepción
(tradición de los bienes raíces)
Debemos aplicarle la tradición al derecho real de herencia, el estatuto de los bienes
muebles, no porque sea mueble sino porque es la regla general, de ahí que se puede hacer
la tradición en forma ficta o simbólica y se perfecciona la tradición de este derecho real
de herencia en la misma escritura pública si el cedente manifiesta su voluntad de
transferir el derecho al cesionario o adquirente y este manifiesta la intención de
adquirirlo, queda perfecta la tradición.
2) Doctrina de Carlos Aguirre Vargas: También se plantea en el mismo tiempo en la
que se estructuró la doctrina de Leopoldo Urrutia. Decía que el artículo 580 dice que
los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles según sea la cosa sobre la
que se ejerza o las que se deban (en la jurisprudencia no ganó adeptos pero hay
autores más modernos –Pablo Rodríguez Gres- que rescatan la doctrina de Carlos
Aguirre Vargas)
Él dice que en nuestro derecho no hay bienes “sui generis”, ninguna norma habla de
bienes sui generis; por lo tanto si dentro del contenido de la universalidad si hay bienes
raíces es bien raíz y si hay muebles será mueble, es decir, en atención a la naturaleza de
los bienes en los cuales recaiga.
ES DE VIDA EFIMERA: Porque a diferencia del dominio que es perpetuo, este es de
duración corta; comienza con la delación pero termina con la partición.
En la partición los derechos cuotativos de cada uno de los herederos y que recaían
sobre la universalidad de la herencia concluida la partición se van a radicar en bienes
singulares que pertenecerán de manera exclusiva a cada coasignatario a quienes se le
adjudique cuando se hace la partición se va acabar el derecho real de herencia.
NOSOTROS AGREGAMOS UNA QUINTA CARACTERISTICA: Que es diferente al
derecho real de dominio
En el dominio el propietario es dueño exclusivo y puede disponer libremente de su
propiedad. El heredero en cambio, es dueño del derecho real que recae sobre la
universalidad, pero no es dueño exclusivo de ninguno de los bienes que forman esa
universalidad. Ejemplo: Si dentro de la herencia hay un predio de 90 hectáreas y los
herederos son 3 con el mismo derecho no significa que tengan 30 hectárea cada uno en el
predio sino que ellos tienen un derecho en la universalidad (no son dueños exclusivos de los
bienes que forman parte) el único caso en que el derecho de dominio y el derecho de
herencia coinciden es cuando hay un solo heredero.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 37
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D. CIVIL IV U. San Sebastián
SUCESION POR CAUSA DE MUERTE: El modo más natural, más normal es la sucesión
por causa de muerte, la cual el artículo 588 inciso 1 la enumera como un modo de adquirir
el dominio; también el libro tercero a excepción de su título final se refiere a este modo de
adquirir.
ARTICULO 588 INCISO 1: “Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la
accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción...”
TRADICION: Este modo de adquirir esta definido en el artículo 670 y que cuando recae
sobre el derecho de herencia la ley la denomina cesión y la reglamenta en los artículos 1909
y 1910. Extraña que el legislador la haya tratado en el libro cuarto, en un título que se
encuentra entre la permuta como contrato y el arrendamiento como contrato. Dicha
ubicación llama al error y por ello muchos piensan que la cesión del derecho de herencia es
un contrato más; pero ello no es correcto, la cesión del derecho de herencia como la cesión
de los derechos personales o litigiosos no es sino la tradición cuando versa sobre estos
derechos incorporales.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 38
DERECHO SUCESORIO
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ARTICULO 670: “La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste
en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales”
Los artículos 1909 y 1910 reglamentan los efectos de esta tradición, pero no
reglamenta en forma expresa como se hace la tradición del derecho real de herencia.
Aquí nuevamente toman importancia la doctrina de Leopoldo Urrutia que considera
el derecho real de herencia como un bien incorporal de naturaleza “sui generis” y que se rige
por las reglas generales, es decir, por el derecho común, que es la regla de la tradición de los
bienes muebles, específicamente el artículo 684 que admite la tradición “ficta” o de carácter
simbólico, y considerando la tradición de los inmuebles como una excepción.
También respecto al tema de la tradición viene a colación la doctrina de Carlos
Aguirre Vargas, el cual argumenta su teoría señalando que el derecho real de herencia tendrá
la naturaleza de las cosas que constituyen su contenido haciendo aplicación del articulo 580
que dice que los derechos y acciones se reputarán bienes muebles o inmuebles según lo sea
la cosa en la cual se van a ejercer. Por lo tanto si la cosa contenida es raíz la tradición hay
que hacerla como inmueble, si es mueble debe hacerse como mueble.
Para Pablo Rodríguez Gres rescata esta ultima doctrina y la jurisprudencia
mayoritariamente sigue a la primera.
PRESCRIPCION: Aparece definida en el artículo 2492 como “un modo de adquirir el
dominio de las cosas ajenas por haberse poseído éstas durante cierto lapso tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales”. La doctrina llama también a este modo
“usucapión” para distinguir la prescripción adquisitiva de la extintiva o liberatoria.
Es posible sostener que en materia de prescripción adquisitiva del derecho real de
herencia, hay dos tipos de prescripción.
PRESCRIPCION
ADQUISITIVA DEL * P. ADQ. ORDINARIA
DERECHO REAL
DE HERENCIA * P. ADQ. EXTRAORDINARIA
ACERVO COMUN O BRUTO: Lo componen todos los bienes que se encuentran en poder
del difunto al momento de su muerte, es decir, sean o no de su propiedad.
ACERVO ILIQUIDO: Lo componen todos los bienes que eran de propiedad o dominio del
causante al momento de su muerte sin hacer ninguna baja.
ACERVO LIQUIDO: La define el artículo 959 inciso final. Es la masa de bienes de que
puede disponer el testador o la ley y este acervo líquido se forma deduciéndole al acervo
ilíquido las bajas generales que señala el artículo 959
Bajas generales:
1) Las costas de la publicación del testamento y demás anexos a la apertura de la
sucesión. Por ejemplo: - La posición efectiva
- La apertura del testamento cerrado
- La publicación del testamento abierto
La publicación del testamento abierto es el acto de hacerlo público y se refiere a una
clase especial de testamento, los testamentos abiertos otorgados ante cinco testigos.
Mediante el trámite de la publicación los 5 testigos son llamados a la presencia judicial para
que reconozcan la firma del testador y de la suya propia. La firma de los testigos ausentes
(por viaje, muerte ...) será abonada por la de los testigos presentes.
2) Las deudas hereditarias: Son aquellas que el causante tenía en vida. Andrés
Bello decía “no hay herencia sino después de pagadas las deudas del
causante”
Los acreedores del causante se pagan primero a posteriori se cumple el testamento o
las disposiciones de la sucesión intestada.
3) Impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria: Esta baja es puramente aparente,
es decir, que grave toda la herencia y este impuesto es inexistente, pues solo hay un
impuesto que grava la asignación (ley 16.271 Apéndice del Código de procedimiento civil)
ARTICULO 959: “En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el
difunto ha dejado, inclusos los créditos hereditarios:
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 41
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
A: 250.000.000
B: 250.000.000
$750.000.000
C: 250.000.000
El artículo 1198 señala que toda donación hecha a un legitimario se entiende hecha en razón
de legítimas salvo que el testador en el testamento diga expresamente que se le va a
computar a su cuarta de mejoras.
ARTICULO 1184: “La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artículo
959, y las agregaciones que en seguida se expresan, se dividirá por cabezas o estirpes entre
los respectivos legitimarios, según las reglas de la sucesión intestada; lo que cupiere a cada
uno en esa división será su legítima rigorosa.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 43
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
¼ libre dis-
posición ½
legitimas
¼ de mejo-
ras
600 Donación
600 Acervo
Aquí se divide en 4:
1200 : 4 = 300
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 44
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
ARTICULO 1446: “Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces”
¿Quiénes son incapaces?
Los vamos a enumerar y abreviaremos su denominación por motivos didácticos:
a. Los que no existen (artículo 962)
b. Los que carecen de personalidad jurídica (artículo 963)
c. Los condenados por crímenes de dañado ayuntamiento (artículo 964)
d. La incapacidad del eclesiástico confesor (artículo 965)
e. El escribano que autorizase el testamento (artículo 1061)
LOS QUE NO EXISTEN
ARTICULO 962: “Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesión; salvo que se suceda por derecho de transmisión, según el artículo 957, pues
entonces bastará existir al abrirse la sucesión de la persona por quién se transmite la
herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso
existir en el momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no
existen, pero se espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren dichas
personas antes de expirar los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que
presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la
muerte del testador.”
Existir: Las letras a) y b) de lo anteriormente enumerado no tienen la aptitud para adquirir
por sucesión por causa de muerte.
Estas dos son incapacidades absolutas en el sentido que no habilitan para adquirir por
sucesión por causa de muerte en persona alguna, no pueden suceder a nadie.
Los demás, o sea las letras c), d) y e), corresponden a un tipo de incapacidad relativa, por lo
tanto, no se les reconoce la aptitud de ser asignatarios de ciertos causantes.
La ley hace un agregado y es que se debe existir al momento de abrirse la sucesión,
esto es, al momento de la muerte del causante, pero se debe agregar que el inciso 2 del
artículo 961le hace una adicional, y es que si la asignación es bajo condición suspensiva, es
necesario existir al momento de cumplirse la condición. En este caso se debe tener presente
el artículo 1078.
ARTICULO 1078: “Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva, no
confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar
las providencias conservativas necesarias
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 46
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
En este caso también la persona debe existir dentro del mismo plazo; los autores
agregan que el servicio debe ser prestado dentro del mismo lapso de tiempo.
En Francia un causante de apellido Grancud (siendo sincero ese apellido está escrito
como se lo escuché en la clase el profesor Vera), nombró como ejecutor de su asignación a
dos escritores famosos, uno de ellos Gustave Flaubert ( egregio escritor de la lengua gala
autor de la célebre novela Madame Bovary), para dar un premio a la mejor obra literaria.
Este premio Grancud (que se transformó en un famoso premio) tiene detrás de sí toda una
historia jurídica. En Francia después de un largo debate se concluyó que esta asignación era
válida. En este cado la solución la daba el artículo 962 inciso final, nuestro redactor fue
visionario en esta materia, único en el mundo (como la selección chilena) En materia de
sucesión por causa de muerte sigue poco al código civil francés, en esta parte como
majaderamente lo estamos diciendo, fue innovador En todo caso nuestro derecho sucesorio
tiene más influencias del derecho español, derecho romano y creación propia.
LOS QUE CARECEN DE PERSONALIDAD JURIDICA:
Lo establece el artículo 963
ARTICULO 963: “Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurídicas.
Pero si la asignación tuviere por objeto la fundación de una nueva corporación o
establecimiento, podrá solicitarse la aprobación legal, y obtenida ésta, valdrá la
asignación.”
Esta norma es una aplicación a los entes jurídicos.
Según Kirsberstein, se entiende por cofradía a un grupo de personas que tienen una
religión común o mejor dicho, un grupo de laicos que persiguen un fin espiritual. El mismo
autor entiende por gremio, una asociación de artesanos o comerciantes u otras personas que
tienen n mismo oficio y que se someten a una misma ordenanza.
Los entes jurídicos están definidos en el artículo 545, nuestro código fue el primer
código en el mundo que trató las personas jurídicas
Entonces, para adquirir por sucesión por causa de muerte es necesario tener
personalidad jurídica. No obstante lo anterior, el código establece una excepción que se
encuentra en el artículo 963 inciso 2.
Un ejemplo claro de esto es el caso de Federico Santa María, este pastel estableció
una asignación para crear una fundación o corporación para crear una institución que se
dedicara a los estudios superiores de ingeniería y así nació la Universidad Federico Santa
María, y todo esto en razón del inciso en comento del artículo 963.
PERSONAS JURIDICAS EXTRANJERAS.
¿La persona jurídica extranjera necesita en Chile el reconocimiento para adquirir pos
sucesión por causa de muerte?
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 48
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
CARACTERISTICAS DE LA INCAPACIDAD
1. Son de orden público: Esta característica trae como consecuencia que no pueden
renunciarse, pues están establecidas en orden a un interés superior, es decir, no
dependen del interés particular del testador o del causante, es más, la ley establece
mecanismos para evitar que el testador los burle y así tenemos:
a) El artículo 966, en este artículo queda claro que no solo son de orden público
sino que además ataca y combate a los palos blancos o testaferros, ya sea su
participación en un contrato oneroso o por interposición de personas y tienen
por sanción la nulidad (“es nula”) por que son prohibitivas
ARTICULO 966: “Será nula la disposición a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo
la forma de un contrato oneroso o por interposición de persona”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 51
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Un ejemplo de lo anterior:
NN esta moribundo, y supo que tuvo un hijo que nunca reconoció y que fue
XX, pero al ver cara a cara la muerte, le pesa la conciencia no haber nunca
reconocido a ese hijo. Para subsanar y no dejar en la indefensión a su hijo nunca
reconocido, NN nombra como albacea fiduciario a QQ para que le haga entrega
de los bienes a ese hijo putativo. Por ende, nadie va a saber, pues el albacea
fiduciario no está obligado a dar cuenta ni revelar el secreto.
Otro ejemplo:
Si yo le dejo a través del mecanismo del albacea fiduciario, 2 millones a
Maltés y Monsalves en calidad de miembros del centro de alumnos de la
universidad san Sebastián ¿Qué pasa? Pues la universidad, no tiene centro de
alumnos con personalidad jurídica. Ante esta situación, el código encontró una
solución que es la del artículo 1314, en que el albacea fiduciario debe jurar y si
jura en vano comete el delito de perjurio.
2. La incapacidad existe de pleno derecho: El juez simplemente la constata, es decir,
uno es incapaz por el solo ministerio de la ley para recibir una asignación, no
necesita ser declarado incapaz
3. Es irrenunciable por estar establecidos por razones de orden público
4. Es incapaz para adquirir por el modo sucesión por causa de muerte (artículo 967)
Pero puede tener la aptitud para adquirir por otros modos.
ARTÍCULO 967: “El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban
las acciones que contra él puedan intentarse por los que tengan interés en ello”
El precepto 967 debe ser entendido en que el incapaz, nada, absolutamente nada
adquiere por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte. Lo que ocurre es que si
lega a estar en posesión de la herencia, que es un hecho, pues la posesión es un hecho;
aquí se podrá adquirir por otros modos de adquirir “prescripción adquisitiva o
usucapión” (la prescripción adquisitiva sería de 10 años pues jamás estaría con un justo
título o de buena fe (esto es aplicable solamente a algunos incapaces porque no pueden
adquirir por ningún modo los que no existen ni los que carecen de personalidad jurídica
5. La incapacidad da acción contra terceros poseedores, estén de buena o de mala fe. Si
un incapaz pretende enajenar la herencia a un tercero, esto es imposible, pues sino
tiene derecho, nada puede transferir. El tercero es un mero poseedor de la cosa ajena,
en consecuencia, el verdadero dueño puede ejercer contra el tercero independiente si
es de buena o de mala fe este tercero.
GENERALIDADES
El legislador establece un conjunto de exigencias para el asignatario que impliquen
que durante la vida del causante se comportó bien para con el causante y cuando cumple con
estas exigencias para con el causante, entonces, tiene dignidad o mérito para suceder. Pero
este asignatario, cuando el causante estuvo vivo se portó mal con él, atenta contra su vida o
incluso lo asesina ¿Podrá ser asignatario?
La indignidad está establecida por razones de orden privado y por lo mismo son
esencialmente renunciables, necesitan ser declarados en juicio, o sea no surgen ipso jure. El
indigno es indigno en potencia pues es una sentencia que lo declara indigno
A continuación veremos un largo detalle de causales de indignidad
El legislador empleó un mecanismo extraño al enumerar las causales de indignidad,
porque el artículo 968 contempla los números 1 al 5, el artículo 969 contempla el número 6,
el artículo 970 contempla el número 7, el artículo 971 contempla el número 8 y el artículo
972 el número 9.
ANALISIS
1.- ARTICULO 968 Nº1: “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1º El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en este crimen por obra o consejo, a la dejó perecer pudiendo salvarla;”
En este caso, ¿es necesario una sentencia de condenación judicial?
Algunos dicen que sí (Kirsberstein, Meza Barros dicen que debe existir una sentencia
condenatoria)
Por su parte, Somarriba no exige una sentencia (al igual que Domínguez y
Domínguez)
Es cuestionable la existencia de una sentencia judicial que condene por crimen.
En el número siguiente si se establece que debe haber una sentencia judicial
ejecutoriada.
2.- ARTICULO 968 Nº2: “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
2º El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona
de cuya sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;”
En este número la única prueba admisible es la sentencia ejecutoriada.
Atentado grave equivale a exceso grande
3.- ARTICULO 968 Nº3: “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
3º El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitución de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;”
Por consanguíneo se comprende al que tiene un parentesco por la sangre y dentro del
sexto grado.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 54
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12.- El que se casare sin el asenso o licencia para contraer matrimonio siendo menor de edad
(artículo 114) El ascendiente que de cuyo asenso o licencia prescindió, lo puede desheredar
(privarlo de su legítima en todo o parte de ella) En el caso de que el ascendiente muera sin
testar, se dice que aquí no es causal de indignidad pues queda privado de toda la asignación
pues queda privado en la sucesión intestada pero solo en la mitad, por eso se dice que no es
indignidad.
13.- Impedimentos de segundas nupcias (artículo 124)
Ejemplo: La madre casada con hijos muere y el padre sigue teniendo la patria
potestad de los hijos (la patria potestad es el conjunto de derechos que la ley concede al
padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado)
Si el padre se casa de nuevo, pura y simplemente se formará otra sociedad conyugal y
si nacen otros hijos estos también estarán sujetos a patria potestad.
Los bienes de los hijos del primer matrimonio se confundirán con los bienes del
segundo matrimonio; para evitar esto, se hace un inventario por los bienes e intereses de los
hijos del primer matrimonio y se nombra un curador especial
Si esto no se hiciere y se casare sin inventario, perderá el padre el derecho a heredar
los bienes del hijo (artículo 127) porque no hizo inventario
El incapaz nada transmite porque nada El asignatario indigno transmite a sus herederos
adquiere pero con el vicio de la indignidad (art. 977)
La incapacidad opera de pleno derecho, por el Necesita ser declarada judicialmente, por
solo ministerio de la ley sentencia firme y ejecutoriada por cualquiera de
los interesados en la exclusión
EL DERECHO DE TRANSMISIÓN
Artículo 957
CONCEPTO: “El derecho de trasmisión lo podemos definir como aquel que tiene lugar
cuando un asignatario cuyos derechos en la sucesión no han prescrito, fallece después de
habérsele deferido (artículo 956) la asignación y antes de haber aceptado o repudiado la
asignación, transmite a sus herederos este derecho de opción”
ARTICULO 957: “Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesión no han
prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha
deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o
legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo
transmite”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 62
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LA SUCESION INTESTADA
CONCEPTO: Es aquella en que la persona o personas del asignatario llamado a suceder al
causante y la porción de bienes que lleva cada uno de ellos está determinada por el legislador
La sucesión intestada es aquella que regla el legislador
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 63
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EL DERECHO DE REPRESENTACION
El artículo 984 en su inciso 1 dice que se puede suceder ya por derecho personal, ya
por derecho de representación
ARTICULO 984 INCISO 1: “ Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por
derecho de representación....”
a) por derecho personal: el derecho viene de la persona misma del
asignatario
b) por derecho de representación: viene directamente de la ley
CONCEPTO: El derecho de representación está definido en el artículo 984 inciso 2 u se
puede define como “Una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco..... (preguntar a Ivonne)
ARTICULO 984 INCISO 2: “....La representación es una ficción legal en que se supone
que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendría su padre o madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese
suceder...”
Ejemplo:
El causante tenía tres hijos A, B, C.
El hijo A tenía 3 hijos A1, A2, A3 PASAN A
OCUPAR EL
A1 LUGAR DE A
A MURIO 1-01-00 (premurió) A2 LLEVAN LA
PAERTE QUE
(no puede sucederlo) A3 A NO PUDO
A3
SUCEDER
CAUSANTE B (repudia la herencia)
Murió 20-01-00
C (asesina a su padre tiene una causal de indignidad)
ORDENES SUCESORIOS
(Aquí hay que tener presente cuando murió el causante, si falleció antes del 27 de octubre de
1999, se rige por la antigua ley y se fallece ese día o después se rige por la nueva ley)
ORDEN SUCESORIO: Es el conjunto de parientes llamados colectivamente a suceder
Los ordenes sucesorios tienen una cabeza de orden
Si concurre este cabeza de orden hace concurrir a un orden determinado, es decir, a un
conjunto de parientes que desplazan o son desplazados por otro conjunto de parientes
también llamados colectivamente
En el nuevo orden sucesorio la ley en primer lugar llama a los hijos
1. HIJOS: (Articulo 988) que pueden concurrir personalmente o representados por su
descendencia; es el llamado orden de los descendientes (si el hijo llega a faltar su
lugar lo ocupa su descendencia)
Estos hijos excluyen a todos los demás herederos, excepto al cónyuge sobreviviente.
ARTICULO 988: “Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere
también cónyuge sobreviviente, caso en el cual éste concurrirá con aquellos.
El cónyuge sobreviviente recibirá una porción que, por regla general, será equivalente
al doble de lo que por legítima rigurosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere sólo
un hijo, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigurosa o efectiva de ese hijo. Pero en
ningún caso la porción que corresponda al cónyuge bajará de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cónyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria, el resto se dividirá entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calculará teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 996”
2. CONYUGE Y ASCENDIENTE: (Artículo 989) A falta de los primeros, aquí la
herencia se divide en tres partes 2/3 para el cónyuge y 1/3 para los ascendientes
ARTICULO 989: “Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucederán el cónyuge
sobreviviente y sus ascendientes de grado más próximo.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 67
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
En este caso, la herencia se dividirá en tres partes, dos para el cónyuge y una para
los ascendientes. A falta de estos, llevará todos los bienes el cónyuge, y, a falta de
cónyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en todos los
bienes, o en toda la porción hereditaria de los ascendientes.”
3. HERMANOS DEL CAUSANTE: (Artículo 990)Distingue la doble conjunción o
canales (hermanos de padre y madre) y los de simple conjunción (aquellos que son
hermanos de solo de padre o de madre) Estos últimos llevan la mitad de la porción
de la de los hermanos carnales
Esta nueva ley quiso terminar con las desigualdades, igualó a los hijos pero
discrimina entre hermanos.
ARTICULO 990: “Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni
cónyuge, le sucederán sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este artículo se comprenderá aun los que solamente lo
sean por parte de padre o por parte de madre; pero la porción del hermano no paterno o
materno será la mitad de la porción del hermano carnal”
4. LOS COLATERALES: (Artículo 992) Al respecto se debe tener presente tres reglas:
Los colaterales de grado más próximo excluyen a los de grado
más remoto
Los derechos sucesorios se extienden hasta el sexto grado
inclusive
Los colaterales de doble conjunción se discriminan con los de
simple conjunción en que estos últimos llevan la mitad de la
porción de los primeros. Son de doble conjunción los parientes
del difunto por parte del padre y de la madre.
ARTICULO 992: “A falta de los descendientes, ascendientes cónyuge y hermanos,
sucederán al difunto los otros colaterales de grado más próximo, sean de simple o de doble
conjunción, hasta el sexto grado inclusive.
Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que solo son parientes del difunto por
parte de padre o por parte de madre, tendrán derecho a la mitad de la porción de los
colaterales de doble conjunción, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte
de padre y por parte de madre. El colateral o los colaterales más próximos excluirán
siempre a los otros.”
5. EL FISCO: (artículo 995) A falta de todos los anteriormente citados sucederá el
fisco
ARTICULO 995: “A falta de todos los herederos abintestato designados en los
artículos precedentes, sucederá el fisco”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 68
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
1 HIJO 1 HIJO
EJEMPLO 2
LEGI- LEGI-
TIMO TIMO
HIJO
NATU-
RAL
En el artículo 988 la ley dice que el tope de los herederos naturales es la cuarta parte
de la herencia o la mitad legitimaria en su caso
El tope de la cuarta parte la aplicaremos a toda la herencia cuando el causante no
dispuso de la parte de libre disposición, ni en su caso de la cuarta de mejoras. Entonces ahí
dejó todo intestado
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 70
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
CUARTA
AQUÍ DE LIBRE
DISPUSO DISPOSICION
DE LA 4ª DE MITAD
LIBRE
DISPOSICION LEGITIMARIA
Y 4ª DE CUARTA
MEJORAS DE 4ª PARTE DE LA MITAD
MEJORAS LEGITIMARIA
AQUÍ NO
DISPUSO
Tantos los hijos naturales como los hijos legítimos opera en su descendencia legítima
este derecho de representación
NOTA: El antiguo artículo 1172 define la porción conyugal. Es la parte de los bienes de una
persona difunta que la ley asigna a su cónyuge sobreviviente. Pero para tener derecho a ella
era necesario tres requisitos:
ANTIGUO ARTÍCULO 1172: “La porción conyugal es aquella parte del patrimonio de
una persona difunta que la ley asigna al cónyuge sobreviviente en conformidad a las
disposiciones de este párrafo”
Requisitos:
o Reunir los requisitos subjetivos para ser asignatario
o No debía haber dado causa al divorcio por su culpa
o Se tratara de un cónyuge pobre
(ver antiguo artículo 1176)
ANTIGUO ARTICULO 1176: “ Por regla general, si el cónyuge sobreviviente tuviere
bienes pero no de tanto valor como la porción conyugal, solo tendrá derecho al
complemento a título de porción conyugal.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 71
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Se imputarán por tanto, a la porción conyugal todos los bienes del cónyuge
sobreviviente, inclusive su mitad de gananciales, si no la renunciare, o, si es el caso, su
crédito de participación en los gananciales, y los que haya de percibir como heredero
abintestato en la sucesión del difunto.
No obstante lo dispuesto en el inciso 1.º de este articulo, la porción conyugal es
compatible con cualquiera donación o asignación testamentaria que el cónyuge
sobreviviente haya de percibir en la sucesión del difunto”
Porción conyugal teórica: Es aquella que le correspondería al cónyuge sobreviviente
haciendo abstracción de su situación real y concreta, es decir, se considera si tenía bienes
incompatibles o no.
La cuantía que le fijaba el 1178 distingue dos situaciones:
- Una en el inciso 2: El orden de los descendientes legítimos al cónyuge sobreviviente
le corresponde el doble de la legítima rigurosa de cada hijo legítimo. Y si había un
solo hijo legítimo su porción conyugal era igual a esa porción de ese hijo legítimo
ANTIGUO ARTÍCULO 1178: “ La porción conyugal es la cuarta parte de los bienes de la
persona difunta, en todos los órdenes de sucesión, menos en el de los descendientes
legítimos.
Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda será contado entre los hijos y recibirá
como porción conyugal el doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a
cada hijo legítimo. Con todo, si solo hubiere un hijo legítimo, la porción conyugal será
igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo”
Con la ley 18.802 la situación se modificó mejorando al cónyuge porque su porción en
este orden de los descendientes legítimos se calculó sobre la legítima rigurosa efectiva de
cada hijo legítimo
Si el hijo legítimo veía acrecentada su legítima rigurosa ( ) el cónyuge se
beneficiaba también del acrecimiento (preguntar espacio a Ivonne)
En los otros órdenes sucesorios era la cuarta parte de los bienes del difunto deducidas las
bajas del 1 al 4 del artículo 959
ARTICULO 959: “En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el
difunto ha dejado, inclusos los créditos hereditarios:
1.º Las costas de la publicación del testamento, si lo hubiere, y las demás anexas a la
apertura de la sucesión;
2.º Las deudas hereditarias
3.º Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4.º Las asignaciones alimenticias forzosas....”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 72
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
La adopción simple no es una adopción es una simple tuición, no tiene ningún derecho
sucesorio
El adoptado pleno legitimado es colocado en la misma condición del hijo legítimo y
queda inserto en la familia del adoptante
El adoptado de la ley 7.613 es considerado como hijo natural en la sucesión intestada
En el orden de la descendencia legítima la herencia se distribuye en 6 partes (inciso 2
artículo 24)
Tercer orden:
Hijos Naturales: (artículo 990)
ANTIGUO ARTICULO 990: “ Si el difunto no hubiere dejado descendientes ni
ascendientes legítimos, le sucederán sus hijos naturales, su cónyuge y sus hermanos
legítimos; la herencia se dividirá en seis partes, tres para los hijos naturales, dos para el
cónyuge y una para los hermanos legítimos.
No habiendo hermanos legítimos sucederán en la mitad de los bienes los hijos
naturales y en la otra mitad sucederá el cónyuge.
No habiendo cónyuge, llevarán tres cuartas partes de la herencia los hijos naturales
y la otra cuarta parte los hermanos legítimos.
No habiendo cónyuge ni hermanos legítimos, llevarán toda la herencia los hijos
naturales.
Entre los hermanos legítimos de que habla este artículo se comprenderán aun los
que solamente lo sean por parte de padre o por parte madre; pero la porción del hermano
paterno o materno será la mitad de la porción del hermano carnal.
No habiendo hermanos carnales, los hermanos legítimos, paternos o maternos, llevarán
toda la herencia o toda la porción hereditaria de los hermanos.”
Le suceden:
Hijos naturales (cabeza de orden)------------------3/6
Cónyuge------------------------------------------------2/6
Hermanos legítimos-----------------------------------1/6
Si falta los hermanos legítimos la herencia se divide por mitades (1/2 hijos naturales,
½ cónyuge sobreviviente)
Cuarto orden:
Hermanos legítimos o el cónyuge sobreviviente (antiguo 991)
ANTUGUO ARTICULO 991: “Si el difunto no hubiere dejado descendientes ni
ascendientes legítimos ni hijos naturales, llevará tres cuartas partes de la herencia el
cónyuge sobreviviente y el otro cuarto, los hermanos legítimos.
A falta de éstos, llevará todos los bienes el cónyuge, y a falta de cónyuge, los
hermanos legítimos”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 74
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Si los hermanos del causante dejan descendencia estos entran por el derecho de
representación
Quinto orden:
Colaterales legítimos: (artículo 992 antiguo)
ANTIGUO ARTICULO 992: “A falta de descendientes, ascendientes y hermanos legítimos,
de cónyuge sobreviviente, y de hijos naturales sucederá al difunto los otros colaterales
legítimos según las reglas siguientes:
1.ª El colateral o los colaterales de grado más próximo excluirán siempre a los
otros.
2.ª Los derechos de sucesión de los colaterales no se extienden más allá del sexto
grado.
3.ª Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que solo son parientes del difunto
por parte de padre o por parte de madre, gozan de los mismos derechos que los colaterales
de doble conjunción, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y
por parte de madre”
Señala los siguientes requisitos:
1) Colaterales del grado más próximo excluyen a los de grado más remotos
2) Los derechos de la sucesión no se extienden más allá del 6º grado
(artículo 992-968Nº3
¿Qué pasa si el causante no dejó hijos, padres, cónyuge, pero dejó cuñado y suegra?
Aquí la ley no dice colateral consanguíneo, dice colateral (artículo 31)
Somarriba, señala que Bello cuando comenzó su obra en el proyecto de 1841 al 1845,
para exponer su obra la publicó en el araucano, un hombre de derecho llamado José Maria
Humees envió una carta al diario criticando la redacción del ahora artículo 992, porque decía
colaterales consanguíneos legítimo, según el autor de la carta decía que era una redundancia,
porque los únicos colaterales legítimos eran los consanguíneos. Posteriormente Bello
eliminó la palabra consanguíneo.
Somarriva concluye que Bello eliminó la frase “consanguíneo” porque lo estimó
innecesario (Eso es lo que cree Somarriba)
Sexto orden:
El fisco (artículo 995)
ACTUAL ARTICULO 995: “A falta de todos los herederos abintestato designados en los
artículos precedentes, sucederá el fisco”
El cual no necesita probar su derecho
El que pretende un derecho preferente tendrá que probarlo, el fisco está relevado de
rendir prueba
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 75
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Primer orden
Descendientes legítimos
Se aplica el artículo 988
ANTIGUO ARTÍCULO 998: “ Los hijos legítimos excluyen a todos los otros herederos, a
menos que hubiere también hijos naturales, caso en el cual estos concurrirán con aquellos;
sin perjuicio de la porción conyugal que corresponda al cónyuge sobreviviente.
La porción del hijo natural será la mitad de lo que le corresponda al hijo legítimo. Pero las
porciones de los hijos naturales, en concurrencia con los hijos legítimos, no podrán exceder
en conjunto de una cuarta parte de la herencia, o de una cuarta parte de la mitad
legitimaria en su caso; lo cual se entenderá sin perjuicio del acrecimiento previsto en el
artículo 1191, cuando haya lugar a él, y de las demás asignaciones que el testador pueda
hacerles con arreglo a la ley”
Segundo orden
Hijos naturales y el cónyuge
Llevan la mitad los hijos naturales
Tercer orden
El fisco
Artículo 995
ACTUAL ARTICULO 995: “A falta de todos los herederos abintestato designados en los
artículos precedentes, sucederá el fisco”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 78
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
tal caso el hijo natural estaría llevando mas de 1/4 de la herencia, y eso el legislador lo
prohíbe. Luego, el hijo natural
sólo podrá llevar hasta 1/4 del acervo partible, es decir, llevara $30. El hijo legítimo,
por su parte, llevará $90.
No debe olvidarse sin embargo que las limitaciones en estudio se aplican a la
parte intestada de la herencia, pero puede el causante haber dejado al hijo natural la
cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposición. En tal caso el hijo natural
llevará desde luego esa mitad del acervo partible. Y llevará además lo que "de acuerdo
a las reglas sobre sucesión intestada" (que es lo que debe aplicarse para repartir
la mitad legitimaria) le corresponda en la mitad legitimaria. En síntesis, llevará mucho
mas que él o los hijos legítimos y por supuesto muchísimo más que la cuarta parte del
acervo partible. Las limitaciones se aplicarán sólo en la mitad legitimaria no
dispuesta.
En el primer orden de sucesión regular, el adoptado concurría como hijo
natural. Esta asimilación es bastante amplia de acuerdo al artículo 24 de la ley 7.613
(a la fecha de actualización de estos apuntes, no modificado). Si hay varios hijos
naturales, será contado como uno mas de ellos. Sin embargo, esta asimilación tiene
sus limitaciones. Desde luego, no operará representación con la descendencia
legítima del adoptado. Ello, pues la representación es una ficción legal y como
tal debe ser interpretada en sentido estricto (no admite interpretación analógica).
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 81
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
De manera tal que si falta el adoptado por haber fallecido o por cualquier otro
motivo, dejando descendencia legítima, esta nada lleva en la sucesión intestada. Por
último, es importante tener presente que el adoptado tiene los derechos del hijo
natural aunque en el hecho no haya concurrido ningún hijo natural. Es decir, no es
necesaria la concurrencia efectiva de un hijo natural (personalmente o representado)
para que concurra el adoptado. Ese es el alcance que deberá dársele a la expresión
"que corresponda o haya podido corresponder al hijo natural".
también el cónyuge y los hijos naturales, los que a su vez, por aplicación del
artículo 24 de la ley de adopción, comprenden también al adoptado. Este, como se
ha dicho, concurre aunque no haya hijo natural.
Lo segundo es que cabe hacer aquí la distinción entre hermanos de simple conjunción
(lo son sólo por parte del padre -"paternos"- o solo por parte de la madre
-"maternos"-) y de doble conjunción o "carnales" -articulo 41- (lo son tanto por parte
del padre como de la madre). Esta diferencia no tiene importancia en principio.
Cualquiera que sea la calidad concurren como hermanos legítimos que son.
Sin embargo, si concurren hermanos paternos o maternos con hermanos carnales, la
porción de los primeros será la mitad de la porción de los últimos. (990 inciso
finales). Esto, sin embargo, sólo si concurren los paternos o maternos con los
carnales. Si sólo concurren paternos y/o maternos, llevan la totalidad de lo que en
derecho les corresponde. A esto último se refiere el artículo 990 cuando dice "toda
la herencia", expresión evidentemente errónea pues los hermanos legítimos, en este
orden, jamás concurren solos.
En cuanto al adoptado, recordar que de acuerdo al artículo 24 de la ley 7613,
lleva lo mismo y tiene los mismos derechos de los hijos naturales. De modo que
existiendo adoptado y aunque no haya hijos naturales o posteridad legítima de
estos, siempre debemos quedarnos en este orden. (A pesar de que por error de texto
el artículo 24 hace una referencia al artículo 991 del Código Civil que daría a entender
que concurriendo el adoptado sin hijos naturales habría de aplicarse el cuarto orden
de sucesión regular. Aquí lo único que hay es un error de concordancia nacido con
motivo de las reformas de la ley 10.271).
1o:Los de grado mas próximo excluyen a los mas lejanos. Esto es consecuencia obvia
del hecho de que la representación no opera en la linea colateral sino sólo
excepcionalmente en favor de los hermanos legítimos del causante.
2o:los derechos hereditarios de los colaterales no se extienden mas allá del sexto
grado inclusive
3o:No hay discriminación entre colaterales de simple conjunción y colaterales de doble
conjunción.
LA SUCESION MIXTA
Está reglamentada dentro de la regla de la sucesión intestada, en el artículo 996
ARTICULO 996: “Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y
abintestato, se cumplirán las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicará a
los herederos abintestato según las reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarán a la porción
que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener
toda la porción testamentaria, si excediere a la otra.
Prevalecerá sobre todo ello la voluntad del testador, en lo que de derecho
corresponda.
En todo caso la regla del inciso primero se aplicará una vez enterada totalmente, a
quienes tienen derecho a ellas, las legítimas y mejoras de la herencia.”
Parte es testada y el resto intestada
Ejemplo: El causante tiene dos hijos: A y B
Y si el causante dijera dejo a mi hijo A la mitad de mis bienes
Según este ejemplo hay dos posibilidades
1)
A Siguiendo esta idea, a A le correspondería un 75%,
A 25% Pues 50% por testamento y el resto el porcentaje
50% Correspondiente a la sucesión intestada
B
25%
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 91
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Pero el heredero A no tiene razón pues según lo señalado en el artículo 996 inciso 2,
lo correcto sería:
2)
A
B
50%
50%
Son normas que interpretan la voluntad presunta del causante, lo que el legislador
piensa que fue lo que el causante quiso.
Prevalecerá la voluntad del testador siempre que se ajuste a derecho.
El artículo 996, está al revés, primero hay que considerar el inciso 3.
LA SUCESION TESTADA
La sucesión testada es aquella, en que la persona o personas asignatarias están
determinadas por el propio causante en un acto jurídico denominado testamento.
La expresión testamento viene del latín “Testatio mentis” que significa testimonio de
voluntad
El testamento representa de la manera más gráfica y patente el carácter perpetuo del
derecho de propiedad o dominio, porque permite al titular del dominio incluso disponer de
sus bienes para después de sus días
EL TESTAMENTO
Está definido en el artículo 999
ARTICULO 999: “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus
días, conservando la faculta de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva”.
Características:
1. – Es un acto
“El artículo 999 comienza diciendo “El testamento es un acto”, a lo cual debemos
agregar de que es un acto jurídico unilateral.”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
a) Es un acto unilateral: Es decir, aquel que se perfecciona con la sola voluntad de una
sola parte.
(No es como la convención que es un acuerdo de voluntades de dos o más partes)
b) Es un acto subjetivamente simple: La única parte que interviene solo puede ser una
sola persona.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 92
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
“Debemos Tener presente que en el testamento solo son revocables las disposiciones
testamentarias, no así las declaraciones.”
DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
a) Siempre es revocable
b) La cláusula derogatoria de sus disposiciones futuras
c) La restricción de revocar a que se haga con ciertas palabras o señales, se tendrán por
no escrita.
NOTA: Lo que es revocable son las disposiciones (de bienes) no las declaraciones
(reconocimiento de un hijo)
“Las características del testamento son:
- Es un acto jurídico unilateral
- Es un acto más o menos solemne
- El testamento es un acto personalísimo: La definición del 999 continúa diciendo que el
testamento es un acto en que “una persona”, dispone de sus bienes... Habrá que agregar
que es un acto de una sola persona como lo dice expresamente el inciso 1 del artículo
1003. Este carácter personalísimo trae consigo dos consecuencias jurídicas de interés:
* La ley no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos ni las disposiciones captatorias
(inciso 2 del artículo ) Las disposiciones captatorias están definidas en el artículo 1059
* En el testamento no cabe la representación jurídica (artículo 1004)
- El testamento tiene por objeto fundamental pero no único, disponer de los bienes
- El testamento produce sus plenos efectos fallecido el causante, pero pueden producir otros
efectos en vida de éste.
- El testamento es esencialmente revocable”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
2.El impúber;
3.El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4.El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5.Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar”
Con respecto al número 2, el impúber es la mujer que no ha cumplido 12 años y el
varón que no ha cumplido 14.
“No hay ninguna novedad en el hecho de que el impúber no pueda otorgar
testamento, puesto que es absolutamente incapaz”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
Avelino León ( Profesor guía de David Vergara para crear su nunca bien ponderada
teoría de los créditos de sexta clase, en la prelación de créditos), dice que demente es aquel
que tiene de tal modo deterioradas sus facultades mentales que no le permiten distinguir
entre el bien y el mal.
“La expresión -“actualmente”- indica que la falta de razón debe ser referida
al momento en que se otorgue el testamento. Por ello, el artículo 1016 exige
expresamente en el testamento abierto que el testador se encuentre en su sano
juicio.
El artículo 1023 dice que el escribano debe dejar constancia de tal
circunstancia en la carátula del testamento cerrado; y el artículo 1038 dispone que
los testigos de un testamento verbal, en el acto de poner éste por escrito, dispondrán
sobre si –“el testador aparecía estar en su sano juicio”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
ARTICULO 18 L.E.R.: “Las solemnidades externas de los testamentos se regirán por la ley
coetánea a su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarán
subordinadas a la ley vigente a la época en que fallezca el testador.
En consecuencia, prevalecerán sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan
la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legítimas, mejoras, porción
conyugal y desheredaciones”
- Claro Solar: Para él debe ser capaz de testar al tiempo al tiempo de testar y conforme a la
ley vigente en ese tiempo y también al tiempo de la apertura
- Alessandri: Dice que se aplica la ley vigente al tiempo del otorgamiento.
El artículo 1006 dice que hay que atender al tiempo del otorgamiento
ARTICULO 1006: “El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las
causas de inhabilidad expresadas en el artículo precedente es nulo, aunque posteriormente
deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento válido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir
alguna de estas causas de inhabilidad”
Si era incapaz al momento de otorgar el testamento, el testamento es nulo.
Pero si es incapaz con posterioridad al testamento, el testamento es válido.
Nos encontramos con los artículos 1057 y 1058 que son el error en el nombre/calidad
y el error en los motivos respectivamente
1.- El artículo 1057 El error en el nombre o calidad
ARTICULO 1057: “El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición
si no hubiere duda acerca de la persona”
Por ejemplo: Dejo La suma de 10 pesos al hijo mayor de mi hermana, esto es, Juan
( pero se llama pedro) y la hermana tiene un hijo y una hija y el hijo es el mayor
La calidad es lo que le atribuye, por ejemplo el hijo matrimonial ( pero no es un hijo
matrimonial ahí se ve afectada la calidad)
Por todo esto cobra gran importancia el artículo 1065
ARTICULO 1065: “Si la asignación estuviere concebida o escrita en tales términos, que no
se sepa a cual de dos o más personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas
personas tendrá derecho a ella”
2.- El artículo 1058, El error en los motivos
ARTICULO 1058: “La asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de
manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita”
Aquí se refiere a las razones que lo indujeron a testar en determinado sentido.
Se refiere solo a un error de hecho, queda excluido el error de derecho.
Un ejemplo de error de derecho: lo considero hijo matrimonial
Dejo la suma de $10.000 a Juan, por haberme salvado la vida, en el hundimiento del
Titanic y resulta que no fue él el que me salvó
B) LA FUERZA
Artículo 1007
Se define como “ La presión o coacción psíquica que se ejerce sobre una persona y
que le produce un temor o miedo de sufrir un daño o mal y para evitarlo ejecuta el acto o
celebra el contrato”
Por ejemplo: Raptan a mi padre y me amenazan que si no hago testamento, mi padre
no aparecerá más ( firma guatón Romo)
Le colocan un revolver en la cien
Lo obligan a firmar el testamento
Si me sujetan la mano para que firme y yo no quiero, aquí no hay fuerza pues, no hay
voluntad. Cuando hay fuerza hay voluntad, hay coacción
ARTICULO 1007: “El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es
nulo en todas sus partes.”
“La expresión –“de cualquier modo”- y -“nulo en todas sus partes”- que utiliza el
precepto, ha dado a encontradas interpretaciones
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 99
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
La expresión “de cualquier modo” del artículo 1007, para José Clemente Fabres
señala que siendo el testamento un acto tan personalísimo cualquier coacción perjudica, vicia
la voluntad
Otra interpretación sostiene que esta expresión hay que entenderla en el sentido que
la fuerza provenga del que se benefició del testamento con fuerza, o sea, que provenga de un
tercero, para que se pueda demandar esta fuerza debe cumplir con los requisitos generales
de la fuerza para que vicie la voluntad, debe ser: Grave
Injusta Artículo 1456
Determinada
“La Corte Suprema ha resuelto, sin embargo, que la fuerza para viciar la voluntad
en el testamento, debe llevar los requisitos exigidos por la ley, no existiendo a su respecto
una situación especial en este caso (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VI,
sección 1ª, página 493)
(DERECHO SUCESORIO – SOMARRIVA)
Si la fuerza no es grave, injusta, ni determinada, no es nula la disposición, es valida la
disposición.
“Sin embargo, parte de la doctrina ha estimado que la sanción, en el caso del artículo
1007, no es la nulidad relativa, sino que la absoluta, basándose en dos argumentos:
1. La letra del precepto; pues al decir que es nulo en todas sus partes estaría indicando que
se trata de la máxima sanción legal.
2. Se agrega que la trascendencia que tiene la fuerza en el caso especial del testamento ha
movido al legislador a sancionarla con la nulidad absoluta.
Sin embargo, a pesar de estos argumentos, parece más lógico concluir que la sanción es
siempre la nulidad relativa, pues al utilizar el legislador la expresión “nulo en todas sus partes”,
ha querido significar que en presencia de la fuerza el testamento es nulo en su totalidad y no
solo lo es la cláusula obtenida por fuerza. Esta interpretación explicaría la frase “de cualquier
modo” que podría significar: sea que la fuerza afecte a todas las disposiciones testamentarias o
solo a alguna de ellas, el testamento es nulo en su integridad.
La historia fidedigna de la ley está confirmando la anterior interpretación, pues en el
proyecto de 1853 solo era nula la cláusula testamentaria obtenida por la fuerza. El legislador
cambió de criterio y en semejante situación declara nulo el testamento en “todas sus partes” o
sea, en su totalidad.
Tiene mucha importancia distinguir si existe nulidad absoluta o relativa, primero en cuanto
al plazo de prescripción de ambas acciones (10 años y 4 años (la rescisión) respectivamente) En
segundo lugar, la nulidad absoluta puede ser solicitada por el que tenga interés actual en ello; la
relativa, solo por aquel en cuyo beneficio fue establecida, sus herederos o cesionarios.”
(DERECHO SUCESORIO- SOMARRIVA)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 100
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
C) EL DOLO
“Es la maquinación fraudulenta destinada a provocar el error en otro para inducirlo a
celebrar un acto o contrato”
Es una maniobra destinada a producir el engaño.
El dolo para que vicie la voluntad requiere (artículo 1458):
o Que sea obra de una de las partes (principal)
o Que aparezca claro que sin el no hubiera actuado o contratado(determinante)
La doctrina opina que el dolo vicia la voluntad en el testamento y como el testamento
es unilateral, basta con el requisito de ser determinante
Para Somarriva el dolo viciaría solo la disposición, en el resto permanecería válido,
sería una nulidad parcial.
Otros opinan que el dolo no está reglamentado en la materia del testamento, solo es
tratado en el artículo 968 Nº4, para este pequeño grupo la sanción sería la del artículo 968, el
que ejerció el dolo incurre en una causal de indignidad.
ARTICULO 968 Nº4: “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le
impidió testar;”
Marítimo
“Todo testamento solemne, cuáquera que sea la forma que revista, deberá cumplir con dos
solemnidades a saber:
1º La escrituración (artículo 1011)
La escritura es solemnidad común a todo testamento solemne, cualquiera sea su forma.
2º La presencia de testigos
En todo testamento solemne deberá concurrir el número de testigos hábiles exigidos por la
ley. Este número es variable: La regla general es tres, pero la ley exige cinco en un caso: El
testamento abierto que no es otorgado ante funcionario”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
ARTICULO 1012: “No podrán ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores dieciocho años;
3. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de razón;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a algunas de las penas designadas en el artículo 267, número 7.º, y
en general, los que por sentencia ejecutoriada, estuvieren inhabilitados para ser
testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto
en el artículo 1024.
Dos a lo menos de los testigos deberán estar domiciliados en la comuna o agrupación
de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deberá saber leer y escribir,
cuando sólo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco”
Del Nº2 al Nº4, miran a la aptitud personal, o sea, que la persona no esté privada de la
madurez suficiente o que carezca de razón
La regla en materia de solemnidades la condiciona el artículo 1026
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 103
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
“Este precepto (artículo 1013), es una aplicación del principio que nos legaron los romanos
de que el error común constituye derecho (error comunis facit jus). También lo es de la
llamada Teoría de la apariencia”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
¿Qué hacer con las sentencias que dictó Barbario Filipo? Estos actos se convalidaron,
no se anularon y a él lo condenaros a muerte
La jurisprudencia en materia de testamentos, ha llegado a ese extremo para impugnar
un testamento. Ejemplo: Se descubrió que el notario no podía ser notario (mal nombrado), se
impugnó su nombramiento.
El acto es válido de todos modos, por los tres requisitos anteriores.
El error común hace derecho (sanea el acto)
Con todo, cuando se omitiere una o más de las designaciones prescrita en el artículo
1016, en el inciso 5.º del 1023 y en el inciso 2.º del 1024, no será por eso nulo el testamento,
siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o
testigo.”
REQUISITOS:
1. LA ESCRITURACION (articulo 1011)
ARTICULO 1011: “El testamento solemne es siempre escrito”
2. FUNCIONARIO COMPETENTE Y TRES TESTIGOS HABILES O ANTE
CINCO TESTIGOS HÁBILES (con la salvedad de la habilidad putativa de un
testigo)
Funcionario competente:
o Notario competente
o Juez de letras del lugar del otorgamiento
Competente en cuanto:
o A la materia
o Al territorio
3. LA LECTURA (Artículo 1015)
ARTICULO 1015. “Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que
el testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos
El testamento será presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo
escribano, si lo hubiere, y por unos mismos testigos”
El testador hace saber sus disposiciones a través de la lectura (artículo 1017)
ARTICULO 1017: “El testamento abierto podrá haberse escrito previamente.
Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en uno o más actos, será
todo él leído en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de escribano por uno de los
testigos, designado por el testador a este efecto.
Mientras el testamento se lee, estará el testador a la vista, y las personas cuya
presencia es necesaria oirán todo el tenor de sus disposiciones.”
No es nulo si el testamento se otorga ante un mayor número de testigos que lo
señalado ( Lo que abunda no daña, lo inútil no vicia lo útil (hoy no se fía mañana sí)
Es nulo si concurriendo el funcionario no lo lee él sino que algún testigo (si no se
aplica la ley el mundo se viene abajo)
Vera comenta: ¿Es necesario además de la lectura que se deje constancia de que se cumplió
con ese trámite de la lectura?
Claro Solar sostiene la tesis de que todo acto solemne ha de bastarse a si mismo.
Alessandri, etc (es la doctrina mayoritaria) sostiene que las solemnidades son de
derecho estricto, que requieren de un texto expreso y que son dos cosas fundamentales:
La solemnidad de la lectura
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 107
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
..................................................
..................................................
..................................................
A cada una de las hojas del
.................................................. Testamento
..................................................
..........................................
........
“En el caso del notario la situación no es tan clara como las examinadas, pero
debemos llegar a la conclusión de que el testamento puede ser otorgado tanto en protocolo
como en hoja suelta. Lo más frecuente será que el testamento se otorgue en el protocolo
mismo. Ahora bien, este testamento que se otorga en el protocolo mismo, es un instrumento
público en cuanto a testamento, pero también lo es en cuanto a escritura pública. En efecto, en
este caso el testamento no es sino una escritura pública, ya que cumple con todos los
requisitos de ésta.
Pero no es forzoso que el testamento se incorpore en el protocolo del notario, pues
puede también otorgarse en hoja suelta.
Las siguientes razones así lo comprueban:
El artículo 1017 dispone que el testamento podrá hacerse escrito
previamente, lo cual está indicando que bien puede el testamento no
ingresar al protocolo, ya que lo contrario equivaldría a que éste saliese de
la notaria, caso jurídicamente imposible;
Los artículos 866 del Código de Procedimiento Civil y 4020 Nº2 del
Código Orgánico de Tribunales, como pronto lo veremos, se refiere a la
protocolización del testamento abierto otorgado en hoja suelta, sin
distinguir cual funcionario lo haya autorizado, lo que viene a confirmar que
incluso si lo hace el notario no es forzosa su inserción en protocolo.
Así también lo ha reconocido la jurisprudencia (Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo VI, sección 1ª, página 432)
El artículo 439 del Código orgánico de tribunales, con la redacción que le dio la
ley18.181, del 26 de noviembre de 1982, vino a llenar un sensible vacío en nuestra
legislación, al establecer un índice general de testamentos abiertos o cerrados, otorgados ante
notario público o funcionario que haga sus veces, y que se lleva en el archivo judicial de
Santiago. Los índices serán separados para los testamentos abiertos o cerrados, y solo se
exhiben por orden judicial a petición de un particular que acompañe el certificado de
defunción correspondiente al otorgante del testamento. Antes sino se tenia copia del
testamento había que recorrer todas las notarias e índices tratando de verificar si el causante lo
había otorgado o no.”
(DERECHO SUCESORIO-SOMARRIVA)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 111
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
El inciso dos del artículo 1017 reitera la idea de que el testamento puede
escribirse en un lugar distinto del protocolo o registro público del notario.
2) TESTAMENTO OTORGADO ANTE JUEZ DE LETRAS DEL LUGAR DE SU
OTORGAMIENTO
El juez de letras no lleva registro del testamento.
Como no tiene este registro, en él siempre el testamento se otorgará en hojas sueltas,
SIEMPRE.
3) TESTAMENTO OTORGADO ANTE EL OFICIAL DEL REGISTRO CIVIL
(Hasta el año 1996)
Siempre que fueran oficiales del registro civil en aquellas comunas que no fueran
asiento de notario.
Consecuencia que traería el hecho de que solo valdría como instrumento privado:
Instrumento privado (artículo 346 Código de Procedimiento Civil), pueden
impugnarse:
Por falsedad
Por falta de integridad
Cuando se impugna, el que lo invoca, el que quiere aprovecharse de él; tiene el peso
de la prueba.
Ejemplo: Pinocho es heredero abintestato. Blancanieves le presenta un testamento
que dice que ella es la única heredera. Pinocho, ( el bueno, el de los cuentos), puede
impugnarlo por falta de integridad por que no está completo, por que es falso, porque no es
cierto que hubo unidad del acto. Blancanieves tendrá que probar que ese testamento es
auténtico, y que efectivamente se trata de la voluntad del testador, que hubo unidad del acto,
etc
1ª. Quienes dicen que es un acto solemne de prueba por si mismo, por lo tanto, en el
mismo acto debe constar que se cumplieron con las solemnidades y la única forma, sería
dejar constancia que se leyó
2ª. Otra doctrina (Alessandri), sostiene que no hay que confundir la solemnidad en si
misma con la solemnidad de la mención; que este principio que el acto solemne se
prueba por si mismo es puro adagio jurídico, no hay norma legal que lo exprese, por lo
tanto, basta con cumplir con la solemnidad sin que sea necesario dejar constancia de que
se cumplió.
La mejor prueba es el artículo 1019, cuando al reglamentar el testamento del ciego,
exige dejar constancia de la doble lectura.
Si esta obligación existía no habría sido necesario que el artículo 1019 la exija y esto
es, porque en los demás casos no es exigencia
ARTICULO 1019: “El ciego podrá solo testar nuncupativamente y ante escribano, o
funcionario que haga veces de tal. Su testamento será leído en alta voz dos veces; la
primera por el escribano o funcionario, y la segunda por uno de los testigos elegido al
efecto por el testador. Se hará mención especial de esta solemnidad en el testamento”.
TESTAMENTO CERRADO
GENERALIDADES
Es una elección que depende del arbitrio del que va a testar.
Excepción: Hay casos en que ciertas personas tienen solamente esta forma de testar
I. Personas que pueden otorgar solo testamento abierto:
a. El Ciego (artículo 1019)
b. Loa analfabetos (artículo 1022)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 114
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
II. Personas que pueden otorgar solo testamento cerrado (artículo 1024 inciso 1)
a. Los sordos
b. Los mudos
c. Los sordomudos
d. Las personas que hablen un idioma que no pueda ser entendido por los
testigos y el funcionario competente (extranjeros que no hablen el idioma
español)
ARTICULO 1024 INCISO 1: “Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de
viva voz, solo podrá otorgar testamento cerrado...”
El artículo 1008 define el testamento cerrado.
ARTICULO 1008 INCISO 5º PARTE FINAL: “....y testamento cerrado o secreto, es aquel
en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas.”
Es decir “es aquel en que no es necesario que el testador haga sabedores de sus
disposiciones a los testigos”
El artículo 1023 precisa el concepto de testamento cerrado.
ARTICULO 1023: “Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en
que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva
voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del
artículo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrán
hacer esta declaración escribiéndola a presencia del escribano y testigos.
El testamento deberá estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estará cerrada o se cerrará exteriormente
de manera que no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro
medio para la seguridad de la cubierta.
El escribano expresará en el sobrescrito o cubierta, bajo el epígrafe testamento, la
circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del
testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, día, mes y año del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y
signo del escribano, sobre la cubierta.
Durante el otorgamiento estarán presentes además del testador, un mismo escribano
y unos mismos testigos, y no habrá interrupción alguna sino en los breves intervalos que
algún accidente lo exigiere.”
Lo que constituye esencialmente a un testamento cerrado es el acto por el cual el
testador presenta un sobre cerrado (artículo 1023 inciso 1)
Presenta este sobre cerrado o una cubierta cerrada a los testigos y funcionario
competente para que:
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 115
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
a) Lo vean
b) Lo oigan
c) Lo entiendan
El mudo hace esta declaración escribiéndola en el sobre o cubierta. (artículo 1024)
ARTICULO 1024: “Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz,
solo podrá otorgar testamento cerrado.
El testador escribirá de su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o la
equivalente en el idioma que prefiera, y hará del mismo modo la designación de su persona,
expresando, a lo menos, su nombre, apellido y domicilio, y la nación a que pertenece; y en
lo demás se observará lo prevenido en el artículo precedente”
TESTAMENTO
Ante mí en Concepción siendo las..., con fecha
de..., en mi oficina ubicada en .... comparecen
don......., domiciliado en......, chileno, casado, y
en presencia del notario que autoriza y testigos
que al final se indican, este sobre cerrado
declarando a viva voz...., estando en su sano
juicio.....
Durante el otorgamiento estuvieron presente
además del testador, escribano que autoriza, los
testigos siguientes.......
1) ........., con domicilio en.......
2) ........., con domicilio en.......
3) ........., con domicilio en.......
Sin interrupciones termina el otorgamiento de
este testamento, firmando los testigos, el
escribano y el testador
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastará que el escribano y los testigos
instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los
ausentes.
No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autorizó el testamento, será
reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrán ser
abonadas las firmas del escribano y testigos ausentes, como en el caso del inc. 4.º del
artículo 1020.”
Dice el artículo 1.031 "En los testamentos privilegiados podrá servir de testigo toda
persona de sano juicio, hombre o mujer, mayor de diez y ocho años, que vea, oiga y
entienda al testador, y que no tenga la inhabilidad designada en el número 8 del
artículo 1.012. Se requerirá además para los testamentos privilegiados escritos que los
testigos sepan leer y escribir.
No serán necesarias otras solemnidades que éstas, y las que en los artículos siguientes
se expresan". (Son tres como se ve).
El artículo 870 del Código de Procedimiento Civil dispone que "los testamentos
privilegiados se someterán en su apertura, publicación y protocolización a las reglas
establecidas por el Código Civil respecto de ellas".
EL TESTAMENTO VERBAL
CONCEPTO. El Código no lo define, pero de lo expresado por los artículos 1.033 a 1.035
podemos decir que "es aquel que otorga una persona en caso de peligro inminente para su vida
ante tres testigos y haciendo de viva voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias".
Peligroso.
Requisitos.
1. Peligro inminente para la vida del testador (cuestión de hecho).
Artículo 1.035 "El testamento verbal no tendrá lugar sino en los casos de peligro
tan inminente de la vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de
otorgar testamente solemne".
2. Presencia de tres testigos. Artículo 1.033 "El testamento verbal será presenciado
por tres testigos a lo menos".
Dice el artículo 1.039 inciso 1 "La información de que hablan los artículos
precedentes, será remitida al juez de letras del último domicilio, si no lo fuere el que ha
recibido la información; y el juez, si encontrare que se han observado las solemnidades
prescritas, y que en la información aparece claramente la última voluntad del testador,
fallará que según dicha información, el testador ha hecho las declaraciones y
disposiciones siguientes, (expresándolas); y mandará que valgan dichas declaraciones
y disposiciones testamentarias del difunto, y que se protocolice como tal su decreto".
De modo que se tiene como testamento la "resolución judicial" (última parte del inciso
1 del artículo 1.039).
El artículo 420 N3 del Código Orgánico de Tribunales, dispone que, una vez
protocolizados, los testamentos privilegiados "valdrán como instrumentos públicos".
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 123
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
¿Puede impugnarse este testamento? Claro. Igual que cualquier otro. Dice el artículo
1.040 "El testamento consignado en el decreto judicial protocolizado, podrá ser
impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento auténtico".
O sea que la resolución judicial no produce cosa juzgada. Es natural, los actos de
jurisdicción no contenciosa producen solo cosa juzgada aparente.
Requisitos.
Presencia del funcionario ya indicado.
Presencia de testigos. La ley no dice cuántos.
Opiniones: algunos dicen que tres testigos, aplicando las reglas del testamento solemne abierto.
Otros opinan que bastan dos, Claro Solar y Meza, ya que el artículo 1.042 habla de "los
testigos". Con dos se forma el plural exigido. En los proyectos del Código se hablaba de dos y
por una errata se omitió indicar finalmente su número,
Somarriva y Barros Errázuriz piensan que tres, porque es el número exigido como regla
general. (para el testamento solemne abierto otorgado ante funcionario, según el artículo 1.041;;
para el solemne cerrado, según el artículo 1.021; para el verbal, según el artículo 1.033; y para
el marítimo, conforme al artículo 1.048).
La única excepción la constituye el testamento solemne abierto otorgado sin la concurrencia del
funcionario (exige cinco).
Firma del testador si supiese y pudiese escribir; de lo contrario, se omite la firma dejándose
constancia de esa circunstancia.
Trámites posteriores al otorgamiento del testamento militar.
Dice el artículo 1.045 "El testamento llevará al pie el Visto Bueno del jefe superior de la
expedición o del comandante..."
Caducidad del testamento militar.
Dice el artículo 1.044, inciso 2 "Si el testador sobreviviere a este plazo, caducará el
testamento". Es una norma semejante a la que vimos en el artículo 1.036 para los testamentos
verbales. La diferencia estriba en que el plazo se amplía de treinta a noventa días, y comienza a
contarse desde que cesan con respecto al testador las circunstancias que habilitan para testar
militarmente, y no desde el otorgamiento del testamento.
TESTAMENTO MILITAR CERRADO.
Artículo 1.047 inciso 1 "Si el que puede testar militarmente prefiere hacer testamento
cerrado, deberán observarse las solemnidades prescritas en el artículo 1.023, actuando como
ministros de fe cualquiera de las personas designadas al fin del inciso 1 del artículo 1.041".
El habilitado para testar militarmente, -aplicando las reglas generales en materia testamentaria-,
puede optar por testar en forma abierta o cerrada.
En principio, se aplican al testamento militar cerrado las mismas normas que al testamento
cerrado solemne; el artículo 1.047 se remite expresamente al artículo 1.023.
Diferencias entre ambos:
1. El funcionario competente para el militar cerrado lo indica el inciso 1 del
artículo 1.041 (capitán, etc.)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 125
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
2. La carátula será visada en la misma forma del testamento militar abierto, o sea,
el jefe superior de la expedición o el comandante de la plaza, según el caso,
pondrán sus Vistos Buenos al pie de ella y la rubricarán; y
La ley no lo dice, pero se opina que tres, por las razones que ya vimos a
propósito del abierto.
abierto, como testamento marítimo cerrado (artículo 1.054) o como verbal (artículo
1.053).
2. -El otorgado en nave mercante que navega bajo bandera chilena solo puede ser abierto
(artículo 1.055 se remite al artículo 1.048).
b) que la nave arribe a puerto chileno se entregará dicho ejemplar con las mismas
formalidades al respectivo gobernador marítimo, el cual lo transmitirá para
iguales efectos al Ministerio de Marina.
Dice el artículo 1.054 "Si el que puede otorgar testamento marítimo, prefiere hacerlo
cerrado, se observarán las solemnidades prescritas en el artículo 1.023, actuando como
ministro de fe el comandante de la nave o su segundo". De modo que se observan las
mismas solemnidades prescritas en el artículo 1.023, con la salvedad relativa al
funcionario: acá actúa como ministro de fe el Comandante de la nave o su
segundo.Juegan en este caso, también, los artículos 1.049 y 1.050, ya estudiados, por la
remisión que a ellos hace el artículo 1.054.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 127
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
El artículo 1.053 se limita a decir que en caso de peligro inminente para la vida del
testador, podrá éste otorgar testamento verbal a bordo de un buque en alta mar, para
cuyo caso rigen las mismas normas dadas por el Código para el testamento militar
verbal de que trata el artículo 1.046.
(ALGUNOS TESTAMENTOS)
TESTAMENTO ABIERTO
Comparece ..........................., originario
siguen:
fallecida.
ley.
interior, Concepción.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 129
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
domiciliado en...............................
deliberada voluntad.
TESTIGOS:
Nº................domiciliado en ............................
Nº................domiciliado en ............................
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 130
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Nº................domiciliado en ............................
TESTAMENTO ABIERTO
Don .......................... y
de ............................
ningún tipo.
con..............., y .....................-
a......................., de nacionalidad..............,
en..............................
adelante.
Nº.................,domiciliado en ...........................
Nº.................,domiciliado en ...........................
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 132
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Nº.................,domiciliado en ...........................
Nº.................., domiciliado
en ..........................
TESTIGOS:
Nº................domiciliado en ............................
Nº................domiciliado en ............................
Nº................domiciliado en ............................
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 133
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
LAS ASIGNACIONES
CONCEPTO: Asignación es la que hace el testamento o la ley al asignatario, o dicho de otro
modo, es aquella parte del patrimonio del difunto o los bienes del difunto, que el testamento
o la ley asigna ciertas personas llamadas legitimarios.
La asignación la puede hacer el propio causante en el testamento, pero si no dispone
de sus bienes, es la ley la que determina que personas y en que parte del patrimonio
sucederán al difunto.
REQUISITOS:
- Requisitos o condiciones subjetivas
- Requisitos o condiciones objetivos
Las condiciones o requisitos de las asignaciones, desde un punto de vista subjetivo, es
decir, del asignatario, requiere:
Ser capaz
Digno
Ser una persona cierta y determinada
Esta ultima característica, al ver materias ya pasadas, (Requisitos subjetivos para
suceder por causa de muerte), dijimos que las estudiaríamos con más detención al analizar
las asignaciones y en especial y concretamente en las asignaciones testamentarias; puesto
que, cuando las asignaciones las hace el legislador, no tiene faltas dicha asignación, jamás en
una sucesión intestada encontraremos la omisión de este requisito, la de ser cierto y
determinado
¿Qué significa que la persona debe ser cierta?
Significa que debe existir. (existir natural o jurídicamente a lo menos al abrirse la
sucesión)
¿Qué significa que la persona debe ser determinada?
Que además de existir, se sepa quien es.
¿Cómo se determina la persona del asignatario en las Asignaciones testamentarias?
La ley señala en el artículo 1056 inciso 1, dos caminos para determinarlo:
a) Por su nombre (dejo la mitad de mis bienes a Iván Luis
Zamorano Zamora), pero no solamente es la única forma;
b) Se puede determinar por indicaciones claras del testamento
(Dejo todos mis bienes a los hijos de Juana Pérez)
ARTICULO 1056 INCISO 1: “Todo asignatario testamentario deberá ser una persona
cierta y determinada, natural o jurídica, ya sea que se determine por su nombre o por
indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignación se tendrá por no
escrita....”
Si no existe esta determinación, la asignación es nula, por lo tanto, quedará sin
efecto, se tendrá por no escrita (artículo 1056 inciso 1 parte final)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 134
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
También puede darse el caso de que esté concebido en términos tales que no se sabe
a cual de dos o más personas ha querido designar el testador. (por ejemplo: Dejo mi
departamento en Pingueral a la hija de Joaquín Lavín, este vendedor de pomadas tiene más
de una hija) En este caso se debe remitir a lo prescrito por el artículo 1065.
ARTICULO 1065: “Si la asignación estuviere concebida o escrita en tales términos, que no
se sepa a cual de dos o más personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas
personas tendrá derecho a ella”
EXCEPCIONES
Examinaremos ciertos casos en que no se cumple el requisito de ser la persona cierta
y determinada. Pues, por los fines altruistas el legislador les reconoce validez.
Son los siguientes:
1. Asignaciones que se hacen indeterminadamente a los parientes. (artículo 1064)
Ejemplo: Dejo todos mis bienes a mis parientes amados.
ARTICULO 1064: “Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá
dejado a los consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión
abintestato, teniendo lugar el derecho de representación en conformidad a las reglas
legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues
entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del grado inmediato”
Este artículo, lo que hace en el fondo es complementar y determinar la decisión del
testador, dejando la asignación a los parientes de grado más próximo según el orden y las
reglas de la sucesión intestada.
Si en el grado más próximo hubiere un pariente, se llamará a los del grado siguiente,
pues el legislador, entiende “parientes”. Si no existiere este artículo una asignación de esa
laya se tendría por no escrita.
2. Las asignaciones dejadas a objetos de beneficencia sin designarlo en el testamento
(artículo 1056 inciso 2)
Ejemplo: Dejo todos mi bienes para fines beneficencia pública. Aquí el asignatario
está indeterminado
ARTICULO 1056 INCISO 2: “...Valdrán con todo las asignaciones destinadas a objetos de
beneficencia, aunque no sean para determinadas personas...”
El código dice “valdrán con todo”, pero ¿como podemos afirmar esto, si en el testamento
no se dan indicaciones precisas? Lo que pasa es que el código complementa la
indeterminación que falta y lo hace por los fines loables que se persiguen.
3. Las asignaciones dejadas a establecimientos de beneficencia sin designación en el
testamento (artículo 1056 inciso 3)
ARTICULO 1056 INCISO 3: “...Las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de
beneficencia, sin designarlo, se darán al establecimiento de beneficencia que el Presidente
de la República designe, prefiriendo alguno de la comuna o provincia del testador...”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 135
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Por lo anteriormente definido, tenemos que la asignación debe tener un objeto, una
cosa sobre la cual recaiga. Esta cosa debe ser determinada o determinable. Esto que se señala
no es nada nuevo, es casi pura aplicación de las normas de los actos jurídicos,
específicamente lo señalado en el artículo 1451.
ARTICULO 1461: “ No solo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración
de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras
sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género...”
Ejemplo: Lego todo el trigo que se encuentra en cierto granero. ¿Cuánto trigo? Aquí
está determinado el género, la cantidad es incierta; pero el testamento fija los datos que
permiten determinarlo. En consecuencia, no esta determinado pero es determinable.
La cosa que es asignada deberá ser:
En una universalidad, a título universal (todo el patrimonio o una parte o alícuota del
mismo)
En especies determinadas (tal caballo) o que por indicaciones del testamento puedan
determinarse (dejo el trigo que está en cierto granero)
De género (10 vacas)
A esto se refiere el artículo 1066 inciso 1.
ARTICULO 1066 INCISO 1: “Toda asignación deberá ser a título universal, o en especies
determinadas o que por indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de
género y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendrá por
no escrita...”
Si no se cumple esto, estamos frente a un objeto indeterminado y esto es lo mismo
que no tenga objeto, es como si no existiera, en realidad no existe. Por ejemplo: Dejo al
Pastor Jaime Vera todo lo que necesita para una vida confortable. (parte final del inciso
primero del artículo 1066)
Sería como una tentativa de acto que no llega a ser una asignación, se tendría por no
escrito
EXCEPCION: Artículo 1066 inciso 2
ARTÍCULO 1066 INCISO 2: “...Sin embargo, si la asignación se destinare a un objeto de
beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que
hayan de invertirse en él, valdrá la asignación y se determinará la cuota, cantidad o
especies, habida consideración a la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del
testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer
libremente...”
Ejemplo: Dejo una asignación para que en el sector Patricio Lynch funcione el
preuniversitario y el comedor infantil, para que le dé educación a 10 jóvenes en forma
gratuita y alimentación a 15 niños.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 137
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Le dejo la universalidad ¡No!, le dejo especies ¡No!, le dejo especies que se puedan
claramente determinar por las indicaciones del testamento ¡No!, le dejo un género
determinable ¡No! ( vamos a decir que no oh, oh yo lo canto sin temor. Chile la alegría ya
viene... Que día aquel)
En todo caso si se debe tener presente que el legislador exige una determinación y esta es
que en el testamento se determine el objeto de beneficencia, en caso de no ser así se tendría
por no escrita dicha disposición.
El legislador nuevamente hace valer este tipo de asignaciones, porque son destinados a
una obra noble. El legislador le completa la asignación.
¿Quién hace la determinación?
La determinación la hace el juez (artículo 1066 inciso final)
ARTICULO 1066 INCISO FINAL: “...El juez hará la determinación, oyendo al defensor de
obras pías y a los herederos; y conformándose en cuanto fuere posible a la intención del
testador.”
Como señalamos, la determinación la hace el juez, oyendo al defensor de obras pías
(hoy llamado defensor público) y a los herederos.
Obras pías = Obras de piedad
¿Cómo hace la determinación el juez?
1º. escuchará al defensor público y a los herederos
2º. tomará en consideración:
a) La naturaleza del objeto (sala de clases para 10 jóvenes, comedor para 10 niños
b) Las otras disposiciones del testador (Dejo la mitad de mis bienes a La Universidad
San Sebastián para que algún día pueda cambiarse a las Tres Pascualas; en este caso
la asignación de beneficencia no puede ser más del 50 por ciento)
c) Las fuerzas del patrimonio (como soy pobretón, el comedor será pequeño y la sala
de clases no tendrá pizarra)
d) La parte que ha podido disponer libremente
Después escuchara al defensor de obras pías y a los herederos y fallará ( “vistos...”)
a) El hecho se haya realizado en vida del testador (Badilla tenga cursado el Magíster),
nuevamente se debe distinguir:
1. Si este hecho admite repetición.
2. Si este hecho no admite repetición
1. Si el hecho admite repetición: Si el hecho admite repetición y el testador supo al
momento de testar que ha ocurrido en vida, se entiende que quiere que se repita ( Badilla
debe repetir otro Post grado)
Si el hecho admite repetición y no fue conocido al momento de testar por el testador,
no obstante que este hecho sean de los que admiten repetición, se mirará la condición
como cumplida (Badilla ya cumplió)
2. Si el hecho no admite repetición: Si el hecho no admite repetición y se realizó en
vida del testador se mira la condición como cumplida.
Ejemplo: Dejo el Fundo Santa Julia a Flaco Estrada siempre que se case; y resulta que se
casa antes de hacer el testamento.
Siguiendo lo que nos señala el 1069 que dice que se debe estar a la substancia de las
disposiciones, aquí en Chile el matrimonio es indisoluble, no admite repetición (solo por
la muerte del cónyuge, anula el matrimonio), entonces se entenderá como cumplida.
REGLAS A QUE TIENEN QUE SOMETERSE LAS ASIGNACIONES
TESTAMENTARIAS CONDICIONALES
El estatuto jurídico de las asignaciones testamentarias condicionales:
Primero se rige por los artículo 1070 – 1079, Libro III, título 4.
Supletoriamente lo no previsto en estos artículos, son complementados por:
- Por las normas de las obligaciones condicionales convencionales (artículos 1473 –
1493, Libro IV, título 4)
- En lo no previsto en éstos, se aplican las disposiciones de la propiedad fiduciaria
(libro II, título 8)
Artículo 1070.
ARTICULO 1070: “Las asignaciones testamentarias pueden ser condicionales.
Asignación condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condición,
esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que según la intención del testador no
valga la asignación si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el
título de las asignaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a
expresarse”
Con relación a lo anterior, el artículo 1070 inciso 3, nos remite a las reglas de las
obligaciones convencionales, por ejemplo: los efectos de la condición resolutoria cumplida
(los artículos 1486, 1487, 1490, 1491 reglan los efectos de la condición resolutoria
cumplida)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 142
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
La ley también establece una serie de reglas que se refieren a casos particulares, con
respecto a la validez de algunas condiciones, por ejemplo:
A. La condición de no contraer matrimonio (artículo 1074)
Esta se refiere a no contraer matrimonio con nadie.
Por ejemplo: Le dejo $1.000.000 a Camilo Fernández si no se casa nunca.
Esta condición se entiende atentatoria contra la naturaleza humana, el orden público
incluso, y por eso se tendrá por no escrita la condición. Se mira como una asignación
pura y simple.
Pero si la condición se refiera a que no contraiga matrimonio antes de los dieciocho
años será válida.
ARTICULO 1074: “La condición impuesta al heredero o legatario de no contraer
matrimonio se tendrá por no escrita, salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de
dieciocho años o menos.”
B. La condición de casarse o no casarse con una persona determinada. (artículo 1077)
Por ejemplo: Dejo todos mis bienes a Cecilia sino se casa con Carlos Saúl. Dejo
todos mis bienes a Lavín si se casa con la Tontita Larraechea.
Este tipo de condiciones vale (no es de orden público ni atentatorio contra la
naturaleza humana, está en relación con el interés individual de los contrayentes)
ARTICULO 1077: “La condición de casarse o no casarse con una persona determinada, y
la de abrazar un estado o profesión cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea
incompatible con el estado de matrimonio, valdrán.”
C. La condición de abrazar un estado o profesión cualquiera, permitido por las leyes
aunque sea incompatible con el matrimonio. (artículo 1077)
Ejemplo: Ser sacerdote.
ARTICULO 1077: “La condición de casarse o no casarse con una persona determinada, y
la de abrazar un estado o profesión cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea
incompatible con el estado de matrimonio, valdrán.”
D. La condición de permanecer en estado de viudedad (Artículo 1075)
Ejemplo: Dejo un tercio de mi fortuna a la Tencha si permanece viuda.
Esta condición se tendrá por no puesta, o menos que tenga uno o más hijos del
anterior matrimonio, al tiempo de deferírsele la asignación.
ARTICULO 1075: “Se tendrá asimismo por no puesta la condición de permanecer en
estado de viudedad; a menos que el asignatario tenga uno o más hijos del anterior
matrimonio, al tiempo de deferírsele la asignación.”
E. La condición que consista en proveer para la subsistencia de una persona mientras
permanezca soltera o viuda, dejando usufructo, uso o habitación o una pensión
periódica. (artículo 1076)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 144
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D. CIVIL IV U. San Sebastián
ARTICULO 1319: “Si alguno de los coasignatarios lo fuere bajo condición suspensiva, no
tendrá derecho para pedir la partición mientras penda la condición. Pero los otros
coasignatarios podrán proceder a ella, asegurando competentemente al coasignatario
condicional lo que cumplida la condición le corresponda.
Si el objeto asignado fuese un fideicomiso, se observará lo prevenido en el título de
la propiedad fiduciaria.”
Como vemos, puede darse el extremo que un coasignatario bajo condición suspensiva
(le dejo la mitad de mis bienes a Raúl Caamaño Isbej si se recibe de abogado antes de cinco
años), no solamente no pueda pedir la partición sino que los demás coasignatarios si lo
hagan. En todo caso le deben asegurar competentemente al coasignatario condicional
(Caamaño Isbej) lo que corresponde cumplida la condición.
Si el asignatario bajo condición suspensiva muere antes de cumplirse la condición no
transmite derecho alguno (artículo 1078 inciso 2)
Este artículo también se refiere a los frutos; cumplida la condición suspensiva, no se
deberán los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que el testador expresamente lo
hubiere expresado en el testamento. (artículo 1078 inciso final)
El artículo 1488, se aplica supletoriamente a las asignaciones testamentarias
condicionales.
ARTICULO 1488: “Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos
percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los
contratantes, según los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.”
I) Clasificación general:
a) Asignación a día cierto y determinado
b) Asignación a día cierto pero indeterminado
c) Asignación a día incierto pero determinado
d) Asignación a día incierto e indeterminado
A esta clasificación se refiere el artículo 1081.
ARTICULO 1081: “El día es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar y se sabe
cuando, como el día tantos de tal mes y año, o tantos días, meses o años después de la fecha
del testamento o del fallecimiento del testador.
Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe
cuándo, como el día de la muerte de una persona.
Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de
llegar, se sabe cuando, como el día en que una persona cumpla veinticinco años.
Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni cuando,
como el día en que una persona se case.”
A) Asignación a día cierto y determinado: El día es cierto si se sabe que va a llegar y es
determinado si se sabe cuando. Por ejemplo: 1 de enero de 2001, este es un día cierto y
determinado porque se sabe cuando va a ocurrir.
Esto está tratado en el artículo 1081 inciso 1.
ARTICULO 1081 INCISO 1: “El día es cierto y determinado, si necesariamente ha de
llegar y se sabe cuando, como el día tantos de tal mes y año, o tantos días, meses o años
después de la fecha del testamento o del fallecimiento del testador...”
B) Asignación a día cierto pero indeterminado: En este caso, se sabe que el día va a llegar,
pero no se sabe con precisión en que momento del tiempo va a ocurrir. Por ejemplo: Cuando
se muera el Tata (el tata se sabe que alguna vez se tendrá que morir, no puede ser inmortal)
Con respecto a este tipo de asignación el artículo 1081 lo describe en su inciso 2.
ARTICULO 1081 INCISO 2: “...Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de
llegar, pero no se sabe cuándo, como el día de la muerte de una persona...”
C) Asignación a día incierto pero determinado: En este caso, no se sabe si va a llegar ese día
o no; pero en el momento en que llegare, se sabe cuando. Por ejemplo: El día en que Juan
cumpla 38 años. Es posible que Juan muera antes de cumplir los 38 años, puesto que puede
suceder como no suceder, por eso es incierto; pero en el evento de llegar a ocurrir, se sabe
cuando va a ocurrir.
El artículo 1081 inciso 3 habla de este tipo de asignaciones.
ARTICULO 1081 INCISO 3: “...Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero
suponiendo que haya de llegar, se sabe cuando, como el día en que una persona cumpla
veinticinco años...”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 147
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D)Asignación a día incierto e indeterminado: Esta última situación se refiere, al caso de que
no se sabe el día que va a ocurrir, ni cuando va a ocurrir. Por ejemplo el día en que Daroch
apruebe el examen de grado.
El artículo 1081 en su inciso final se refiere a éstas.
ARTICULO 1081 INCISO FINAL: “...Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se
sabe si ha de llegar, ni cuando, como el día en que una persona se case.”
II) En base a esta clasificación podemos hacer la clasificación de las asignaciones “desde”:
a) Asignación desde día cierto y determinado
b) Asignación desde día cierto pero indeterminado
c) Asignación desde día incierto pero determinado
d) Asignación desde día incierto e indeterminado
Es importante esta clasificación para ver cuando estamos en presencia de una
asignación testamentaria condicional o no.
A) Asignación desde día cierto y determinado: Este caso está reglamentado por el artículo
1084.
ARTICULO 1084: “ La asignación desde día cierto y determinado da al asignatario, desde
el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de
enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes de que llegue el día.
Si el testador impone expresamente la condición de existir el asignatario en ese día,
se sujetará a las reglas de las asignaciones condicionales”
Por ejemplo: Le dejo mi campo a David Alejandro desde el año siguiente de mi
muerte. Desde la muerte se cuenta el plazo, pero como no hay ninguna incertidumbre le da la
propiedad de la cosa asignada desde el momento de la muerte.
El asignatario lo único que no puede hacer es reclamarla antes, en el fondo la única
prohibición es la exigibilidad de la asignación, pero si tiene la propiedad puede enajenarla.
Pero EXCEPCIONALMENTE, puede suceder que se le agregue la condición de que
el asignatario exista ese día. Por ejemplo: Dejo mi campo a David Alejandro desde el año
siguiente de mi muerte; siempre y cuando a esa fecha él exista.
En este caso esta asignación testamentaria se sujeta a las reglas de las asignaciones
testamentarias condicionales.
B)Asignación desde día cierto pero indeterminado: Esta contemplado este tipo de asignación
testamentaria, en el artículo 1085.
ARTICULO 1085: “La asignación desde día cierto pero indeterminado, es condicional y
envuelve la condición de existir el asignatario ese día.
Si se sabe que va a existir el asignatario ese día, como cuando la asignación es a
favor de un establecimiento permanente, tendrá lugar lo prevenido en el inciso 1.º del
artículo precedente”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 148
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Por ejemplo: Dejo el fundo “Huachipato eterno campeón” a Flaco Estrada y muerto
Flaco Estrada pase a Pucheu.
En este ejemplo ¿dónde está la asignación “desde”?
¿Para quién es la asignación “desde”?
Si esta asignación es condicional ¿Dónde está la condición?
La condición está en que Pucheu viva cuando Flaco Estrada se muera.
El asignatario tiene que existir al momento de cumplirse la condición.
Lo incierto es que Pucheu sobreviva a Flaco Estrada.
El artículo 1085 habla de “... envuelve la condición de existir el asignatario ese
día...” ¿Qué día? Respuesta: Cuando muera Flaco Estrada.
Si Pucheu muere antes, ¿Transmite o no transmite su Derecho? Respuesta: No, la
respuesta la da expresamente el artículo 1078 inciso 2
ARTICULO 1078 INCISO 2: “...Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición,
no transmite derecho alguno...”
No obstante la regla señalada en el inciso 1 del artículo 1085, encuentra su excepción
en el inciso 2 del mismo artículo.
ARTICULO 1085 INCISO 2: “...Si se sabe que va a existir el asignatario ese día, como
cuando la asignación es a favor de un establecimiento permanente, tendrá lugar lo
prevenido en el inciso 1.º del artículo precedente”
Lo incierto es que la persona asignataria exista ese día cierto pero indeterminado (la
muerte del finado Flaco); pero cuando se hace a favor de un establecimiento permanente no
es indeterminado, puesto que éste es permanente. Por ejemplo: : Dejo el fundo “Huachipato
eterno campeón” a Flaco Estrada y muerto Flaco Estrada pase al Fisco. (muchos autores al
referirse a establecimientos permanentes nombran a la Universidad de Chile. Andrés bello
señalaba como ejemplo para este caso a la “Casa de Expósitos” como aparecía en su
proyecto del Código Civil)
Como vemos en el caso del establecimiento permanente no hay condición y ésta sería
una asignación a plazo.
El artículo 1085 por regla general será condición y excepcionalmente será plazo al
referirse a un establecimiento permanente.
C) Asignación desde día incierto pero determinado: A éstas se refiere el artículo 1086.
ARTICULO 1086: “La asignación desde día incierto sea determinado o no, será siempre
condicional”
D)Asignación desde día incierto e indeterminado: Este tipo de asignaciones también se rigen
por el artículo 1086.
ARTICULO 1086: “La asignación desde día incierto sea determinado o no, será siempre
condicional”
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 149
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Nosotros podemos recurrir a una fórmula, aunque no entendamos nada, para saber
cuando la asignación “desde”, va a ser condicional o a plazo.
* Letra B)
* Letra C) SON CONDICIONES
* Letra D)
ASIGNACIONES
“DESDE” * Letra A) y;
* excepcionalmente
la letra B) cuando SON A PLAZO
se hace a un estable-.
cimiento permanente.
B)Asignación hasta día cierto pero indeterminado: Este tipo de asignaciones están
reglamentadas en el artículo 1087.
ARTICULO 1087: “La asignación hasta día cierto, sea determinado o no, constituye un
usufructo a favor del asignatario.
La asignación de prestaciones periódicas es intransmisible por causa de muerte, y
termina, como el usufructo, por la llegada del día, y por la muerte del pensionario.
Si es a favor de una corporación o fundación, no podrá durar más de treinta años.”
Por ejemplo: Dejo mi Colección de coritos de “Milenios”, a Pato Parejas hasta que él
se muera.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 150
DERECHO SUCESORIO
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O sea, las asignaciones hasta día cierto sean indeterminadas o no, es siempre
usufructo.
C) Asignación hasta día incierto pero determinado: Este tipo de asignaciones son tratadas
por el artículo 1088.
ARTICULO 1088: “La asignación hasta día incierto pero determinado, unido a la
existencia del asignatario, constituye usufructo; salvo que consista en prestaciones
periódicas.
Si el día está unido a la existencia de la persona del asignatario, se entenderá
concedido el usufructo hasta la fecha en que, viviendo la otra persona, llegaría para ella el
día.”
Por ejemplo: Dejo a Estrellita Lupon el fundo “Livin la Vida Loca” hasta que cumpla
los 40 años.
Pero, ¿por qué es usufructo si Estrellita puede morir antes?
El usufructo depende de la vida del usufructuario. Es la causal por la cual tenemos el
usufructo. (artículo 806)
ARTICULO 806: “El usufructo se extingue también:
Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del día o condición prefijada
para su terminación.
Por la resolución del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido
sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitución;
Por consolidación del usufructo con la propiedad;
Por prescripción;
Por la renuncia del usufructuario.”
Oto ejemplo, si el usufructo consiste en: Dejo mi colección de cintas filmográficas de
la “Hammer Productions” a Estellita Lupon, hasta que su hija Daisy Dinamarca cumpla 26
años.
Si el día esta unido a la existencia de otra persona que no es el asignatario, se
entenderá concedido el usufructo hasta la fecha en que, viviendo la otra persona, llegaría
para ella el día. El “hasta” está unido hasta que viviendo la otra persona se hubiera
extinguido el usufructo (Si Daisy Dinamarca muere a los 15 años, igual Estrellita Lupon
goza del usufructo hasta que la Difunta Daisy hubiese cumplido sus 26 años)
D)Asignación hasta día incierto e indeterminado: Estas se rigen por el artículo 1083.
ARTICULO 1083: “El día incierto e indeterminado es siempre una verdadera condición, y
se sujeta a las reglas de las condiciones.”
Por ejemplo: Dejo mi Ferrari Testarrosa a Daniel Peñailillo hasta que él se case.
LAS ASIGNACIONES HASTA SON TODAS A PLAZO MENOS LA LETRA D) (Hasta
día incierto e indeterminado, que es condición)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 151
DERECHO SUCESORIO
D. CIVIL IV U. San Sebastián
Por su naturaleza elk modo es imposible cumplirlo desde su inicio. En estew caso no
valdrá la disposición, se viene abajo la asignación, no solamente el modo.
La misma regla se aplica a los casos en que el modo es ilegal.
Por ejemplo: Dejo 10.000.000 a Gladis Marín para que mate a Pinochet.
Lo mismo ocurre si la asignación está concvebida en términos ininteligibles. (no se
entiende el mnodo)
2. Imposibilidad relativa:
Si la imposibilidad del modoconsiste en la forma especial de cumplirla (artículo 1093
inciso2) puede ser cumplida de una manera análoga sin alterar la substancia de la
disposición.
El juez cuando cita a los interesados podráaprobar este modo análogico
El artículo 1093 inciso 2 esta en relación con el artículo 1484 (cabe tener siempre presente
que la condición no puede cumplirse de una mabnera analógica)
3. La imposibilidad absoluta sobrteviniente:
Por ejemplo le dejo un campo prero con la carga de pagarlr el matrimonio a xxcuando ella se
case. Pero xx se muere antes de casarse.En este caso las asignación subsiste pero sin el
gravamen.
4. Modo insuficientemente determinado:
Por ejemplo de mis bienresw dejo lo nevcesario para construir un comedsor qure le de
almuerzo a más de 30 niños pòbres
Aquí, no sedetermina el tiempo, kla forma en que va a cumplirse el modo, ni cuanto se
destina.
El juez determinará la forma y el plazo en que deba cumplise el modo, teniendocomo base:
- Si dejo otyras asignascione
- Deberá consultar en lo posible la voluntad del testadior
- Deberá dejar a lo menos una quinta parte de la cosa asignada al asignatario
Derecho de acrecimiento.
Concepto: Tiene lugar cuando dos o mas asignatarios son llamados a suceder en una misma
cosa , sin designación de cuota, sin habersele nombrado sustituto y no haberse prohibido el
acrecimiento. La parte del asignatario que falta se suma, aumenta la de los otros coasignatarios
en conjunto.
Somarriva lo define como aquel derecho en virtud del cual existiendo dos o mas asignatarios
llamados a un mismo objeto sin determinación de cuota, y faltando uno de los asignatarios, la
cuota del asignatario que falta se junta, aumenta o se agrega a la de los otros asignatarios.
El acrecimiento no es otra cosa que una forma de interpretar la voluntad presunta del testador.
Domínguez opina en contrario, pues por la fuerza de los hechos se da también en la intestada,
pero ocurre que el CC la ha regulado en la sucesión testamentaria. 1190
2.- QUE SE TRATE DE DOS O MAS ASIGNATARIOS: Existen dos o mas asignaciones, o
sea dos a mas asignatarios.
Llamamiento verbal, labial, verbis: Cuando en una misma clausula testamentaria son
llamados varios asignatarios pero a cosas diferentes
Llamamiento real o “in re”: la conjunción se produzca en la cosa, cuando dos o más
asignatarios son llamados en distintas clausulas, a una misma cosa.
Llamamiento mixto: Cuando en una misma claúsula se llama a dos o más asignatarios pero
en una misma cosa, sin designación de cuota.
Por ende el llamamiento es conjunto cuando es real y cuando es mixto (artículo 1149)
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 154
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4.- SIN DESIGNACION DE CUOTA: Tienen que estar llamados los asignatarios sin
designación de cuota. 1148. No es lo mismo que el testador dejara algo a A, B y C que decir
que lo deja separado en 1/3s. Solo en el primer caso hay acrecimiento. Excepciones:
Cuando 2 o mas asignatarios son llamados a una misma cuota sin determinar la parte
que llevan de ella. 1148 inc.2º.
Real, cuando dos o mas asignatarios son llamados a un mismo objeto pero en
cláusulas distintas. Aquí hay acrecimiento. 1149. Esta situación cambia
cuando la asignación se hace en testamentos distintos, entonces no hay
acrecimiento.
5.- FALTA DE UNO DE LOS ASIGNATARIOS: Debe faltar uno de los asignatarios
llamados. 1147. Se entiende que falta un asignatario, según el 1156 para el caso de
sustitución, cuando:
La falta de asignatario debe ser anterior a la muerte del causante, pues si es posterior opera el
derecho de transmisión.
Pudiera haber conflicto en las asignaciones forzosas, pero según el art.1190 prevalece el
derecho de representación. 1183.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 155
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6.- SIN NOMBRAR SUSTITUTO: No debe haber designación de sustituto de la persona que
falta. Aquí opera la sustitución. En definitiva aquí no falta el asignatario porque lo reemplaza
el sustituto. 1163
Características.
2.- Es renunciable. No esta obligado a aceptarlo, puede repudiarlo. (artículos 1151, 1910
inciso 3 y artículo 12)
3.- Quien lleva una asignación por acrecimiento la lleva con todas sus cargas y
gravámenes. 1152
5.- Carece de preferencia porque lo excluyen los otros derechos, que pueden concurrir en
la sucesión por causa de muerte (artículo 1153)
El art.1147 señala que la porción del que falta se agrega a los asignatarios del conjunto.
El usufructo se consolida con la propiedad cuando falta el ultimo de los asignatarios. En verdad
aquí no hay acrecimiento porque la falta del usufructuario se producirá con posterioridad a la
muerte del causante.
MARCELO PEÑAILILLO MUÑOZ 156
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Derecho de sustitución.
Concepto: La sustitución es el llamamiento que hace el causante een el testamento para que una
persona ocupe el lugar de un asignatario principal o directo en el caso de faltar éste o en el
evento de cumplirse una condición.
La sustitución puede ser vulgar o fideicomisaria, artículo 1156. Es vulgar cuando se nombra un
asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferírsele la
asignación, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga el derecho eventual.
(artículo 1156 inciso 2)
CARACTERISTICAS:
Por ejemplo: Dejo a Cacaseno todos mis bienes y si falta Cacaseno se lo dejo todo a sus
hijos (muchos a uno)
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Por ejemplo: Dejo todos mis bienes a los hijos de Bertoldino y si faltan éstos les dejo todos
mis bienes a su padre (de uno a muchos)
- Que no acepte
- Por incapacidad
- Repudió
INTRODUCCIÓN: Decimos que pueden presentarse, puesto que no es obligatorio que éstos se
presenten. Puede ocurrir que en una sucesión por causa de muerte no concurra ninguno de los
derechos, como puede que concurran todos ellos, o solo algunos.
fideicomisaria
Eventualmente puede haber problemas, pues todos ellos operan en la sucesión testada.
Representación y transmisión.
Entre la representación y la transmisión no hay problema, pues se distingue una de otra según el
momento que falta el sucesor, antes o después del fallecimiento del causante.
*Asignaciones voluntarias
El 1167 define las forzosas como aquellas que el testador esta obligado a hacer, y que se suplen
cuando no las ha hecho aún con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Es mala, según Pablo Rodríguez, pues da la idea que la hace el testador, cuando en realidad la
hace la ley.
Constituye la gran limitación a la facultad de testar. Si hay algún asignatario forzoso la libertad
del testador se ve restringida.
Andrés Bello, influido por el derecho anglosajón (Inglaterra) era partidario de la libertad amplia
de testar, incluso entre sus notas expresaba que en el corazón de sus padres los hijos encuentran
la mejor protección de sus derechos y que establecer asignaciones forzosas era atentar contra la
disciplina familiar; por tanto, propuso no establecerlas, sin embargo no hubo acuerdo en la
comisión por la realidad chilena, surgiendo las asignaciones forzosas como una transacción
frente a la libertad que quería imponer Bello.
Hoy en día, gracias a que los avances médicos permiten aumentar la longevidad, pierden un
poco su sentido estas normas, cuya principal finalidad era la protección de los hijos menores,
pues hoy en día al fallecer una persona sus hijos pueden tener 40 o 50 años, perdiendo sentido
su favorecimiento.
Se podría entender que el 1167 indica que estas asignaciones solo restringen el derecho a testar,
pero no es tan cierto, pues aun se aplican en la sucesión intestada. Lo que sucede es que a falta
de testamento es la ley la encargada de entregar a estos asignatarios forzoso partes mas
importantes que las que les corresponderían por el 1167, por ejemplo la porción conyugal, si
hace testamento se le da esta porción, y si no hace la ley respeta la porción conyugal en el
primer orden, y en los demás ordenes lo que recibe es mayor.
Se regulan en la sucesión testada, pues es allí, en el testamento, donde pueden ser burladas.
Dos cuartas partes forman la mitad legitimaria y la parte de éstas que a cada legitimario toca
se llama legítima rigorosa.
- Alimentos.
- Legítimas.
- 1/4 de mejoras.
Esta numeración no importa un orden de prioridad, pero a pesar de ello se les da mas
importancia a las Legítimas.
Naturaleza jurídica.
Son de orden publico, no pueden renunciarse, y el legislador toma medidas para protegerlas:
Otro limite son los acervos imaginarios, tanto el 1º como el 2º, que tiene por objeto
proteger a los legitimarios frente a la donaciones entre vivos hechas a otros
legitimarios o a 3ºs, y que incluso puede llegar a declarar nula la donación por acción
de inoficiosa donación.
El legislador se ha puesto en el caso de que las personas a quienes pretende proteger con las
asignaciones carezcan de méritos, dándole los debidos resguardos al causante, así por ejemplo
si el legitimario ha tenido una conducta manifiestamente injuriosa contra el causante, se crea la
institución del desheredamiento. Respecto de los alimentos debidos por ley, estos cesan por
injuria atroz. En el caso de la porción conyugal, esta se pierde si el cónyuge sobreviviente se
hubiere divorciado por su culpa.
Son tres:
Es una baja general de la herencia (artículo 959) Se paga antes de cumplirse el testamento
(artículo 959 Nº4) nunca se verán perjudicados por el testamento, no necesitan de ninguna
acción protectora. Ellos se pagan antes y lo que reste será el aservo líquido (artículo 959 inciso
final)
Estamos frente al caso de alimentos legales, no voluntarios. Si una persona estaba obligada a
suministrar alimentos a otra por alguna de las razones del 321, al fallecer el alimentante esta
obligación debe de todas maneras cumplirse.
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Así, si estaba pagando alimentos deberá separarse una parte de los bienes para seguir
cumpliendo con esa pensión de alimentos. Es, según el 959 Nº4, una baja general de la
herencia.
Los legitimarios si tienen una acción, si el testador en el testamento no les respeta sus legítimas
rigorosas o su legitima efectiva, pueden hacer valer la acción de reforma del testamento, se
permite al juez reformar un testamento plenamente válido.
1.- El causante fue condenado por sentencia judicial en vida a pagar alimentos.
Se trata de una condena judicial ejecutoriada en vida del alimentante: sería una asignación
forzosa (artículo 1167 Nº1); Otros dicen que si sde trata de alimentos fijados por sentencvia
firmer y ejecutoriada y que si el causante no pagó en vida estariamos frente a una deuda
hereditaria, una deuda que el causante tenía en vida. Estan tratadas como una baja general
distinta (artículo 959 Nº2) (Son distintos al 1167 Nº1)
La demanda está notificada en vida del causante pero la sentencia queda ejewcutoriada despues
que muere (artículo 331 )
El código acostumbrava a pagar una determinada pensión (se le debía por ley)
La doctrina sostiene que esta situación no puede encontrarse en el caso del artículo 1167 Nº1
(Somarriva, Dominguez y Dominguez, Rodriguez Gres)
Pero existe un grupo que discrepa ( Rosende, Kirberstein, Nelson Vera) En este caso si
estamos en precencia de una personma que por ley tiwene derecho a alimentos, podría él
demandar una asignación a los herederos para que de la herencia se le destine una parter para
satisfacer sus necesidades alimenticias.
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Por ejemplo el cónyuge tuvo varios hijos, entre ellos uno de seis años ¿la herencia tendría que
repartirse por iguales partes, incluso este menor va a recibir lo mismo que aquel hijo de treinta
años? ¿Puede este niño deducir demanda de alimentos contra los herederos hermanos?
En lo que se refiere a alimentos hay una intransmisibilidad, o sea, muerto el causante los
herederrtos no tendrían la obligación de pagar alimentos.Esta es una obligación intransmisible.
Pero una excepción a las normas que regulan la materia nos permite sostener que lo que es
intransmisible es el derecho a reclamar alimentos ( su derecho a reclamar alimentos no se
transmite a los herederos( artículo 334) pero la ley no dice nada de la obligación de prestar
alimentos, por eso sería transmisible, los herederos siguen obligados con el alimentario tendrán
que reservarse una determinada parte de los bienes como bajas generales (esta interpretación es
la correcta según Nelson Vera)
Requisitos:
1.- Personas que tengan derecho a cobrar alimentos por ley. Algunas de las personas del
321, si bien no es taxativo son los casos mas importantes.
2.- Estar fijados los alimentos por una sentencia judicial, transacción aprobada
judicialmente, o a lo menos demandados en vida del causante.
Somarriva agrega el caso de la pensión que pagaba voluntariamente en vida. Pablo Rodríguez
discrepa, señalando que no existe la certeza sobre la existencia de este derecho a alimentos. La
jurisprudencia a apoyado mayoritariamente a Pablo Rodríguez, pero algunos fallos apoyan la
teoría de Somarriva.
3.- No deben haber variado las condiciones que originaron los alimentos.
4.- Los alimentos son incompatibles con otras asignaciones forzosas u asignaciones abintestato.
Esta persona, si recibe bienes por otra asignación, tiene bienes, y por ende no requieren
alimentos. Así es de poca aplicación esta asignación.
OBSERVACIONES:
1) Esta asignación es forzosa es una baja generral de la herencia (artículo 959 nº4 en
relación con el artículo 1168)
2) Esta clase de asignatarios no están obligados a dfevolver alguna por concepto de deudas
o cargas hereditarias.
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Los legatarios no responden todos por igual (eso en el principio) Hay un orden de prelación:
Unos legatarios responden primeros:
1º Comunes o valistas
5º Legado estrictamente alimenticio (los que se hacen por ley a ciertas personas y estos
nunca están obligados a devolver)
3) Alimentos voluntarios: Son aquellos que no se deben por ley. Estos asignaciones se
imputan a la parte de libre disposición
Si él quiere regalar que regale con cargo a la parte de la cuarta de libre disposición, pero que
no perjudique a los alimentarios forzosos (no a costa de ellos)
Como se pagan:
La regla es que constituya una baja general de la herencia (959 Nº4). Antes de repartir la
herencia de se hacen las bajas para llegar del acervo ilíquido al liquido.
El 1168 dice que podría ocurrir que el testador, en el testamento, imponga la obligación de
pagar alimentos a un asignatario en particular. Surge la duda sobre el efecto de esta obligación
impuesta por el testador a un asignatario, pues puede pensarse que es una forma de eludir los
alimentos forzosos. Pablo Rodríguez piensa que esta designación es inoponible al asignatario
con derecho a alimentos.
En la práctica:
Antes de hacer la partición se saca una parte del dinero, y con los intereses se da cumplimiento
a la asignación, o bien, si el beneficiado por el derecho de alimentos acepta, se puede constituir
un usufructo, uso o habitación.
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Pablo Rodríguez dice que esta es una asignación a titulo singular, siendo un verdadero legado
hecho por la ley.
En el caso en que los alimentos forzosos fueran excesivos, el 1171 regula esto, el exceso se
imputa a la porción de bienes de que se podía disponer libremente. Mas cuantiosos que los que
según las circunstancias corresponda.
Son las asignaciones mas importantes, definidas en el 1181 como aquella cuota de los bienes
del difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. El inc.2º señala que por
ende los legitimarios son herederos. El género es la asignación forzosa y una de las especies son
las legítimas, otra las mejoras.
La ley 19.585, modificó los legitimarios porque antes no era legitimario el cónyuge
sobreviviente (el cónyuge es llamado como heredero y a la vez es asignatario forzoso)
b) El cónyuge que por culpa suya haya dado ocasión al divorcio perpetuo o temporal (no
tiene la calidad de legitimario ni tiene derecho en la sucesión abintestato)
Las legitimas son aquella cuota de los bienes del difunto que la ley asigna
forzadamente a ciertas personas llamados legitimarios. (1181). Las legitimas son una
asignación forzosa. (1167). La mas frecuente. Como es una asignación forzosa, el
testador debe respetarla en el testamento y si no lo hace, el afectado puede demandar
la reforma del testamento mediante la acción respectiva.
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Los legitimarios son una especie dentro del género de los asignatarios forzosos.
A diferencia del cónyuge que por su porción conyugal no es heredero, el
legitimario es heredero. (1181 inc. 2º). Con la ley 19.585, al eliminarse la porción
conyugal, el cónyuge es legitimario y como tal heredero. Es mas, el CC usa
indistintamente para referirse a lo mismo, los conceptos de heredero forzoso y de
legitimario. El art 1182 enumera a los legitimarios. En el Nº 1 y 3 lo que establece,
en el fondo, es la posibilidad de ser legitimario por representación (1183 y 984). No
hay mas legitimarios que los enumerados en el art 1182. Tan es así, que aunque el art.
24 de la ley 7613 de adopción asimila los derechos sucesorios del adoptado a los
del hijo natural, se encarga de aclarar que eso no le da, al adoptado, la calidad de
legitimario.
Con la ley 19.585 se simplifica totalmente lo relativo a los legitimarios: son
legitimarios los ascendientes, los descendientes (personalmente o representados por su
descendencia) y el cónyuge. Los ascendientes pierden la calidad de legitimario si la
paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco ha sido
determinada judicialmente contra la oposición del respectivo padre o madre. El
cónyuge pierde la calidad de legitimario por haber dado motivo al divorcio por su
culpa.
1.-Son una asignación forzosa y por ende irrenunciable (artículo 1167 Nº2) (1226 inc.
final). Además, renunciar a ella sería un pacto sobre sucesión futura (1463/1682).
MECANISMO DE PROTECCION
El legislador establece una serie de mecanismos de protección incluso alguno de ellos
opera antes de la muerte del causante
1.- El trámite de la insinuación (artículo 1401) “Es la autorización dada por el juez
competente a solicitud del donante o donatario”
Es una solemnidad exigida por en atención a la naturaleza de este contrato.
Toda donación que no fuere insinuada no valdrá en lo que exeda a 2 centavos (artículo
1401) (toda donación tiene que ser insinuada)
2.-Mediante la formación del primer acervo imaginario (artículo 1185)
3.-Con la formación del segundo acervo imaginario (artículos 1186 y 1187) (aación de
inoficiosa donación)
4.-Con la imputación de las donaciones hechas a un legitimario, los legados, las
asignaciones hereditarias, los desembolsos para el pago de deudad de un legitimario
5.- Con la norma del artículo 1197; no puede tasarla ni legar esta facultad (solo puede
señalar las especies)
6.- Acción de reforma del testamento (artículos 1216 a 1220)
Esta acción de reforma es la que tienen los legitimarios (nadie más) a fin de que se les
respeten sus legítimas (sea rigorosa, sea efectiva) Mediante ella la sentencia ordenará
que se reforme el testamento en el sentido que primero se paguen las legítimas
rigorosas o efectivas en su caso, cumplidas éstas, sobre algo, se cumplan las demas
disposiciones testamentarias, sino sobra nada, las demás disposiciones testamentarias
no se cumplen, si sobra algo, pero no aslcanzan a p agarse las demás disposiciones
testamentarias se rebajan todas ellas a prorrata.
el 1198 a las asignaciones a titulo universal, considerando, sobre todo, que deben
imputarse tanto las donaciones revocables a titulo universal como las a titulo
singular.
3.-Desembolsos hechos por el causante para el pago de las deudas de algún
descendiente, en cuanto dicho desembolso haya sido útil para el pago de dichas
deudas (1203).
4.-Los frutos de las cosas donadas. 1205. La regla es que los frutos de las cosas
donadas no se imputan para el pago de las legitimas, si ellas han sido entregadas en
vida del donante al donatario. Y ello, pues las imputaciones y acumulaciones no se
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hacen en especie, sino por el valor de las cosas entregadas. El legislador no hace la
acumulación en especies sino en valor, según el valor de las cosas donadas al tiempo
de la entrega, pues es por la entrega que el donatario se hizo dueño de las cosas
donadas y es desde entonces que le pertenecen los frutos, conforme al principio
de que los frutos de las cosas pertenecen al dueño de ellas. Ahora bien, si las cosas
donadas no han sido entregadas, los frutos sólo le pertenecen desde el momento de la
muerte del causante (desde ese momento hay mora en hacerse la entrega); salvo que
no obstante no haber habido entrega, se haya donado no solo la propiedad sino
también‚ el usufructo de las cosas donadas.
Respecto del pago de las legitimas, pueden presentarse las siguientes situaciones:
La mitad legitimaria es de $50, que dividida entre los dos legitimarios les da $25
a cada uno. El legitimario (digamos, Pedro) que había recibido las donaciones,
conserva los $30 de sus donaciones, quedando pagados imaginariamente así los $25
de su legitima y quedando un exceso de $5 que se carga a la cuarta de mejoras. Esta
disminuye, así, de $25, a $20 y esos $20, si nada se ha estipulado en el testamento en
cuanto a distribución de la cuarta de mejoras, se divide por partes iguales entre
los legitimarios.
d) Si de todos modos, no hay como pagar las legitimas y mejoras, se rebajaran unas y
otras a prorrata. Esto, en el caso en que el donatario que recibió una elevada suma,
ahora es insolvente. Pero antes que rebajar las legitimas y mejoras a prorrata como
lo ordena el art. 1196, hay que ver la posibilidad de que el donatario devuelva el
exceso de lo donado.
Por ultimo, para acabar con las legitimas, hay que analizar el art. 1206 que se pone
en dos situaciones:
El articulo 1200 dispone que si se hace una donación a titulo de legitima, la donación
se resolver si el donatario no es legitimario al momento de abrirse la sucesión. La
ley se pone en dos situaciones:
a)Que se haya hecho una donación revocable o irrevocable a titulo de legitima a una
persona que al momento no era legitimario del causante. Si el donatario no llega a ser
legitimario, queda sin efecto la donación.
b)Que se haga alguna de estas donaciones a titulo de legitimas a una persona que al
momento de hacerse la donación era legitimario, pero después‚ deja de serlo. En
este caso también‚n se resuelve la donación, salvo que el donatario, siendo
descendiente del causante, haya dejado descendientes con derecho de representación.
RESUMEN DE CÓMO SE PAGAN LAS LEGITIMAS
1) Calcen En su legítima rigorosa
2) Exceso se imputa a la cuarta de mejoras, sin perjuicio de dividirse en la
proporcion que corresponda entre los legitimarios (artículo 1193)
3) Exsesop se sacará de la cuarta de libre disposición con preferencia a cualquier
otra disposición (artículo 1194)
4) Legitima excedida debe restituir el exceso (artículo 1206)
5) Reducción a prorrata (artículo 1196)