Jurisprudencia Del Agua en Argentina. Edición 2021.

0
1ª EDICIÓN. 22 DE MARZO 2021

BUENOS AIRES. ARGENTINA
-------------------------------------------------------
“Jurisprudencia del Agua en Argentina.”
Fernando Cabaleiro. Naturaleza de Derechos.
Versión pdf. 1° Edición 2021
Publicación gratuita.
Todos los trabajos publicados y realizados bajo y por Naturaleza de Derechos no reciben
ningún tipo de financiamiento económico, ni privado ni estatal y no se presenta ningún
conflicto de intereses.
Esta obra está bajo una licencia de Creative Commons Reconocimiento-NoComercial-CompartirIgual

4.0 Internacional.
Comentarios, observaciones y opiniones: [email protected]
1
A todas las Asambleas en defensa del Agua
en los territorios de la Argentina.
A Santiago y Emilia.
2
DE AGUA SOMOS. Eduardo Galeano
Página 4
EXORDIO
Página 5
2641 VECINOS Y VECINAS POR EL AGUA

Página 8
INDICE DE CASOS
Página 15
SOBRE EL AUTOR
Página 1305
3
DE AGUA SOMOS
Del agua brotó la vida. Los ríos son la sangre que nutre la tierra, y están
hechas de agua las células que nos piensan, las lágrimas que nos lloran y la
memoria que nos recuerda.
La memoria nos cuenta que los desiertos de hoy fueron los bosques de ayer,
y que el mundo seco supo ser mundo mojado, en aquellos remotos tiempos
en que el agua y la tierra eran de nadie y eran de todos.
¿Quién se quedó con el agua? El mono que tenía el garrote. El mono

desarmado murió de un garrotazo. Si no recuerdo mal, así comenzaba la
película 2001 Odisea del espacio.
Algún tiempo después, en el año 2009, una nave espacial descubrió que
hay agua en la luna. La noticia apresuró los planes de conquista.
Pobre luna.
Eduardo Galeano
Los hijos de los días.
4
La siguiente recopilación es una textos con jerarquía constitucional, conforme
primera edición de selección de fallos y al articulo 75 inciso 22 de la Constitución
dictámenes en los fueros federales y Nacional.
tribunales provinciales relacionados con el En el año 2002 el Comité de Derechos
agua. Se trata de casos de contaminación por Económicos, Sociales y Culturales presentó la
actividades antrópicas como la megaminería, Observación General No. 15, “El derecho al
explotaciones de hidrocarburos, actividades agua” siendo el punto de inicio para
industriales o vinculadas con el agronegocio, reconocerlo como un derecho autónomo.
proyectos sin declaración de impacto Recién el 28 de julio de 2010, la
ambiental, controversias entre Estados Asamblea General de la Organización de la
provinciales por bienes ambientales (ríos, Naciones Unidas reconoció expresamente el
lagunas) compartidos, demandas de daños, acceso al agua potable como un derecho
cese y recomposición, cuestiones de humano básico y urgió a garantizar que los
competencia y procesales, por cortes de casi 900 millones de personas que carecen de
servicio de agua, acceso a la información y ese líquido vital puedan ejercer ese derecho,
reclamos de la población por el en una Resolución que fue adoptada por 122
incumplimiento de los parámetros de calidad votos a favor, ninguno en contra y 41
del agua, principalmente respecto al arsénico, abstenciones. La Asamblea estipuló que el
con varios fallos significativos en este sentido acceso a los servicios sanitarios básicos
por tratarse de una problemática que abarca también es un derecho, en vista de que la
a gran parte de la población en Argentina. contaminación del agua es una de las
El derecho al agua y su saneamiento principales causa de mortalidad en los países
desde la vigencia de la Constitución Nacional más pobres. Según el reporte del 2009 de la
no sido objeto de tratamiento en una ley Organización Mundial de la Salud y de
nacional por el poder constituído. El nuevo UNICEF, cada día 24.000 niños mueren en los
Código Civil y Comercial trajo una primera países en desarrollo por causas que se pueden
aproximación en el artículo 240 al establecer prevenir como la diarrea producto del agua
la protección del agua como un contaminada.
condicionante en el ejercicio de los derechos La resolución que lleva el nombre de
individuales sobre los bienes. Hasta la “Derecho humano al agua y al saneamiento”
reforma constitucional del año 1994, era un insta a todos los países y organizaciones
derecho no enumerado por el poder internacionales a aportar recursos financieros
constituyente. Su explicitud en nuestro orden y tecnología para lograr un acceso universal
jurídico reconoce como fuente a la poco costoso al agua potable y el
Convención sobre la Eliminación de todas las saneamiento, y destaca la responsabilidad de
formas de Discriminación contra la Mujer, los Estados de promover y proteger con el
articulo 14 inciso h) (1981) y la Convención mismo celo todos los derechos humanos.
sobre los Derechos de los Niños, Niñas y También advierte que a costa de unos pocos,
Adolescentes (1989), articulo 24; ambos los ríos, las aguas subterráneas y el mar se
5
Jurisprudencia del Agua en Argentina / Fernando Cabaleiro
han convertido en una gran cloaca a la cual se un sujeto que es su propietario. Ello surge de
envían todo tipo de residuos sin el más la Constitución Nacional (artículo 41), que al
mínimo control y/o tratamiento, proteger al ambiente permite afirmar la
trasladándose la carga de la contaminación a existencia de deberes positivos, es decir, hacer
toda la sociedad, lo que comúnmente se obras en defensa del ambiente. En el
conoce con el nombre de “externalidades segundo, estableció como criterios
negativas”. hermeneúticos en el proceder de la
Por ello, se trata de un derecho cuyos jurisdicción, el principio In Dubio Pro Agua,
delineamientos para su autonomía y consistente con el principio In Dubio Pro
fortalecimiento son parte de un proceso de Natura, por los cuales en caso de incerteza, las
construcción permanente en plena acción y controversias ambientales y de agua, y las
expansión, algo observable en el recorrido leyes de aplicación, deberán ser resueltas e
jurisprudencial que se presenta con esta interpretadas, respectivamente, del modo más
recopilación, en el que el agua es objeto de un favorable a la protección y preservación de los
derecho humano que se lo reconoce recursos de agua y ecosistemas conexos.
materialmente como tal, por una sentencia de Estos conceptos son muy importantes,
la Corte Suprema de la Nación, en el año porque si bien el agua es un derecho humano,
2014, en el Leading Case Kersich, pero también es un bien ambiental indispensable
también concebida – en la misma resolución para el funcionamiento de la naturaleza como
judicial – como un elemento esencial para la sistema. Y ello va en sintonía con el
naturaleza: “En el campo de los derechos de movimiento social global de avanzar en la
incidencia colectiva, es fundamental la construcción del derecho a una sola salud, en
protección del agua para que la naturaleza la que no puede concebirse un estado de
mantenga su funcionamiento como sistema y bienestar físico, mental y social de las
su capacidad de resiliencia”. personas humanas con una Pachamama
Luego en dos fallos posteriores, la violentada y enferma por las actividades
Corte Suprema de la Nación amplía esa antrópicas que no reconocen límites. La salud
mirada ecocéntrica sobre el agua, en los humana y de la naturaleza no son
Leading Case Atuel (2017) y Majul (2019). En compartimentos estancos. Conforman un
el primero sostuvo que el paradigma jurídico sistema vivo: humanos, naturaleza y
que ordena la regulación del agua es eco- biodiversidad.
céntrico, o sistémico, y no tiene en cuenta Por ello, siendo el agua un elemento
solamente los intereses privados o estaduales, esencial para la protección del sistema
sino los del mismo sistema, como bien lo inmune de toda vida planetaria, y dada esta
establece la ley general del ambiente. El era pandémica en la que transitamos, es vital
ambiente no es para la Constitución Nacional y urgente que los poderes constituídos
un objeto destinado al exclusivo servicio del procedan prioritariamente a su debido
hombre, apropiable en función de sus resguardo, sin prescindir ni ignorar el piso
necesidades y de la tecnología disponible, tal que se viene afirmando jurisprudencialmente,
como aquello que responde a la voluntad de que reconoce como base esencial - hasta
6
ahora en forma de tríada -, los criterios revisten relevancia significativa son

sustantivos e instrumentales establecidos en designados como Leading Case.
Kersich, Atuel y Majul, a partir de la cual De esa categoría destacamos el fallo
debe construirse y consolidarse el acceso al inspirador “Menores de la Comunidad de
agua potable y su saneamiento como un Paynemil” de la Provincia de Neuquen, del
derecho de las personas humanas, de la año 1997, en la que una defensora de
naturaleza - que comprende a toda la menores activó de oficio los mecanismos
biodiversidad - y de las generaciones futuras. judiciales en defensa de menores de
En ese sentido, las recopilaciones comunidades indígenas mapuche que estaban
temáticas, son muy útiles para la praxis expuestos al consumo de agua contaminada.
jurídica, pues facilitan a los operadores/as Ese fallo sirvió de fuente para muchas praxis
jurídicos el acceso a un compendio por el derecho al agua.
actualizado y sistematizado, a los efectos de Asimismo corresponde destacar que
un abordaje integral y con previsibilidad de la en la mayoría de los casos, están
problemática que deba asumirse, ya sea en el subyancentes los reclamos, luchas y
marco de un patrocinio, de elaboración de expresiones de la población - autoorganizada
normas o decisiones jurisdiccionales. en forma de asambleas populares,
Los casos están listados organizaciones socioambientales - y las
cronológicamente, y se trata de una primera comunidades de pueblos originarios en
selección que se irá complementando en las defensa del agua.
ediciones futuras, con las nuevas decisiones
judiciales o dictámenes y los hallazgos que se 22 de Marzo de 2021
sucedan. Los casos que han fjado doctrina o
7
En Octubre de 2010, 25 familias de la French, (pueblo del partido) consumía agua no

localidad de 9 de Julio, Provincia de Buenos potable. Se hallaron registros de hasta 190
Aires, decidieron ir a la justicia para reclamar microgramos por litro de arsénico en el agua
que el estado les provea agua potable de de red, 19 veces el máximo pemitido
modo regular y seguro a través de la recomendado por la Organización Mundial de
construcción de una planta potabilizadora. En la Salud-OMS (10 microgramos por litro) y tal
9 de Julio, la problemática del agua para como se establece en el Código Alimentario
consumo se centraba en la presencia de Argentino (CAA).
valores muy altos de arsénico. De la prueba Como medida cautelar, se solicitó que
documental aportada a la causa, que refiere a mientras tramitara el proceso se obligara a la
los estudios de agua realizados por el propio prestadora del servicio de agua de red, Aguas
estado provincial, surge que la totalidad de la Bonaerenses SA (ABSA), a proveer bidones de
población de 9 julio (cabecera del partido) y de agua que cumpla con los parámetros de
8
potabilidad de la Organización Mundial de la despachos de los ministros de la Corte

Salud y el CAA (10 ug/l), en los respectivos Suprema de Justicia de la Nación.
domicilios de los amparistas, escuelas y La Corte nacional, en Diciembre de
hospitales dentro del área de concesión de la 2014, resolvió el planteo de ABSA. Si bien falla
empresa. haciendo lugar a la queja de la empresa - por
La medida fue efectivamente ordenada la incorporación al proceso de 2641 personas
en relación a las escuelas, hospitales y a las 25 (a quienes excluye) -, en realidad la decisión
familias que iniciaron la acción de amparo, las fue favorable a los y las amparistas y población
cuales se organizaron para convocar a la de 9 de Julio, usuaria de ABSA, en todo
población de 9 Julio a que se sume sin costo sentido. El máximo tribunal de la Nación
económico alguno – ni de honorarios además de reconocer materialmente el acceso
profesionales ni gastos - al reclamo judicial y al agua potable como un derecho humano,
consecuentemente se le extendiera los efectos mantuvo la medida cautelar a favor de todos
de la medida cautelar ordenada por la justicia. los y las amparistas adherentes y le ordenó al
En apenas tres meses, 2641 vecinos y juez de primera instancia la adecuación de la
vecinas de 9 de Julio decidieron sumarse al causa a un proceso colectivo, y en ese
reclamo judicial. En Agosto de 2011, el juez de contexto hacer comprensiva la medida
primera instancia Dr. Marcalo Giacoia extendió cautelar a todo el colectivo social afectado, es
a su favor la medida cautelar. Esa decisión decir, a toda la población de 9 de Julio usuaria
sería confirmada por la Cámara Contencioso de ABSA. Además la Corte Suprema estableció
Administrativa de La Plata en Octubre de 2011, reglas procesales que deben seguir los jueces
y por la Suprema Corte de la Provincia de en los casos judiciales que refieren al agua, a la
Buenos Aires, en Agosto de 2012, y apelada vía cual considera también como un bien
queja extraordinaria por ABSA ante la Corte ambiental esencial para la naturaleza.
Suprema de Justicia de la Nación. La campaña de adhesión al amparo
Desde el comienzo, ABSA no cumplió comprendió un trabajo arduo y a todo pulmón
con la orden judicial, lo hizo recién - y en forma de esas 25 familias durante más de tres meses.
irregular - a partir de Febrero de 2013, luego A eso, se le sumó un relevamiento sanitario de
de que el magistrado de primera instancia le 200 muestras de orina, consignadas por quien
impusiera una multa de un millón y medio de encabezó la causa judicial, Juan Gabriel
pesos mensuales por no acatar la medida Kersich, médico de 9 de Julio, que fueron
judicial cautelar dispuesta. La multa también remitidas al Laboratorio de la Facultad de
fue confirmada por la justicia provincial en Medicina de la Universidad Nacional del
todas las instancias superiores. Rosario, a fin de analizar la presencia de
Sin embargo, el ajuste a derecho - arsénico. Los resultados fueron contundentes:
aunque parcial- solo duró hasta fines del año más del 60 % de las muestras daban valores de
2013, cuando la causa Kersich (el incidente de arsénico por encima de los permitidos, y muy
la extensión cautelar a los 2641 vecinos y principalmente en niños, niñas y adolescentes.
vecinas) entró a circular para su estudio en los El propio Juan Gabriel Kersich
documentó fotográficamente parte de ese
10
proceso de auto-organización social, Al año del fallo de la Corte Suprema de

concientización, solidaridad, cooperación que la Nación, en la Provincia de Buenos Aires, se
derivó en la adhesión masiva al reclamo sancionó la Ley Provincial 14.782 que reconoce
judicial. Los documentos gráficos fueron el acceso al agua potable y su saneamiento
adjuntados a la causa judicial, para que los como un derecho humano.
jueces y juezas vieran con sus propios ojos, la En el mes de Agosto de 2016, ABSA
movilización de un pueblo auto-convocado, inauguró la planta potabilizadora de Arsénico,
junto a la abogacía popular reclamando por el asegurando de modo regular que los residuos
reconocimiento de un derecho esencial, justo y de arsénico en el agua no superen los 10
absolutamente pertinente: el derecho humano microgramos por litro, tal como lo reclamaron
al agua potable y su saneamiento. los 2641 vecinos y vecinas de 9 de Julio.
Fernando Cabaleiro.
Letrado patrocinante
de los 2641 vecinos y vecinas
de 9 de Julio.
11
12
13
14
1.
Leading Case
14 de Mayo de 1887.
Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Provincia de Buenos Aires.
Faena de Ganado - Contaminación de un río – Prohibición de una actividad – Razonabilidad –
Poder de Policía – Higiene y salubridad pública
Página 46
2.
3 de Diciembre de 1987.
Provincia de La Pampa – Provincia de Mendoza.
Aprovechamiento de un río interjurisdiccional - Exhortación a las provincias a celebrar un
convenio sobre el bien ambiental compartido
Página 52
3.
Leading Case
16 de Mayo de 1995.
Obras sobre un río - Competencia provincial
Página 107
4. Leading Case
11 de Abril de 1997.
Juzgado Civil Nro 3 de Neuquén. Provincia de Neuquén.
Provincia de Neuquén.
Agua potable – Contaminación- Hidrocarburos – Provisión de bidones – Pueblos Originarios -
Cautelar
Página 111
15
5.
.
11 de Julio de 2002.
Provincia de Salta.
Deforestación – Afectación de un pozo de agua – Procedencia del amparo
Página 120
6.
21 de Agosto de 2002
Juzgado de Paz de Moreno. Departamento Judicial de Mercedes. Provincia de Buenos Aires.
Corte del servicio de agua de red por falta de pago – Inconstitucionalidad – Derechos de los
consumidores/as -
Página 123
7.
Cámara de Apelaciones del Noroeste del Chubut.
Provincia de Chubut.
Megaminería - Emprendimiento minero – Suspensión de obras - Cautelar
Página 130
8.
14 de Octubre de 2004
Juzgado de 1ª Instancia y 8ª Nominación en lo Civil y Comercial de Córdoba
Provincia de Córdoba
Planta depuradora de aguas residuales - Contaminación de un río - Aguas subterráneas -
Calidad del agua - Provisión de agua
Página 138
9.
Leading Case
20 de Junio de 2006
16
Contaminación de un río – Bien ambiental interjurisdiccional - Recomposición - Competencia

originaria – Medidas ordenatorias – Elaboración de un plan de saneamiento – Información y
educación ambiental
Página 152
10.
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo del Departamento Judicial de San
Martín.
Acceso al agua potable – Admisibilidad del amparo – Competencia en razón del grado y la
materia
Página 168
11.
Megaminería – Queja extraordinaria – Rechazo – Procedencia del amparo
Página 172
12.
18 de Julio de 2007
Cámara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos
Aires. Sala I.
Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Acceso al agua potable – Provisión regular, suficiente e higiénica - Barrios de emergencia
Página 176
13.
Leading Case
18 de septiembre de 2007.
Provincia de Chaco.
Acceso al agua potable – Provisión – Cautelar – Pueblos Originarios
Página 201
17
14.
19 de Marzo de 2008.
Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires.
Planta de tratamiento de efluentes – Contaminación de un río – Legitimación para obrar
Página 205
15.
19 de Mayo de 2008.
Obras sin planificación sobre en un río – Inundaciones - Omisión de gestión de Cuenca -
Recomposición - Plan de Gestión - Competencia originaria
Página 216
16.
28 de Mayo de 2008.
Contaminación de un río - Reglas de competencia federal y originaria
Página 222
17.
8 de Julio de 2008.
Provincia de Buenos Aires. Ciudad de Buenos Aires.
Contaminación de un río – Cumplimiento de plan de saneamiento por la Autoridad de Cuenca
– Intervención de la Auditoría General de la Nación – Control del presupuesto – Participación
Ciudadama – Conformación de un cuerpo colegiado
Página 228
18.
30 de Octubre de 2008.
Nicolás. Provincia de Buenos Aires.
18
Acceso al Agua Potable – Arsénico – Obras – Obligación de suministrar agua en los domicilios
Página 243
19.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
Acceso al Agua Potable – Arsénico – Calidad del agua - Ajustar los paramétros al Código
Alimentario Argentino
Página 266
20.
Planta de líquidos cloacales – Obligación de culminar las obras asumidas en un convenio
Página 280
21.
3 de Diciembre de 2009
Cámara Civil y Comercial del Departamento Judicial de Mercedes. Provincia de Buenos Aires.
Pozo de extracción de agua subterránea – Riego agropecuario – Falta de certificado de
aptitud ambiental – Ilegalidad manifiesta - Admisibilidad del amparo
Página 287
22.
23 de Febrero de 2010.
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy.
Provincia de Jujuy.
Megaminería – Permisos de cateo, exploración y explotación a cielo abierto – Uso de cianuro
– Protección de patrimonio natural - Resguardo de un rio – Aguas superficiales para consumo
humano – Procedencia del amparo
Página 290
23.
19
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de la Décimo Cuarta Nominación,

Resistencia, Chaco.
Provincia de Chaco.
Fumigaciones con agrotóxicos – Protección de los cursos de agua – Cautelar – Prohibición de
fumigar con agrotóxicos a menos de 1000 metros (via terrestre) y 2000 metros (vía aérea) de
cursos de agua
Página 306
24.
Cámara Civil y Comercial del Departamento Judicial de Mercedes. Provincia de Buenos Aires.
Pozo de extracción de agua subterránea – Riego agropecuario – Prohibición de uso - Cautelar
Página 317
25. .
10 de Agosto de 2010.
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo del Departamento Judicial de La
Plata. Provincia de Buenos Aires
Acceso al agua potable – Arsénico – Calidad del agua - Medida Cautelar – Entrega de Bidones
en domicilios de amparistas, escuelas y hospitales
Página 321
26.
Plata. Provincia de Buenos Aires.
Faena avícola – Efluentes – Contaminación de un arroyo - Debido proceso – Declaración de
impacto ambiental – Suspensión de volcado de efluentes – Procedencia del amparo
Página 327
27.
21 de Setiembre de 2010.
20
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo del Departamento Judicial de La Plata.

Agua Potable – Obras – Arsénico – Ajustar la calidad del agua a los parámetros del Código
Alimentario Argentino
Página 333
28. ESTADO NACIONAL c/ CORRIENTES, PROVINCIA DE s/ AMPARO.

12 de Noviembre de 2010.
Provincia de Corrientes.
Construcción de una represa por una provincia sobre un río afluente de una cuenca
interestatal – Intervención del Estado Nacional – Solicitud de información sobre el proyecto –
Suspensión de las obras proyectadas
Página 343
29.
30 de noviembre de 2010.
Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional Nro. 1 de San Isidro. Provincia de Buenos
Aires.
Emprendimiento inmobiliario sobre el Delta – Clausura – Declaración de impacto ambiental -
Cautelar
Página 348
30.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
Contaminación del agua con cromo – Prohibición de uso - Plan de resanación – Información al
público
Página 374
31.
.
21
Sala Primera de la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Resistencia, Chaco.

Provincia de Chaco
Provincia de Chaco.
Fumigaciones con agrotóxicos – Protección de los cursos de agua – Cautelar – Confirmación
de sentencia
Página 385
32.
.
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo de La Plata. Provincia de Buenos
Aires.
Acceso al Agua Potable – Arsénico – Calidad del agua - Medida cautelar – Entrega de Bidones
en los domicilios de amparistas, escuelas y hospitales
Página 391
33.
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo de Mar del Plata. Provincia de Buenos
Aires.
Establecimiento hotelero – Uso de agua subterránea – Incumplimiento del proceso de
evaluación de impacto ambiental – Nulidad de ordenanza autorizante – Procedencia del
amparo
Página 395
34.
Superior Tribunal de Justicia de Corrientes
Corte de servicio de agua - Inconstitucionalidad
Página 410
35.
22
30 de noviembre de 2011.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.Lincoln.
Agua potable – Calidad del agua - Cumplimiento de los parámetros del Código Alimentario
Argentino
Página 419
36.
Superior Tribunal de Justicia Corrientes
Provincia de Corrientes
Acceso al agua saludable - Corte de servicio de agua – Reestablecimiento del servicio -
Procedencia del amparo
Página 428
37.
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la Provincia de Corrientes. Corrientes. Sala
IV de la Excma.
Acceso al agua saludable - Corte de servicio de agua – Reestablecimiento del servicio -
Página 434
38.
Provincia de Catamarca.
Megaminería – Competencia Provincial / Competencia Originaria – Criterios de la minoría
Página 443
39.
23
Provincia de San Juan.

Megaminería – Competencia Originaria – Solicitud de información
Página 449
40.
Suprema de Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
Agua Potable – Obras – Arsénico – Ajustar la calidad del agua a los parámetros del Código
Alimentario Argentino – Confirmación por el Tribunal Superior de la causa.
Página 453
41.
.
3 de julio de 2012.
Constitucionalidad de la ley de Glaciares – Revocación de medida cautelar que suspendia la
ley de glaciares
Página 459
42.
Martín. Provincia de Buenos Aires.
Acceso al Agua Potable – Conexidad - Acumulación de procesos – Régimen de apelabilidad en
el amparo
Página 463
43.
18 de julio de 2012.
Tribunal Unipersonal de Feria de Chilecito.
Provincia de La Rioja.
Megaminería – Protección de glaciares - Suspensión de Convenio autorizante de actividad
minera de prospección, exploración, extracción, muestreo a granel y estudios de
prefactibilidad y factibilidad
24
Página 468
44.
Camara de Apelación en lo Contencioso Administrativo del Departamento Judicial de La Plata.
Agua potable – Incumplimiento de medida cautelar – Provisión de bidones – Aplicación de
multa
Página 475
45. .
7 Diciembre de 2012.
Sala IV de la Cámara de Apelaciones Contencioso.
Agua potable –Suspensión de aumento de la tarifa – Cautelar – Alcance a todos los usuarios
del servicio
Página 480
46.
Agua potable – Arsénico – Calidad del agua - Entrega de bidones en los domicilios, escuelas y
hospitales – Confirmación de la medida cautelar
Página 490
47.
6 de Junio de 2013.
Acceso al Agua Potable – Arsénico – Calidad del agua - Adhesión a medida cautelar – Entrega
de bidones – Confirmación de la sentencia
Página 496
25
48.
19 de Junio de 2013.
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la Provincia de Corrientes. Sala IV de la
Excma.
Servicio de Agua potable – Prohibición de la interrupción del servicio por falta de pago
Página 501
49.
Provincia de La Rioja.
Megaminería – Competencia provincial
Página 511
50.
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo de Mar del Plata. Provincia de Buenos
Aires.
Servicio de Agua potable – Abstención de realizar corte o restricción del servicio -
Página 523
51. .
Agua potable – Arsénico – Calidad del agua - Entrega de bidones en los domicilios, escuelas,
hospitales, entidades deportivas, recreativas y culturales – Confirmación de la medida
cautelar
Página 533
26
52.
Corte de Justicia de la Provincia de Salta.
Provincia de Salta.
Hidrocarburos – Contaminación de aguas subterráneas – Daño ambiental – Plan de
remediación – Procedencia del amparo
Página 540
53.
4 de Febrero de 2014
Provincia de Mendoza.
Caudal de un rio interprovincial - Sequía del río - Utilización del río para riego - Embalses -
Afectación a otra provincia - Competencia Originaria - Adecuacion de amparo a un proceso
ordinario - Solicitud de información
Página 548
54.
Sala IV de la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la Provincia de
Corrientes.
Corte de servicio de agua - Inconstitucionalidad
Página 552
55. Leading
Case
Reconocimiento del derecho humano al agua potable – Entrega de bidones - Cautelar para
toda la población de la localidad afectada – Reglas procesales sobre defensa del agua –
Facultades ordenatorias - Proceso Colectivo - Resiliencia - Reconocimiento del agua como un
bien natural que merece protección
Página 563
27
56.
Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires.
Aumento de tarifa del servicio de agua de red – Audiencia pública – Derechos de los
consumidores/as – Nulidad del decreto que autoriza aumentos
Página 570
57.
Provincia de Jujuy.
Megaminería – Revocacion de medida cautelar que suspende la ley glaciares – Inexistencia
de caso
Página 584
58.
Provincia de Neuquen. Provincia de La Pampa.
Competencia provincial / Originaria – Criterios – Bienes colectivos ambientales locales –
Bienes colectivos ambientales interjurisdiccionales
Página 587
59.
12 Febrero de 2015.
Incumplimiento de medida cautelar – Entrega de bidones de agua – Calidad del agua - Valor
máximo de arsénico permido (10 microgramos por litro)
Página 593
60.
9 de Marzo de 2015.
28
Juzgado de Primera Instancia Civil, Comercial, Laboral, de Personas y Familia y Garantías de la

ciudad Cafayate. Provincia de Salta.
Provincia de Salta.
Agua potable – Provisión diaria de bidones de agua – Emergencia hídrica
Página 599
61.
13 de Mayo de 2015
Provincia de Misiones.
Cataratas del Iguazú - Instalación de globo aerostático – Desaprobación por la Administración
de Parques Nacionales – Validez del rechazo a la instalación
Página 601
62.
Tribunal Superior de Justicia de Córdoba.
Provincia de Córdoba.
Constitucionalidad de la ley provincial – Prohibición de la actividad metalífera y minerales
nucleares
Página 611
63.
Megaminería – Solicitud de información – Proyecto Pascua Lama
Página 647
64.
15 de septiembre de 2015.
Tosqueras - Movimientos de suelos - Prohibición – Cierre y Clausura
Página 650
29
65.
Control de efluentes – Competencia provincial – Ausencia de interjurisdiccionalidad
Página 655
66.
Cámara de Apelación en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial de Junín. Provincia de
Buenos Aires.
Contaminación de un río, napas freáticas y acuífero. Cese de daño y condena a remediar -
Sanción punitiva
Página 668
67.
Suprema Corte de Justicia de Mendoza. Plenario.
Megaminería - Constitucionalidad de la ley provincial – Prohibición de uso de sustancias
químicas (cianuro, mercurio, ácido sulfúrico) y tóxicas similares en los procesos metalíferos.
Página 707
68.
Leading Case
23 de febrero de 2016.
Megaminería – Suspensión de actividad en yacimientos mineros - Cautelar
Página 783
69.
Leading Case
2 de Marzo de 2016.
30

Megaminería – Explotación sobre los nevados de una montaña - Nulidad de la declaración de
Impacto ambiental condicionada - Resguardo de cursos de aguas superficiales y
subterráneas – Procedencia del amparo
Página 789
70.
26 de abril de 2016.
Provincia de Santa Cruz.
Aprovechamientos hidroeléctricos de un Río – Omisión de la evaluación de impacto
ambiental - Solicitud de información
Página 795
71.
5 de Mayo de 2016.
Megaminería – Contaminación – Responsabilidad Penal - Competencia provincial
Funcionarios provinciales – Directivos de la empresa minera - Competencia federal
Funcionarios nacionales – Ley 24.051 – División de las investigaciones penales
Página 799
72.
11 de Mayo de 2016.
Suprema Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
Emprendimiento hotelero – Permiso de perforación - Uso de agua subterránea - Confirma
parcialmente sentencia
Página 802
73.
5 de Julio de 2016.
Juzgado Federal de Primera Instancia de Campana. Provincia de Buenos Aires.
31

Urbanizaciones cerradas – Impactos sobre la cuenca de un río – Orden de abstención de
autorizar nuevos emprendimientos urbanos y ampliaciones de los ya existentes
Página 811
74.
Megaminería – Contaminación de una explotación minera - Derrames de solución cianurada y
metales pesados – Solicitud de información
Página 817
75. Leading Case

Corte Suprema de Justicia de la Nación. Provincia de Río Negro.
Actividad industrial – Ex fundición – Contaminación con plomo y metales pesados – Omisión
de obligación de remediar – Responsabilidad del Municipio y la Provincia –Actuación de oficio
de Defensora General – Derechos de los niños, niñas y adolescentes
Página 820
76.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza.
Aprovechamiento de un río – Prioridad de uso del agua para consumo humano – Intereses
privados
Página 824
77.
Leading Case
21 de diciembre de 2016.
Provincia de Santa Cruz.
32
Aprovechamientos hidroeléctricos de un Río – Omisión de declaración de impacto ambiental

y audiencia pública – Suspensión de obras - Cautelar
Página 832
78.
Juzgado Civil y Comercial Nro 7 de Capital Federal.
Protección de un arroyo – Obras de dragado y canalización – Suspensión - Cautelar
Página 838
79.
13 de Enero de 2017
Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Minería. Tercera Circunscripción Judicial.
Bariloche. Provincia de Río Negro.
Provincia de Río Negro.
Emprendimiento inmobiliario – Centro Recreativo – Nacientes de cursos de agua –
Suspensión de ordenanzas autorizantes e inicio de obras – Procedimiento de evaluación de
impacto ambiental deficitario
Página 841
80.
7 de Marzo de 2017
Cámara Federal de Apelaciones de Tucumán.
Provincia de Tucumán.
Megaminería – Contaminación de un río – Filtraciones de dique de cola - Afectación de aguas
superficiales para consumo humano – Abandono forzado del lugar de residencia – Pérdida de
la actividad comercial – Mortandad de animales - Responsabilidad por daños y perjuicios
Página 852
81.
Suprema Corte de Justicia de Mendoza. Sala Segunda.
33
Megaminería - Constitucionalidad de la ley provincial – Prohibición de uso de sustancias

químicas (cianuro, mercurio, ácido sulfúrico) y tóxicas similares en los procesos metalíferos.
Página 865
82.
Cámara de Apelación Contencioso Administrativo de Mar del Plata. Provincia de Buenos
Aires.
Servicio de Agua Potable – Plan integral de obras y gestión – Construcción de la
infraestructura adecuada – Gestión adecuada del servicio de agua – Control de calidad y
cantidad del agua
Página 873
83.
Cámara Federal de Tucumán.
Megaminería – Yacimientos mineros - Suspensión de actividad – Realización de informes
periciales – Contratación de un seguro ambiental
Página 893
84.
Agua Potable – Parámetros de calidad del agua - Artículo 982 del Código Alimentario
Argentino - Plan integral de obras, inversión y mejora de la infraestructura - Emergencia
provisión alternativa de agua potable
Página 898
85. Leading Case

1° de diciembre de 2017.
Provincia de La Pampa.
34
Rio compartido - Recomposición del ecosistema - Establecimiento de un caudal hídrico apto -

Presentación de un programa de ejecución de obras - Fortalecimiento de la Comisión
Interprovincial del Atuel Inferior - La cuenca hidrográfica como unidad de gestión -
Ecocentrismo
Página 911
86.
Cámara Contencioso Administrativo de La Plata.
Agua Potable – Arsénico – Adecuación a un proceso colectivo – Cautelar – Cumplimiento de
lo ordenado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación
Página 938
87. SAAVEDRA, SILVIA GRACIELA Y OTRO C/ ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE PARQUES

NACIONALES, ESTADO NACIONAL Y OTROS S/ AMPARO AMBIENTAL.
Provincia de Jujuy.
Yacimiento Petrolero – Parque nacional – Derrame de petróleo crudo – Contaminación de un
arroyo – Competencia Originaria – Solicitud de información
Página 942
88. CASELLES EZEQUIEL PEDRO Y OTS. C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTRO S/ AMPARO.
Cámara de Apelación Contencioso Administrativo de San Martín. Provincia de Buenos Aires.
Agua potable – Arsénico – Calidad del agua - Cautelar - Instrumentación de mecanismo para
entrega de bidones – Instituciones de Salud, Educativas y de bien público – Medida
ordenatoria -Producción de un dictamen sobre presencia de arsénico
Página 946
89.
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la Ciudad de Buenos Aires.
35
Megaminería – Contaminación de un río – Derrame de cianuro– Procesamiento de

Funcionarios Nacionales – Omisión de control – Residuos peligrosos
Página 956
90.
13 de Junio de 2018
Cámara Federal de Casación Penal. Sala Tercera.
Provincia de Tucumán.
Ingenio Azucarero – Contaminación de un río – Efluentes industriales sin tratamiento –
Responsabilidad Penal – Residuos peligrosos – Revocación de sobreseimiento del responsable
del Ingenio
Página 981
91.
Juzgado Criminal y Correccional Federal Nª 14 de la Capital Federal.
Megaminería – Impactos - Medidas ordenatorias – Amplio estudio sobre la calidad del agua –
Analisis de suelo y especies vegetales y animales – Estudio sobre la población –
Determinación de niveles de metales pesados
Página 991
92.
Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires.
Emprendimiento Inmobiliario – Barrio naútico – Omisión de declaración de impacto
ambiental – Protección de reserva natural - Cese de obras - Responsabilidad de la Provincia –
Omisión de actuación oportuna
Página 994
93.
Procuración General de la Nación.
Provincia de Córdoba.
36
Dictamen a favor de la constitucionalidad de la ley provincial – Prohibición de la actividad

metalífera y minerales nucleares
Página 1012
94.
29 Octubre de 2018.
Juzgado Contencioso Administrativo de Junín.
Departamento Judicial de Junín. Provincia de Buenos Aires.
Agua Potable – Arsénico – Plan integral para garantizar parámetros de calidad del agua – 10
microgramos por litro de arsénico en agua – Procedencia del amparo
Página 1022
95.
Actividad industrial – Afectación aguas subterráneas – Medida precautelar - Procedencia –
Solicitud de información
Página 1031
96.
Cámara Federal de Apelaciones de General Roca.
Provincia de Neuquén.
Planta de tratamiento de efluentes cloacales - Contaminación de un río – Cautelar –
Procedencia - Medidas ordenatorias - Toma de muestras del curso fluvial – Orden de
adecuación de niveles de contaminantes en agua
Página 1037
97.
Juzgado Civil y Comercial Nro 2 del Departamento Judicial de Dolores, Provincia de Buenos
Aires.
37

Agrotóxicos – Restricción de fumigaciones terrestres (1000 metros ) y aéreas (2000 metros) -
Resguardo de aguas superficiales - Cautelar
Página 1042
98.
Provincia de Chaco.
Medida ordenatoria – Actualización de programa marco – Estado de los programas de salud –
Alimentación – Provisión de agua potable
Página 1047
99.
Provincia de Santa Cruz
Agua Potable – Reservas hidrogeológicas de agua dulce - Contaminación – Hidrocarburos –
Medidas preliminares - Solicitud de información
Página 1050
100.
3 Abril de 2019.
Juzgado Federal de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional Nº 2, San Nicolas.
Agrotóxicos – Contaminación de agua de red domiciliaria – Restricción de fumigaciones
aéreas 3000 metros y terrestres 1095 metros – Resguardo de aguas subterráneas - Cautelar
Página 1057
101.
Juzgado Civil y Comercial Nro 17 del Departamento Judicial de La Plata. Provincia de Buenos
Aires.
38

Agua Potable – Arsénico – Calidad del Agua – Plan de prevención del HACRE - Entrega de
Bidones en los domicilios de amparistas, escuelas, centros de salud, deportivos y recreativos -
Cautelar
Página 1063
102. .
9 de Mayo de 2019.
Cámara de Apelación Contencioso Administrativo de San Martín. Provincia de Buenos Aires.
Agua Potable – Arsénico – Agilizar los trámites licitatorios de planta potabilizadora –
Procedencia de amparo – Valor máximo de arsénico: 10 microgramos por litro - Sentencia de
Cámara
Página 1069
103.
Leading Case
4 de junio de 2019.
Megamineria - Rechazo de planteo de inconstitucionalidad de la ley de glaciares - Inexistencia
de caso
Página 1085
104.
4 de junio de 2019.
Megaminería - Rechazo de planteo de inconstitucionalidad de la ley de glaciares - Inexistencia
de caso
Página 1116
105. ASOCIACION PARA LA PROTECCION DEL MEDIO AMBIENTE C/ AGUAS BONAERENSES

S.A S/PRETENSION INDEMNIZATORIA - OTROS JUICIOS.
Juzgado Contencioso Administrativo Nro 3 del Departamento Judicial de La Plata. Provincia
de Buenos Aires.
39
Planta depuradora - Contaminación – Laguna – Efluentes cloacales – Cese y recomposición –

Plan de saneamiento
Página 1120
106. MAJUL, JULIO JESÚS C/ MUNICIPALIDAD DE PUEBLO GENERAL BELGRANO Y OTROS S/

ACCIÓN DE AMPARO AMBIENTAL. Leading Case
Provincia de Entre Ríos.
Emprendimiento Inmobiliario – Barrio naútico – Área natural protegida – Zona de humedales
- Afectación de un río - Procedencia del Amparo – Principio In dubio pro agua – Principio In
dubio pro natura
Página 1133
107.
7 de Agosto de 2019
Procuración General de la Nación
Termoeléctrica – Uso de Aguas Subterráneas – Suspensión de actividad - Dictamen a favor de
revocación de sentencia revocatoria de cautelar
Página 1143
108. FERNÁNDEZ, MIGUEL ÁNGEL S/ INFRACCIÓN LEY 24.051.

22 de agosto de 2019.
Efluentes industriales y cloacales – Afectación de un arroyo – Ausencia de afectación
interjurisdiccional – Competencia provincial
Página 1148
109. SOLARI MARTA Y OTROS C/ MUNICIPALIDAD DE ALBERTI S/ AMPARO S/ INCIDENTE.

Agua Potable – Arsénico – Entrega de Bidones a toda la población - Cautelar
Página 1153
40
110. NORDI, AMNERIS LELIA C/ BUENOS AIRES, PROVINCIA DE Y OTROS S/ DAÑO

AMBIENTAL.
Resguardo de un arroyo – Garantizar circulación de agua - Obras de dragado
Página 1161
111.
Juzgado Civil y Comercial Nro 17 del Departamento Judicial de La Plata. Provincia de Buenos
Aires.
Agua Potable – Agrotóxicos – Estudio sobre la calidad del agua - Cautelargrot
Página 1166
112.
Megaminería – Dictamen a favor de la constitucionalidad ley provincial 7722 – Excepto "Otras
sustancias tóxicas similares"
Página 1171
113.
Megaminería – Dictamen a favor de la constitucionalidad ley provincial 7722 - Excepto "Otras
sustancias tóxicas similares"
Página 1181
114.
41

Provincia de Buenos Aires – Provincia de Santa Fe
Gestión de bien Ambiental compartido – Laguna La Picasa – Cooperación
Página 1186
115.
Juzgado Civil y Comercial Nº 4. Departamento Judicial de Mar del Plata. Provincia de Buenos
Aires.
Agrotóxicos – Restricción de fumigaciones terrestres (1500 metros ) – Resguardo de aguas
superficiales y Mar Argentino - Cautelar
Página 1197
116.
Juzgado Civil y Comercial Nº 2 de Tres Arroyos.
Acceso a la información – Calidad del agua de red – Agrotóxicos
Página 1205
117.
12 de Marzo de 2020
Contaminación – Aguas superficiales - Efluentes
Página 1214
118.
Cámara Federal de Rosario. Provincia de Santa Fé. Sala A.
Competencia federal – Contaminación con agrotóxicos - Acuífero
Página 1218
42
119.
11 de Junio de 2020
Corte Suprema de la Nación.
Provincia de Chaco.
Competencia Federal – Bien ambiental interjurisdiccional
Página 1224
120.
2 de Julio de 2020.
Contaminación de un Río – Residuos Peligrosos – Recomposición
Página 1229
121.
Corte Suprema de Justicia de la Nación
Provincia de Entre Rios – Provincia de Buenos Aires
Quemas de pastizales – Protección de un Humedal – Cautelar
Página 1234
122.
Provincia de Jujuy – Provincia de Salta.
Cuenca de Salinas – Consulta previa a Pueblos Originarios
Página 1240
123.
Provincia de Río Negro
43
Efluentes cloacales – Contaminación de un río – Demanda de remediación y obras de

saneamiento - Bien ambiental interjurisdiccional – Unidad ambiental de gestión de un bien
indivisible – Competencia originaria -
Página 1243
124.
Juzgado Federal Nro 2 de Rosario. Provincia de Santa Fe.
Provincia de Santa Fe.
Contaminación – Aguas superficiales - Residuos Peligrosos
Página 1247
125.
Juzgado Federal Nro 2 de Paraná. Provincia de Entre Ríos.
Provincia de Entre Ríos
Prohibición de construcción, modificación o mantenimiento de diques y terraplenes –
Prohibición de uso de sustancias contaminantes de la actividad agrícola – Resguardo de un
humedal – Retiro de maquinas para realizar movimientos de suelo o aplicar agrotóxicos -
Cautelar
Página 1253
126.
.
Juzgado Federal Nro 1 San Nicolás.
Contaminación – Aguas subterráneas – Residuos Peligrosos – Procedencia del amparo
Página 1258
127.
.
Corte Suprema de la Nación.
Cuenca hídrica interjurisdiccional – Protección - Intervención del Estado Nacional – Rechazo
de la demanda
Página 1286
44
128.
16 de Marzo de 2021
Cámara Federal de Apelaciones de San Martín
Provincia de Buenos Aires
Termoeléctricas – Uso de Aguas Subterráneas –Cautelar – Suspensión de actividad –
Declaración de Impacto Ambiental
Página 1300
45
1SALADERISTAS SANTIAGO, indemnización de los daños y perjuicios que les

ha causado la suspensión de las faenas de los
JOSE y JERONIMO PODESTA Y saladeros situados en el Riachuelo de Barracas,

ordenada por su legislatura provincial por ley de
OTROS v. PROVINCIA DE 6 de setiembre de 1871.

Los demandantes, después de hacer
BUENOS AIRES mérito de la ley de 31 de mayo de 1822,

ordenando que los saladeros se establecieran a
14 de Mayo de 1887 una legua distante de la ciudad, tomada por la
Corte Suprema de Justicia de la Nación parte del oeste y del norte, desde la barranca, y
Provincia de Buenos Aires LEADING CASE por la parte del sur al otro lado del Riachuelo, y
de recordar las diversas disposiciones
administrativas de los años subsiguientes
reglamentando dichos establecimientos, dicen:
SENTENCIA que dados estos antecedentes, no es posible
desconocer que al establecerse los saladeristas
Vistos los saladeristas don Santiago, don en el Riachuelo, lo hacían por declaraciones
José y don Jeronimo Podestá, don Guillermo oficiales que obligaban la fe pública, y que
Bertram, don Guillermo Anderson, don Casimiro importaban el reconocimiento de que podían
Ferrer, don Jerónimo Rocca, don Constant Santa trabajar libremente en sus establecimientos, sin
Maria, don Juan Smith y don Jerónimo Soler y C°, que la acción de la autoridad pudiera ir más allá
demandan a la provincia de Buenos Aires por la
46
que a prescribir la observancia de medidas y siguiente: Con fecha 13 de marzo de 1867, el

reglamentos que consultasen las prescripciones presidente del Consejo de Higiene dirigió al
de la higiene; que esas declaraciones, conformes, gobierno de la provincia una nota acompañando
por otra parte, con el respeto debido a la la parte del informe de dicho
propiedad y a la industria, según la Constitución Consejo relativa a los saladeros, y en ella
y las leyes civiles, debían inspirar una legítima recomienda, ya que no es posible, dice, tomar
confianza a los que entregaban sus capitales al por el momento medidas eficaces: “no echar al
negocio de saladeros; pero que Riachuelo ningún desperdicio de los saladeros,
desgraciadamente no fue así, pues contra los incluso el agua de cola, que por una concesión
derechos adquiridos y reconocidos por del gobierno, cuya razón el Consejo no alcanza a
reiteradas resoluciones, contra las garantías ver, se permitió a los saladeristas exceptuar de la
constitucionales y las leyes que aseguran la disposición dada sobre todas las materias
propiedad, se sancionó por la legislatura de líquidas que de aquéllos resultaren, y que en
Buenos Aires en 6 de setiembre de 1871, una ley caso de acrecentamiento notable de la epidemia
que ordenó la clausura de los saladeros del se mande suspender las faenas de dichos
Riachuelo, no como un acto de expropiación establecimientos, considerados en la primera
previa indemnización, que habría sido legitimo, clase de los insalubres”.
sino como un acto de autoridad irreflexivo y En nota del 13 de abril del mismo año, el
arbitrario que trajo la ruina injustificable de juez de paz de Barracas al norte, encargado de
numerosos y honrados industriales. En inspeccionar los saladeros, informaba también:
consecuencia de lo cual, piden se condene a que las aguas inmundas que caen al río en gran
dicha provincia a la indemnización de daños y cantidad, son de los saladeros; que la sangre que
perjuicios, cuyo monto será determinado se arroja en los depósitos que se han hecho en
oportunamente por peritos nombrados al efecto. ellas, se hallaba corrompida, y de una fetidez
El representante de la provincia se opone insoportable, y calcula en mil pipas la cantidad
a la demanda alegando por su parte: que es de agua inmunda que se arroja diariamente en el
deber de todo gobierno, velar por la salud Riachuelo.
pública; que ésta se hallaba seriamente El gobierno, con este motivo, y fundado
comprometida por los saladeros, clasificados en las reiteradas indicaciones que dice le fueron
entre los establecimientos insalubres de primera dirigidas, tanto a él como a la Municipalidad, por
clase; y que el haber mandado suspender las el Consejo de Higiene y la Facultad de Medicina,
faenas de los situados en Barracas, no puede expidió el decreto de 26 de abril de 1867,
sujetar a la provincia ni a su gobierno a la pena suspendiendo por primera vez las faenas de los
de daños y perjuicios, pues no han hecho sino saladeros de Barracas, y nombrando una
cumplir con aquel sagrado deber después de comisión científica para que propusiera las
haber agotado todos los medios a su alcance medidas que mejor conciliasen las faenas de
para que dichos establecimientos se pusieran en dichos establecimientos con las condiciones
condiciones higiénicas tales que los hicieran requeridas por la higiene pública.
completamente inocuos; y concluye pidiendo el Esta comisión, después de indicar las
rechazo de la demanda con costas. medidas que pudieran adoptarse, las cuales,
De los antecedentes administrativos de según dice, “deben considerarse simplemente
que se hace mérito en la demanda, resulta lo como provisorias, por distar mucho de satisfacer
47
las condiciones de salubridad que pueden y sujetarse a las condiciones fijadas en los decretos
deben exigirse de los saladeros”, concluye su de 18 de mayo y 20 de diciembre del año
informe de 6 de mayo de 1867, aconsejando: anterior.
1°) Que se permitirá continuar en sus A solicitud de uno de los saladeristas, que
faenas ordinarias a los establecimientos de los prometió someterse a las condiciones que el
saladeros situados en Barracas, a condición de gobierno quisiera imponerle, se reabrieron
sujetarse a las medidas indicadas; dichas faenas por decreto de 20 de febrero de
2°) Que esta concesión con el mero 1868, bajo las prescripciones siguientes:
carácter de provisoria, tenga un plazo de tres 1°) No arrojar al Riachuelo los residuos
meses, durante el cual puedan los saladeristas orgánicos, sólidos o líquidos de las faenas,
estudiar detalladamente las medidas efectivas y pudiendo llevarlos al canal exterior.
permanentes que les convenga adoptar en lo 2°) No derramarlos en pozos o sobre la
sucesivo; tierra ni enterrarlos, esparcirlos o acumularlos, a
3°) Que terminado este plazo, sea no ser que se les aplique en proporciones
sometida a la consideración del gobierno la convenientes al abono e irrigación de las tierras
resolución adoptada por los saladeristas, y en cultivadas.
caso de considerarse eficaz y conveniente, 3°) Hacer desaparecer los residuos
acordarles el tiempo necesario para llevarla a destinados a la alimentación de los animales, en
efecto, y si fuera posible, antes de la estación en el término de 24 horas.
que la temperatura favorece la descomposición Mas los saladeristas declararon al
pútrida de los residuos de dichos gobierno, en nota fecha 22 de febrero, que les
establecimientos. era materialmente imposible emprender de
De conformidad con este informe, el nuevo sus faenas baja las restricciones que se les
gobierno expidió el decreto de 18 de mayo del imponía, y que sólo podrían continuarlas como lo
mismo año 1867, permitiendo continuar las habían hecho siempre, prometiendo solamente
faenas de los saladeros, con sujeción a los quemar los residuos sólidos que resultasen de
procedimientos aconsejados por la Comisión, y sus establecimientos. En vista de esto, y del
bajo la prohibición expresa de arrojar al informe de una y otra comisión científica
Riachuelo, pasados seis meses desde la fecha del nombrada en noviembre del año anterior, el
decreto, las aguas procedentes del beneficio de gobierno, fundado en que era una necesidad
aquéllos. verdaderamente sentida la de que los saladeros
Esta prohibición se reiteró por decreto de volviesen a sus trabajos ordinarios para evitar
20 de diciembre acordando a los saladeristas un que se interrumpiera el envío regular de
nuevo término, que vencía el 1 de enero del año nuestros productos rurales a los mercados de su
1868, pues hasta entonces no la habían consumo, lo que no podría verificarse sin traer
cumplido, no obstante haber vencido con exceso un desequilibrio en los cambios, y graves
el término que se les fije por el decreto de 18 de trastornos en la primera de nuestras industrias;
mayo. pero teniendo por otra parte en consideración,
Por decreto de 4 de enero del mismo año que al reabrirse las faenas de dichos
1868, fundado en que la supresión total de las establecimientos, la prudencia y cuidado de la
faenas de los saladeros, era una medida higiénica salud pública aconsejaban sujetarla a aquellas
recomendada por los facuitativos, se las mandó condiciones, que siendo de fáci1 e inmediata
48
ejecución, las hagan, sin embargo, menos Este decreto fue convertido en ley por
insalubres, como son las que indica la Comisión sanción legislativa de 2 de noviembre de 1868.
con el nombre de medidas provisorias; que En 1871, y no obstante la ley de 7 de
siendo, según el dictamen de las corporaciones junio de 1869, exonerando del impuesto de
científicas consultadas por el gobierno, los saladeros a todos los establecimientos de este
procedimientos que emplean actualmente los género establecidos a que se establecieran fuera
saladeros, incompatibles con el régimen sanitario de la línea determinada por dicha ley, los
de la ciudad, puesto que corrompen el suelo, el situados en Barracas permanecían en la misma
aire y las aguas, que son los tres agentes de las localidad, sin haberse mejorado de condiciones
infecciones más perniciosas, no pueden aquellos higiénicas, según se ve por los considerandos del
ser tolerados, sino mientras dure el imperio de decreto de 14 de febrero de 1871.
las necesidades expuestas, y por el tiempo que En efecto, en el primer considerando de
los dueños de estos establecimientos necesiten este decreto, dice el gobierno: “que habiendo
racionalmente para sujetarse a las prescripciones manifestado el Consejo de Higiene Pública, en
higiénicas; declara, por decreto de 27 de febrero sus comunicaciones de 18 de enero último, y 10
de 1868 reabiertas las faenas de los saladeros, del corrientes mes: que debe prestarse una
bajo las siguientes condiciones provisorias: atención constante a las causas que puedan
1º) que los saladeristas quemen infeccionar el aire que respiramos, debiendo
diariamente los residuos sólidos que resulten de colocarse en primer término los saladeros y el
las matanzas y de las tinas; Riachuelo de Barracas, mientras no se coloquen
2º) que los residuos que se conserven en condiciones de salubridad enteramente
para combustible del establecimiento, sean satisfactorias, y que el gobierno debe impedir
frecuentemente regados con alquitrán; y bajo penas severas, que continúe la infección del
3º) que sólo puedan arrojar al Riachuelo Riachuelo de la Boca, que se produce
el suero de la sangre, el agua de cola, y la principalmente porque se arrojan en él los
salmuera, empapando las canaletas con residuos de los saladeros y los desperdicios de
alquitrán de hulla o coaltar en la proporción de los alimentos y otras sustancias putrescibles,
media pipa por cada cien de cada uno de los tres procedentes de los buques estacionados en ese
líquidos. punto, etc., etc...”; que el único remedio para
Dispónese también por los arts. 6 y 7, que evitar este mal, durante las presentes
la autorización para faenar bajo las condiciones circunstancias, es la suspensión de las faenas de
expuestas, terminará el 15 de noviembre del dichos establecimientos, por cuanto ningún otro
mismo año 1868, y que los saladeristas hay que pueda evitar que trabajando, dejen de
establecidos en Barracas, que después de esta echar al Riachuelo los residuos con que le
fecha quieran continuar allí sus faenas, sólo infeccionan. Por estas consideraciones, y
podrán hacerlo sujetándose a las condiciones teniendo en vista que la ley de 2 de noviembre
prescritas por el decreto de 20 de febrero. Sin de 1868, permitiendo continuar las faenas bajo
embargo, por el art. 8, se les faculta para adoptar las condiciones del decreto de 27 de febrero del
libremente cualquier procedimiento, siempre mismo año, era de un carácter enteramente
que dé por resultado el fiel cumplimiento de las provisorio, y que los saladeristas, consultados
condiciones anteriores. sobre los perjuicios que podría irrogarles la
suspensión de sus faenas, manifestaron que
49
éstos no serían de consideración, siempre que se 2°) Que ese derecho tampoco puede
les acordase un término para que lleguen hasta deducirse de la ley de 31 de mayo de 1822:
la ciudad las haciendas en camino, y pueda ser porque esta ley sólo tiene por objeto alejar de la
conocida la medida en la campaña, cuyo término ciudad a los saladeros como establecimientos
juzgaban suficiente de quince días. El gobierno insalubres, y en tanto permitió que se
los manda suspender por dicho decreto, desde el establecieran al otro lado del Riachuelo, en
1 de marzo próximo, hasta que se dicte una cuanto se suponía que en esa localidad no serian
nueva resolución en contrario, prohibiendo perjudiciales a la salubridad pública.
desde ese día arrojar al Riachuelo los residuos o 3°) Que los saladeristas de Barracas no
líquidos procedentes de los saladeros. pueden por consiguiente invocar ese permiso
En vista de este decreto y de las razones para alegar derechos adquiridos, no sólo porque
en que se funda, la legislatura de la Provincia él se les concedió bajo la condición implícita de
sancionó la ley de 6 de setiembre de 1871 que ha no ser nocivos a los intereses generales de la
dado origen a esta demanda. comunidad, sino porque ninguno puede tener un
Por esta ley se prohíbe absolutamente las derecho adquirido de comprometer la salud
faenas de los saladeros y graserías situados en el pública, y esparcir en la vecindad la muerte y el
municipio de la ciudad, y sobre el río de Barracas duelo con el uso que haga de su propiedad, y
y sus inmediaciones. Se prohibe también especialmente con el ejercicio de una profesión
situarlos dentro de la línea determinada por la o de una industria.
ley de 7 de junio de 1869, y se previene que 4°) Que la autorización de un
ninguna persona podrá plantear tales establecimiento industrial, esta siempre fundada
establecimientos sin requerir previamente el en la presunción de su inocuidad, y no obliga al
permiso del Poder Ejecutivo, el cual, oído el gobierno que la concedió, cuando esta
dictamen del Consejo de Higiene Pública, y de la presunción ha sido destruida por los hechos,
municipalidad respectiva, tomando en pues en tal caso, el deber que sobre él pesa de
consideración el lugar elegido para la plantación, proteger la salud pública contra la cual no hay
fijará en el decreto de concesión, las condiciones derechos adquiridos, recobra toda su fuerza, y
higiénicas a que deberá estar sometido el no solamente puede imponer al establecimiento
establecimiento. nuevas condiciones, sino retirar la autorización
Tales son las disposiciones concedida, si éstas no se cumplieran o fuesen
administrativas sobre saladeros hasta la fecha de ineficaces para hacerlos completamente inocuos.
la ley que motiva el presente juicio. 5°) Que en este caso se encontraban los
Y considerando: saladeros establecidos en el Riachuelo de
1°) Que por ellas no se acuerda a los Barracas cuando se decretó la suspensión
demandantes ningún derecho irrevocable para absoluta de sus faenas, pues tanto el Consejo de
establecer sus saladeros en el Riachuelo de Higiene, que los consideraba entre los
Barracas, pues se limitan a reglamentar esta establecimientos insalubres de primera clase,
industria, prescribiendo las condiciones como la Facultad de Medicina y sus comisiones
higiénicas a que debe sujetarse, y aun nombradas para inspeccionarlos y aconsejar las
suspendiendo el ejercicio de ella en aquel punto, medidas que pudieran tomarse respecto de ellos,
cuando la salud pública ha hecho necesaria esta los señalaba como una amenaza constante a la
medida. salud pública en las condiciones en que se les
50
explotaba y el gobierno de la Provincia, después ley constitucional, ni ataca el derecho de

de haber agotado, sin resultado alguno, todas las propiedad, pues ninguno lo tiene para usar de
medidas a su alcance para ponerlos en las ésta en daño de otro, o como dice la ley 13,
condiciones higiénicas requeridas por la titulo 32, partida 3a, concordante con los
conservación de aquélla, expidió, como único principios de nuestra legislación sobre la
medio de prevenir el mal, el decreto de 14 de materia: “maguer el ome haya poder de fazer en
febrero de 1871, confirmado después por la ley lo suyo lo que quisiese; pero debelo fazer de
de 6 de setiembre del mismo año, prohibiendo la manera que non faga dano nin tuerto a otro”.
explotación de dichos establecimientos en el 7°) Que siendo esto así, y deduciéndose
lugar indicado. Siendo de notarse que, de los principios expuestos en el 3° y 4°
consultados los mismos saladeristas, al expedirse considerando, que las autorizaciones en virtud
dicho decreto, sobre los perjuicios que se les de las cuales se forman los establecimientos de
irrogaría, manifestaron no ser éstos de industria, no tienen ni el carácter de una ley que
consideración, si se les acordaba el término de ligue al poder administrativo, ni el carácter de un
quince días para darle el debido cumplimiento, contrato civil que obligue al Estado para con los
reconociendo así la justicia de aquella medida, y industriales, se sigue que éstos no pueden
la facultad del gobierno para tomarla. oponer al Estado estas autorizaciones como un
6°) Que la objeción que hoy se opone a la título que les da el derecho de mantener sus
ley y decreto citados, de ser contrarios a la establecimientos a despecho de los peligros y de
Constitución y a las leyes civiles, por cuanto los inconvenientes que puedan presentar, o el
atacan la propiedad y el ejercicio de una derecho de ser indemnizados cuando la
industria lícita, no tiene fundamento alguno autoridad administrativa, para poner fin a estos
legal, porque según la Constitución, esos peligros, los manda cesar, o modificar las
derechos están sujetos a las leyes que condiciones de su explotación.
reglamenten su ejercicio, y según nuestro Código Por estos fundamentos, se absuelve a la
Civil, la propiedad está sujeta a las restricciones y provincia de Buenos Aires de la demanda
limitaciones exigidas por el interés público o por interpuesta por los saladeristas de Barracas, sin
el interés privado, correspondiendo establecer especial condenación en costas, por no resultar
las primeras al derecho administrativo solamente de autos mérito bastante para imponerlas.
(art. 2611 del Código Civil). Por consiguiente, la Notifíquese con el original, repónganse los sellos
ley provincial de 6 de setiembre de 1871, y archívese, devolviéndose al gobierno de
determinando las condiciones bajo las cuales Buenos Aires con el correspondiente oficio, los
pueden establecerse saladeros en la Provincia, y autos traídos para mejor proveer. — J B.
retirando a los establecidos en Barracas la GOROSTIAGA. - J. DOMINGUEZ. - ULADISLAO
autorización para continuar en ese punto, por FRIAS. - FEDERICO IBARGUREN.
exigirlo así la salud publica, no es contraria a la
51
2LA PAMPA, PROVINCIA DE C/ a jurisdicción pampeana con la continuidad y

perennidad que tipifican el concepto de río, pese
MENDOZA PROVINCIA DE S/ a lo cual las aguas inundan el viejo cauce en

forma periódica tal como lo demuestran los
ACCIÓN POSESORIA DE AGUA Y antecedentes que invoca.

Señala que se realizaron un sinnúmero de
REGULACIÓN DE USOS v. gestiones, tanto privadas corno públicas, para

recuperar el recurso y, entre las primeras, las
PROVINCIA DE BUENOS AIRES que trajeron aparejado el dictado de la

resolución 50/49 de Agua y Energía Eléctrica que
3 de Diciembre de 1987 disponía sueltas periódicas de agua hacia
Corte Suprema de Justicia de la Nación territorio pampeano y que, pese a los reclamos
Provincia de La Pampa – Provincia de que efectuaron tanto las autoridades como las
fuerzas vivas provinciales, nunca llegó a
Mendoza
cumplirse.
Las gestiones oficiales fueron también
intensas y se iniciaron hacia 1949 cuando La
SENTENCIA Pampa era aún territorio nacional y se
Vistos los autos: “La Pampa, Provincia de mantuvieron permanentemente determinando
c/ Mendoza, Provincia de s/ acción posesoria de una serie de decisiones de las autoridades
aguas y regulación de usos”, de los que federales de las que infiere su reconocimiento de
Resulta: la condición interprovincial del río.
1) Que la Provincia de La Pampa inicia Esta condición, afirma, ha sido negada
demanda contra la de Mendoza a fin de que se la por la Provincia de Mendoza, pero su tesis de
condene a no turbar la posesión que ejerce y le que solamente en forma esporádica ha llegado al
atañe sobre las aguas públicas territorio pampeano es contradicha por los
interjurisdiccionales que integran la sub-cuenca antecedentes geográficos, históricos, geológicos,
del río Atuel y sus afluentes, a cumplir lo agronómicos, hidrológicos y legislativos y la
dispuesto en la resolución 50/49 de Agua y opinión de destacados especialistas, de
Energía Eléctrica y para que se reglen los usos en imparcialidad inobjetable, como son aquellos a
forma compartida entre ambas provincias. quienes encargó estudios sobre el tema, cuyas
Expresa que el proceso de conclusiones principales se volcaron en un acta
aprovechamiento intensivo e inconsulto de los redactada en la Casa de La Pampa, sita en esta
ríos inter jurisdiccionales en la zona sur del Capital, el 12 de septiembre de 1979. Esas
territorio de la Provincia de Mendoza, con el conclusiones acreditan la interprovincialidad, la
consiguiente trastorno en el régimen de forma en que el régimen del río fue alterado por
escurrimiento del Atuel, se intensificó en el siglo el uso y la posibilidad de revertir ese proceso
actual y destaca una serie de hechos que mediante la recuperación de caudales y la
causaron esos efectos, entre los cuales, señala mejora del sistema de riego en Mendoza (ver fs.
principalmente, la construcción del dique El 19 vta/SO). Distintos antecedentes que
Nihuil. Tras la finalización de esta obra, en el año mencionan ratifican estos conceptos.
1948, desaparecieron los caudales que llegaban
52
En otro orden de ideas, describe las jurisprudencial hidráulico” (fs. 39 vta.) que ha
consecuencias del cese de los escurrimientos en surgido con los Estados Unidos de Norteamérica
territorio de La Pampa y recuerda cómo la y cuyo caso más importante es la sentencia en el
“extraordinaria irrigación de la zona había dado litigio entre los estados de Kansas y Colorado
vigor a todo el oeste pampeano” (fs. 32), lo que dictada en 1908 cuyos principales fundamentos
se vio afectado por los aprovechamientos comenta y sintetiza: 1) los Estados tienen un
inconsultos y la construcción del dique El Nihuil derecho igual a obtener los beneficios de las
con el consiguiente retraimiento demográfico y corrientes de agua naturales que dividen o
económico. atraviesan sus respectivos territorios; 2) esta
Pasa luego a considerar el derecho doctrina recibe aplicación, cualquiera sea el
aplicable. En ese sentido sostiene que las sistema legal imperante en cada Estado, 3) de
provincias gozan en nuestro orden constitucional esa jurisprudencia nace un derecho común
de una absoluta igualdad a la que tuvo acceso La interestatal, concepto con que traduce la
Pampa cuando fue provincializada. De ese expresión “interstate common law”.
principio deduce, siguiendo a Joaquín V. En el campo del derecho internacional
González, que en sus relaciones esos estados se que se nutre, según se expresa, de la opinión de
rigen por las formas y principios del derecho los autores, se desarrollaron teorías aplicables al
internacional público, como lo reafirman otras caso planteado ante el Tribunal. Desde opiniones
opiniones doctrinarias y la jurisprudencia de esta hoy desechadas, como la que inspiró la doctrina
Corte. Aquellos principios prohíben usar Harmon, se fue evolucionando como lo muestran
abusivamente de un derecho alterando las las citas doctrinarias que se transcriben hasta la
condiciones de un recurso natural. actualidad en la que “la conclusión definitiva, es
También nuestro derecho privado interno de que en materia de ríos que atraviesan el
reconoce esas soluciones, por ejemplo, en los territorio de un Estado, existen derechos y
arts. 2645 y 2646 del Código Civil cuya obligaciones recíprocas en la utilización de las
constitucionalidad no ofrece dudas. vías de agua de interés internacional y en caso
Por las razones antedichas es que “se de utilización concurrente, se impone el principio
puede afirmar que Mendoza ha abusado de su de participación equitativa de las aguas” (fs. 44).
derecho, que en forma irracional y deficiente Criterio como el que propugna ha sido el
utiliza las aguas del río Atuel y que nunca ha fruto de las reuniones de institutos científicos
respetado los principios de buena fe y que hacen como el de Derecho Internacional que se refirió
a las buenas costumbres entre los vecinos”, en al tema en sus sesiones de Madrid (1911)
violación a lo dispuesto por el art. 1071 de aquel Neufchatel (1959) y Salzburgo, donde se
texto legal. Todo ello justifica la acción de establecían los derechos y límites al uso de los
turbación posesoria iniciada que encuentra ríos compartidos, la necesidad de la consulta y la
fundamento en normas como los arts. 2637, aplicación de «la equidad teniendo en cuenta
2638, 2643, 2651, 2653 y los ya citados 2645 y especialmente las respectivas necesidades” (fs.
2646, pues “estas restricciones al dominio 45). También la Internacional Law Association se
inspiran todo nuestro derecho hidráulico”. ocupó del tema en las sesiones de Edimburgo y
Pero también “existe un derecho federal Dubrovnik para aprobar, finalmente, en 1966, las
que debe completarse con ‘las decisiones de V.E. llamadas Reglas de Helsinski. Si bien ambas
como viene acaeciendo con el derecho federal instituciones son de carácter privado —
53
continúa— su prestigio hace que sus adelante, expresa: “La Provincia de La Pampa no
conclusiones puedan ser consideradas como pide ni pretende el 1 %, el 99 % o el 50 % de las
fuente de derecho en el sentido del art. 35 del aguas del río Atuel, sino lo justo, ni más ni
Estatuto de la Corte Internacional de La Haya. menos”, y finaliza rechazando el intento de
Cita por último la jurisprudencia y las vincular su reclamo con las aguas del Salado-
convenciones internacionales de las que extrae Desaguadero.
conceptos que apoyarían su reclamo y destaca la IV) A fs. 510, el Tribunal desestimó la
trascendencia del caso con relación a la posición excepción planteada por entender que “las
internacional de nuestro país en materia de precisiones que efectúa la parte actora en su
recursos naturales compartidos. escrito de fs. 460/462 excluyen toda duda
II) A fs. 201/203 la Provincia de Mendoza razonable en cuanto a los puntos debatidos”.
opone la excepción previa de defecto legal (art. V) A fs. 371/453, obra la contestación de
347, inc. 59, del Código Procesal) por cuanto demanda de la Provincia de Mendoza. Tras
considera que el petitorio de la parte actora algunas consideraciones de carácter general
adolece de imprecisión en lo que hace al caudal referidas al desarrollo del valle del Atuel en
o porcentaje del volumen de agua del río territorio mendocino, afirma que el río pierde su
pretendido y en lo que respecta a la inclusión o condición de tal aguas abajo de la localidad de
no de la proveniente de los ríos Salado- Carmensa toda vez que no mantiene su
Desaguadero y sus eventuales tributarios perennidad. En ese sentido, dice que era
III) A fs. 460 /462, la Provincia de La originariamente tributario de la laguna de
Pampa contesta el traslado conferido. En lo Llancanello y que desde fines de la década de
atinente a la primera de las observaciones arriba 1910, al salir de los Andes e ingresar al
mencionadas afirma que su demanda está Pedemonte, aguas arriba de El Nihuil, se ha
dirigida “a que se condenó a la Provincia de desviado parcialmente y al mismo tiempo hacia
Mendoza a no turbar la posesión que ejerce y le el norte y el sur; en el primer caso hacia la zona
atañe a la Provincia de La Pampa, sobre las aguas conocida como Piedras de Afilar y en el segundo
públicas interjurisdiccionales que integran la escurriendo hacia Llancanello. Ese fenómeno,
subcuenca del río Atuel y sus afluentes, a cumplir consecuencia del constante crecimiento de los
lo dispuesto en la resolución 50/49 de Agua y conos de deyección, se agravó entre 1917 y 1933
Energía y para que se reglen los usos y de- terminó que el curso del Atuel, en la zona
compartidos entre ambas provincias dueñas del de cultivos mendocina y consecuentemente en
recurso”. Su petición —agrega— “es clara y La Pampa, quedara sin aguas, por lo que el
precisa y si alguien pretende que se establezca gobierno provincial, en colaboración con las
qué porcentaje de agua del módulo del río Atuel autoridades nacionales, debió construir obras
peticiona La Pampa, no quedan dudas que ello es que son las que hoy permiten que el río llegue a
imposible determinarlo a priori y que surgirá de la provincia actora. Destaca otros hechos, de
toda la prueba a producirse y máxime cuando su origen natural, que han influido en la
representada ha expresado reiteradamente que disminución de los caudales, entre ellos, la
respetará los usos consuntivos efectivos actuales tendencia declinante de todos los ríos andinos.
de la cuenca, caso contrario —concluye— Tras hacer comentarios sobre las
“hubiese reclamado, directamente el 50% de las gestiones que llevaron al dictado de la resolución
aguas del río Atuel” (fs. 460/460 vta.). Más 50/49 y refutar afirmaciones de índole
54
hidrológica o referentes al manejo de las aguas las estipulaciones de dicho contrato” (fs.
vertidas por la actora y los especialistas por ella 422/423).
contratados, entre otras las que aluden a la En el desarrollo de su contestación, alude
ineficiencia del sistema de riego, las pérdidas de al concepto de igualdad entre las provincias para
caudales y las posibilidades de recuperación, refutar la interpretación de la actora y reitera
hace particular mención a la ley nacional 12.650 - que el río Atuel no es interprovincial,
y el contrato celebrado con el gobierno federal el desconociendo legitimación a la Provincia actora
17 de junio de 1941, atribuyendo a este último la para efectuar su reclamo. Rechaza la
decisión política de afianzar el desarrollo del sur procedencia de la acción posesoria intentada
mendocino aun a sabiendas de que ello toda vez que el Código Civil es inaplicable a este
significaba privar de agua al. Territorio de La litigio por las razones que invoca, entre ellas, las
Pampa y transcribe la opinión de los vinculadas al carácter de una demanda iniciada
parlamentarios que participaron en los debates ante esta Corte sobre la base de lo dispuesto en
originados por el proyecto de la que sería la ley el art. 109 de la Constitución. Por lo demás,
12.650.- agrega, aun en la hipótesis de que se admitiera la
Más adelante vuelve sobre este tema aplicación de aquel cuerpo legal, la acción
para afirmar, en lo sustancial, que la ley y el posesoria estaría prescripta y tacha de
consiguiente contrato, celebrado por el gobierno inconstitucional la interpretación que se hace de
federal entonces administrador del territorio de los alcances del art. 2646, como la que pretende
La Pampa, obligan a esta Provincia por los reconocer en el gobierno nacional facultades
efectos del principio que rige la sucesión entre para regular el uso de las aguas ya que su
estados en el derecho internacional. La provincia dominio pertenece a las provincias.
que se constituye sobre la base de lo que era Más adelante se refiere a los principios de
hasta entonces un territorio nacional —afirma— la distribución equitativa y razonable de las
adquiere el status político y jurídico de las demás aguas en las cuencas interjurisdiccionales para
provincias, pero adquiere su territorio y sus destacar, en primer lugar, la prevalencia en el
recursos en las condiciones en que se derecho internacional de las normas
encontraban y “La Pampa no puede impugnar, ni contractuales y, posteriormente, las reglas del
desconocer, ni incumplir un contrato que, derecho común interestadual norteamericano
celebrado por el estado federal bajo cuya respecto de las cuales recuerda las establecidas
jurisdicción exclusiva se hallaba su territorio a en el litigio entre los estados de Kansas y
esa fecha (1941), afectó un río que acaso sería Colorado, también citado por la actora, pero de
(según las pretensiones de la actora) las que extrae conclusiones diversas que
interjurisdiccional (fs. 420 vta.). Otras favorecen su postura. Entre ellas, señala también
consideraciones que efectúa sobre este tema las que disponen que deben protegerse las
unidas a la circunstancia de que el Poder economías preexistentes, el respecto de los usos
Ejecutivo Nacional “estaba avisado, al firmar el cronológicamente anteriores y los derechos
contrato del 17 de junio de 1941, de que al adquiridos. Cita el caso de Nebraska c/ Wyoming
construirse el dique del Nihuil no llegaría —sino para reafirmar la preferencia por la prioridad y,
excepcionalmente— más agua a La Pampa, al mismo tiempo, la pauta comparativa entre los
reafirman la aplicabilidad actual a La Pampa de usos previos y los más recientes.
55
En igual sentido, se refiere al derecho aguas en la zona de cultivos y consecuentemente

fluvial internacional y en particular a las Reglas en La Pampa. En esas condiciones, el gobierno
de Helsinki que consagran el principio del uso nacional en colaboración con el mendocino,
equitativo y razonable y que en su art. y contiene construyó en las inmediaciones del paraje
los elementos orientadores de este concepto. conocido como Las Juntas “importantes obras
Transcribe esos factores relevantes que, para reencauzar las aguas hacia su antiguo
entiende, respaldan plenamente su derecho. cauce”. Estos trabajos fueron los que
Hace alusión al interés nacional y pide que se permitieron que hayan retornado a “sus cauces
integre la Litis con el Estado nacional el que se originales”.
presenta y formula las breves consideraciones Por otra parte, cabe afirmar —dice
que expone el escrito de fs. 457/459. Mendoza— que es una constante histórica la
Considerando; baja del módulo anual de los ríos andinos que
1) Que la Provincia de Mendoza ha produce ondas cíclicas descendentes del flujo de
sostenido en su escrito de responder que el río las aguas. Así lo reconoce el Ing. Pontussi, hoy
Atuel no es interprovincial y, por tanto, de su asesor de La Pampa, en un informe que
dominio exclusivo toda vez que, aguas abajo de reproduce. Todavía en la actualidad el agua se
la localidad de Carmensa, pierde la condición de infiltra y escurre subterráneamente al ingresar al
perenne. Por consiguiente, no tiene, desde el Pedemonte en la zona de Las Juntas en tal
punto de vista jurídico, la condición de río en medida que los técnicos de la sociedad del
razón de que la perennidad, que sería su Estado Agua y Energía Eléctrica estiman que las
elemento jurídicamente sustantivo, “está directa pérdidas son superiores al 35 % de ese módulo.
e inexcusablemente ligada físicamente a los usos De tal manera, el río se pierde totalmente
de las aguas. Ningún uso, que por su esencia como curso superficial después de las tomas de
debe ser continuo, puede ser hecho y asegurado San Pedro del Atuel, a la altura de Carmensa,
si no hay disponibilidad continua del caudal”. donde existen los últimos cultivos hechos con sus
Desde Ulpiano hasta la más moderna doctrina aguas. Sin duda, pendiente abajo existen cauces
los autores han señalado esta condición en formación deltaica por los que a veces escurre
necesaria. hacia territorio pampeano con una periodicidad
El río Atuel, sostiene, era originariamente media que es de menos de 4 meses cada 4 años.
tributario de la laguna de Llancanello, que es una Esos cauces no son, por lo tanto, ríos en un
cuenca cerrada. Desde fines de la década de sentido jurídico aunque lo sean para
1910, el río, al salir de los Andes e ingresar al geomorfología.
Pedemonte, aguas arriba de El Nihuil, se ha 2º) Que, con el propósito de acreditar la
desviado hacia el norte formando bañados en la condición interprovincial del Atuel, La Pampa
zona conocida como Piedras de Afilar y hacia el requirió de los peritos en geografía, hidrografía e
Sur, con su afluente, el Salado, escurriendo hacia hidrología, hidrogeología y fotointerpretación,
Llaneando. De esa manera se produjo un información específicamente vinculada con el
crecimiento natural constante de los conos de tema.
deyección producto de la sedimentación del En ese sentido, es necesario analizar los
material sólido que arrastran las aguas. Ese respectivos dictámenes incorporados a la causa
fenómeno se agravó entre 1917 y 1933 y en cuerpos autónomos integrados al expediente.
determinó que el curso del Atuel quedara casi sin Los cuerpos XXXIV y XXXV contienen el dictamen
56
del perito geógrafo Dr. Alfredo Siragusa, que vista del conocimiento geográfico. En ese
informa sobre los puntos requeridos de manera sentido, a fs. 4, al referirse al párrafo 16 del
exclusiva por la parte actora. En ese sentido, informe Daus, recuerda que al definir su
guarda particular atinencia con el tema en concepto advierte sobre la variación de los
debate la contestación al punto pericial LP 101 caudales que pueden menguar hasta
(ver 1 s. i2/49, cuerpo XXXIV). En la desaparecer casi totalmente sin que esto altere
determinación de la cuenca hidrográfica del su perennidad, y agrega que “considera correcta
Atuel, tras un extenso estudio de sus esta interpretación aunque cree que puede
características que abarca la delimitación física, llegar a desaparecer la visibilidad de las aguas
la superficie atribuible, y la caracterización de las durante tiempos más o menos prolongados, sin
secciones en que la divide conforme a la ciencia que deje de tener validez el topónimo de río”.
geográfica y geomorfológica, concluye que: a) la Más adelante, cuando contesta a las
cuenca del río abarca un total de 54.800 km2 de explicaciones requeridas por la demandada,
los cuales 36.600 están ubicados en territorio destaca que la “denominación río no implica
mendocino y 18.200 en territorio pampeano; b) permanencia de agua en el cauce’ (fs. 194).
que la alimentación principal del río se produce 4º) Que los peritos fotointérpretes, al
en las cuencas superior y media, ubicadas en igual que los hidrólogos e hidrogeólogos,
Mendoza; e) que el régimen del Atuel presenta debieron responder a igual pregunta formulada
fuertes oscilaciones y que los consumos de agua por La Pampa. Es oportuno hacer mención, en
que se producen en el valle medio y primera primer término, a su informe (cuerpo XXXII). Al
parte del valle inferior llegan a comprometer contestar al punto LP 115, los expertos indican
totalmente sus caudales en épocas o ciclos de los límites de la cuenca hidrográfica en el plano
pobres precipitaciones, determinando que los 11-1, que involucra zonas ubicadas en las dos
cauces en La Pampa se sequen, situación que se provincias que da un total de 30,115 km2, de los
modifica cuando las precipitaciones en la cuenca cuales 24.222 se encuentran en Mendoza y
superior y media sobrepasan ciertos límites, que constituyen el 80% de ese total (fs. 19, 63 vta.).
en tal caso, al no consumirse las aguas Por otra parte, para fijar la sección de cierre de
totalmente, fluyen a la provincia actora, y, cuenca, han tomado el seguimiento de una línea
finalmente, que ese flujo “dentro del territorio imaginaria que pasa por Paso de los Algarrobos,
de La Pampa por las noticias existentes fue zona que está ubicada en territorio pampeano
permanente” (fs. 49). Por otra parte, cuando se (fs. 19 vta.). En otro sentido, a fs. 82 vta.
refiere a lo que denomina “valle inferior del Avientan las dudas que podía suscitar el uso del
Atuel” señala que el río cruza el paralelo 36 que símbolo cartográfico de intermitencia y destacan
divide a las provincias de Mendoza y La Pampa que ese signo no alude al carácter natural del río
“llegando a unirse (sus brazos) dentro del sino a las condiciones de éste reflejadas en el
territorio de esta última: a cota 270 ms.” y material utilizado y que corresponden al período
penetrando unos 170 kms. entre 1960 y 1978779. Sus explicaciones de fs.
3º) Que el peritaje geográfico contiene 63164 ilustran sobre las razones que dan lugar a
otras referencias de interés al comentar el la discrepancia en la superficie de cuenca que, en
informe preparado por la actora por el profesor territorio pampeano, refleja el peritaje
Daus, en particular las atinentes al concepto de geográfico (18.200 km2 y su propio trabajo
río expresado, desde luego, desde el punto de (5.880 km2).
57
5º) Que, por su parte, en las conclusiones 393/398, cuerpo XVIII), que la circulación de
de su informe pericial (cuerpo XVII, págs. 9/10, caudales en todo el tramo Rincón del Atuel
pregunta LP 104), los hidrólogos admiten como (aguas arriba de la zona de riego) hasta dicho
límites de la cuenca hidrográfica los que fijan los paralelo se haría sin más alteración que la propia
fotointérpretes y califican al río como “un curso interacción localizada con el cauce permeable,
de agua definido”... “que comprende los conocida como almacenamiento de banco, según
territorios de la Provincia de Mendoza y de la la sucesión de crecientes y bajantes, el aporte de
Provincia de La Pampa” incluidos en el plano aguas subterráneas provenientes de zonas de
confeccionado por aquéllos, y afirman que recarga y mermas por evaporación y por
«desemboca a través del arroyo La Barda en el desbordes en épocas de crecidas importantes. La
río Salado-Chadileuvú, en las inmediaciones de escasa cantidad de los aportes y de las mermas
Paso de los Algarrobos” (ver también, fs. 297, del que se estima que podrían ocurrir en situaciones
cuerpo XVIII). Más adelante, refiriéndose a su de régimen sin obras, permiten suponer el
cuenca de llanura, señalan que “agua abajo de la equilibrio entre unos y otras, con más razón
estación de aforo Paralelo 36v, ubicada a unos cuando se consideran promedios mensuales de
12 kms. del mencionado paralelo, el río se abre un período extenso. En consecuencia, a la luz de
en dos brazos, que alimentan una gran zona de los conceptos anteriores, se concluye que, a todo
bañados, para escurrir luego por un brazo único efecto práctico, el régimen natural del Atuel en
a la altura del paraje La Puntilla y alcanzar, el límite interprovincial puede suponerse casi
finalmente y “con un caudal muy disminuido, a coincidente con el del Rincón del Atuel. Por el
confluir con el Salado o Chadileuvú en la contrario —agregan— “con la influencia de las
localidad de Paso de los Algarrobos” (fs. 22). A fs, obras se ha caracterizado por la interrupción
2% del cuerpo XVIII, al describir la delimitación artificial de su escurrimiento en virtud de la
de la cuenca, afirman que desde la localidad de derivación total o parcial de los caudales con
El Sosneado hacia aguas abajo, se ha constatado fines de riego aguas abajo del Rincón del Atuel.
la existencia de un “curso permanente” que Dicho escurrimiento ha presentado
ingresa a La Pampa para confluir, como ya se ha intermitencias cada vez más pronunciadas a
dicho, en el Paso de los Algarrobes con el Salado partir de las primeras décadas del siglo, en
o Chadileuvú. correspondencia con el desarrollo de la red de
6) Que igualmente vinculadas a la riego. Desde 1947, en correspondencia con la
cuestión se presentan las conclusiones de los entrada en operación de El Nihuil, cesó por
expertos al contestar el punto E1 propuesto de completo hasta 1973, en que nuevamente en
común acuerdo por las partes. Se requería forma esporádica y luego continua, a partir de
“establecer el régimen hidrológico del río Atuel”, 1979, volvieron a ingresar caudales en territorio
ya sea en sus condiciones naturales o pampeano”.
considerando los aprovechamientos realizados 7º) Que, por otro lado, la contestación a
para verificar su comportamiento en las explicaciones requeridas respecto al punto LP
determinados puntos geográficos, entre ellos el 104, ratifica estas afirmaciones. En efecto, tras
paralelo 36 que, como se sabe, fija el límite entre señalar que la señalización del Atuel como
las dos provincias. A fs. 4 del cuerpo XVII intermitente surge del piano confeccionado por
afirman, con fundamento en los estudios los fotointérpretes, entienden que el río “no es
realizados en el capítulo 10 de su trabajo (fs. naturalmente intermitente”. Las interrupciones
58
en su escurrimiento —dicen— tienen origen ya de la explotación de las aguas del Atuel (cuerpo
sea en las costas (gastos) provocadas por Valle XXIV, fs. 45/46). Estas aseveraciones se
Grande según sus planes operativos y en la encuentran ratificadas por numerosa prueba
disminución de caudales para riego en el tramo documental aportada al expediente, de la que
Valle Grande-Carmensa. Por lo tanto, el curso cabe señalar la más relevante, con prescindencia
«debe interpretarse como naturalmente de aquella vinculada con la resolución 1560/73
permanente en toda su extensión hasta su que otorgó a La Pampa participación en las
ingreso a La Pampa” (cuerpo XIX, Ls. 667). regalías hidroeléctricas del Atuel, habida cuenta
8°) Que a comprobaciones semejantes de la posición asumida por Mendoza en el
llegan, igualmente, los hidrogeólogos. Cuando sentido de que tal decisión, pese al tiempo
contestan a la pregunta LP 107, en la que La transcurrido, no se encontraría firme.
Pampa requiere la delimitación de la cuenca 10) Que entre esos elementos
hidrográfica del Atuel, también definen como tal probatorios asumen particular gravitación los
a la que señalan en su dictamen los atinentes al dictado, por parte de la entonces
fotointérpretes (ver fs. 239, cuerpo XXI; opinión Dirección General de Agua y Energía Eléctrica, de
del perito tercero, Oscar J. Ruiz Huidobro a Ls. la resolución 50/49, cuyos antecedentes obran
650, cuerpo XXIII). En otros puntos de su informe en el expediente 146.091. Esa resolución,
ratifican su criterio sobre la interprovincialidad enmarcada en el régimen de la ley 13.030,
del río; por ejemplo, cuando señalan las importó el reconocimiento por parte de la
características que presentan sus cauces en (La dependencia técnica nacional del carácter
Pampa (fs. 556 y 559 vta., cuerpo XXII) y, más interprovincial del río que, antes de la utilización
especialmente, al afirmar que “tanto cualitativa de sus aguas por la provincia cuyana, llegaba al
como cuantitativamente la presencia de las noroeste pampeano. Se decía así que tras la
aguas del río Atuel en La Provincia de La Pampa inauguración del dique El Nihuil, correspondía
fue y debe ser un hecho normal en condiciones adoptar los recaudos necesarios para asegurar
naturales de no interferencia” (fs, 560 vta.). Por “la libre circulación de los caudales acumulados y
lo demás, párrafos antes habían señalado que las su equitativa distribución y utilización en todo el
descargas en la proporción registrada en los curso del río”. A tal efecto —apuntaba el director
últimos años de 20 a 30 mts3 prueba, pese a las de la repartición citada en nota al secretario de
obras existentes, «el trabajo de un río cuyas Industria y Comercio, de fecha 20 de enero de
aguas para merecer tal nombre no necesitan ser 1949— y de acuerdo a los antecedentes
permanentes”, toda vez que la literatura disponibles, “consistentes en un censo levantado
especializada no desconoce los regímenes de en años anteriores y diversas informaciones que
agua efímeros o transitorios (fs. 559). acusan el aprovechamiento de un caudal para el
9º) Que, aunque los peritajes en regadío de unas 1500 has.”, se tendría que esa
hidráulica y agronomía no tenían como superficie utilizada en La Pampa, “representa el 2
contenido específico puntos vinculados al tema, % del total de las 70.000 has., aproximadamente,
hacen alusión a él. Los agrónomos, por ejemplo, que se sirven en Mendoza. De esa manera y
mencionan que el río tiene “escurrimientos que tendiendo a restablecer las llegadas del caudal
van más allá del paralelo 36º” (cuerpo XXVIII, del Atuel operadas en sus crecientes, se disponía
pág. 75 vta.) y los ingenieros hidráulicos vinculan que de “las descargas desde el embalse de El
la situación en La Pampa con las consecuencias Nihuil, un volumen equivalente al 2,5% del
59
derrame anual del río, establecido en 1100 hm3, personas y animales (fs. 33/36). Por su parte, el
se destinará a bebida de poblaciones y ganado, Ing. Juan O. Dietsch, integrante de la Dirección
regadío de las praderas naturales y alimentación Nacional de Irrigación, señalaba en 1939, las
de represas y lagunas en la zona noroeste de La circunstancias reseñadas por el Ing. José A. Balbi,
Pampa, como compensación por los caudales que atribuía la interrupción de la llegada de las
sobrantes y de creciente que recibía dicha zona aguas a la zona de Santa Isabel y Algarrobo del
con anterioridad al aumento de la superficie con Aguila a la utilización del caudal aguas arriba y a
caudales bajo riego del mencionado río en la los desvíos y tapones no autorizados, y concluía
Provincia de Mendoza”. Se establecían, también, en que “por su situación geográfica tienen
las modalidades de esas sueltas y el compromiso derechos naturales sobre las aguas del río Atuel,
de realizar estudios técnicos apropiados. los terrenos que posteriormente por la división
11) Que distintos funcionarios nacionales política de la Nación han quedado parte en la
reconocieron, durante los últimos 50 años, el Provincia de Mendoza y parte en el territorio de
carácter interprovincial del Atuel. Entre ellos, es La Pampa” (prueba R.33, caja n0 7). El informe
importante el informe del Ing. Félix Duhart, del 5 Balbi, más explícito en el punto que nos interesa,
de octubre de 1948, antecedente inmediato de recordaba que las zonas de La Pampa citadas,
la citada resolución que reproduce buena parte “habían sido evidentemente el campo de
de sus conceptos. Allí se destacaba que antes del derrame de las aguas del Atuel en los años en
desarrollo del riego en el valle del Atuel “a que el caudal del río no se utilizaba para la
principios del siglo actual” la zona noroeste de La irrigación de tierras en la Provincia de Mendoza”
Pampa recibía las crecientes periódicas del río, y que en su discurrir, abierto en dos brazos,
bañándose así grandes extensiones de campos pasaba “al este de la población de Santa Isabel y
en los departamentos de Chalileo y Chicalcó, se se unía al Salado en el punto llamado ‘Paso de la
reseñaban los efectos del aprovechamiento en Horqueta’ y formaba dos arroyos: el Butaló y el
Mendoza y la gravitación, desfavorable para la de La Banda”. Servían así al “desarrollo de
provincia pampeana, de la construcción del vegetación apta para el sustento de ganados y al
dique El Nihuil. Para evitar estos efectos mismo de aguadas para poblaciones y
proponía asignar un volumen de agua teniendo haciendas”. Concluía, finalmente, en que el Atuel
en cuenta el censo levantado por pedido de la ex “bailaba en años anteriores” —escribe en 1938—
Dirección General de Irrigación de fecha 14 de «extensiones de campo en el territorio de La
mayo de 1934 y que, “según las declaraciones Pampa(Santa Isabel, Algarrobo del Aguila)” y que
juradas de cinco usuarios de agua del río Atuel la zona primeramente citada “no recibe más
en el territorio de La Pampa que obran a fs. derrames del río Atuel” (prueba R.32, caja n9 7).
14/25 del citado expediente, éstos han 12) Que, asimismo, el informe de otro
denunciado el aprovechamiento de agua para funcionario de la Dirección de Irrigación, el Ing.
riego de 1500 has. que representan Carlos Alberto Dillon, admite el ingreso del Atuel
aproximadamente el 2 % de las 70.000 has, bajo en La Pampa, como surge del documento R. 69,
riego en Mendoza”. Es decir —continuaba— caja 10. También el entonces director de
“que correspondería fijar el 2 % del derrame Coordinación Hídrica, Lng. Julio C. Huidobro
anual para su aprovechamiento en La Pampa”. A Saravia, tras reproducir los fundamentos de la
ello habría que agregar el % del derrame, citada resolución 50/49, sostuvo como
estimado en 1100 hm3, para alimentación de conclusión de su informe cn el expediente
60
173/73 del Ministerio de Obras Públicas que “de zona mendocina cultivada con sus aguas, lo que
los antecedentes expuestos se infiere que la anuló la interprovincialidad del río si es que la
condición interprovincial o interjurisdiccional de hubiera tenido (lo que admitimos por hipótesis).
las aguas del Atuel es inequívoca y tiene plena Esa situación fue corregida por la acción humana
vigencia” (documentación P21, caja n9 7). de modo que si llegan ocasionalmente al
13) Que, por último, es conveniente territorio pampeano es a raíz de tales obras
recordar que en oportunidad de debatirse en el encaradas por Mendoza y las autoridades
Senado de la Nación la ley de provincialización nacionales” (fs. 22 vta,, cuerpo XXXVIII).
de los territorios nacionales, el miembro 15) Que la Provincia demandada requirió
informante, Dr. Pablo A. Ramella, señalaba en su de los peritos hidrogeólogos su opinión sobre
descripción geográfica de La Pampa que “en este particular por medio de las preguntas M 43
cuanto a sus ríos, uno de los principales y cuyo y M 44. Los peritos de parte sostuvieron
caudal de agua es fundamental para este opiniones discordantes. Para el Ing. Zakalik,
territorio, es el Atuel que viene de la Provincia de técnico de Mendoza, los ríos Salado y Atuel se
Mendoza. Antes —decía—- entraba por el arroyo desviaron por causas naturales de sus cauces,
Butaló, actualmente por el arroyo Las Bardas” derivando el primero hacia la laguna Llancanello
(Diario de Sesiones de la Honorable Cámara de y el segundo hacia la zona de Piedras de Afilar. Si
Senadores de la Nación año 1951, TJ, pág. 456) y bien no puede precisar el volumen de agua
que el propio letrado de la demandada ha perdido del cauce principal por estas
admitido que “salvo la cuenca cerrada de la consecuencias, entiende que era «un importante
laguna Llancanello (que incluye el pequeño rio caudal”, en ambos casos, hasta la construcción
Malargüe) todos los ríos mendocinos son de las defensas en 1934, admitiendo que las
interprovinciales” lo que, obviamente, involucra pérdidas producidas en la actualidad por efectos
al Atad (Cano, Guillermo J. “Reseña Crítica dela de la evaporación e infiltración es del orden del
Legislación y Administración de Aguas en 29,2% para el año 1979. No hay, en el peritaje,
Mendoza”, 1967, pág. 53). ratificación expresa de la afirmación de Mendoza
14) Que la Provincia de Mendoza ha de que el proceso de dispersión se haya perdido
pretendido demostrar que una serie de entre los años 1917/33. Sólo se afirma que es
circunstancias reseñadas al enumerar las anterior a las obras encaradas, pero no cuánto
defensas por las que negaba la tiempo anterior (cuerpo XXI, fs. 250 vta./253, ver
interprovincialidad del río, debidas algunas a también, cuerpo XXIII, fs. 736/741). Estas
hechos de la naturaleza y otras a la acción conclusiones no son compartidas por el Dr, Sala,
humana, le han privado —si alguna vez la tuvo— perito de La Pampa.
de esa condición y que no goza, por lo tanto, del 16) Que, en efecto, el mencionado
atributo, a su juicio indispensable, de la profesional, tras extensas consideraciones afirma
perennidad. En su alegato sostiene, que no ha habido desvíos de los cursos naturales
esencialmente, que alrededor de la década de de los ríos que son aquellos “por los cuales
1920 (entre 1917 y 1933) “por hecho de la escurre el agua en la actualidad, tanto en el
naturaleza, el Atuel se dispersó en la zona de Las estiaje como durante las crecientes”. Esos cursos
Juntas, al salir de la cordillera a la llanura, de no pudieron ser desviados por el hombre aun
modo tal que sus aguas no sólo no llegaban mediante la realización de obras que, en el caso,
continuamente a La Pampa sino tampoco a la “son insignificantes en relación a los fenómenos
61
naturales” (fs. 261), y agrega que si los ríos “en derecha a fin de evitar que pueda dirigirse hacia
tiempos geológicamente más antiguos hubieran las ciénagas de Piedra de Afilar, teniendo en
escurrido en otras direcciones, hace miles de cuenta que la tendencia del drenaje, en su
años que fluyen por sus cauces actuales” (fs. 264 evolución geológica, es la de migrar hacia e’
vta.). A fs. 149/752 ratifica este aserto. norte”.
17) Que estas opiniones controvertidas 19) Que, por otro lado, al contestar la
acerca de la evidencia y la oportunidad del pregunta M 44 que requería determinar el
desvío de los ríos Salado y Atuel, se reiteran destino físico actual de las aguas del Salado y del
cuando los peritos deben responder al punto M Atuel si no se hubieran construido las obras de
44 que perseguía la comprobación del destino reencauce, responde: “El río Salado habría
natural de sus aguas superficiales si no se mantenido lo mismo su cauce. Sin embargo, se
hubieran construido en 1933, las obras de considera que las defensas evitaron, durante los
reencauce invocadas. Para el Dr. Zakalik, que períodos de creciente, que cuando el río sale de
ilustra su dictamen con fotografías, su destino su cauce, erosione la terraza que lo separa del
físico no sería el actual toda vez que, en ambos arroyo Malo, que es la defensa natural que tiene
casos, un importante caudal se desviaba del hoy día. Lo dicho vale con respecto a la defensa
cauce principal hasta que se erigieron las de la margen norte del río Atuel, que evitará en
defensas. Estas defensas y sus objetivos — el futuro la erosión y posible flujo hacia las
afirma— están descriptos en un informe del Ing. ciénagas de Piedra de Afilar” (fs. 270). Su
Federico Tapper al director general de Irrigación dictamen sobre el punto se completa con la
de la Nación, fechado en 1932. Por su parte, el respuesta al pedido de explicaciones que corre a
Dr. Sala afirma, en cambio, que de no haberse fs. 733, donde señala que son bien notables los
llevado a cabo las obras, las aguas habrían cursos aluvionales construidos por dichos ríos y
seguido, igualmente, su curso presente. la “evolución geomórfica de los ríos Atuel y
18) Que frente a estas diferencias cabe Salado en tiempos pasados hacia el sur y del sur
señalar la opinión del perito tercero, Dr. Ruiz hacia el norte, respectivamente”.
Huidobro, que no resulta tan categórica como las 20) Que, sin perjuicio de señalar que las
vertidas por sus colegas. A fs. 254 dice: “Como se respuestas del perito tercero no favorecen una
describió en la pregunta C 9 y en F Historia clara interpretación del punto, cabe deducir que
Geológica (Texto general, Za. parte) los ríos reconoce una tendencia de las aguas a divagar
Salado (mendocino) y Atuel cambiaron su curso en su dirección hacia Llancanello y Piedra de
durante el pleistoceno”. “Sobre un viejo curso Afilar y la construcción de defensas con el
del Salado que iba hacia la laguna Llancanello propósito de evitarla en las épocas de crecida.
escurre el arroyo Malo. La separación del río No obstante, no existe afirmación alguna que
Salado del arroyo Malo es debida a un fenómeno permita apreciar si ese fenómeno se produjo en
natural de evolución geomórfica. El hombre el lapso que invoca la demandada o medir su
desde antiguo realiza obras de defensa y magnitud; sí existen, por el contrario,
contención de las aguas del río Salado, por temor manifestaciones en el sentido de que se habría
de que vuelvan a su antiguo cauce’. Luego producido en épocas muy remotas (ver fs. 773,
continúa: “Lo dicho más arriba vale para el río cuerpo XXIII).
Atuel, aunque en este caso convendría proseguir 21) Que el dictamen de los hidrólogos
con la ejecución de defensas de la margen contiene, asimismo, elementos que sirven para
62
ilustrar la cuestión. En efecto, al contestar el 22) Que, por su parte, el perito geógrafo
pedido de explicaciones de Mendoza a la Dr. Siragusa también consideró este tema. A fs.
pregunta C 1 vinculada a la determinación del 29 del cuerpo XXXIV señala la influencia de la
régimen hidrológico del Atuel y por las que les laguna de Llancanello a la que, de controlarse los
requería la razón de no haber considerado el escurrimientos, podrían derivar las aguas del
efecto de “los fenómenos naturales aludidos en Atuel y del Salado, dejando sin ese elemento
las preguntas M 43 y M 45”, señalan que vital a la zona de riego, y reconoce que en la
efectivamente la demandada había construido zona de Las Juntas la Provincia de Mendoza
obras de contención para “evitar los desbordes”, realizó obras que califica de “simplemente zanjas
que para medir su gravitación sobre el módulo y pequeños terraplenes”, pero que contribuyen a
del río se practicaron estudios técnicos reforzar el caudal del Atuel. Más adelante,
apropiados y que tras su consideración, “no se cuando describe la cuenca hidrográfica del río,
observan modificaciones significativas del señala que aguas del Salado engrosan al Atuel en
régimen del río Atuel, que tendrían que Las Juntas y que otras se pierden en la laguna de
reflejarse en un incremento sostenido del Llancanello (fs. 39 y a fs. 54), que “los derrames
módulo a partir de la fecha de funcionamiento incontrolados” producen en la planicie de
de las obras de reencauce”... “En opinión de esta Llancanello “inserción de agua que luego
pericia —siguen—, las obras de referencia formará pantanos”. Al contestar las explicaciones
habrían contribuido eficazmente en disminuir o solicitadas (ver fs. 271) señala que en “la década
evitar los desbordes de las crecidas anuales hacia de 1933 se restableció una conexión que
la laguna Llancanello y las ciénagas de La Piedra amenazaba con desviar, por cierto tiempo, parte
de Afilar, respectivamente, pero no pueden de la afluencia del Salado al Atuel”.
estimar porcentajes ni magnitud de caudales 23) Que se vinculan con las obras de
desbordados por cuanto no conocen las cotas reencauce las actuaciones iniciadas por la
críticas de desbordes ni los niveles alcanzados Dirección General de Irrigación, cuyas copias
por las aguas en los períodos de crecidas, tanto figuran, agregadas por la demandada, de fs. 275
ordinarias como extraordinarias”. “En todo caso a 1 s. 302 de los autos principales. Un informe
—agregan por último— surge del análisis de las encomendado al Ing. Federico Tapper, sobre
series estadísticas tratadas que los volúmenes cuya base se proponen los trabajos, señala la
desbordados con anterioridad a la fecha de previa e infructuosa construcción de obras que
construcción de las obras y reencauzados a trataron de impedir desvíos del Atuel hacia
posteriori de las mismas, si bien pudieron ser Piedras de Afilar y del Salado hacia Llancanelo
importantes en valores absolutos en el momento que se veían favorecidos por los desbordes. Por
de las crecidas, no alcanzaron a ser lo ello, aconsejaba nuevos trabajos de reencauce
suficientemente significativos dentro del balance de ambos ríos con el fin de atender las
global de las pérdidas como para modificar el necesidades de riego en Mendoza. Al igual que el
régimen del río, ya sea por la escasa Ing. Tapper, el inspector general de la Zona Sud,
permanencia anual de niveles altos o por su baja Ing. Ballester, alude a estas obras en su nota al
recurrencia durante el período estadístico director (le Irrigación del 22 de agosto de 1932.
analizado, que se traducirían en caudales no Por su parte el director, Ing. Ontes, destacaba al
detectables a través de los caudales medios ministro del Interior que se procuraba evitar los
anuales de las series” (fs. 651/655, cuerpo XIX). derrames del Atuel y del Salado y prevenir “la
63
escasez de agua que sufren algunos años los pronunciadas a partir de las primeras décadas
extensos regadíos de Mendoza” servidos por el del siglo en correspondencia con el desarrollo de
primero. En ningún caso existen referencias en el la red de riego” (cuerpo XVIII, fs. 393/398),
sentido de que esas obras fueran determinadas requieren una demostración más acabada que la
por una alteración del curso del río operada en que se ha obtenido en el expediente. Por otra
los años inmediatamente anteriores, como lo parte, si, como se anticipó, la circulación de
sostiene Mendoza. caudales en el tramo Rincón del Atuel-Paralelo
24) Que si bien se han aportado a la causa 36 presenta, sin considerar las obras, un régimen
elementos probatorios que sirven para sin mayores variantes que si se altera si se
demostrar el fenómeno de dispersión que se computan los aprovechamientos, resulta
opera en los casos de desbordes en la zona del razonable atribuir a estos y no a aquéllos
Pedemonte hacia la laguna de Llancanello y la fenómenos su interrupción o disminución de ese
región conocida como Piedra de Afilar, como así escurrimiento.
también que las autoridades nacionales y las de 26) Que otras consideraciones, fundadas
la Provincia realizaron en su momento obras de en elementos probatorios emanados del peritaje
reencauce para evitar ese efecto, la prueba en hidrología, aseveran lo expuesto. Pareciera
producida no es suficiente para acreditar las obvio, si se atiende a la trascendencia que
argumentaciones centrales de la demanda; esto Mendoza asigna al hecho físico denunciado y a
es, que el proceso de dispersión haya tenido, las obras de reencauce, que el derrame del Atuel
como consecuencia directa, que esas aguas no mostrara diferencias cuantitativas antes y
sólo no llegaran “continuamente a La Pampa sino después de la construcción de los trabajos. Sin
tampoco a la zona mendocina cultivada con sus embargo, esto no es así, y la prueba más
aguas, lo que anuló la interprovincialidad del río concluyente sobre el particular la constituyen,
si es que la hubiera tenido” (ver alegato, fs. 26), entre otros elementos, las planillas de caudales
que se produjera en el lapso denunciado, y que medios y derrames medidos en las estaciones de
las obras mencionadas hayan sido las Rincón del Atuel y La Angostura que cubren el
determinantes de que hayan retornado, como se período1917/18 - 1981/82, serie que los peritos
afirma, a sus cauces originarios. hidrólogos destacan como la más confiable (1 s.
25) Que, en efecto, las discrepantes 33, 108 y 109 del cuerpo XVII, y la figura 1.2. de
conclusiones de los peritos hidrogeólogos no fs. 57, de ese cuerpo). Si se computan los
autorizan tal interpretación, toda vez que la registros de caudales y derrames por el lapso
opinión más favorable a la tesis mendocina, 1917/18-1926/27, que abarcan diez períodos
emitida por el Dr. Zakalik, no alcanza a anteriores a la realización de los trabajos de
demostrar que los hechos denunciados, que da reencauce donde el proceso de disminución de
por existentes, hayan acaecido entre los años caudales aparecería, según Mendoza, en su
1917 y 1938, y menos aún la avala el criterio que culminación, con otro lapso igual pero posterior
sobre el punto exponen los expertos en a las obras (1938/34 - 1942/43% las variaciones,
hidrología. Esas afirmaciones, confrontadas con ya sea del caudal medio o los derrames, no
la evidencia de que las obras y los usos han ofrecen mayor diferencia (en efecto, de un
provocado la interrupción artificial de un caudal medio promedio de 34,5m3 para el
escurrimiento que según aquéllos ha primer caso, se pasa a otro de 34,2 y de un de-
“presentado intermitencias cada vez más ¿ramo anual de 1.088 hm3 a 1.093 hm3). Por su
64
lado, el gráfico de fs. 57, comparativo, de los de La Pampa, sucesora del Estado nacional, por
caudales medios de los ríos Atuel, Mendoza y entonces autoridad territorial.
San Juan para los años 1909/10 y 1980/82, indica Ese contrato del 17 de junio de 1941 —explica—
la regularidad del primero a lo largo de la serie, fue formalizado en virtud de la ley 12.650 y
como que, a su respecto, el decrecimiento de vinculó al gobierno federal y a Mendoza. Se trata
caudales no es significativo Estos datos reciben; de un contrato de derecho público concertado
por lo demás, ratificación suficiente en los entre estados y enmarcado en el derecho
cuadros elaborados por los hidrólogos para intrafederal. Para la demandada sólo caben dos
responder al pedido de explicaciones formulado interpretaciones de sus alcances: a) si el río Atuel
por la demandada que corren a fs. 653/654 del es mendocino, el contrato implicó para la
cuerpo XIX y en los que aquéllos se apoyaron autoridad nacional el reconocimiento de tal
para emitir las conclusiones citadas en el condición; b) de lo contrario, era, en 1941, un río
considerando 21). Por último, corresponde interjurisdiccional y esa autoridad tenía “plena
agregar otra conclusión no menos trascendente: competencia para convenir con Mendoza el
una variación geomorfológica como la aprovechamiento del curso de agua que
denunciada por Mendoza no parece posible que penetraba en un territorio nacional (La Pampa)
se haya operado en un tiempo histórico tan sometido entonces a jurisdicción federal
reducido. exclusiva”. Por lo tanto, resulta innegable que
27) Que, descartadas las defensas de la “estaba en condiciones constitucionales de
demandada, debe reconocerse el carácter disponer de un río que atravesaba una provincia
interprovincial de la cuenca hidrográfica del y un territorio de jurisdicción federal mediante
Atuel. Sólo corresponde alguna consideración acuerdo con esa Provincia” (fs. 416).
sobre el requisito de la perennidad cuya 29) Que, agrega, esa disposición de un
necesidad aduce para calificar, desde el punto de bien del dominio público, como lo es un río (art.
vista jurídico, a un río como tal. “Ningún uso — 2340, inc. 3, del Código Civil), no presenta
ha dicho Mendoza— que por su esencia debe ser dificultades cuando se opera el traspaso a otro
continuo, puede ser hecho y asegurado si no hay dominio público, toda vez que, como lo destaca
disponibilidad continua del caudal”; pero tal la doctrina que cita, no se modifica la condición
afirmación, inobjetable como razonamiento jurídica del bien ya que su afectación a ese tipo
abstracto, omite la circunstancia de que la de dominio permanece inalterable. De tal
interrupción o discontinuidad de las llegadas de manera “tratándose de un río cuya titularidad
las aguas a La Pampa se debe a la intensidad de ‘pudo’ haber estado compartida entre dos de los
los usos consumitivos operados en su territorio estados que forman la República Argentina, es
como lo han comprobado los elementos decir entre la Provincia de Mendoza y el Estado
probatorios analizados en los párrafos nacional, que tenía el dominio de los bienes
precedentes. públicos situados en ‘su’ territorio de La Pampa,
28) Que, decidido el carácter no existía ningún obstáculo jurídico para que
interprovincial del río, se torna necesario dichos entes reglamentasen sus respectivos
considerar la defensa de la demandada basada derechos sobre las aguas del mencionado río e
en la significación que atribuye al convenio que incluso uno ‘reconociese’ los derechos del otro”
celebró con la Nación en el año 1941 y a la ley (fs. 417). Si era un recurso compartible, no había
12.650 que —sostiene—, obligan a la Provincia ningún inconveniente en que la autoridad
65
nacional, en cumplimiento de objetivos de bien reproducir la opinión de un tribunal provincial sin

común, tomara medidas para propender al que haya sido el punto objeto de su específica
“bienestar general” como lo dispone el decisión. Sin duda, pudo haber recurrido a otros
preámbulo de la Constitución. Ese contrato es ejemplos que sí consideraron los efectos, frente
oponible a La Pampa y la obliga. a las nuevas provincias, de los actos del gobierno
30) Que, a su juicio, apoya tal aseveración federal (Fallos: 263:158; 264:306 y 277:133),
la situación jurídico- institucional en que se pero, cabe advertir, respecto a una categoría de
encontraba por entonces La Pampa, que, por su bienes —las tierras fiscales— que no guarda
condición de territorio, no era una entidad identidad con la que caracteriza al recurso
política autónoma sino sólo una circunscripción natural de que aquí se trata.
administrativa del Estado federal, el cual podía 32) Que, en efecto, al resolver e1
disponer del río como lo hizo. Cuando La Pampa publicado en Fallos: 264:306,in re, “Haurteloup,
adquirió el status de Provincia en 1951, se Andrés c/ Provincia de Santa Cruz”, el Tribunal
encontró sometida a las condiciones sostuvo que la Provincia no podía “desconocer
preexistentes y no podía pretender mejores los derechos emanados de los actos válidos que
derechos que los del Estado federal al que la Nación consumó con anterioridad a la
pertenecía su territorio hasta ese momento. Se provincialización respecto de los bienes de los
configuré por lo tanto —afirma— un caso de que podía disponer y con arreglo a las leyes de
sucesión de estados que, si bien es propio del provincialización respectivas” y citó en apoyo de
derecho internacional público, contiene este argumento la opinión de Corwin en “The
elementos que se vuelven aplicables cuando, Constitution of the United States”. La solución,
dentro de un Estado federal, se forma una continuaba la sentencia, “aparte de garantizar la
Provincia con territorio que hasta entonces seguridad jurídica y estabilidad de los actos
estaba sujeto a aquella jurisdicción. Como concluidos… se compadece con lo que disponen
corolario de estas consideraciones y tas citar los arts. 1195, 3266 del Código Civil y normas
opiniones de doctrina, concluye en que “si el río afines”. Tales afirmaciones que, en principio,
Atuel no fuera, como Mendoza entiende que es, acordarían fundamento a la posición mendocina,
un río exclusivamente provincial, de su exclusivo no son aplicables al sub lite. En ese caso, como
dominio y jurisdicción, las aguas que llegaran a en los otros citados, se trataba de situaciones
La Pampa no podrían ser pretendidas por ésta al que, como se anticipó, tenían por objeto tierras
margen y con desconocimiento del contrato de fiscales que constituyen bienes del dominio
1941 y del principio de sucesión entre estados” puyado del Estado; en este juicio está
(fs. 421). involucrado un bien de su dominio público.
Esta Corte ya definió la condición del río, Corresponde, por lo tanto, estudiar si éstos son
por lo que corresponde el estudio de las los bienes de los que el Estado nacional, en tanto
cuestiones que plantea la Provincia de Mendoza. administrador del territorio, podía disponer
31) Que no se observan, en nuestros como se destacaba con sustento en la opinión
antecedentes nacionales, precedentes que del citado constitucionalista norteamericano.
guarden analogía con la situación planteada en 33) Que para ello resulta necesario
autos. La propia demandada ha recordado una precisar la condición jurídica de los territorios a
sentencia de esta Corte, la publicada en Fallos: la luz de los antecedentes legislativos nacionales,
274:169, que, como lo reconoce, sólo se limita a inspirados, como se sostiene generalmente, en
66
los norteamericanos. En efecto, el mensaje habitantes de las provincias de la República, que

enviado el 20 de julio de 1883 por el Poder como la famosa Ordenanza Norteamericana de
Ejecutivo acompañando el proyecto de la que 1787, sea la incubadora de nuevos estados que
sería la ley 1532, advertía sobre la necesidad de más tarde han de incorporarse a la Unión
dictar una ley general “si se tiene en cuenta el Argentina para seguir las manifestaciones de su
progreso de los territorios y la conveniencia de engrandecimiento”. Cárcano sostenía que “bajo
fomentarlos” y la evidencia de que se trataba de cualquier punto de vista que se considere los
“zonas extensas que serán ocupadas bien pronto territorios nacionales ya originariamente
por una población laboriosa”, Entendía el Poder adquiridos por la conquista, o más tarde por la
Ejecutivo que por tal razón era imprescindible cesión, el gobierno tiene el derecho de
acordarles un régimen apropiado “como administrarlos por el sistema que estime más
acertadamente se ha hecho en los Estados propio y conveniente” y, siguiendo a Story,
Unidos de Norteamérica”. A su vez, cuando en recordaba que “ninguno de ellos, tiene título
1884 se debatió en la Cámara de Diputados el alguno para reclamar un gobierno individual”, de
proyecto que dio base a la ley 1532, el miembro manera que su administración quedaba librada a
informante, Ramón J. Cárcano, reconocía que el la voluntad del Congreso Nacional, cuya
proyecto de territorialización se inspiraba en competencia en la materia emanaba de la propia
aquellos antecedentes y, en particular, en el Constitución (art, 67, inc. 14). “Los Estados
espíritu de la “Ordinance for the Government of Unidos —continuaba Cárcano— con una
the United States Territory of the Northwest of disposición constitucional idéntica, han hecho lo
the Ohio River” de 1787; y otro de sus mismo que nosotros pretendemos hacer ahora
integrantes, el diputado Nicolás A. Calvo, sostuvo (Diario de Sesiones, pág. 1068).
que “nuestra ley fue presentada en proyecto por 35) Que las mismas opiniones reconocían
el diputado Cárcano, lo más igual posible a la de que “los territorios que se organicen, son la
los Estados Unidos (Diario de Sesiones de la gestación de nuevas provincias que, más tarde,
Honorable Cámara de Diputados, 1884, págs. han de incorporarse a la vida nacional, con su
1088, 1070). Igual opinión expresó, durante la autonomía y soberanía local, su gobierno propio,
discusión en el Senado, el senador Nougués su constitución y leyes especiales, de manera
(Diario de Sesiones del Honorable Senado, 1884, que la forma de gobierno que hoy se adopte
pág. 764) y los autores que se ocuparon del debe ser apropiada para instruirlos y adiestrarlos
tema. en el rol que con el tiempo están llamados a
34) Que el diputado Cárcano, cuando desempeñar en el mecanismo de nuestras
describía el estado de desamparo de las vastas instituciones”. Si carecían en el presente de
regiones de nuestro país para las que requería un entidad política —decía Cárcano— y eran
ordenamiento institucional por medio de una ley dependientes del gobierno federal, “apoyados
de territorios, afirmó la necesidad de dictar por la mano poderosa de la Nación, van a
normas que las organizaran, “de manera que se fecundar su progreso al calor del trabajo
aseguren sus intereses, para la actualidad y para constante, hasta que el crecimiento de su
el porvenir, asentando sus condiciones civiles y prosperidad permita abandonarlos a sus propias
administrativas de conformidad al espíritu de fuerzas”. El diputado Puebla, por su parte, aludía
nuestras instituciones, una ley que consagre los a los territorios caracterizándolos como
mismos derechos y garantías de que gozan los
67
“provincias en embrión” (Diario de Sesiones, Congreso en cuanto a legislar en los territorios,

1884, pág. 1199). agrega, en su obra sobre “The Constitutional Law
36) Que esas expresiones, of the United States”: “No puede haber dudas de
suficientemente explicativas del carácter de los que era intención general al tiempo en que se
territorios, encuentran ratificación en la dictó la Constitución que todo el territorio
exposición de motivos con que el Poder Ejecutivo entonces bajo la soberanía de los Estados Unidos
acompañó, tiempo más tarde, el proyecto de ley y no incluido dentro de los límites de alguno de
elevado al Congreso con fecha 30 de septiembre los entonces “several states” sería
de 1924. Allí se destacaba que la ley 1532 había posteriormente dividido o incorporado como
tenido como objetivo “la evolución orgánica de nuevos estados a la Unión” (vol. 1, Ed. 1929, pág.
los territorios” y se reconocía la necesidad de 413). Y los tratados que cita, como los celebrados
propiciar medidas que favorecieran un con motivo de la cesión de Louisiana o Florida, o
“procedimiento preparatorio para su el suseripto con Méjico en 1848, por el que este
transformación en provincias” (Diario de país resignó sus derechos a la Alta California y
Sesiones de la Honorable Cámara de Diputados, Nuevo Méjico, contuvieron explícita o
año 1924, pág. 920/921). Del conjunto de estas implícitamente esta convicción. Había en quienes
manifestaciones y de la opinión generalizada de los suseribieron —dice Willoughby— “la certeza
la doctrina surge claro que el concepto de de que los territorios así adquiridos lo eran por
territorio supone una división administrativa de incorporarse como elementos integrantes de los
la Nación, sometida temporariamente a la Estados Unidos y, finalmente, constituidos como
jurisdicción y legislación del gobierno federal y estados y admitidos en la Unión “in full and
destinada a convertirse en provincia autónoma equal fellowship with the original states” (pág.
una vez satisfechas las exigencias que la ley 403/404). Por eso puede definirlos como estados
respectiva impone. Es de su esencia, parece en embrión (embryo states).
evidente, la condición temporaria y su 38) Que estas características destacadas
potencialidad latente para incorporarse a las por Willoughby que denotan la particular
unidades autónomas del régimen federal. condición jurídico-institucional del territorio,
37) Que tales principios habían sido fueron advertidas desde temprano por la
recogidos en la doctrina constitucional jurisprudencia de la Cortenorteamericana. En el
norteamericana. Para Henry Campbell Black, los caso que cita ese autor (“Loughborough
territorios no son estados de la Unión sino c/Blake”; 5 ‘Wh. 317), el juez Marshall asimiló
entidades administrativas sujetas a la autoridad esa condición a “a state of infancy, advancing to
nacional y a la legislación del Congreso manhood, looking forward to complete equality
(Handhook of American Constitutional Law, cd. as soon as that state of manhood shall be
1927, pág. 16). Corwin, a su vez sostiene que “en attained” (un estado de minoridad avanzando
los territorios el Congreso ejerce plena hacia la adultez, en búsqueda de una completa
jurisdicción tanto nacional como local y tiene igualdad tan pronto como se alcance ese
plenas facultades legislativas” (The Constitution desarrollo); y en otro precedente que también
of the Unites States, ed. 1953, pág. 703). Pero no recoge Willoughby y cuya cita se hará
son estos conceptos los que más interesan en el frecuentemente a lo largo de esta sentencia se
presente caso. Westel W. Willoughby, tras dijo: “Los territorios son administrados (held)
señalar que no se discute el poder absoluto del con el objeto de que tan pronto como su
68
población y aptitud lo justifiquen, sean admitidos completa autoridad sobre el territorio y todos los
en la Unión como estados en el mismo plano de departamentos del gobierno territorial”. Esos
igualdad (equal footing) que los estados amplios poderes fueron reconocidos en 114 U.S.,
originarios en todos los sentidos” (“Shively 43; 198:371 y 301:308, entre otros. En principio,
c/Bowlby”, 152 U.S. 1)- Más adelante, en y salvo las excepciones que luego se señalarán,
O’Donoghue c/USA (289 U.S, 516) se reiteró el los actos realizados por la autoridad federal
carácter temporario y al hacerse mención de la durante su vigencia temporal obligarán a los
condición de los jueces territoriales se la nuevos estados que se constituyan. Así, por
adjudicó, citando el caso de 182 US., 244, 293 a ejemplo, se dijo en 267 US., 30 que un estado
la “presumably ephemeral nature of a territorial creado sobro la base de un territorio y sobre
goverment” (la condición presumiblemente cuyos límites físicos decidió el gobierno nacional
efímera del gobierno del territorio) y se recordó “is bound by the previous recognition and
que existían precedentes que calificaban a los adoption of that line by the United ‘States her
territorios como sometidos a un régimen de predecessor and cannot be heard to disavow the
tutoría (“the territorial state is one pupilage at boundary so recognized” (está ligado por e1
best”); (“during the term of their pupilage as reconocimiento y adopción de la línea de
territories, they are mere dependencies cf the frontera efectuado por los Estados Unidos, su
United States” —18 Wall 317), y citando la antecesor, y no puede desconocer esos límites ya
trascendente decisión de “Poilards Lesse admitidos).
c/llagon” (3 FIaw, 212) se destacó que tenían una 40) Que también han sido objeto de
condición temporaria (temporary territorial consideración los alcances, en cuanto a plenitud
goverment). En tiempos mucho más cercanos se de derechos, de la incorporación a la Unión de
volvió a reconocer el “status of pupilage”; se dio un nuevo estado, constituido sobre la base de un
cue “desde su creación los territorios estaban territorio preexistente. La doctrina y
destinados a ser admitidos como estados en la jurisprudencia norteamericanas han sostenido
Unión”, y se aludió, también, a su naturaleza que esa incorporación debe hacerse bajo la regla
transitoria (409 U.S. 418). del “equal footing”, esto es, que debe estar
39) Que dada esa particular característica presidida por el principio de la igualdad. En un
de los territorios, es oportuno precisar, desde un precedente fundamental como fue el ya citado
punto de vista general, cuáles son, en principio, “Pollard’s Lessee”, resuelto hacia 1845, se
los poderes del Congreso Federal. Estos han sido destacó que el estado de Alabama ingresaba a la
reconocidos tanto en la doctrina nacional como Unión en un plano de igualdad con los estados ya
en la norteamericana como amplios, y así lo constituidos y el principio se reiteró en
sostiene la jurisprudencia. En el caso “National numerosas oportunidades. A medida que las
Bank c/ County of Yankton” (101 U.S., 129) se complejidades de la conformación institucional
dijo que e1 Congreso no sólo podía abrogar leyes del país aumentaban, la Corte delineó con mayor
de la legislatura local (se refiere a los casos en rigor el concepto. En el caso de 339 U.S. 707, se
que existían legislaturas territoriales), sino que dijo: “El principio de la igualdad (equal footing)
podía legislar por sí mismo en ese ámbito. se ha referido hasta ahora a los derechos
“Puede descalificar un acto legislativo local políticos y a la soberanía. No incluye el aspecto
válido o validar otro que no lo fuera”, y se económico. Nunca ha habido igualdad entre los
precisaba: “En otras palabras, tiene plena y estados en ese sentido”. Y más adelante se
69
refería a las condiciones que han creado gran que planteaba la oponibilidad, frente a esos
diversidad en los aspectos económicos de los estados recién constituidos, de los actos
estados. El requerimiento de la igualdad, se dijo, emanados del gobierno federal durante el
no se elaboró para borrar estas diversidades sino período de su administración o, incluso,
para establecer una paridad en el plano político y anteriores a la adquisición del territorio y
de la soberanía. llevados a cabo por las autoridades que por
Esta regla, como vernos, no asegura la igualdad entonces ejercían la soberanía (por ejemplo en el
económica. Pero las excepciones a sus principios caso de los territorios sometidos a la autoridad
deben ser claras e inequívocas (363 U.S. 142; 410 española o mejicana). Desde luego, se debe
U.S. 702) toda vez que es “esencial al armonioso recordar que los poderes del gobierno federal
funcionamiento del sistema sobre cuya base se eran prácticamente irrestrictos en tanto se
organizó la República” (221 U.S. 559) Autores admitía que los territorios cran meras
como Willoughby y Campbell Black coinciden dependencias administrativas, pero también,
con este criterio. que su autoridad era temporaria, destinada,
41) Que estas precisiones procuran como la doctrina norteamericana y la nacional lo
determinar si el alcance de las prerrogativas reconocían a preparar el camino para que esas
conferidas al gobierno federal lo autorizó, en el regiones, alcanzado un grado específico de
caso que nos ocupa, a disponer por medio del desarrollo, pasaran a constituir unidades
convenio celebrado con Mendoza sobre la base políticas definidas y autónomas en el contexto de
de la ley 12.650, de un recurso natural las respectivas organizaciones constitucionales.
incorporado entonces a su dominio público y si, 43) Que, en ese sentido, no ofrecen
como consecuencia de ello, ese acto que dificultad aquellos actos que obedecen a los
autorizó el aprovechamiento de las aguas del río fines perseguidos para lograr ese objetivo
Atuel, es oponible a la Provincia de La Pampa, su último. Por ejemplo, la colonización, que
sucesora desde 1951. Se trata, en suma, de favorecía el asentamiento de núcleos
apreciar si el ejercicio de esa autoridad admite poblacionales para impulsar las fuerzas
restricciones inspiradas en la necesidad de productivas hasta entonces desaprovechadas (las
atender a los objetivos mismos que justificaron “waste and unappropiated iands’ que
la creación de los territorios, esto es, el mencionaba el juez Mc Kiniey en Pollard) supuso
desarrollo institucional y económico de esas la libre disposición de las llamadas “public laids”
regiones sometidas temporariamente a su y no se han objetado los actos llevados a cabo
jurisdicción y según el elocuente lenguaje de la sobre ellas por el gobierno federal, que conservó
Corte norteamericana a un estado “deseribed as importantes extensiones en los nuevos estados.
one of pupilage at best” (409 U.S. 418). Para ello, Esas tierras, pertenecientes al estado federal,
resulta indispensable el estudio de los fueron definidas por la jurisprudencia como
antecedentes que registra la jurisprudencia de aquellas “habitually used in our legislation to
ese Tribunal. deseribe such as are subject to sale or other
42) Que por medio de una vasta labor disposal under general laws” (las que según la
jurisprudencial, la Corte norteamericana fue legislación están sujetas a venta u otro acto de
resolviendo los problemas que suscité la sucesiva disposición por las leyes generales). Esta
incorporación a la Unión de nuevos estados. caracterización, expuesta en U.S. 153:284 y
Entre ellos, ocupó un papel preponderante el reiterada en otros casos, coincide con la que
70
nuestro Código Civil hace de las llamadas tierras casos suscitados en este contexto se refieren los
fiscales y que integran el dominio privado del antecedentes jurisprudenciales que se citarán en
Estado (art. 2342, inc. 19). lo sucesivo. En todos los supuestos, los conflictos
Ahora bien, si respecto a estos bienes versaron sobre los lechos o cauces, esto es, los
ninguna duda se suscitó acerca de la que se señalan como “soils under high water
competencia del gobierno federal, distinta fue la marks”, o “tidal lands”, definición que coincide
situación en lo atinente a otros, como las playas con nuestro concepto de cauce, o álveo del río
y los lechos de los ríos navegables, que que involucra las tierras hasta donde llegan las
merecieron un tratamiento distinto a partir de más altas aguas en sus crecidas ordinarias. En
pronunciamientos tan importantes como los de nuestra legislación, estos bienes forman parte
los casos “Martin et al c/Waddell”, y del dominio público (art. 2340, inc. 3º, Código
especialmente «Pollard’s Lessee c/Hagan et al”, Civil).
resueltos en los años 1842 y 1845, 44) Que en el año 1845, la Corte debió
respectivamente. Pero para la mejor resolver el caso “Pollard’s lessee c/Hagan et al”,
comprensión del tema, es conveniente una ligera Se trataba allí de las facultades de la autoridad
referencia al régimen del “common law” inglés y federal a la cual dos estados originarios, los de
la recepción que merecieron sus principios en los Virginia y Georgia, le habían cedido tierras con el
Estados Unidos. propósito de estimular su desarrollo y en interés
El sistema legal del common law, común de todos los integrantes de la Unión. Aquí
prevalentemente en Inglaterra, otorgó a la aparecía evidente que el poder federal estaba
Corona la propiedad de los cauces de los ríos limitado por su propia condición y la Corte
navegables, a los que definió como tales sobre la puntualizó que sólo se le había conferido “for
base de una peculiar concepción, pero sujeta al temporary purposes and to execute the trusts
derecho de uso y goce público para fines, entre created by the acts of the Virginia aud Georgia
otros, de navegación o pesca. Ese dominio puede legislatures and the deeds of cession executed by
ser objeto de concesión, pero ésta no debe then to the United States” (para fines
afectar el uso público. Respecto de los ríos no temporarios y para ejecutar los fideicomisos
navegables, la solución era distinta toda vez que creados por las leyes de las legislaturas de
el derecho del propietario ribereño prevalecía y Virginia y Georgia y la cesión llevada a cabo por
el cauce seguía al dominio sobre los fundos. ellas a los Estados Unidos, ver U. S. Howard’s
Estos principios no fueron unánimemente Report 3, pág. 221). El estado de Alabama —
receptados en los Estados Unidos. La reserva sostenía el Tribunal— creado sobre la base de
legislativa en favor de los estados hizo que se esos territorios, era sucesor de los derechos de
presentaran soluciones dispares; unas, más los estados originarios, entre ellos los que se
ceñidas al concepto del common law, referían a las costas y los lechos de las aguas
mayoritarias en los estados del Este, navegables, y ejercía los mismos atributos de
históricamente más antiguos y apegados a una soberanía que aquéllos. En cambio, los actos de
visión más tradicional; otras, las de los estados disposición que tuvieron por objeto las “public
del Oeste, que se orientaron hacia concepciones lands” (tierras fiscales, en nuestro concepto
más apropiadas a los fines de la colonización. jurídico) eran válidos toda vez que, sin duda,
Muchos estados se reservaron el dominio de las cumplían con los objetivos perseguidos al
playas y los lechos de los ríos navegables y a cederse los territorios para su colonización y
71
ulterior incorporación a la Unión. De tal manera, destacaba. Así mismo, oran “publio hoghways”
cuando Alabama fue admitida en la Unión, “en (caminos piblicos).
equal footing with tbe original states” (en un pie 46) Que esta doctrina fue objeto de
de igualdad con los estados originarios) accedió a revisión en oportunidad de fallarse otro
“todos los derechos de soberanía, jurisdicción y importante caso, el de Shively c/ Bowlby, en
dominio eminente que Georgia poseía a la fecha 1893 (152 U.S. 1/58), bien que en circunstancias
de la cesión, excepto en la medida en que este distintas, toda vez que se trataba de bienes
derecho fuera disminuido por las tierras fiscales ubicados en el estado de Oregón, constituido
que permanecían aún bajo la posesión y control sobre la base del territorio del mismo nombre y
de los Estados Unidos para los fines temporarios donde la autoridad federal no sufrió los
previstos en el acta de cesión (pág. 223). El caso condicionamientos expuestos en Pollard, es
Pollard, aunque condicionado en sus alcances decir, no mediaba soberanía estatal
por sus circunstancias particulares, indica que preexistente; por ello en lugar de invocar los
ninguna objeción cabía al ejercicio de la alcances de la cesión se hizo mérito de la regla
autoridad en tanto se orientara al cumplimiento del “equal footing” (pág. 26). El juez Gray, que
del mandato conferido, en ese caso, por estados estudió el caso, tras una minuciosa revisión de
preexistentes. números precedentes que reiteraban, en
45) Que este pronunciamiento fue términos generales, los principios de Pollard,
influido por el voto del juez Taney en la causa: declaró que no obstante, el concepto de que la
“Martin et al c/Waddell”, fallada en enero de autoridad federal carecía de poder para efectuar
1842 (Pet’s XVI, pág. 367/434), donde tras concesiones de tierras bajo la línea de alta marea
estudiar los antecedentes históricos ingleses y el de las aguas navegables (high water rnaru) no
dominio de la Corona sobre las aguas navegables era absolutamente verdadero (is not stnctly true,
y sus lechos, se destacó que después de la pág. 47). Para formular esta afirmación recordó
independencia los estados se convirtieron en la opinión vertida cn “Coodtitle cfKibbe” (U.S. 9
soberanos y, en tal carácter, tuvieron derechos 110w; 477/478), donde la potestad del estado
sobre sus aguas navegables y sus lechos federal para otorgar una concesión sobre tierras
afectados al uso común. Ese dominio de la de aquella naturaleza fue reconocida porque
Corona —había dicho Taney— era ejercido en había sido anterior a la constitución del nuevo
interés de la comunidad (abierto al uso común) y estado.
admitía las concesiones reales que, empero, 47) Que el voto recordado destacó que
requerían una explícita manifestación por lo que los Estados Unidos tenían sobre los territorios, y
no cabía presumirlas (pág. 411). Sobre esas en tanto permanecieran en esa condición, toda
bases, el juez McKinley pudo decir en Pollard la autoridad en el plano local y federal y en su
(pág. 229) que al nuevo estado de Alabama ejercicio podían “make grants of lands below
“belong the navigable waters and solís under high water marks of navigable waters in any
thern. in controversy in this case, subject to the territory of the United States, whenever it
rights surrendered hy the Constitution to the becomes necessary to do so in order to perform
lTnited States” (le pertenecen las aguas international obligations, or to effect tbe
navegables y sus lechos, aquí en litigio, sujeto a impmvement of such lands for the promotion
los derechos otorgados cn la Constitución al and convenience of commerce with foreing
gobierno federal). Las aguas navegables, se nations and among the several states, Gr tocarry
72
out other public purposes appropiate to the respetarse los derechos de propiedad que el
objects jet which tite United States hoid tite gobierno mejicano, anterior dueño de las tierras
territory (hacer concesiones de tierras ubicadas de California, había concedido como
bajo la línea de la alta marca —esto es el lecho o consecuencia de la aplicación del Tratado de
cauce del río— de las aguas navegables en Guadalupe Hidalgo y que, aun de no existir
cualquiera de los territorios de la Unión, donde previsión alguna en ese contrato, cabía acatar
fuera necesario para satisfacer deberes de como consecuencia de los principios del derecho
carácter internacional, efectuar la mejora de internacional (142 U.S. 183/184). En el mismo
esas tierras para el desarrollo del comercio año en que decidió el caso Shively, efectuó en
internacional e interestatal o llevar a cabo otros “Mann c/Tacoma Land Company” nuevas
propósitos de interés público apropiados para el precisiones. Así dijo que el derecho de los
objeto para cuyo cumplimiento los Estados estados a las “tide lands” (tierras cubiertas por
Unidos administraban el territorio,) (pág. 48). las mareas) había sido consagrado repetidas
Sólo en atención a estos fines se justificaba una veces por el Tribunal y que en alguno de los
concesión porque tales tierras, por ejemplo los primeros pronunciamientos sobre el tema se
lechos de los ríos, no son aptos para la había avanzado tanto en esa afirmación que se le
explotación agraria. Son sí de gran valor para el habían negado facultades al gobierno federal
uso público destinadas al comercio, la aun en el período de su administración
navegación o la pesca. Su explotación por territorial. Sobre esa base, se reprodujo el
particulares sólo se permite de manera criterio del caso Shively y se hicieron otras
incidental o subordinada al uso público. Por lo consideraciones interesantes: 1) nunca el
tanto, el título y el control de estas tierras es Congreso dispuso de estas tierras por medio de
conferido a la autoridad para el beneficio de una ley general sino que fue necesario dictar
toda la comunidad (for the benefit of the whole normas expresas para otorgar cualquier
people, pág. 57). Pero las concesiones deben ser concesión; 2) en cambio, la legislación general
expresas y no inferirse de una ley de carácter resulta aplicable a las tierras fiscales sujetas a
general. venta u otro acto de disposición.
Como se advierte, el fallo distingue la 49) Que en 1905, la sentencia del caso
naturaleza de las tierras. Opone las existentes “United States c/Winans” (198 U.S., 371) volvió a
bajo las aguas navegables a las “public lands” plantear el tema. Se discutía el derecho de una
(tierras fiscales) toda vez que respecto a éstas no tribu india a pescar en un río navegable,
existen semejantes restricciones pues —como ya concedido por un tratado, cuestionado por
se señaló— son aquéllas “habitualy used in our quienes invocaban un título posterior otorgado
legislation to deseribe such as are subject to sale por el estado de Washington. El tribunal se
or other disposal under general Laws” (las que fundó, de manera substancial, en lo resuelto en
según la legislación están sujetas a venta u otro “Shively c/Bowlby”, y afirmó que los Estados
acto de disposición por las leyes generales). Unidos tenían el poder necesario para crear o
48) Que poco tiempo antes, en 1891, la conceder derechos apropiados al objeto por el
Corte había reiterado que los estados ejercían el que administraban el territorio y que, en el caso,
dominio sobre los suelos cubiertos por las “tide “the extinguishment of the indian title, opening
waters” siguiendo así los principios del common the land for setlement aud preparing the way for
law inglés, aunque admitía que debían future states wereappropiated to the objects for
73
which tite United States heid tite territoty” (la tierras que constituyen el lecho de un río
extinción del título de los indios y la apertura de navegable y de esa manera restringir los títulos
las tierras a la colonización y la preparación del de un nuevo estado, si debe atender a
camino para los futuros estados eran medios obligaciones internacionales, la promoción del
apropiados a los fines por los que Estados Unidos comercio internacional o interestadual o llevar a
administraba el territorio). Por su parte, en 227 cabo otros de los propósitos para cuyo
US. 229, se repitió que el dominio de los lechos cumplimiento los Estados Unidos administraban
de los ríos navegables pertenece a los estados el territorio. Se reiteraba así, en fecha reciente,
sujeto sólo al control del Congreso Federal. una doctrina consolidada a lo largo de casi un
50) Que en la década de 1920 dos nuevos siglo.
pronunciamientos ratificaron los principios de 51) Que de esta extensa reseña pueden
Shively. En «Brewer Eliot Oil and Gas c/ United extraerse algunas conclusiones que se estiman
States” se tuvo en consideración que la conducentes: 1) que el gobierno federal ejerce
concesión cuestionada parecía “a public purpose una autoridad plena durante el período
appropiated to the objects for which the United territorial; 2) que, en general, sus actos obligan a
States held the territory” (un propósito los nuevos estados que se constituyan; 3) que
apropiado al objeto por el que los Estados durante aquel lapso puede disponer libremente
Unidos administran el territorio). En términos de ciertos bienes como las tierras fiscales, cuya
parecidos se expidió el Tribunal en “United colonización y explotación sería uno de sus
States c/Holt State Bank” (270 U.S. 49) aunque objetivos de gobierno; 4) que, en cambio, el
cabe señalar que sostuvo que los lechos de las poder de disposición o de efectuar concesiones
aguas navegables eran retenidos por el gobierno aparece seriamente limitado si se trata de otros,
federal durante su administración «for the como los recursos naturales afectados al uso y
ultimate benefit of future states and so has goce público, y por tanto asimilable a nuestros
refrained from making any disposal thereof, save bienes de dominio público, con relación a los
on exceptional circunstance’ (para el beneficio cuales sólo es reconocido si se lo ejerce para
de los futuros estados y para cumplir tal objetivo satisfacer los fines tenidos en vista para la
se había abstenido de llevar a cabo actos de creación del territorio y si surge de una clara e
disposición salvo en circunstancias inequívoca manifestación de voluntad; y 5) que,
excepcionales”). Términos más o menos salvo esta última circunstancia, los nuevos
similares, se reprodujeron en los casos de 295 estados acceden con plenitud al dominio de
U.S. 1 y 296 U.S. 10 y en el litigio, resuelto en estos bienes existentes en su territorio.
1969, entre la “Choctaw Nation” y el estado de 52) Que, por lo expuesto, cabe afirmar
Oklahoma, donde se recordó la doctrina de que la experiencia histórica de los Estados
Brewer ElIiot y United States c/ Holt. Por último, Unidos revela que las amplias atribuciones del
en el caso “Montana c/United States” (450 U.S. legislador nacional le permitieron disponer, para
540, reseñado en Lawyer’s Edition 67 2nd. 493) el cumplimiento de los propósitos de
se dijo que el dominio de los estados sobre los colonización y desarrollo de los territorios, de las
lechos de los ríos navegables está sujeto a la sola tierras afectadas a ese fin. Por tal razón, las
limitación de la autoridad del Congreso ejercida fiscales pudieron ser cedidas, sin restricción
para asegurar la libre navegación. También que alguna, a los particulares o continuar afectadas
la autoridad federal puede disponer sobre las por el gobierno federal aun después de la
74
constitución de los nuevos estados para cumplir se ve cómo podría inhibir el reclamo de la parte
con esos objetivos (por ejemplo: constituir actora.
reservas indígenas o ecológicas). En cambio, 54) Que de modo alguno avalan aquella
bienes como los lechos de los ríos navegables, interpretación de la parte demandada los
considerados vías de comunicación públicas antecedentes parlamentarios de la ley 12.650 ni
(public highways) y, por lo tanto, afectados al los términos del convenio suscripto entre el
uso y goce general, sólo podían ser objeto de gobierno federal y Mendoza, habida cuenta,
disposición o concesión si contemplaban el como se verá más adelante, de que no
interés del futuro estado, sometido, por contienen, unos y otro, referencia al carácter
entonces, a la dependencia de la autoridad interjurisdiccional del río ni expresión, siquiera
nacional, Esto resultaba compatible con el relativamente explícita, de que el gobierno
carácter de su administración temporaria, nacional disponía, por intermedio de esos actos,
ejercida, como invariablemente lo sostuvo la de un bien afectado, en ese entonces, a su
jurisprudencia, ‘in trust for the future estates” dominio público.
(152 US, 1 y otros) y la naturaleza de ciertos Esa autoridad, por lo demás, debía
recursos naturales que presentan las concurrir, como lo destacaba el diputado
características que en nuestro régimen legal Cárcano, a estimular el progreso y el crecimiento
definen a los bienes del dominio público. de la prosperidad de esas regiones, único medio,
53) Que resta entonces por resolver si la cabría agregar, “de que se aseguren sus intereses
disposición de las aguas del río Atuel, bien del para la actualidad y para el porvenir”, actitud,
dominio público, condición a la que no empece por cierto, compatible con la incuestionada
su carácter de río no navegable, efectuada por el doctrina de la Corte norteamericana de que la’
gobierno nacional en su carácter de titular autoridad territorial es ejercida, como se dijo, “in
entonces de ese dominio, resulta oponible a La trust for the future states” (considerandos 33 a
Pampa como lo afirma Mendoza. Es decir, es 35 y 52 de esta sentencia). Inferir de tales
necesario comprobar si esa disposición atendió a antecedentes, de particular relevancia para la
los fines que justificaron la creación del territorio decisión del terna, una voluntad del gobierno
y que la legislación del gobierno federal debió federal como la que pretende la demandada,
contemplar (art 67, inc. 14, de la Constitución) que debió ser categóricamente expuesta, resulta
tal como se puso de manifiesto en el debate inaceptable.
parlamentario citado en los considerandos 33, 34 55) Que los considerandos precedentes
y 35 y lo sostuvo la más autorizada doctrina, y si han recogido y estudiado extensamente la
se evidencié a través de la inequívoca cuestión planteada por la demanda acerca de los
manifestación de voluntad que exigía la efectos del recordado convenio que celebró con
jurisprudencia de la Corte norteamericana. Es el gobierno federal, y a la que acordaba singular
claro que esa postura de la demandada no se gravitación en el supuesto de reconocerle como
concilia con otra, también expuesta en su se ha decidido, la interprovincialidad del río. Pero
contestación de demanda, por la que adjudica al es del caso indagar si hay entre los antecedentes
gobierno de la Nación la decisión política de vinculados con el tema, y a los que se hizo una
desarrollar el sur mendocino, toda vez que si referencia sumada en el considerando anterior,
bien ese propósito resultaría inobjetable en el elementos que avalen esa interpretación.
marco del art. 67, inc. 16, de la Constitución, no
75
56) Que ni los fundamentos del proyecto Rafael y General Alvear. Todo ese esfuerzo —
de ley presentado por el senador mendocino decía Palero Infante— era obra de los habitantes
Gilberto Suárez Lago, ni las manifestaciones de la Provincia, por lo que consideraba “de
vertidas por el mencionado legislador y su par, justicia que la Nación se preocupe de contribuir a
Héctor González Iramain, en las sesiones salvar la situación difícil que actualmente sufre la
parlamentarias correspondientes, hacen suponer región mencionada” (Congreso de la Nación,
el reconocimiento, siquiera implícito, de que el Cámara de Diputados, Diario de Sesiones, Año
río Atuel fuera interprovincial o de que, al legislar 1940 IV, pág. 583).
sobre el tema, se comprometieran eventuales 58) Que estas manifestaciones como las
derechos del entonces territorio de La Pampa, restantes intervenciones suscitadas durante el
sometido a la jurisdicción del Estado Nacional. La breve debate que originó la discusión del
iniciativa de Suárez Lago hizo mérito de las proyecto, omiten toda referencia a la
ventajas que habrían significado para Mendoza interprovincialidad del río, que, por el contrario,
las obras propuestas toda vez que el río Atuel resulta implícita pero claramente considerado
sirve en esa Provincia “extensas y feraces zonas como mendocino, y no son distintas las
vitícolas, frutícolas y hortícolas en los conclusiones que arrojan el estudio de la ley
departamentos de San Rafael y General Alvear” 12.650 y el convenio suscripto, como
(Congreso de la Nación, Diario de Sesiones, consecuencia, entre Mendoza y el gobierno
Cámara de Senadores, año 1939, T. 1, pág. federal el 17 de junio de 1941. Este convenio (ver
194/195). Las obras, insistió luego González 1er. cuerpo, fs. 129/135), celebrado ad
Iramain, fueron previstas para servir “una referéndum del Poder Ejecutivo Nacional y de la
necesidad, que ha llamado angustiosa” de la Legislatura provincial, da como destino de las
Provincia cuyana originada en la circunstancia de obras “el aprovechamiento en primer término de
que el río Atuel “riega, ahora, deficientemente, los derechos empadronados en el Atuel, en la
70.000 hectáreas de esos departamentos de San medida de lo posible” (art. 29). Por su parte, el
Rafael y General Alvear, cuando están art. 39 define las características de las obras, y
empadronados con derecho a riego en esa por el art. 89 el gobierno federal se obliga a
región, 132.000 hectáreas en posibilidad y en entregar en las tomas de la presa la cantidad de
necesidad de recibirlo. Para salvar esa deficiencia agua necesaria a los cultivos en las épocas
los departamentos de irrigación dela Nación y de oportunas, de acuerdo a las disponibilidades de
la Provincia de Mendoza han estudiado este agua en el embalse. A fs. 136 y a fs. 243 obran
proyecto y gestionan la realización de estas copias de la ley 1427 de la Provincia y del
obras desde el año 1907” (pág. 197). decreto 106.004/3146 del Poder Ejecutivo
57) Que, por su parte, el diputado Palero Nacional que aprueban el convenio. Este último
Infante, quien informó en la Cámara de texto hace referencia en sus considerandos a la
Diputados, hizo referencias “al esfuerzo de los finalidad de las obras (“mejorar las condiciones
hijos de Mendoza” que ha traído para esta de los importantes regadíos del río Atuel, con
Provincia una “grandeza y una pujanza 70.000 has. actualmente regadas y 181.000
económica extraordinaria” que atribuía al uso empadronadas con derecho a riego”). Conviene
del agua de sus ríos, entre los que se acotar, habida cuenta de lo expresado por
encontraban —según sostenía— el Abad y el Mendoza en su alegato, que no existe
Diamante, que riegan los departamentos de San compromiso expreso del Estado nacional de
76
“asegurar el riego de las referidas132.686 ha.” Tribunal ha sido afortunadamente muy poco
(ver fs. 49 vta.). frecuente y resulta necesario, por lo tanto, fijar
59) Que estos antecedentes indican que el marco conceptual en que debe desarrollarse
tanto las autoridades nacionales como las su intervención.
provinciales y, en particular, los integrantes del 62) Que es oportuno para ello recordar la
Congreso de la Nación que intervinieron en la opinión de Joaquín V. González sobre el
preparación y discusión de la que sería la ley particular. En su “Manual de la Constitución
12.650, para nada contemplaron la hipótesis de Argentina” destacó la importancia de los
que el río Atuel conformara un recurso conflictos interprovinciales que podían
compartido entre la Provincia de Mendoza y el comprometer la tan trabajosamente acordada
gobierno federal como autoridad que era por unidad nacional, y sostenía que la adjudicación a
entonces en el territorio de La Pampa. En esas la Corte de las causas pertinentes estaba
intervenciones, como en los textos legales y fundada en la necesidad de establecer la más
administrativos atinentes, consideraron al río perfecta igualdad entre las provincias. “La
como interior de la provincia demandada, y la Constitución quiso —decía el ilustre riojano—
participación del gobierno federal resultó, en que después de largos años de guerra civil entre
todo caso, encuadrada en el mareo de las las provincias, tuviesen un juez común para sus
atribuciones del inc. 16 del art. 67 de la contiendas de derecho para que no apelasen a
Constitución, más que derivada del ejercicio de las armas y disolviesen el vínculo federativo y, al
las que le confería la legislación sancionada manifestar que ninguna provincia puede declarar
sobre la base del inc. 14 de esa cláusula ni hacer la guerra a otra provincia agrega,
constitucional. confirmando los poderes de la Suprema Corte,
60) Que decidida la interprovincialidad que sus quejas deben ser sometidas a ella
del río Atuel y descartado que el convenio entre (“Manual de la Constitución Argentina”, pág.
el gobierno de Mendoza y el Estado nacional 616, ed. 1959). Al expresarse así González citaba
tenga efectos vinculantes respecto de la “El Federalista”, de George Hamilton, y los
Provincia de La Pampa, corresponde el estudio comentarios de Story a la Constitución de los
de su reclamo, respecto de la participación en el Estados Unidos de Norteamérica.
aprovechamiento de sus aguas, cuya regulación 63) Que el delicado equilibrio del sistema
ha solicitado mediante la invocación de las federalista, que asegura la armonía y el respeto
facultades que le acuerda el art. 109 de la recíproco de los estados provinciales —y la de
Constitución. éstos con e1 poder central— requería que, como
61) Que ambas partes han reconocido medio de garantizar la paz interior, la Corte
que la intervención de esta Corte encuentra Suprema interviniese para resolver las querellas
fundamento en lo prescripto en esa norma de la entre estos organismos autónomos partes del
Constitución. Como se sabe, la cláusula supone cuerpo de la Nación, en ejercicio de las
conferir al más alto Tribunal de la República la facultades que le conciernen como intérprete
trascendente misión de dirimir los conflictos final de la Constitución y con la sola exigencia de
interprovinciales, propósito inspirado, sin duda, que tales quejas asumieran la calidad formal de
en la penosa y prolongada secuela de discordias una demanda judicial (Fallos: 165:83, entre
entre las provincias que siguió al inicio de otros).
nuestra vida independiente. Su aplicación por el
77
64) Que resulta significativa la cita que entes soberanos y una posible respuesta al uso
González hace en su obra de las opiniones de de la fuerza. La jurisdicción está, por
Hamilton y Story, lo que indica, como los datos consiguiente, limitada a las disputas que entre
de la experiencia lo confirman, que era en el estados enteramente independientes podrían
estudio de los antecedentes norteamericanos ser materia de un arreglo diplomático. “Estos
donde podían encontrarse los fundamentos de casos —añadía el Tribunal— deben ser
esta intervención de la Corte como árbitro final planteados por un estado ante un daño o
de semejantes conflictos y la naturaleza misma gravamen a su capacidad cuasi soberana”. Pero,
de los alcances de aquélla. Tal surge de la obra dada esta situación, la carga de la prueba pesa
de Bernard Schwartz sobre los poderes del sobre el estado demandante de manera más
gobierno cuando estudia los poderes federales y acabada que si se tratara de igual exigencia en
estatales. En efecto, al comentar la un juicio ordinario entre particulares, de forma
jurisprudencia de la Corte Suprema afirma: “De tal que para la Corte ejerza su extraordinario
acuerdo con el Supremo Tribunal, su jurisdicción poder para juzgar la conducta de un estado
originaria es uno de los poderosos instrumentos demandado por otro, la lesión a esos derechos
que los constituyentes proporcionaron a fin de amenazados debe ser de seria magnitud y
que estuviera disponible el adecuado mecanismo establecida por una prueba clara y convincente
para el arreglo pacífico de las disputas entre los (263 U.S, 365).
estados, y como prueba de su aserto recuerda el 66) Que tales principios habían sido ya
caso de 324 U.S., 439, donde la Corte señaló que objeto de enunciación en el conocido caso de
los procedimientos judiciales ante ella eran el Kansas c/ Colorado que dio lugar a repetidas
pacífico sucedáneo de la confrontación bélica o intervenciones del Tiibuna1. En el registrado en
de la alternativa, imposible por la naturaleza de el tomo 206, pág. 46, al discutirse las normas
los estados, de la negociación diplomática aplicables, reivindicó sus atribuciones: Después
(Schwartz: “los Poderes del Gobierno”, T. 1, pág. de todo, dijo, el “common law” está formado por
472, edición de la Facultad de Derecho de la las reiteradas expresiones de los diferentes
Universidad Autónoma de México, 1966). El tribunales en sus esfuerzos para decidir qué es
mismo autor ponía como ejemplo de esa justo y correcto entre los individuos respecto de
intervención los conflictos interestatales sobre sus disputas privadas. Como el Congreso no
utilización de las aguas que, según expresa, “han puede formular tratados entre estados, como no
llegado a ser el segundo motivo que origina más puede, respecto a ciertos asuntos, obligarlos
litigios entre los estados de que conoce la mediante su legislación a actuar
Suprema Corte” (op. cit., pág. 473). independientemente, las disputas entre estados
65) Que en uno de esos casos, el deben ser resueltas por la fuerza o, en su
suscitado entre los estados de North Dakota y defecto, mediante un recurso ante los tribunales
Minnesota, la Corte norteamericana expresó: “La competentes para determinar su razón o su
jurisdicción y el procedimiento ante esta Corte error. La fuerza, en nuestro sistema de gobierno,
en las causas entre estados difiere de los casos está abolida. El claro lenguaje de la Constitución
de demandas entre particulares. Esto nace de la otorga a esta Corte el poder para resolver estas
propia génesis de la creación de los poderes que disputas. Hemos ejercido ese poder en una
la Constitución le confirió como sustituto para el variedad de casos, determinando en varios de
arreglo diplomático de las controversias entre ellos la justicia del reclamo. Ni aún queda
78
desplazada nuestra jurisdicción admitiendo que la Corteaparecen más explícitas. También en

Kansas y Colorado sean estados soberanos e relación con el aprovechamiento de aguas, se
independientes en asuntos locales y que sus ratificó, —como se haría poco después en 283
relaciones dependan del derecho internacional. U.S. 338—, que para la decisión de conflictos
El derecho internacional no es ajeno a esta Corte entre estados se considera y aplica la ley estatal,
(“International law is no alien in this tribunal”). federal o internacional conforme a las exigencias
También se recordaba la opinión de su que el caso particular requiera. La determinación
integrante el juez Fuller que, en el fallo publicado de los derechos relativos de los estados
en 155 U.S. 125, sobre el mismo caso afirmó: contendientes respecto del uso de aguas que los
‘sitting, as it were, as an international, as well as atraviesan no depende de las mismas
a domestic tribunal, we apply federal law, state consideraciones ni están gobernados por las
law, and international law, as the exigencies of mismas reglas que se aplican para la solución de
tbe particular case may demand’ (actuando ya cuestiones similares de derecho privado (for the
sea como un tribunal internacional o como uno decision of suits between States, federal, state
nacional, aplicamos la ley federal, la ley local y la and international law are considered and aplied
ley internacional según lo requieran las by tus Courts as the experiences of the particular
circunstancias del caso). case may require. The determination of the
67) Que en la reiterada disputa sobre el relative rights of contending states in respect of
aprovechamiento del río Arkansas, la Corte the use of streams flowig through them does not
volvió sobre estos temas en el tomo 320 U.S. depend upon the same considerations and is not
383, donde sostuvo que el motivo de la governed by the same rules of law that are
prudencia judicial en adjudicar los derechos de applied in such states of similar questions of
los estados en casos semejantes al analizado se private right). También se reiteraba la necesidad
debía a que mientras la Corte tenga competencia de establecer el derecho mediante evidencias
en esas disputas, “debemos recordar que claras y convincentes (clear and convincing
involucran los intereses de cuasi soberanos, evidence). No obstante y sin que ello invalide los
presentan cuestiones delicadas y complejas y alcances de estas decisiones, no puede dejarse
debido a la posibilidad de una futura alteración de lado que influyen en estos casos los efectos
de las condiciones existentes, requieran más de de la autonomía legislativa estatal existente en
una experta administración que de la decisión aquel país y sus eventuales discordancias.
judicial basada sobre reglas demasiado estrictas. 69) Que de lo expuesto, cabe concluir que
Tales controversias podrían resolverse mediante los conflictos interestatales en el marco de un
la negociación y el acuerdo en el marco de la sistema federal asumen, cuando surten la
cláusula de los tratados de la Constitución”. Este competencia originaria de la Corte en el marco
era a juicio del Tribunal el medio más adecuado! del art. 109 de la Constitución, un carácter
y recordaba que sometido un caso a su decisión, diverso al de otros casos en que participan las
se requería por parte del demandante una provincias y cuyo conocimiento también
categórica comprobación de sus derechos tal corresponde de manera originaria al Tribunal. No
como lo imponían los precedentes citados. se trata de una “causa civil” en el concepto
68) Que, empero, es en el caso de desarrollado por las leyes reglamentarias de esa
Connecticut c/ Masschussets (282 U.S. 660) competencia, por ejemplo la ley 48 o el decreto-
donde las conclusiones sobre la intervención de ley 1285/58, y tal como la concibió la
79
jurisprudencia de esta Corte, ni de una señalar que la nota al art. 2811 afirma el
controversia de las que ordinariamente pensamiento del codificador en el sentido de que
resuelven los jueces y cuya decisión les compete el “único objeto de ese título son las
por el art. 100 de la Constitución Nacional; la restricciones al dominio privado en mira a salvar
competencia originaria en estos casos requiere otros derechos de las propiedades contiguas”,
tan sólo un conflicto entre diferentes provincias sino porque aquéllas que ostentan tal carácter,
producido como consecuencia del ejercicio de pero sólo “en el interés público”, son también
los poderes no delegados que son el resultado excluidas del Código Civil y regidas, como lo dice
del reconocimiento de su autonomía, Estas el art. 2611 recordado, por el derecho
cuestiones, de naturaleza muchas veces administrativo. Si aún estas últimas restricciones
compleja, concernientes a las relaciones políticas son ajenas al derecho civil, es indudable que
entre los estados (Fallos: 166:358, dictamen del pretender aplicar las que éste consagra a bienes
Procurador General, Dr. Horacio R. Larreta), del dominio público para decidir un conflicto
requieren para su solución que se otorguen al interprovincial en materia de aprovechamiento y
Tribunal amplias facultades para determinar el regulación de aguas, no es admisible.
derecho aplicable al litigio. Que, en principio, 72) Que igualmente improcedente es la
será el derecho constitucional nacional o aplicación de la acción turbatoria de la posesión.
comparado y, eventualmente, si su aplicación Este instituto parece inconciliable con las cosas
analógica es posible, lo que la Corte que forman parte del dominio público del Estado
norteamericana denomina “common law y que, por consiguiente, están fuera del comercio
federal” y el derecho internacional público tal (art. 2400 del Código Civil), y tal principio no
como lo admiten las dos partes de esta resulta invalidado ni siquiera en el supuesto de
contienda. admitirse defensas posesorias derivadas de
70) Que las afirmaciones precedentes relaciones nacidas del ejercicio de derechos
sirven para desechar la aplicación al presente reales administrativos como la concesión y el
caso de disposiciones del derecho privado como permiso; así lo ha establecido esta Corte en
son, por ejemplo, la posesión y las acciones que antiguos pronunciamientos (Fallos: 141:307;
la protegen, y los arts. 2645 y 2646 del Código 146:363; 181:111). Por lo demás, gravitan en
Civil, que invoca, entre otras normas, la Provincia favor de tal opinión las modalidades que
de La Pampa para fundar su pretensión. caracterizan a esta controversia entre personas
71) Que es sabido que en nuestra de derecho público en el marco del art. 109 de la
legislación los ríos, sean navegables o no, forman Constitución Nacional.
parte del dominio público nacional o provincial Pero la inaplicabilidad de tales normas no
(art. 2340, inc. 39, del Código Civil) y que, por tal es óbice para que se resuelva el caso a la luz de
condición, se encuentran sometidos a él y fuera otros principios invocados por la Provincia de La
del ámbito del definido como privado. Por Pampa, aunque cabe advertir que interesarán de
consiguiente, las restricciones a ese dominio, manera subsidiaria toda vez que su solución
carácter que claramente corresponde acordar a discurrirá por los caminos por los que encauzó su
las previstas en el art. 2646 dada su ubicación demanda, tal como se enunciará más adelante.
sistemática en el título VI del libro III de aquel No obstante, es oportuno hacer previamente
cuerpo legal, parecen enteramente inaplicables otras consideraciones a las que esta Corte asigna
al caso de autos. En efecto, no sólo cabría relevancia.
80
73) Que resulta importante, en criterio construcción de la obra, que tenía por objeto
del Tribunal, una breve referencia histórica formar una zona de cultivos alrededor de la villa
vinculada a los procesos de colonización nueva de San Rafael. Por decreto del 27 de julio
cumplidos a partir de las últimas décadas del de 1882 se licitó la obra y cl 2 de marzo de 1883
siglo pasado en la parte noroeste de La Pampa y —cita Difrieri— se aprobó el contrato. En 1882,
la región del sur mendocino. Esta descripción no el gobierno de Mendoza creó subdelegaciones
descuidará, desde luego, la reconocida de agua en San Rafael y Tunuyán, y dos años más
gravitación que los usos del agua del Atuel tarde se concedió el primer derecho de aguas del
puedan haber tenido en el desarrollo, a todas Diamante.
luces desigual, de estas áreas de las respectivas Hacia 1885 la memoria preparada por la
provincias. Provincia cuyana para la exposición
El llamado “Estudio de investigación histórica de interprovincial a celebrarse ese año informaba
la cuenca del río Atuel”, elaborado por el Dr. que en San Rafael existían 10.222 ha. de terrenos
Horacio Difrieri y que la parte actora acompañó cultivados y para 1890 se preveía en esa zona un
con la demanda, trae abundantes referencias a loteo de 120 km2 cuya cabecera sería un pueblo
los sucesivos intentos de relevamientos, denominado Villa Felicia (Difrieri, fs. 244 y 245).
registros catastrales y empresas de colonización, El informe del ingeniero Carlos Wauters, aunque
por lo que constituye un material apropiado para crítico acerca del manejo del recurso, ilustra
los fines perseguidos. sobre el desarrollo de San Rafael (fs. 246/253).
74) Que a fs. 141 de ese informe, el Dr. En 1921 se organiza una subdivisión de tierras en
Difrieri hace alusión a la primera diligencia de San Pedro del Atuel (Carmensa).
mensura efectuada en la zona, que realizó hacia 75) Que son igualmente ilustrativos los
fines de 1884 el agrimensor Félix Dabadie sobre cuadros que acompaña el certificado
un campo ubicado, parte en la Provincia de mencionado a fs. 284/286. En ellos se puede
Mendoza y parte en el entonces territorio de La comprobar que de 1.427 ha. cultivadas en San
Pampa, propiedad de Diego de Alvear, con una Rafael en 1884, se pasa a 13.030 en1888, a
superficie de 509 leguas cuadradas de 2.700 ha. 16.196 en 1895 y 27.600 en 1908. En 1885, las
la legua. Para entonces, Dabadie pudo verificar la irrigadas con agua del Atuel suman 10.222 ha.
existencia de pobladores dedicados a la Para 1929, los cultivos llegan ya a70.000 ha.
ganadería (fs. 144). Estos datos, o algunos de ellos, son
Poco tiempo después y concretamente en ratificados en el “resumen explicativo” de la
San Rafael, Mendoza, el geógrafo Corvetti, que Comisión de Estudios Hidráulicos de los ríos
visitó esa zona proveniente de la ciudad de Atuel y Salado, del año 1932, elaborado por el
Mendoza, comprobó el desarrollo de la lng. Tapper. Allí se indica que “de unas pocas
colonización y la existencia de cultivos. Según miles de hectáreas habidas en 1907, se ha
expresa, “el desarrollo del cultivo traerá el pasado a decenas con tanta rapidez que en el
desenvolvimiento “de la región, y ya la ley de año 1930 ya se había llegado a unas 70.000. Para
colonización del 13 de abril de 1875 preveía “la Tapper se había alcanzado el máximo de
construcción de canales de riego en las colonias aprovechamiento por lo que se aconsejaba una
que mandaba formar en el sur”. Pero sólo por ley «científica y racional distribución” (fs. 258/261).
del 25 de noviembre de 1880 se encaró 76) Que el informe del perito en historia
seriamente el problema y se dispuso la Dr. Combetto ratifica los datos apuntados por
81
Difrieri y agrega otros. Para 1913, afirma, había el territorio mendocino, la situación en el
empadronadas 97.424 ha. en San Rafael y noroeste de La Pampa no presentaba iguales
destaca que en 1903 esta ciudad “queda características.
vinculada a la red general de ferrocarriles” (fs. El gobierno de la Nación, administrador de los
70, cuerpo XXXIII, ver también fs. 96 cuerpo XIII). varios territorios incorporados como
Parecían cumplirse así las predicciones del consecuencia de la conquista del desierto y,
general Roca, que otorgaba al departamento de entre ellos, el que sería antecesor de la actual
San Rafael gran importancia futura. El Atuel y el Provincia de La Pampa, debió legislar para
Diamante, decía Roca en 1876, “están esperando organizar esas tierras. La ley 1532, ya citada en
que venga la mano del hombre a sacar canales esta sentencia, organizó administrativamente a
de sus flancos, para fecundar cientos de miles de los territorios y leyes como la 4167 del 8 de
cuadras que se pueden cubrir de viñedos” (fr. 68, enero de 1903, procuraron el fraccionamiento y
cuerpo citado). uso de las tierras fiscales. Precisamente, con este
Por último, en sus conclusiones, Difrieri propósito se dispone la creación, en 1908, de
destaca que “las aguas del Atuel son utilizadas una colonia agrícola en La Pampa que sería la
desde fines del siglo pasado para la irrigación en denominada Butaló.
la zona de San Rafael y, más tarde, de General 78) Que esa colonia, cuyos antecedentes
Alvear”, que en 1924 existen “varias colonias con y evolución describe el perito Combetto
cultivos sistemáticos que abarcan gran (pregunta LP 97, cuerpo XXXIII) estaba destinada
extensión” y que ya con anterioridad a 1948, a labores agrícolas y “emplazada en la zona árida
cuando comenzó a funcionar el sistema de pampeana”, dependía del agua subterránea o la
diques, las sangrías eran tan caudalosas que se proveniente del Atuel (fs. 31, cuerpo citado). En
había alcanzado “el punto crítico señalado ad 1910, el administrador de la colonia destacaba su
nauseam por los técnicos”. También informa ubicación, distante unas cuarenta leguas al oeste
Difrieri que las explotaciones agrícolas eran en de la estación Telén, punta de rieles del
1947, 2.020 en General Alvear y 5.559 en San ferrocarril a Bragado y cuatro leguas del
Rafael, y en 1974 alcanzaban a 3,400 y 7.338, entonces “paraje denominado Santa Isabel, muy
respectivamente (fs. 280). El mismo autor da próximo al río Atuel”. Sus expectativas no son
para 1973/1974 una superficie efectivamente muy alentadoras: situada lejos de centros de
irrigada de105.732 ha., sin distinguir si lo son con población y de estaciones ferroviarias, sus
las aguas del Atuel o del Diamante. productos soportarán pesados fletes que
A su vez, el peritaje económico reproduce las encarecerán sus costos y provocarán “precios
cifras del censo de población de 1980. Ellas sumamente exagerados y por consiguiente
atribuyen a los departamentos de San Rafael y imposibles de obtener” (fs. 32). Además, era
General Alvear un total de 188.805 habitantes, indispensable la instalación de líneas férreas
de los que, según la demandada, alrededor de (recordemos que en 1903 el ferrocarril había
100000 se ubican en el área dependiente del llegado. a San Rafael). El administrador, Santiago
Atuel (ver Is, 395). En cambio, en los de Chalileo E. Vacca, llevó adelante un censo que comprobó
y Chicalcó, en La Pampa, hay 3024 habitantes que todos los lotes tenían un concesionario,
(peritaje económico, cuerpo XXXVI, fs. 45). salvo unos pocos, que “sólo se encuentran
77) Que mientras este proceso de ocupados por intrusos cuatro lotes dedicados a
colonización y desarrollo regional se producía en la ganadería” y que el resto “permanece baldío”.
82
Un único lote tenía vestigios de siembra de maíz Dirección Nacional de Irrigación, que “no tiene
en una superficie de media hectárea (fs. 35). En ningún antecedente sobre el aprovechamiento
1911, un nuevo informe reitera las dificultades de agua para riego en el territorio de La Pampa”,
de la colonia (fs. 35/37). considera oportuna la propuesta de levantar un
79) Que esas perspectivas no mejoran en censo de usuarios. Las comisarías de Algarrobo
informes posteriores. En 1913 se destacan los del Águila y Santa Isabel son las encargadas de
pocos adelantos: la sequía y las difíciles efectuarlo: la primera sólo registra a Fidel Páez y
comunicaciones crean graves dificultades. Estas Marcelino Zuiliga, “únicos posesionarios de
últimas son una barrera insalvable para el tierras”; la segunda a Sisto Pereyra, Eleno
productor y se reitera la necesidad de que llegue Casenave y Aníbal del Río.
el ferrocarril; en 1915 el inspector informa que 81) Que estos antecedentes, reveladores
no ha encontrado «un solo concesionario, vecino de la temprana existencia de un polo de
o intruso que no esté perfectamente de acuerdo desarrollo en el sur mendocino, fruto de una
con manifestar que son peregrinas antojadizas e política decidida de colonización por parte del
ininteligibles las opiniones que en sentido gobierno provincial y al que contribuyó,
favorable pueden hacerse referente a la aptitud asimismo, el gobierno nacional, muestran un
de estas tierras”. La mitad de la colonia se ve marcado contraste con la situación del noroeste
inundada —agrega— por “los continuos pampeano, donde sólo el frustrado intento de la
desbordamientos del río Atuel y del arroyo colonia Butaló parece indicar alguna
Butaló” (Es. 40). A ello se une la escasa calidad preocupación de las autoridades federales para
de las pasturas naturales y la condición salobre promover su explotación agropecuaria. Mientras
de aquellas aguas. los planes de expansión en San Rafael ocupan ya
80) Que para 1920, cuando ya se alude a en las postrimerías del siglo pasado al gobierno
desvíos del curso, la colonia “se encuentra casi mendocino y el ferrocarril llega en 1903 a la
en su totalidad baldía” (Es. 42). Difrieri también región (en 1908, 27.600 hectáreas están bajo
cita este informe que señala que el Atuel sufre cultivo según Difrieri), sólo hacia 1909 culminan
derrames “por los embalses continuos que las tareas preparatorias de la puesta en marcha
efectúan en la provincia vecina” (Mendoza). La de Butaló, cuyas inmediatas dificultades,
Comisión de la Inspección General de Tierras que provenientes no sólo de los usos del agua del
realizó la inspección considera oportuna la Atuel en Mendoza, ya se han destacado.
celebración de convenios entre el gobierno 82) Que este testimonio de los destinos
nacional y Mendoza para aprovechar el riego y desiguales de una y otra región, que tantos otros
aconseja “la creación de un pueblo en el paraje ejemplos ilustran en sus consecuencias no
de Santa Isabel donde hay bastante población deseadas, exige una valoración objetiva que
diseminada en puestos pastoriles con pequeños prescinda de todo juicio crítico toda vez que, en
cultivos de consumo local” (fs, 182). Para ese definitiva, la garantía constitucional de la
entonces, la superficie cultivada con riego del igualdad entre los estados que forman una
Atuel en Mendoza, alcanzaba a 48.625 ha (fs. federación, no importa la igualdad económica
188). (339 U.S. 706) e influirá al momento de
Por último, cabe señalar que en 1934, pronunciarse sobre la gravitación de los usos
como consecuencia de desvíos del curso de agua preexistentes, tema que, por su trascendencia,
que motivan la protesta de algunos vecinos, la ha justificado estas referencias históricas.
83
83) Que sin perjuicio de las (como máximo uno de cada tres años), y aquellas
consideraciones que se efectuarán más adelante, que no han sido regadas en los últimos cinco
resultan de particular trascendencia los alcances años (pregunta C 22, Es. 14/18, cuerpo XXVIII).
que la actora otorgó al contenido de su Para contestar el punto los expertos han
pretensión y que, a juicio de esta Corte, considerado el ciclo agrícola 1979/80 y han
determinan el ámbito litigioso. En efecto, cuando clasificado las tierras en diferentes categorías.
contestó la excepción de defecto legal opuesta Según sus estimaciones, el 84 % de la superficie
por la contraparte expresó; “La petición es clara cultivada y regada corresponde a cultivos de
y precisa, y si alguien pretende que se establezca carácter perenne, como viñas, frutales, alfalfa y
qué porcentaje de agua del módulo del río Atuel otros que requieren riego todos los años, y el 16
peticiona La Pampa, no quedan dudas que ello es % restante está destinado a cultivos anuales.
imposible determinarlo a priori y que surgirá Estos, más una superficie de14.726 ha,
fehacientemente de toda la prueba a producirse configuran un área dentro de la cual rotarían los
y máxime cuando su representada ha expresado cultivos de manera que, cada tres o cuatro años,
reiteradamente que respetará los usos se regaría un porcentaje que variará en función
consuntivos efectivos actuales de la cuenca. Caso de la demanda de los productos de cultivo anual.
contrario hubiese reclamado directamente el 50 Hay, además, una superficie que se califica de
% de las aguas del río Atuel” (ver fs. 460 vta.). abandonada que, aunque sistematizada, puede
84) Que esa decisión de respetar los usos estimarse como no regada en los últimos cinco
consuntivos “efectivos” y “actuales” supone, años. Aclaran que los cálculos admiten pequeñas
naturalmente, limitar el reconocimiento a diferencias en las áreas sometidas a rotación y
aquellos que resulten racionales a la luz de los las consideradas como abandonadas y
sistemas de riego existentes. Supone, también, concluyen, en este aspecto, que las superficies
que en esos límites no importan turbación del que dan como cultivadas y regadas deben
derecho de La Pampa. entenderse como netas, o sea que no incluyen
En tales términos es, por lo demás, que construcciones, caminos interiores, acequias,
cobran trascendencia los puntos periciales etc. Sobre la base de estos elementos elaboran,
incorporados, de común acuerdo, en los finalmente el cuadro de fs. 18 que da una
cuestionarios presentados a los expertos superficie cultivada y regada —aguas abajo de
agrónomos e hidráulicos; en particular, los Valle Grande— de61.034 ha. Subdividida en la
destinados a determinar la extensión de las afectada a cultivos perennes y anuales y una
superficies efectivamente regadas en las áreas superficie sistematizada no cultivada de 24.388
del Atuel, los requerimientos de agua que ha., dentro de la cual 14.727 ha. Están
suscitan y las dotaciones utilizadas, así como la sometidas al régimen de rotación y 9.661 se
eficiencia de conducción y la oferta hídrica definen como abandonadas.
existente. 86) Que, a su vez, los fotointérpretes
85) Que los peritos agrónomos, como efectúan su propia clasificación, que no difiere
asimismo los fotointérpretes, han debido de la de los agrónomos. En ese sentido,
establecer las superficies efectivamente regadas describen las superficies sistematizadas que son
en el área del Atuel. A los primeros se les “las áreas de la región que en el año de
requirió informes sobre las que lo fueran en referencia (1979) estuvieran cultivadas,
forma permanente, en forma no permanente preparadas para cultivar o exhibieran claros
84
indicios de haber sido cultivadas en el pasado” condición de “superficie abandonada”

que comprenden 90.000 Ira.; las superficies correspondía a la situación existente en 1979 o
efectivamente regadas, obtenidas según las era comprensiva de la de los últimos cinco años
técnicas habituales en fotointerpretación que anteriores (fs. 67/fis del citado cuerpo).
excluyen servicios no directamente vinculados al 88) Que de los antecedentes reseñados
riego ni discriminan el origen del agua y que surge la necesidad de determinar cuál es la
ascienden a 68.160 ha. y las que califican de extensión de la superficie efectivamente
cultivadas “brutas” que incluyen las abastecida con agua del río Atuel sobre la cual
abandonadas que suman 78.000 ha. (fs. 1/13, las partes discrepan. Mientras La Pampa la
respuesta al punto c 28, en particular ítems estima en 54.178 ha. al deducir los aportes que
2.1.5.1, a 2.1.5.4. cuerpo XXXII). atribuye a caudales foráneos, Mendoza sostiene
87) Que estas conclusiones merecieron el que debe computarse la que aparece como
requerimiento de explicaciones por ambas sistematizada en los cálculos de los
partes y, en lo que hace al peritaje agronómico, fotointérpretes, es decir, 90,000 ha.; aunque no
la impugnación de la ‘actora formulada en resigna su derecho a regar las 132.636 sobre las
términos inconsistentes (ver fs. 644/650, cuerpo que existen concedidos derechos de riego.
XXXI). De las explicaciones de La Pampa, resulta Si bien no ofrece dificultades desestimar
significativa la que persigue precisar ‘el área esta última pretensión, toda vez que ninguna
efectivamente regada por el Atuel toda vez que vinculación presenta con los usos consuntivos
—a su juicio— se involucran en la calculada por reales, la exclusión de la superficie sistematizada
los agrónomos, zonas abastecidas por aguas que no resulta tan sencilla. En rigor, está constituida
no provienen de ese río como los aportes del por tierras que según los fotointérpretes exhiben
arroyo La Aguadita, pero es evidente que no “claros indicios de haber sido cultivadas en el
cabe otorgar a la respuesta de los peritos una pasado”, lo que demandó esfuerzo e inversiones,
condición tan asertiva como lo pretende la pero no es menos cierto que ostentan la
actora habida cuenta de que la reducción que condición de abandonadas que, según los
efectúan es sólo “para el supuesto” de que no agrónomos, es la calificación que merecen las no
deriven del Atuel (ver fs. 660/661 vta., cuerpo regadas en los últimos cinco años, En cambio,
XXXI). Por su parte, las formuladas por Mendoza parece exageradamente restrictivo limitar el
no alteran las pautas esenciales del informe (fs. concepto a las 54.178 ha. Como lo pretende La
633/642). Pampa, habida cuenta de que, por un lado, no se
En lo atinente al peritaje en ha acreditado con el grado de certeza necesario
fotointerpretación, tampoco pueden extraerse que haya caudales no provenientes del Atuel que
consecuencias significativas de las explicaciones justifiquen la reducción a esa cifra y, por el otro,
suministradas. La Pampa pretendió que los porque los propios agrónomos demostraron las
expertos aclararan si el material fotográfico variaciones estacionales de la superficie regada
utilizado permitía diferenciar la superficie en las sucesivas campañas agrícolas (ver fs.
cultivada de la sistematizada pero cubierta por 16/17, cuerpo XXVIII).
maleza, a lo que respondieron qué la Por esas razones, el Tribunal entiende
imposibilidad de hacerlo sólo podía existir en que resulta apropiado computar el área
pequeñas zonas intercaladas (fs. 62, cuerpo sometida a rotación de cultivos, toda vez que si
XXXII), y Mendoza preguntó, sin éxito, si la bien no encuadra en la condición de sujeta a
85
riego “permanente” que definen aquellos tema. Así, al comentar el trabajo del Ing. Cotta
expertos, se encuentra en ese estado por las que La Pampa acompañó con el escrito de
exigencias de un buen uso agrícola. De tal forma, demanda, sostienen en el punto “F” que el
la superficie afectada al riego derivado de las requerimiento no ya teórico sino aplicado a la
aguas del río Atuel alcanza a 75.761 ha., que es la eficiencia actual del sistema que es de 0.30,
que los técnicos agrónomos determinan como arrojaría la cantidad de 1.667 hin3 por año que
resultante de la adición, a la que dan como disminuiría a 1.000 hm3 si se mejorara el
efectivamente regada, de las sometidas a aquella rendimiento a 0,50. Todas estas cifras aplicadas a
modalidad del cultivo, y que no difiere, en las necesidades de 61.034 ha, que, como se sabe,
sustancia, de la que los fotointérpretes definen no constituye la superficie admitida por el
como cultivada “bruta”, que agrega, además, las Tribunal. Estos datos basados en las
áreas afectadas a servicios interiores (ver punto estimaciones de los agrónomos se reiteran en el
2.1.5.2, fs. 6, cuerpo XXXII). Obviamente, quedan anexo “U’ del peritaje (fs. 160/162, cuerpo XXIV).
fuera de consideración las tierras abandonadas. 91) Que la determinación de esas
89) Que, asimismo, se solicitó a los necesidades constituye tan sólo el primer paso
peritos agrónomos e hidráulicos el cálculo de los en la comprobación de la eficacia del sistema de
requerimientos de agua en las actuales zonas de riego mendocino, a cuyo muy deficiente
riego del Atuel. Al contestar la pregunta C 21 (ver funcionamiento atribuye La Pampa que el agua
fs. 4/13 del cuerpo XXVIII) los agrónomos fijaron del Atuel no llegue a su territorio en condiciones
los concernientes a los usos agrícolas y conexos que permitan su aplicación al riego. Es también
(consumo de los vegetales, eficiencia de importante, a estos fines, determinar la
conducción, operación y aplicación y el agua magnitud de la oferta hídrica o disponibilidad de
necesaria para el lavado de los suelos salinos) y agua afectada, no sólo por esa alegada
otras actividades. En cuanto a los primeros, que ineficiencia, sino por las pérdidas que se
constituyen el renglón más significativo, producen, ubicadas principalmente como lo
establecen un requerimiento de 16.386 m3 por señalan los peritajes, en la zona conocida como
ha. anuales, cantidad que constituye como lo Las Juntas, aguas arriba del área de riego.
aclaran, la célula de cultivo incluido e1 92) Que como ya se explicó en los
requerimiento de lavado y con una eficiencia considerandos precedentes, el Atuel presenta en
general estimada en 0.50, que no es, conviene Las Juntas pérdidas considerables respecto de
dejarlo aclarado, la real en el sistema de riego cuyos efectos, analizados por los peritos
analizado. Tal conclusión fue motivo de hidrogeólogos e hidrólogos, ya ha hecho mérito
impugnación por la actora y de las explicaciones esta sentencia (ver considerandos 15 y sigs.). Por
de fs. 647 y 648, que no parecen sustantivas, ejemplo, a fs. 5 del cuerpo XVII los hidrólogos
cuino así tampoco las que intentó la demandada, informan que “en el tramo del sistema del Atuel,
de manera que aquella cifra puede ser aceptada comprendido entre las estaciones de aforo del
como los fundamentos técnicos en que se apoya. río Salado en Cañada Ancha, Atuel en el
Por lo demás, no hay objeciones técnicas Sosneado Atuel en La Angostura, se producen
fundadas respecto de la magnitud del pérdidas de caudal cuya magnitud representa en
requerimiento para lixiviación. promedio para el período 1972/1981 el 29,7 %
90) Que, por su parte, los peritos del aporte al sistema, lo que equivale
hidráulicos también dieron su opinión sobre el anualmente a 501,8 hm3 o un caudal medio de
86
15,9 m3/s. Dichas pérdidas son producto de las 94) Que, como un paso previo necesario,
infiltraciones que ocurren en el tramo superior corresponde hacer referencia al sistema de riego
de ambos ríos, antes de su confluencia total en la del Atuel. Al responder a la pregunta C 27, los
zona de Las Juntas. Estas conclusiones son ingenieros agrónomos hacen una descripción de
compartidas por los ingenieros hidráulicos, que sus características más destacadas.
admiten cifras prácticamente idénticas (ver Según lo afirman, la “importante obra de riego
anexo B fs. 95, anexo D, fs. 158). Otras pérdidas del río Atuel’ es similar, en su extensión, a la
son detectadas en el tramo donde están existente en el Alto Valle del Río Negro con
instaladas las obras hídricas, tal como lo rasgos, en cuanto a sí misma y a su
recuerdan los ingenieros hidráulicos siguiendo a] administración, semejantes a los existentes en
peritaje en hidrogeología (anexo D, fs. 158/159). otras redes de riego del país. Para los expertos,
Sobre la base de estos elementos de juicio se son la consecuencia “de la forma en que se inicia
llega a una oferta hídrica de 1.204 hm3/año la evolución del área a fines del siglo pasado y
resultante de la disponibilidad anual media al pie primeras décadas del presente. Su desarrollo ha
de la presa de Valle Grande, equivalente a 918 sido inorgánico, lento en el tiempo y,
hm3, de la proveniente de aguas subterráneas, esencialmente, fruto del empeño de la actividad
que suman 150 hm3, y de las recuperadas en la privada, que se extendió dentro de la limitada
red de riego (fs. 162, anexo D, cuerpo XXIV). estrechez de sus posibilidades; sin apoyo técnico
Cabe señalar que el aporte de aguas en riego desde el punto de vista agronómico
subterráneas, utilizado por bombeo, comprende pero con el entusiasmo propio de los pioneros”.
no sólo el del Atuel sino que involucra, sin que se La zona de riego está ubicada —como ya se
precise la proporción, el del río Diamante (fs. 33, señaló— al sur de la Provincia de Mendoza, en
cuerpo XXIV). los departamentos de San Rafael y General
93) Que habida cuenta de los Alvear, a lo largo de 100 km a ambas márgenes
requerimientos de que se ha hecho mérito, del río, predominando el área regada, en una
calculados según el grado de eficiencia de la red proporción de un 80 %, sobre la costa izquierda
de riego, ya sea que se adopte una referencia de su curso. Existen —informan— dos zonas
teórica o una real, y confrontadas esas diferenciadas, unas aguas arriba de la presa de
necesidades con la oferta hídrica, podrá Valle Grande y otra, que concentra el 98,8% del
determinarse la existencia de excedentes o riego, aguas abajo de esta última.
faltantes, es decir, si el recurso hídrico es También integran el área el dique El
suficiente para abastecer el uso consuntivo en Nihuil con sus centrales hidroeléctricas y la presa
Mendoza y factible de aprovechamiento para compensadora de Valle Grande y “rutas
usos agrícolas en La Pampa, o si, por el contrario, troncales pavimentadas, ferrocarriles, profusa
sólo cubre aquella utilización que la actora ha red de caminos pavimentados y de tierra, líneas
admitido en la medida de su racionalidad, Desde de alta y baja tensión, puentes, poblaciones y el
luego, juega aquí un papel muy importante la importante centro comercial de General Alvear.
eficacia del sistema de riego. Es necesario (fs. 42 vta.143, cuerpo XXVIII). El área servida por
advertir, por lo demás, que las cifras manejadas el Atuel está ubicada en una región árida, con
por los expertos deben relacionarse con la una precipitación media anual levemente
superficie de 75.671 ha. reconocida por la Corte. superior a los 300 mm, temperatura media de
15° y excelente insolación. Estas características
87
se dan también en la zona de Santa Isabel, ya en significativa, complejo y de avanzada edad, se lo

territorio pampeano (fs. 42 vta J43). opera y administra en forma razonable” (fs. 51).
95) Que el aprovechamiento de las tierras Por último, realizan una detallada descripción de
basado en el riego se inició a fines del siglo la red.
pasado al punto que hacia 1909 se estima entre 97) Que, por su parte, los peritos
6000 y 7000 ha. la superficie regada. Años hidráulicos dedican el anexo C de su peritaje
después y “no más allá. de1930” se integré la (cuerpo XXIV) a la descripción de la red. Destacan
totalidad de la red de riego por gravitación que el río Atuel “a través de su sistema de riego
existente en la actualidad, y a partir de 1960 actual, tiene primerísima participación en la
comenzó el uso complementario por el método explotación agrícola frutihortícola de una
de bombeo. Casi en su totalidad recibe el agua importante región ubicada en los departamentos
de la presa de Valle Grande que compensa las mendocinos de San Rafael y General Alvear” y
aguas que provienen del dique El Nihuil y una que aquélla no se adecua “en su diagramación
“profusa red de canales comienza a extenderse general, a lo que sería una red sistemática, sino a
a12,7 km de la compensadora y se desprenden un conjunto de subredes independientes entre sí
del río, 13 canales matrices de distintas que responde a 13 canales matrices existentes.
magnitudes que alimentan el área regada” (fs. 43 Su extensión es de 594 km, dentro de los cuales
vta.) y que conjuntamente con ramales, canales sólo el 5,7 % está revestido” (fs. 141/150,
menores e hijuelas abarcan una “importante 155/156).
infraestructura que alcanza a 2451 km” (fs.44. Por otro lado, a fs. 39 del peritaje,
Existe, asimismo, una red de desagües de 1128 califican al sistema como “precario y vetusto, en
km. El sistema —continúan— está administrado malas condiciones de funcionamiento, con
por el Departamento General de Irrigación escasas tareas de mantenimiento y renovación”
creado mediante la sanción, en el orden que se dificultan por “su alto costo en relación a
provincial, de la ley general de aguas de 1884 y los beneficios posibles”. De tal manera, las obras
su complementaria de 1888. de derivación actuales, “es decir las de tomas
96) Que el estudio de la administración libres en los canales matrices de la red de riego,
del sistema indica que, en cuanto a captación y no están en condiciones de abastecer las
almacenamiento, los diques de El Nihuil y Valle demandas máximas” que se operan en los meses
Grande desempeñan una importante función de noviembre a febrero (fs. 48).
que se ve afectada por la falta de una 98) Que estas conclusiones hacen
sistematización adecuada aguas abajo. Juegan de necesario establecer, en un sentido técnico, el
manera negativa una serie de circunstancias que grado de eficiencia del sistema y los métodos
puntualizan a fs. 49 y que los lleva a afirmar que posibles de mejoramiento toda vez que —como
“todo el sistema de riego y drenaje del río Atuel se anticipó— el reconocimiento de los “usos
lo podernos considerar en regular estado, con consuntivos efectivos actuales” que efectúa La
dificultades en cuanto a las entregas de agua, Pampa sólo cobra sentido de no existir, como lo
especialmente en lo que hace a la captación del afirma, una grave ineficiencia y gran derroche de
agua desde el río” (fs. 50). Formulan otras agua. A tal efecto, adquieren singular gravitación
consideraciones sobre la operación y el los informes de los agrónomos, especialmente su
mantenimiento y concluyen, como síntesis, que respuesta a los puntos 0 23 (fs. 22/28, cuerpo
“a pesar de ser el sistema de riego de magnitud XXVIII) y 0 25 (fs.36/40 de ese mismo cuerpo).
88
99) Que esos expertos discriminaron los que se encuentra el sistema de riego del río
conceptos de eficiencia en la conducción, en la Atuel, necesitan entrar en un decidido programa
aplicación y en la operación para finalmente de rehabilitación integral de su red de riego y
subsumirlos en el omnicomprensivo de eficiencia drenaje, como también a nivel de parcela, para
general. La conducción por los canales matrices poder cumplir tres objetivos fundamentales:
fue calculada sobre la base de aforos efectuados ahorrar agua, mejorar y prevenir el problema de
en el ámbito de canales matrices, ramales e salinización y/o sodificación de los suelos e
hijuelas en una extensión de 155,05 km y arrojó incrementar los rendimientos unitarios de las
un promedio del 70 % (0,10), la eficiencia de cosechas”. Pero ese programa requiere un
aplicación comprobada sobre el trabajo en fincas “esfuerzo técnico, humano y económico
es del 50 % (0,50) y la de operación del 85 % financiero” que es “muy difícil encararlo total y
(0,85) para lo cual tomaron en cuenta la decididamente” (fs. 36). Una serie de acciones
existencia y estado de las obras de distribución “debidamente proyectadas y planificadas”
que estimaron aceptables “dentro del tiempo de permitiría alcanzar una eficiencia del 50 % (0,50)
su uso” y la organización del régimen (fs. 24/vta.) considerada buena, y en el piso de la estimada
- Con esos elementos, determinaron la de óptima (ver Es. 25) pero —reiteran— el valor del
carácter general a la que definen como “la que 30 % (0,30) es el que se encuentra comúnmente
indica en forma cuantitativa cómo se utiliza el en nuestra país y también en otros (fs. 36 vta.).
agua de riego. En suma —afirman— cuánta agua Los problemas principales que se comprobaron
de la ingresada al sistema es positivamente tanto en las obras como en las fincas derivan de
aprovechada por los cultivos y cuánta se pierde la inexistencia de un desarrollo planificado, la
por percolación, descarga a los desagües, carencia de un plan orgánico de rehabilitación —
lagunas, etc.” (fs. 24 vta./25). El resultado de esa aunque ha habido importantes acciones en
estimación alcanzó a un grado de eficacia aspectos parciales— y la existencia de ciclos de
general de 0,2975, aunque se adoptó 0,30 que se escasez de agua que, con la construcción de los
ubica en el rango de baja pero en el límite de la diques, pudieron superarse en paste.
calificación regular dentro de la escala que En suma, para los Ings. Casamiquela, Mizuno y
elaboran (fs. 25). Esto significa que el 70 ..% del Roca, que suscriben de común acuerdo el
agua derivada del río al sistema de riego se dictamen, “son importantes las causas que han
pierde. originado los problemas detectados” pero se
100) Que esos cálculos son, a juicio de los “repiten en la gran mayoría de las áreas de riego
expertos, acordes a “los valores generales de del país. Es más, en América, Estados Unidos y
otras obras de riego del país en estado similar en Méjico son los países con mayores superficies
cuanto a las características de sus sistemas y regadas. Ambos tuvieron y tienen los mismos
modalidades de operación. Esto —sostienen— problemas, originados por causas similares a las
no significa que esa calificación no puede ser antes señaladas” (fs. 37). No obstante, agregan,
mejorada con la aplicación de nueva tecnología, existen medios técnicos pero costosos, para
aspecto que consideran al contestar la pregunta mejorar la situación, aunque puede encararse un
C.25 (Fs. 36 y sigs.). plan de acción inmediata, de alcances más
En tal sentido, “todas las obras de riego modestos, que describen a fs. 40.
que han superado los cincuenta años de uso, de 101) Que esas conclusiones merecieron la
las características de construcción y estado en impugnación de La Pampa en términos que no
89
llegaron a conmoverlas, toda vez que se 102) Que, por otra parte, el concepto de
reiteraron las insuficiencias que presentaron eficiencia de un método de utilización de agua ha
otras como ya el Tribunal pudo señalar (ver sido precisado por autores y las decisiones
consid. 87). Tampoco son significativas las recaídas en el ámbito del derecho internacional.
explicaciones requeridas a Es. 647 vta./650, Jerome Lipper, en el artículo sobre “Equitable
cuerpo XXXI. En cambio, se considera un material Utilization” señala: “As respects the efficiency of
útil para corroborar la real trascendencia de la the method of utilization, as in most other rivers
eficacia adjudicada al sistema, la prueba problems, the matter must be considered in a
documental ofrecida por Mendoza como “anexo relative sense. There can he little doubt that an
Q” con el escrito de contestación de demanda international tribunal would not countenance
(fs. 318/321). Como la contraparte ha reconocido waste due to willfulness of indifference by a
su autenticidad formal y ha limitado su coriparian state, where the waters of the rivers
observación a que las estimaciones comparativas are insufficient to meet the needs of all. Where,
que contiene son meros “comentarios (no citas however, inefficiency stems not from
textuales) sobre textos que versan acerca de la misfeasance or malfeasance, but from limitations
eficiencia general del sistema de riego, of technical and financial resources, the result
comentarios que son a título personal del Ing. may well be different. It may be, unreasonable,
Ag. Osvaldo Cappé” sin controvertir, como pudo for example, to expect, and thus to require, an
haberlo hecho, los datos allí vertidos underdeveloped state to meet the standard of
provenientes de una obra notoria en la materia: efficiency for the utilization of irrigation waters
“On Irrigation Efficiencies” de M. G. Bos y J. prevalent in parts of highly developed
Nugteren publicado por el Instituto internacional countries”: (The Law International Drainage
para Rehabilitación y Mejoramiento de Tierras, Basing”, 1967, publicado por el Instituto de
de Wateningen, Holanda (ver Ls. 318/321 y Ls. Derecho Internacional, de la Universidad de
486 vta.), la Corte cree apropiado, ante tan débil Nueva York). (Respecto de la eficiencia de un
objeción, considerar dicha prueba documental, método de utilización, como en otros problemas
por lo demás, reproducida íntegramente en el propios de los ríos, el punto debe ser
memorándum técnico nº 30 “Sobre las considerado en un sentido relativo. Puede haber
eficiencias de riego”, que publicó la pocas dudas de que un tribunal internacional no
Subsecretaría de Operación de la Secretaría de protegerá perdidas debidas a la mala voluntad o
Recursos Hidráulicos de la República de Méjico. indiferencia del estado corribereño, donde las
Allí, en estricta correspondencia con lo aguas son insuficientes para cubrir las
informado por el Ing. Gappé, se indica que sobre necesidades de todos. Pero donde la ineficiencia
un total de 56 proyectos de riego encuestados no es atribuible a una mala conducta, sino a
por la Comisión Internacional de Riego y Drenaje, limitaciones de orden técnico o financiero, el
32 se ubican bajo la pauta de eficiencia general resultado, puede ser otro. Sería irrazonable, por
del 30 % (0,30), 14 entre 0,31 y 0,40 y sólo 4 ejemplo, esperar y por lo tanto requerir, que un
superaron el 0,50. Cabe destacar que la encuesta estado subdesarrollado alcance el “standard” de
distribuyó la investigación en cuatro áreas eficiencia para el uso de la irrigación
climatológicas y una de ellas con 28 casos prevaleciente en partes de países altamente
correspondía a zonas de gran escasez de lluvias y desarrollados).
dependiente totalmente del riego.
90
Ese autor cita en sentido favorable a sus (ver respuesta de los peritos hidráulicos al punto
afirmaciones las razones tomadas en cuenta por LP 109, fs. 48, cuerpo XXIV).
la Comisión Rau encargada de resolver el Los hidráulicos han atendido a este tema
conflicto entre las provincias hindúes de Punjab y al contestar el punto M 48 a fs. 49 y sigs. Allí
Sind y concluía que ningún usuario “may be señalan que una mayor disponibilidad de agua
wilfully wasteful, or inefficient when it has the de manera de satisfacer un “uso beneficioso” en
means to reduce inefficiency”, op. cit. pág. 47 La Pampa, podría obtenerse por medio de la
(puede ser intencionalmente despilfarrador o mejora de la red de riego, que aumentaría su
ineficiente cuando tiene medios para reducir la eficiencia, o mediante la realización de “obras de
ineficiencia). Estos comentarios son gran envergadura en la alta cuenca del Atuel...
suficientemente ilustrativos, a juicio del Tribunal, que permitan una recuperación de los caudales
y plenamente aplicables a las circunstancias de que en el presente se pierden en la zona de la
esta causa. Junta por infiltración y evaporación”.
103) Que establecidos estos 105) Que este último aspecto de la
presupuestos, parece claro que el sistema de cuestión se desarrolla más extensamente en el
riego del río Atuel, aunque padece de los anexo Di de su peritaje (puntos 5, 1, 2 y 3, fs.
defectos que se han puesto en evidencia, no 157/159). En él expresan que “el río Atuel desde
revela un nivel de ineficiencia tal que importe un la estación de aforos El Sosneado y luego de
derroche injustificado del recurso hídrico. Pero recibir a su principal afluente, el Salado,
es del caso ahora considerar las disponibilidades experimenta una serie de pérdidas o mermas
de agua resultantes de la magnitud de la oferta sucesivas de sus caudales debido a las
hídrica relacionada con los requerimientos de características físicas propias de su lecho en los
riego para lo cual deberá tenerse en cuenta el distintos tramos, a la construcción de obras
nivel de eficiencia existente de 0,30 y el que hidráulicas en su curso que alteraron las
resultaría de llevarse a cabo ciertas obras condiciones naturales preexistentes y al
estimado en 0,50. Los cálculos de los peritajes, desarrollo de una gran zona de riego mendocina”
conviene advertirlo, se han efectuado siguiendo (fs. 157). Esas pérdidas ascienden en Las Juntas,
las pautas fijadas por los peritos agrónomos para para el período entre 1972/73 y 1981/82, en el
determinar la superficie regada que, como se que existe un registro complejo de
sabe, asciende a61.034 ha. o según la petición de observaciones hidrométricas, a 15,9 m3/s
Mendoza hecha por vía de las explicaciones equivalentes a 500,6 hm, computados en valores
solicitadas a los expertos hidráulicos que medios anuales. Estas cifras arrojan resultados
requería la adecuación de las estimaciones a la más módicos para el lapso 1965/66 a 1981/82
de 90.000 ha. denunciadas como sistematizadas. (ver fs. 158). A su vez, en el tramo
104) Que los cálculos de los peritajes correspondiente a las obras, las pérdidas por
consideraron, asimismo, la gravitación que evaporación e infiltración alcanzaron como
corresponde atribuir a la recuperación de media anual, la de 1,4 m/s por evaporación y 2,9
caudales, posible —según lo expresan— 3/s por infiltración. De tal forma, el módulo del
mediante las obras que indican, como medio de río Atuel al pie de Valle Grande supone para el
atender las demandas de riego que, con las período 1965/66 a 1979/80 una media de 28,3
actuales de derivación (tomas libres en los m3/s equivalente a 892 hm3 y para 1965/66 a
canales matrices) resulta imposible abastecer 1981/82, 29,1 m3/s o 918 hm3. Aguas abajo de
91
Valle Grande, el río no sufre pérdidas “en todo el peritaje hidráulico, fs. 33; cuerpo XXVII, peritaje
tramo en correspondencia con la zona de riego agronómico).
mendocina hasta Carmensa” (fs. 159). 107) Que, establecidas las posibilidades
106) Que, a su vez, los hidrólogos de recuperación de caudales mediante la
informan que “en el tramo del sistema del Atuel, realización de obras de cuya envergadura técnica
comprendido entre las estaciones de aforos del y económica se hará mérito más adelante,
río Salado en Cañada Ancha, Atuel en el corresponde cuantificar los eventuales
Sosneado y Atuel en La Angostura, se producen excedentes tomando como punto de partida la
pérdidas de caudal cuya magnitud representa en afirmación de los expertos hidráulicos de que el
promedio para el periodo 1972/81 el 29,7% del agua aprovechable en las circunstancias actuales
aporte al sistema, lo que equivale a 501,8 hm3 o no alcanza para asegurar y garantizar la llegada
un caudal medio de 15,9 m3/s. En la zona de las permanente a territorio pampeano de una
obras hidráulicas, en el lapso 1965/66 a 1981/82 determinada cantidad con fines razonablemente
se comprobaron pérdidas del orden medio de útiles y con un mínimo de calidad (fs. 38, cuerpo
4,3 m3/s discriminadas en un 1,4 m3/s debidas a XXIV). A tal fin, es necesario recordar que estos
evaporación y 2,9 m3/s a infiltración, cifras que peritos computaron en un primer momento
guardan estricta correspondencia con las como superficie a regar las61.034 ha. indicadas
suministradas por los hidráulicos. Como éstos, por los agrónomos, y luego, a petición de
también hacen mención al carácter efluente del Mendoza, las proyectaron sobre 90.000 ha.
río entre Rincón del Atuel y Paso de la Arena, Deben tenerse cr1 cuenta, como es natural, los
donde no registra pérdidas (puntos c.3, c.4, fs. requerimientos de agua y la importancia de la
5/7 cuerpo XVII). Ambos grupos de expertos oferta hídrica y, en especial, que esta Corte
consideran también la posibilidad de recuperar adopta como extensión regada y cultivada —
caudales: para los hidráulicos, las obras a llevarse afectada a los usos consuntivos del agua del
a cabo en Las Juntas permitirían captar un Atuel— la de 75.761 ha.
promedio de 421 hm/año en El Nihuil para el 108) Que sobre la base del informe de los
período 1972/73 a 1981/82 y de 374 hm3/año si peritos agrónomos, los expertos en hidráulica
se computa el período entre 1965/66 y 1981/82, establecieron que tomando en consideración
y habría excedentes en la zona (le riego si se una eficiencia global, como la presente, de 0,30,
alcanzara una eficacia de 0,50 (ver fs. 17, cuerpo el derrame anual necesario en la cabecera de la
XXIV); por su parte, los hidrólogos admiten una red para 61.034 ha. sería de 1666,8 hm3/año
recuperación media de 12 rn/s, que significa para (1667 hm3). A su vez, los recursos hídricos,
el sistema de aguas abajo un incremento de conformados por la disponibilidad media anual al
31,8% del derrame medio, sin que sea factible pie de la presa de Valle Grande, más el aporte de
modificar las condiciones en el área de las obras agua subterránea y de la recuperable en la red
hidráulicas. Un mayor grado de eficacia en la de riego (estos supuestos previstos en el estudio
zona de riego incrementaría el volumen del de la consultora Franklin-Geomines) sería de
caudal (fs. 10/11, cuerpo XVII). Por otro lado, 1204 hm3/año. Se produce en tal supuesto, un
tanto los ingenieros hidráulicos como los déficit del recurso de 463 hm3/año. En cambio,
agrónomos coinciden en que no se justifican los una mayor ehcien ia global de riego permitiría —
intentos de recuperar agua en el colector de la siempre sobre 61.034 ha.— un excedente de 204
Marzolina (ver fs. 19 y 666, cuerpos XXIV y XXVII, hm3 que serviría para regar en La Pampa 15,000
92
ha. con destino, aparentemente, a cultivos de destacan los agrónomos, los usos de la Provincia
forrajeras y pasturas (ver fs. 33/35, cuerpo XXIV; de Mendoza no cuentan “en adelante con más
cuadro 6, Es. 189). Estas condiciones podrían agua que la naturaleza le aporta” (ver fs. 75,
alcanzar una mejoría más significativa si se cuerpo XXVIII).Cabe recordar, por último, que
llevaran a cabo obras que, al reducir las pérdidas estos cálculos se basan en una oferta de agua
en Las Juntas, permitieran una disponibilidad al comprensiva de aportes como el de bombeo que
pie del Valle Grande de 1528 hm3/año, toda vez pro vienen, no sólo del Atuel, sino de una cuenca
que entonces el excedente subiría a 528 foránea como la del Diamante (ver fs. 39, cuerpo
hm3/año, equivalente a un caudal de 16,7 m3/s. XXIV), cuya exclusión aumentaría e1 déficit (ver
109) Que a distintos resultados llegaron fs. 668 vta., cuerpo XXVII).
los expertos cuando la Provincia de Mendoza les 111) Que corresponde, en esta instancia,
requirió, sin objeción de la contraria, que hacer referencia a las obras tendientes a lograr la
tomaran como punto de partida una superficie disponibilidad de excedentes hídricos que los
regada de 90.000 ha., que es la que se definió peritajes en materia agronómica, hidrológica e
como sistematizada (ver fs. 628/629, cuerpo hidráulica admiten como necesarias. En
XXVII). En efecto, los cálculos practicados sobre particular, son estos últimos quienes se expiden
estas bases indicaron que con una eficiencia con mayor amplitud sobre el tema al contestar la
global de 0,30, el requerimiento de agua sería de pregunta e 20 a fs. 40 y sigs. del cuerpo XXIV.
2458 hm/año frente a una disponibilidad de “En las diferentes alternativas estudiadas, los
1204 m. Una elevación de la eficiencia del peritos hidráulicos —dicen-—- han concordado
sistema a 0,50 no alcanzada a modificar ese en que, en la zona de aguas arriba de El Nihuil y
estado de cosas pues subsistiría un déficit de 271 con el propósito de evitar las pérdidas por
hin3 y sólo de llevarse a cabo las obras en Las evaporación e infiltración, es factible
Juntas ambos factores de consuno, crearían un técnicamente la ejecución de un canal colector
magro excedente de 53 hm3/año (ver planillas que partiendo de Cañada Ancha sobre el río
de fs. 707/708 del citado cuerpo XXVII). Salado, pase por el Sosneado sobre el río Atuel y
110) Que corresponde, tras estas derive la mayor parte de las aguas de ambos ríos
estimaciones, adecuarlas a la superficie de mediante un canal que faldeando la cota 1400
75.671 ha. Desde luego, de mantenerse como del IGM evite entrar en los conos aluviales
pauta una eficiencia de 0,30 no habrá excedente sumamente permeables que han formado los
posible toda vez que no la hubo para el cálculo ríos y vuelque sus aguas directamente en el
sobre 61.034 ha. Pero es particularmente embalse del Nihuil. Dentro de ese recorrido total
importante advertir que no cambiaría esa de 1M km se puede disponer —continúan los
situación aun de lograrse una eficiencia en el expertos— de cuatro saltos donde cabría
régimen de riego de 0,50 toda vez que el déficit, incorporar centrales hidroeléctricas con una
aunque más reducido, se mantendría. Sólo la potencia total instalada de 161 MW aunque sin
realización de obras de recuperación de energía garantizada por la falta de embalses
caudales, unida a la aludida mejora, provocaría reguladores. El canal principal desde el Sosneado
un excedente de alrededor de 298 hm3. En (río Atuel) tendría una capacidad máxima de
suma, las obras para llevar agua a La Pampa conducción de 74 m3fs con las aguas de ambos
deberán involucrar, necesariamente, ambos ríos, permitiendo una recuperación media de
aspectos, habida cuenta de que, como lo unos 400 hm3 equivalentes a 12,7 m3Is”.
93
Con esa recuperación de caudales la económica financiera ante los relativamente

disponibilidad al pie de Valle Grande sería de magros resultados de producción y beneficios
1242 hm3 en vez de los 918 hm3 que constituye que podrían obtenerse considerando solamente
el volumen medio actual. el noroeste de la Provincia de La Pampa (fs. 51
112) Que aguas abajo de Valle Grande, de ese cuerpo).
según afirman, “y con el mismo propósito de 114) Que los agrónomos coinciden en lo
evitar pérdidas, toda el agua debería conducirse sustancial con la opinión de los hidráulicos en el
por el canal matriz previsto en el proyecto sentido de que las obras a encarar consisten,
Franklin Geomines para toda la zona de riego básicamente, en la recuperación de caudales en
mendocina, adecuándolo a los nuevos caudales”, Las Juntas y en la rehabilitación integral del
y al finalizar, dicho canal se empalmaría con otro, distrito de riego, lo que demandará “fuertes
descripto por los peritos en el anexo “D” de su inversiones, grandes esfuerzos humanos, aun
informe para hacer llegar las aguas a la localidad sacrificios y un tiempo considerable” y que si
pampeana de Santa Isabel. En lo específicamente fueran iniciadas de inmediato “superaría
relacionado con el sistema de riego y a fin de fácilmente más allá de la segunda década del
dotarlo de una eficiencia del orden del 0,50; próximo siglo” (fs. 76, cuerpo XXVIII), y en
informan que el canal matriz a construir debería sentido semejante se expiden los hidrólogos, que
ser “un canal unificado con su presa de al referirse a los caudales recuperables indican
derivación de cabecera”, con los medios para lograrlo (respuesta a la pregunta
“impermeabilización de la red troncal y LP 106, cuerpo XVII).
secundaria de canales, parcial o total; reparación 115) Que, por otro lado, tampoco cabe
de estructuras, de descargadores y partidores revertir la situación por medio de un
para su correcto funcionamiento; mejoramiento mejoramiento en el régimen de operación de los
de la red de desagües y drenajes parcelarios”. embalses que permita un mayor recurso
113) Que el costo de tales trabajos que se hidráulico toda vez que, como lo destaca el
describen en detalle a fs. 171/113, asciende en peritaje hidráulico, ello no importaría eliminar
dólares norteamericanos a U$S 676.000.000 (ver los déficit en los momentos de mayor demanda
fs. 42, 52/57) y “la totalidad de estas obras son, a ni aportaría beneficios para una eventual zona
juicio de esta pericia —dicen los hidráulicos a fs. de riego en La Pampa (punto c 15, fs. 13, cuerpo
666 vta. del cuerpo XXVII— las que XXIV).
necesariamente se tendrían que realizar para 116) Que esta Corte no encuentra mérito
hacer disponible, derivar y conducir con para apartarse de las conclusiones de los
seguridad y calidad de aguas los caudales para su peritajes que ha desarrollado en los
utilización en la zona de Santa Isabel”. A estas considerandos precedentes y que no han sido
cifras, no cuestionadas en el escrito de fs. objeto de una impugnación lo suficientemente
630/641 del cuerpo XXVII y sólo objeto de tardías convincente por la parte actora. Por lo tanto,
observaciones en el escrito de fs. 115/136 donde habida cuenta de que no ha quedado acreditado
se impugna el peritaje económico, corresponde de manera clara y convincente un notorio mal
adicionar los “costos de mantenimiento, uso de la red de riego mendocina pese a las
conservación y reconstrucción” (ver fs. 56, imperfecciones y deficiencias constatadas y que,
cuerpo XXIV). Estos costos y su financiación aun la obtención de un rendimiento relevante
superan ampliamente toda factibilidad del sistema que lleve su eficiencia a 0,50, no
94
produciría excedente, la reconocida aceptación 119) Que el primero de esos fallos no

de La Pampa de los consuntivos “actuales” y juzgó satisfactorio el informe del experto
“efectivos” conduce a desestimar su reclamo, designado por el Tribunal a los fines de instruir la
toda vez que no ha acreditado con la necesaria faz probatoria del proceso y ordenó la
certeza e1 uso abusivo que atribuye a Mendoza. sustanciación de nuevos medios de prueba. Al
117) Que aún con prescindencia de la definir las características fácticas del caso, el juez
autolimitación que supone el reclamo de la parte Marshall señaló que el litigio versaba sobre el
actora, tal como se lo precisó a fs. 460 vta., la aprovechamiento de las aguas de un río
solución del litigio no resultaría distinta a la luz interestadual que “son hasta el presente
de los antecedentes. del derecho federal aprovechadas por los usuarios ubicados en el
norteamericano y las directivas que imponen las territorio de Nuevo Méjico”. Definía al Vermejo
reglas del derecho internacional público. En como “un pequeño río no navegable” que se
particular debe considerarse, muy forma de los deshielos de las nieves de las
especialmente, el principio generalizado en uno y montañas Rocallosas y afirmaba que “en la
otro ámbito del aprovechamiento equitativo y la actualidad no existe aprovechamiento de sus
importancia que en la determinación de tal caudales por parte de Colorado ni ha existido
concepto se ha otorgado a los usos ya existentes, aprovechamiento ni derivación alguna en el
concepto que no importa, necesariamente, pasado. En Nuevo Méjico, en cambio, los
privilegiar sólo la mera prioridad cronológica, Por granjeros e industriales han utilizado las aguas
lo demás, la conducta de la Provincia de La del Vermejo por muchos años” (Lawyers 74 U.,
Pampa, al admitir el respeto de los usos pág. 352).
consuntivos, no significó otra cosa que reconocer 120) Que la sentencia hacía referencia a
trascendencia a los que efectúa Mendoza, bien los principios sobre los cuales correspondía
que en los límites de un ejercicio racional. En decidir el litigio y en tal sentido ponía límites o la
este estudio se hará referencia, en primer teoría, desarrollada en los estados del Oeste, de
término, a los precedentes de la Corte Suprema la “prior appropiation” (prioridad en el uso) que
de los Estados Unidos sobre la materia, que, comparte con la de los “riparian rights”
como se ha dicho, dio lugar a uno de los (derechos de los ribereños) prevalecientes en los
conflictos interestaduales que con más estados del Este, la legislación sobre la materia
frecuencia se han debatido ante sus estrados. en los Estados Unidos. Para ello, hacía mérito de
118) Que, entre esos casos, ninguno la doctrina del aprovechamiento equitativo
guarda mayor semejanza con el presente que el (equitable apportionment) definida como la
suscitado entre los estados de Colorado y Nuevo doctrina del common law federal que regula los
Méjico con relación al uso del río Vermejo, el que conflictos entre estados en lo concerniente a los
motivó dos intervenciones sucesivas del derechos de cada uno en la utilización de las
Tribunal; el 13 de septiembre de 1982 y aguas de un río interestadual’ y que se había
posteriormente, el 4 de junio de 1984 (ver aplicado, entre otros, en los precedentes de 206
Boletines del Lawyers’ Edition: Vol, 74 L Ed., 2d. U.S. 46, 283 U.S. 336, 259 U.S. 419 y 325 U.S.
n9 5, pág. 348 y Vol, 81 L Ed. 2d., n9 1, pág 247). 589. En este último caso, precisamente, aunque
Por tal razón, resulta útil tomar en cuenta el se aceptó que la prioridad en el uso es un
criterio que presidió esas decisiones. principio rector, se sostuvo que usos más
recientes podían prevalecer si eran más
95
beneficiosos y amparaban una “established ordinario” —dijo O’Connor— que es juzgado por
economy” (Nebraska c/Wyoming). Esa teoría una pauta de “predominio de evidencia”
calificada como “flexible” y que lleva implícito “el (preponderance of the evidence), para decidir
ejercicio de un criterio judicial fundado en un sobre la regulación sobre el uso de las aguas es
sinnúmero de circunstancias de hecho”, obligaba necesaria una prueba terminante del derecho
a considerar las “condiciones físicas y climáticas, porque —reiteraba—e1 daño que puede resultar
el aprovechamiento de las aguas para consumo de romper con los usos establecidos es
en las diversas secciones del río, la magnitud y la indudable e inmediato, mientras que los
frecuencia de los reflujos, la extensión de los beneficios potenciales pueden ser especulativos
usos ya establecidos, la capacidad de los y remotos”. Por eso, agregaba, “la derivación
depósitos de agua, el efecto concreto que que pretende Colorado sólo será admitida si
produce la disipación del recurso en las áreas de ineficiencias reales en los usos presentes o
aguas abajo y el daño de las superiores beneficios futuros a causa de otros usos son
comparado con el beneficio de aquéllas si se les altamente probables”. “En resumen —
impone una limitación en el uso”. continuaba la sentencia— aunque los principios
121) Que estas y otras pautas de fundamentales de la justicia apoyan, en
orientación fueron propuestas como elementos principio, la protección de los usos ya
adicionales por la Corte al “Special Master” establecidos, la Corte ha decidido que otros
admitiendo como un presupuesto sustancial de factores tales como el derroche, disponibilidad
su decisión que el “principio de equidad que de medidas de conservación razonables y el
fundamenta la protección de las economías balance entre el beneficio y los daños podrían
existentes es generalmente vinculante (will considerarse en el cálculo de la distribución”. Por
usually be compelling) (pág. 358). La razón que lo ello se ponía a cargo de la parte actora la
justifica es, a juicio del Tribunal, que el acreditación de dos extremos fundamentales; 1)
quebrantamiento de los usos ya establecidos demostrar qué medidas razonables de
origina un daño inmediato en tanto que los usos conservación podrán compensar, en todo o en
ya establecidos originan un daño inmediato en parte, la derivación de las aguas, y 2) que el daño
tanto que los beneficios de una derivación a la demandada, si existiese, tendría poca
propuesta resultan conjeturales. Pero sus importancia comparado con los beneficios que
alcances podrán atenuarse o dejarse de lado recibirá la contraria.
cuando el estado que pretende la derivación 123) Que, asimismo, el Tribunal sentó su
demuestre en forma clara y convincente que los propio criterio respecto de las posibilidades de
beneficios que ella ocasiona sobrepasan mejorar la eficiencia de un sistema de riego. Esas
cualquier daño que pueda resultar. posibilidades, dijo, “exigen sólo medidas de
122) Que satisfechos los requerimientos conservación que sean financiera y físicamente
de la Corte, ésta dictó sentencia definitiva el 4 posibles y dentro de límites accesibles” (our
junio de 1984 y rechazó la pretensión de cases require only conservative measures that
Colorado con la sola disidencia del juez Stevens. are financially and physically feasible and within
El juez O’Connor informó el caso que fue practicable limits) y citó en apoyo de esta tesis
apreciado, en el aspecto probatorio, mediante sus precedentes, entre ellos el de Fallos 259 US
una pauta clara y convincente (citar and 419, y su propia anterior decisión en este litigio.
convincing evidence). “En oposición al proceso Desde luego, agregaba, sería demasiado pedirle
96
al estado qua propone la derivación, una Pampa lo ha considerado como una prueba que
evidencia infalible sobre usos futuros y medidas calificó de intrusa (ver fs. 115, cuerpo XXXVI), es
de conservación, pero todo esfuerzo de eficacia, oportuno recordar que la sentencia comentada
“financiera y físicamente posible” —reiteraba— consideró procedente acreditar los efectos
debe incluir un estudio cuidadoso de los usos económicos de una derivación de aguas
futuros. Con tales argumentos, se rechazó la (Lawyers’ 81, pág. 258) y que los factores
demanda. económicos son contemplados en las Reglas de
Cabe señalar, por lo demás, que la Helsinki a fin de determinar la distribución
disidencia del juez Stevens, no cuestionó la equitativa de las aguas (art. y, inc. e y g), y en su
aplicación de estos principios, sino el criterio con antecedente, la resolución de la International
que la mayoría juzgó los medios de prueba. En Law Association de Dubrovnik, 1956. Por lo
ese sentido y toda vez que guarda implícita demás, las impugnaciones formuladas en
atinencia con la situación debatida en autos, subsidio no logran conmover las afirmaciones
debe puntualizarse que sostuvo que la eficiencia avaladas por las explicaciones de fs. 153/171. En
general del distrito de conservación del río en su informe, el Dr. Zalduendo, al contestar la
Nueva Méjico era de 24,6% (ver Lawyers’ 81, pregunta M 54, considera que, analizadas todas
pág. 263) y le reprochaba a ese estado su las hipótesis de trabajo que plantea el caso, “los
“virtualmente inexistente administración del resultados económicos son negativos, o sea que
Vermejo (New México’s manifestly lax, indeed los beneficios del proyecto no compensan los
virtually non existent administration of the costos de los recursos que serían necesarios para
Vermejo, pág. 226). Para Stevens, los usos la construcción”, También —agrega— “se
futuros proyectados por Colorado ocasionarían observa que las diferencias son considerables,
más beneficios que los daños que podría esto es, que las pérdidas serán cuantiosas en
ocasionar la derivación. caso de encararse el proyecto. Este resultado es
124) Que estas consideraciones son aún más desalentador si se tiene en cuenta que
aplicables al presente caso. En efecto, ha se ha trabajado con hipótesis optimistas en
quedado comprobado que aun medidas cuanto al ritmo de incorporación de las nuevas
razonables de conservación que elevarían la tierras regadas” (se refiere a las de la región
eficiencia del sistema del Atuel a 0,50 no son pampeana que recibirían riego) a la producción
suficientes para generar excedentes, y que para efectiva. Esta apreciación se basa en la
ello se necesitaría realizar las obras de experiencia nacional de desarrollo de áreas de
recuperación en Las Juntas. Tales trabajos no riego, que incluso se ha reflejado en la
parecen ser “financiera ni físicamente posibles” experiencia de zona en la provincia de La Pampa.
ni tampoco se ha acreditado “clara y Por tal razón, concluía: “En síntesis, aun en las
convincentemente” la existencia de usos condiciones más favorables, el proyecto desde el
benéficos futuros que justifiquen el conjunto de punto de vista económico, no es aconsejable”
los trabajos que han deseripto los peritos (fs. 12 y 14, cuerpo XXXVI).
hidráulicos. 126) Que tampoco deben perderse de
125) Que en ese sentido, la Corte vista los efectos que, sobre una economía
considera oportuna la cita de las conclusiones establecida como la del sur mendocino, tendría
del peritaje económico realizado por el Dr. la derivación de aguas sin el complemento de
Eduardo A. Zalduendo. Aunque la Provincia de La obras. Es obvio que en las condiciones actuales,
97
el río no genera excedentes por lo que si aún así de Derecho Internacional de la ONU)— se
se decidiera derivar 16 m3/s, volumen que configura una dependencia física permanente,
constituye la mitad de su módulo, quedaría sin como ya lo sostuvo la resolución del Instituto de
utilización entre un 40 % y un 45 % de la Derecho Internacional, dictada en la reunión
infraestructura económica de la Provincia celebrada en Madrid en 1911, que fue recogida
demandada que, a valores de reposición, en la jurisprudencia internacional. En el caso
significarían, según los cálculos para marzo de relacionado con el río Oder —que recuerda la
1984. “Más de mil millones de dólares” (ver fs. actora en su alegato— la Corte Permanente de
15 y fs. 107). Justicia Internacional sostuvo que existe entre
127) Que el principio del los estados una “comunidad de intereses” que se
aprovechamiento equitativo ha recibido, convierte “en la base de una comunidad de
también, consagración en el derecho derecho cuyos rasgos esenciales son la perfecta
internacional, donde se lo reconoce como tina igualdad de todos los estados ribereños en el uso
doctrina idónea para resolver conflictos de esta de todo el recorrido del río y la exclusión de todo
naturaleza al punto que, para muchos autores, privilegio en favor de un ribereño cualquiera en
se ha convertido en una norma de derecho relación con los otros” (C.P.J.I., series A/B, núm.
consuetudinario. Es procedente, por lo tanto, 23, p, 27). La Corte parece presumir que el curso
estudiar los alcances de su aplicación en ese de agua internacional es un recurso natural
ámbito al que ambas partes han acudido como compartido. Y, como ha escrito un ex presidente
fuente alternativa para la decisión de este litigio. dela Corte Internacional de Justicia: “A pesar de
128) Que distintas teorías han sido que este principio progresivo fue invocado por la
utilizadas a ese fin. Julio A. Barberis recuerda en Corte como de lege lata sólo respecto de la
su obra sobre recursos naturales compartidos, navegación, sus conceptos fundamentales de
cómo las posiciones extremas que suponen la igualdad de derechos y comunidad de intereses
tesis de Harmon, con la que los Estados Unidos son aplicables a todas las utilizaciones de los
pretendieron legitimar su utilización de las aguas cursos de aguas internacionales” (E. Jiménez de
del río Grande frente al reclamo del gobierno Aréchaga; “El derecho internacional
mejicano, o la de la integridad territorial contemporáneo”, p. 230, E. Tecnos, Madrid, año
absoluta, han cedido paso frente a otras 1980).
concepciones, menos estrictas, las de la En sentido similar, el juez Oliver Wendell
utilización equitativa o “soberanía limitada” en Holmes, al fundar el voto dela Suprema Corte de
las que gravitan las necesidades crecientes del los Estados Unidos en el caso “New Jersey v. New
eficaz aprovechamiento hidroeléctrico o el York”, 283 U.S. 336-1931, había expresado: “Un
desarrollo de los sistemas de riego (Barberis, río es algo más que una conveniencia: es un
Julio A., “Los recursos naturales compartidos tesoro. Brinda un elemento indispensable para la
entre estados y el derecho internacional”, vida que debe racionarse entre quienes sobre él
Editorial Tecnos, Madrid, 1979). detentan poderes. Nueva York detenta el poder
Estas últimas teorías parten del físico de cortar toda el agua dentro de su
reconocimiento objetivo de que entre los jurisdicción. Sin embargo, es evidente que no
estados ribereños —o “estados del sistema de un podría admitirse el ejercicio de esa potestad en
curso de agua internacional”, como han sido detrimento de los intereses de los estados del
denominados en el ámbito de la C.D.I. (Comisión curso inferior. Por otra parte, tampoco podría
98
permitirse que Nueva Jersey exigiera a Nueva corresponde a las realidades humanas. Fue
York que renunciara a su potestad en forma usado por el Tribunal Arbitral en el Asunto del
absoluta, a fin de poder recibir sin disminución el lago Lanoux, entre Francia y España, donde, en lo
caudal del río aguas abajo. Ambos estados tienen que interesa al caso, dijo; “Le Tribunal ne saurait
intereses reales y considerables en el río, réconnaitre la réalité, au point de vue de la
intereses que deben reconciliarse de la mejor géographie physique, de chaque bassin fluvial,
manera posible. Las diferentes tradiciones y qui constitue, comme le eoutient le Mémoire
prácticas en distintos lugares del país pueden espagnol -,., ‘une unité’. Mais cette constatation
conducir a resultados diversos, pero siempre ha n’autorise pas les conséquenees absolues que
de ponerse empeño en obtener una distribución voudrait en tira la these espagnole. L’unité d’un
equitativa, sin caer en argumentos sofísticos bassin n’est sanctionné sur le plan juridique que
acerca de fórmulas”. (New Jersey, v. New York, dans la mesure cu elle correspond a des réalités
283 U.S. 336-1931). El posterior pacto de la humaines. Une dérivation avec restitution,
cuenca del río Delaware entre los cuatro estados comme celle envisagee par le projet francais, ne
de la cuenca y el gobierno federal habría de modifie pas un état de choses ordenné en
afirmar un principio valioso, el de que: “c) los fonctions des exigences de la vie sociale” (“El
recursos hídricos de la cuenca tienen entre sí una Tribunal no puede desconocer la realidad, desde
relación funcional y los usos de estos recursos el punto de vista de la geografía física, de cada
son interdependientes…”, (citados en el Tercer cuenca fluvial, que constituye, como lo sostiene
Informe sobre el Derecho de los Usos de los la memoria española, una unidad. Pero, esta
Cursos de Agua Internacionales para Fines comprobación no autoriza las consecuencias
Distintos dela Navegación, elaborado por el Sr. absolutas que de ella quiere deducir a la tesis
Stephen C. Mc. Coffrey, Relator Especial de la española. La unidad de una cuenca sólo está
C.D.I., párrafos 16 y 17, A/EN. 4/406, 30 de sancionada en el plano jurídico en la medida en
marzo de 1987). que corresponda a las realidades humanas. Una
129) Que simultáneamente a esta derivación con restitución, como la considerada
evolución, que se reflejó en pronunciamientos en el proyecto francés, no modifica un estado de
judiciales, en declaraciones y convenciones cosas ordenado en función de las exigencias de
internacionales, se ha producido el la vida social” (citado por Barberis, op. cit., págs.
afianzamiento de un concepto, también de 24/25; Reports of International Arbitral Awards,
singular importancia: el de cuenca hidrográfica, Vol. 12, págs. 285 a 317).
caracterizada como una unidad constituida por 130) Que sentadas estas consideraciones,
todas las aguas superficiales y freáticas que corresponde invocar, por resultar decisivo, el
fluyen hacia una desembocadura común y que principio fundamental del régimen de los cursos
mereció consagración en el art. II de las reglas de de aguas internacionales el de la utilización
Helsinski sobre los Usos de las Aguas de los Ríos equitativa, que se traduce en el derecho de los
Internacionales aprobadas por la International estados a una participación razonable y
Law Association en 1966. Este criterio ha equitativa en los usos y beneficios de las aguas
comenzado a prevalecer en lo que hace al uso y del curso de aguas internacionales. Este criterio
aprovechamiento industrial y agrario de los ríos y se caracteriza por su flexibilidad y las ventajas
esa noción de unidad adquiere relevancia que de ella derivan. De allí que resulta adecuado
jurídica, con un sentido funcional, en cuanto a la diversidad de los sistemas de curso de aguas
99
internacionales, cada uno de los cuales posee uso razonable del agua; 2) el grado de
caracteres diferentes, tanto en sus aspectos dependencia de cada estado respecto de ese
físicos como en los humanos. Ha servido de base recurso; 3) los beneficios comparativos que, en
a numerosas convenciones internacionales, lo social y económico, obtiene cada uno de ellos;
muchas de ellas de reciente data y ha sido el 4) la existencia de acuerdos preexistentes; y 5) la
criterio que ha presidido acuerdos en los que utilización previa del recurso. Y allí se anticipó
nuestro país es parte y declaraciones que también el valioso criterio de la consulta previa
reflejan su posición jurídica. en caso de nuevas obras que puedan afectar la
En este sentido, son demostrativos el utilización de un curso de agua internacional por
Acta de Buenos Aires sobre Cuencas Hidrológicas otro estado. A la vez, en el art. IV de las ya
suseriptas con Bolivia el 12 de julio de 1971 y el mencionadas Reglas de Helsinki, tras la
Acta de Santiago sobre Cuencas Hidrológicas afirmación del criterio básico conforme al cual
suseripta con Chile el 26 de junio de 1971, los “...todo estado ribereño de una cuenca tiene
que concuerdan en la regla fundamental según la derecho, dentro de su territorio, a una
cual: “.. . la utilización de las aguas fluviales (y participación razonable y equitativa en los usos
lacustres) se hará siempre en forma equitativa y beneficiosos de una cuenca hidrográfica
razonable” y en el reconocimiento mutuo del internacional” (ILA, Report of the Fifty-second
“...derecho de utilizar dentro de sus respectivos Conference, Helsinky, 1966, Londres, 1961, pág.
territorios, las aguas (de sus lagos comunes y) de 486), se establecen, en el art. y, “los factores
los ríos internacionales de curso sucesivo, en pertinentes de cada caso particular”, a fin de
razón de sus necesidades y siempre que no se determinar qué constituye una participación
causa perjuicio sensible a la otra”. (La referencia razonable y equitativa. Son ellos: a) la geografía
a lagos sólo figura en el acuerdo con Chile). de la cuenca, en particular la extensión de la
Empero, la aplicación del principio difícilmente zona de desagüe en el territorio de cada estado
pueda resultar de la conducta individual de uno ribereño; b) la hidrología de la cuenca, en
de los estados del sistema, en razón de que no particular la contribución de agua de cada estado
existen normas genéricas aplicables ribereño; c) el clima de la cuenca; d) la utilización
automáticamente a los distintos cursos de agua y pasada de las aguas de la cuenca, y en particular,
a las distintas cuestiones que con relación a cada su utilización actual; e) las necesidades
una de ellos puedan plantearse. económicas y sociales de cada estado de la
De tal modo, la determinación de lo que cuenca; f) la población que necesita de las aguas
constituye un uso “equitativo y razonable” exige de la cuenca en cada estado ribereño; g) los
valorar una serie de circunstancias propias de costos comparativos de otros medios que
cada caso, que no pueden ser comprendidas en puedan adoptarse para satisfacer las
una definición conceptual absoluta. Aquella necesidades económicas y sociales de cada
determinación se asienta en una serie de Estado de la cuenca; h) la disponibilidad de otros
principios generales. recursos; i) la prevención del
Uno de los primeros intentos de formular desaprovechamiento innecesario en el empleo
tales principios fue realizado en la reunión de la de las aguas de la cuenca; j) la posibilidad de que
International Law Association, celebrada en la indemnización a uno o más estados
Dubrovnik, Yugoeslavia, en 1956. Allí se asignó corribereños de la cuenca sea medio de arreglar
relevancia a: 1) el derecho de cada estado a un conflictos entre usuarios y el grado en que
100
pueden satisfacerse las necesidades de un el estado o los estados del curso de agua
estado ribereño sin causar perjuicio notable a un interesados del curso de agua internacional en
estado corribereño: “El valor de cada factor — general y como consecuencia de ese uso
continúa el apartado 3)— ‘se determinará por su específico, si la hubiera; i) cualquier otra
importancia comparada con la de otros factores interferencia o cualquier otro efecto adverso, si
atinentes. Para determinar la participación lo hubiera, de ese uso en los usos, derechos o
razonable y equitativa se estudiarán todos los intereses de otros estados del curso de agua,
factores pertinentes y se llegará a una conclusión incluidos, pero sin limitarse a ellos, los efectos
sobre la base de una evaluación conjunta”. adversos en los usos existentes de las aguas del
131) Que en el Segundo Informe sobre el curso de agua internacional por esos estados y su
Derecho de los Cursos de Agua antes repercusión en las medidas de protección y
mencionado, elaborado por el relator especial control adoptadas por otros estados del curso de
Stephen C. Mc. Caffrey deI 19 de marzo de 1987 agua; j) la disponibilidad para el estado
(doc. A/EN. 4/339) se determinan como factores interesado y para otros estados del curso de
a tener en cuenta a los mismos fines, los agua de recursos hídricos alternativos; k) el
siguientes: a) los factores geográficos, modo y el grado de cooperación establecido
hidrográficos, hidrológicos y climáticos, junto con entre el estado del curso de agua interesado y
otras circunstancias pertinentes relativas al curso otros estados del curso de agua en programas y
de agua de que se trate; b) las necesidades proyectos relativos al uso de que se trate y a
especiales del estado del curso de agua otros usos de las aguas del curso de agua
interesado respecto del uso o de los usos de que internacional para obtener su utilización óptima,
se trate en comparación con las necesidades de su ordenación razonable y su protección y
otros estados del curso de agua; e) el logro de un control.
equilibrio razonable y equitativo entre los Como es fácil advertir, las reglas de
derechos e intereses pertinentes de los estados Helsinski transeriptas y las propuestas en el
del curso de agua interesado; d) la contribución ámbito de la Comisión de Derecho Internacional
del agua al curso de agua internacional por parte han recogido principios generales reflejados en
del estado del curso de agua en comparación con la práctica y que cuentan, en general, con el
la de otros estados del curso de agua; e) el consenso de los estados, por lo que adquiere
aprovechamiento y la conservación por el estado importancia hacer referencia a alguno de los
del curso de agua interesado del curso de agua comentarios que —con relación a aquellas
internacional y de sus aguas; f) los demás usos reglas, y como conclusiones efectúa Jerome
de las aguas de un curso de agua internacional Lipper en su obra “Equitable Utilization”, ya
por el estado interesado en comparación con los citada.
usos por otros estados del curso de agua, Allí reitera que la utilización equitativa no
incluida la eficacia de esos cursos; g) la supone una división igualitaria de las aguas, sino
cooperación con otros estados del curso de agua que apunta al derecho que tiene cada estado
en proyectos o programas para obtener ribereño a compartirlas «sobre la base de sus
utilización, protección y control óptimos del necesidades económicas y sociales, conforme a
curso de agua y de sus aguas, teniendo en cuenta los derechos correspondientes de los
la eficacia en cuanto al costo y los costos de los corribereños y excluyendo la consideración de
proyectos alternativos; h) la contaminación por factores no reja- donados a tales necesidades”.
101
También destaca ese autor que la utilización ribereños postergados en el uso. Pueden ellos
equitativa exige un uso benéfico de las aguas. aspirar a un uso nuevo y beneficioso, ejerciendo
Este concepto significa, en la opinión de Lipper, un derecho propio, aun si con la nueva utilización
que debe producir un beneficio económico o se interfiere con alguna utilización anterior. Ha
social suficiente para el usuario como para que de considerarse que ejercen un derecho propio si
justifique su continuidad aunque caben al la nueva utilización se ajusta a una equitativa
respecto dos observaciones: la primera, que la distribución y el uso anterior en otro estado
protección se otorga sólo cuando existe un uso excede la participación que a este último
real, y la segunda, que para lograr ese amparo el corresponde (Jiménez de Aréchaga, E., op. cit,,
uso no necesita ser “el uso óptimo y más pág. 233).
beneficioso”, sino razonablemente eficaz. 132) Que, en todo caso, la armonización
“Mientras no cabe aceptar el derroche de los derechos respectivos a una distribución
intencional o la indiferencia en el uso, el método equitativa necesita para su efectiva realización
de utilización no necesita ser el de mayor de la cooperación de buena fe de los estados de
eficiencia tecnológicamente posible. La cursos de agua. Como lo expresó el relator
tecnología y los recursos financieros disponibles especial de la C.D.I., Sthepen C. Mc. Caffrey en el
por un estado son relevantes para determinar si ya mencionado Tercer Informe sobre el Derecho
el método es indebidamente dilapidador” (pág. de los Usos de los Cursos de Aguas
63). Internacionales para Fines Distintos de la
El referido principio de la “distribución Navegación (A1CN41406, 30 de marzo de 1987,
equitativa” determina, conforme a las invocadas párrafo 23): “La Cooperación de buena fe entre
reglas de Helsinki (art. VII), que: “A un estado de los estados respecto de la utilización de un curso
la cuenca no se le puede negar, con el fin de de agua internacional es un fundamento esencial
reservar el aprovechamiento futuro de dichas para el funcionamiento sin tropiezos de otras
aguas en favor de un estado corríbereño, el uso reglas de procedimiento y, en última instancia,
razonable que en el presente hace de las aguas para lograr y preservar una distribución de los
de una cuenca hidrográfica”. Y también (art. VIII), usos y beneficios del curso de aguas”. Esta
que: “El uso razonable actual podrá continuar, a obligación de cooperar habla sido ya expresada
menos que los factores que justifiquen su por el Tribunal Arbitral en el asunto del lago
continuación pierdan fuerza frente a la Lanoux al señalar que “. . .hoy día los estados
importancia mayor de otros factores que pueden tienen plena conciencia de la importancia de los
conducir a la conclusión de que dicho uso debe intereses contradictorios, que pone en tela de
modificarse o terminarse a fin de facilitar otro juicio el aprovechamiento industrial de los ríos
uso que compita y sea incompatible con el internacionales, y de la necesidad de conciliarlos
primero”. mediante concesiones mutuas. El único medio de
En verdad, ese derecho a una llegar a transacciones de interés es la conclusión
“participación equitativa y razonable” obsta a de acuerdos, partiendo de una base cada vez
que la anterioridad en la utilización confiera al más amplia. La práctica internacional refleja la
estado del uso prioritario, un derecho convicción de que los estados deben tratar de
inconmovible. Los usos existentes no deben concluir tales acuerdos; habría así una obligación
convertirse en un impedimento definitivo que de aceptar de buena fe todas las conversaciones
frustre el desarrollo económico de los estados que, con una amplia confrontación de intereses
102
unida a la buena voluntad recíproca, deben debe cooperar sobre la base de un sistema de
ponerlos en condiciones óptimas de concluir información y consulta previa con el objeto de
acuerdos”. obtener una óptima utilización de los mismos
Fue también manifestada por la Corte que no cause daño a los legítimos intereses de
Internacional de Justicia en los casos de la los otros”.
Plataforma Continental del Mar del Norte Se ha considerado con razón que “... el
(República Federal de Alemania c/Países Bajos y enunciado de esta disposición abarca claramente
República Federal de Alemania c/Dinamarca, los cursos de agua internacionales” (S. Schwebel,
I.C.J. Reports, 1969, fallo del 20 de febrero de relator especial de la C.D.I., Primer Informe sobre
1969), donde subrayó la necesidad de resolver la el Derecho de los Usos de los Cursos de Agua
controversia cooperando a través de Internacionales para Fines Distintos de la
negociaciones de buena fe y decidió que: “… la Navegación-Anuario de la Comisión de Derecho
delimitación (de la plataforma continental) debe Internacional, 1979, Vol. JI, primera parte, p.
hacerse por vía de acuerdo con arreglo a 175, doc. A/EN. 4/320 párr. 112).
principios equitativos y teniendo en cuenta todas Tal necesidad se halla expresada en otros
las circunstancias pertinentes”. En el caso, la instrumentos internacionales de carácter general
C.I.J. precisó cuáles eran “los factores que debían (por ejemplo, los emanados de la Conferencia de
tomarse en consideración.., en el curso de las las Naciones Unidas sobre el Agua, celebrada en
negociaciones” dispuestas en la sentencia (párr. Mar del Plata en 1967), y también de carácter
101, pág. 53). A la vez, en el Caso de la regional.
Competencia en materia de Pesquerías (Reino El Consejo de Europa promulgó la Carta
Unido c/Islandia —fundo---) I.C.J. Reports, 1974, Europea del Agua (1967), en la que se declara:
fallo del 25 de julio de 1974, la Corte habló de: “El agua no tiene fronteras. Es un recurso común
“... la obligación de tener en cuenta los derechos que precisa cooperación internacional” (Principio
de otros estados y las necesidades de la XII). Y además, que: “Conviene tener en cuenta el
conservación (párrafo 71) e instó a las partes: “. hecho de que, en los límites de una cuenca,
a realizar sus negociaciones en forma que, cada todas las utilizaciones de aguas superficiales y
una, de buena f e, tenga razonablemente en profundas son interdependientes y es
cuenta los derechos de la otra, a fin de llegar a recomendable que su administración lo sea
un reparto equitativo de los recursos pesqueros, también”. (Principio XI, párr. segundo).
basados en los datos de la situación local A su turno, el Consejo Interamericano
(párrafo 78). Económico y Social declaró en su resolución
133) Que esa necesidad de cooperación sobre Regulación y Aprovechamiento Económico
de los estados en la explotación de los recursos de las Cuencas Hidrológicas y los Cursos de Agua
naturales compartidos fue firmemente en América Latina que: “La regulación y el mejor
establecida, entre otros instrumentos aprovechamiento de las vías, cuencas y
internacionales, en la Carta de los Derechos y accidentes hidrográficos que... forman parte del
Deberes Económicos de los Estados (resolución patrimonio común de los países (miembros)...
3281 (XXIX) de la Asamblea General, del 12 de contribuirán a acelerar la integración de América
diciembre de 1974), cuyo art. 3 establece: “En la latina y a multiplicar las capacidades potenciales
explotación de los recursos naturales de desarrollo de esos mismos países..:’ (Res. 24-
compartidos entre dos o más países, cada estado 4/66).
103
Nuestro país, en sus relaciones reducirse a exigencias puramente formales,

internacionales, ha reconocido en materia de como la de tomar nota de las reclamaciones,
cursos de aguas internacionales el principio de la protestas o disculpas presentadas por el estado
cooperación. En este sentido, el Tratado de la del curso inferior”.
Cuenca del Plata, firmado por los cancilleres de Como lo expresó el señor Stephen M.
los países de la Cuenca del Plata en Brasilia, el 23 Schwebel, relator especial de la C.D.I, en su
de abril de 1961, y la ulterior Acta de Asunción Segundo Informe sobre el ya referido tema sobre
sobre el Aprovechamiento de Ríos el Derecho de los Usos de los Cursos de Agua
Internacionales, firmada por los cancilleres de (año 1980): “El desplazamiento de las aguas por
esos mismos países en su IVA. Reunión (1 al 3 de el territorio de un estado al territorio de otro
junio de 1971), reflejan, entre otros actos, ese estado, considerado a la luz de los cambios
espíritu cooperativo. incesantes de la cantidad de agua disponible
La unidad natural de cada sistema de un como consecuencia de las variaciones del ciclo
curso de agua internacionales determina la hidrológico y de la necesidad de una cooperación
unidad de propósitos que los estados del sistema plena y amistosa entre los estados para la mejor
deben mostrar con espíritu de “buena fe” y de utilización de este recurso natural esencial,
“relaciones de buena vecindad”. constituye una situación especial —una realidad,
Resulta inherente a este concepto jurídico la una condición natural única— que sólo puede
necesidad y la obligación de que los estados del regularse mediante acuerdos entre los estados
sistema cooperen en la utilización y en la del sistema como resultado de negociaciones
participación de un curso de agua internacional celebradas de buena fe”.
de manera razonable y equitativa. Se ha expresado, en este orden de cosas,
134) Que esa cooperación ha de que la obligación de procurar acuerdos
procurarse a través de negociaciones que, para negociados deriva de las exigencias del derecho
cada caso concreto, precise cuál es la internacional consuetudinario a la luz de su
participación equitativa y razonable a que tiene evolución actual, al punto de considerar que hay:
derecho cada estado y, de ser conveniente, “...una analogía entre la obligación de los
determine cuáles han de ser los mecanismos o estados de negociar de buena fe que, según
procedimientos adecuados para la determinó la Corte Internacional de Justicia en
administración y gestión del curso de agua. La los Asuntos relativos a la Plataforma Continental
negociación ha de reflejar buena voluntad y no del Mar del Norte.., existía en el contexto de la
ha de encubrir una mera formalidad. Plataforma Continental y la obligación de los
Como lo sostuvo la C.P.J.I. en el caso del estados de negociar de buena fe acuerdos
Tráfico ferroviario entre Lituania y Polonia, dicha relativos a los usos de las aguas de sistemas de
obligación, la de negociar, consiste “...no sólo en cursos de aguas internacionales”. Así lo
entablar negociaciones, sino también en estableció la Corte Suprema de los Estados
proseguir éstas lo más lejos posible con miras a Unidos: “Los Convenios y los acuerdos mutuos
concertar acuerdos, aun cuando la obligación de deberían, en lo posible, ser el medio de solución
negociar no implica la de llegar a un acuerdo” en lugar de la invocación de nuestra potestad
(.C.P.J.I. Serie A/B, N 42, 1931, p. 116). jurisdiccional”. Ha podido entonces concluirse en
La negociación, según e’ Tribunal Arbitral en el el mencionado informe presentado a la C.D.I.
señalado caso del lago Lanoux, “...no podría que, tomando en consideración los derechos
104
respectivos de los estados de un curso de agua, creado una importante infraestructura

“... ordenarles que negocien es, por económico-social y estimulado el crecimiento
consiguiente, una manera justificada en este demográfico que alcanza, en la actualidad, a
caso de ejercer la función judicial” (Schwebel, alrededor de 100,000 habitantes dedicados, casi
informe cit, p. 26). totalmente, a la actividad agraria. También ha
135) Que esta obligación de negociar ha quedado descartada la existencia de usos
de ser considerada, como se verá, a los fines de altamente ineficaces. No hay dudas, tampoco, de
la regulación futura del río Atuel, como parte de que La Pampa estuvo lejos de demostrar que los
la decisión de esta Corte. En conclusión, los usos pretendidos superen en importancia a los
razonamientos precedentes llevan al Tribunal a actuales. Y resulta evidente que las obras
la convicción de que para resolver la presente destinadas a regar una superficie de alrededor
causa en el aspecto referente a la utilización de de 15.000 has. de La Pampa son inconvenientes,
las aguas del río Atuel es menester tomar en pues su onerosidad resulta desproporcionada
consideración las normas que pueden ser con los beneficios que se podrían obtener.
asumidas como costumbre en el derecho La valoración de todos estos factores es
internacional, los principios vertidos en diversas necesaria para solucionar la cuestión atinente a
convenciones, resoluciones y declaraciones la utilización del curso de agua interprovincial de
internacionales que traducen un consenso modo razonable y equitativo. Tal valoración
generalizado de la comunidad internacional y los conduce a desestimar el reclamo actual de la
propios criterios de nuestro país, reflejados Provincia de La Pampa, solución que, —por lo
normativamente, en cuanto presuponen el demás—, se adecua a los términos en que esta
carácter de recurso natural compartido de los Provincia planteó su pretensión, que importa
cursos de agua internacionales y afirman el respetar los usos consuntivos “efectivos y
concepto de una participación equitativa y actuales” (fs. 4430 vta.). Ello trae la consecuencia
razonable. de que la Provincia de Mendoza ha de mantener
Estos principios, aplicables por directa los usos consuntivos actuales sin exceder los
analogía a los cursos de agua interprovinciales, límites de 75,671 has., pero no excluye, en
deben ser confrontados con las características principio, el derecho de La Pampa a participar en
que presenta en concreto el caso sub examine, los usos futuros del curso de agua
sin excluir sus circunstancias procesales. interprovincial.
De tal cotejo se desprenden consecuencias En cuanto a esos usos futuros, las partes
significativas. La cuenca hidrográfica del río Atuel deberán negociar de buena fe y con espíritu de
está ubicada, según los peritos en buena vecindad con miras a lograr un acuerdo
fotointerpretación, en alrededor de un 80 % en que regule su participación razonable y
territorio mendocino, donde nace y por donde equitativa, teniendo en consideración, a partir de
discurre con la mayor contribución de agua. No los usos actuales, las circunstancias pertinentes a
hay duda acerca de la preexistencia de los usos que se ha hecho mención en los considerandos
en la Provincia demandada, como que el precedentes.
desarrollo económico de las zonas de San Rafael Por ello y en ejercicio de la facultad que le
y General Alvear está basado, confiere el art. 109 de la Constitución Nacional,
fundamentalmente, en un sistema de riego el Tribunal decide:
servido con aguas del Atuel. Ese desarrollo ha
105
1) Declarar que el río Atuel es 1°) La cuenca hidrográfica del Atuel —que
interprovincial y que el acuerdo celebrado entre se extiende por territorio de las provincias de
el Estado nacional y la Provincia de Mendoza el Mendoza y La Pampa— tiene carácter
17 de junio de 1941 no tiene efecto vinculatorio interprovincial.
para la Provincia de La Pampa. 2) La Provincia de Mendoza deberá
2) Rechazar la acción posesoria realizar las obras necesarias para mejorar la
promovida por la Provincia de La Pampa y las eficiencia de su red de riego entre Valle Grande y
pretensiones de que se dé cumplimiento a la Carmensa y permitirá a su terminación el paso
resolución 50/49 y que se regule la utilización en de 100 hms anuales hacia territorio de la
forma compartida entre ambas provincias de la Provincia de La Pampa, en condiciones
cuenca del Río Atuel y sus afluentes, siempre que meteorológicas normales. Las obras deberán
la Provincia de Mendoza mantenga sus usos realizarse en el plazo y condiciones señalados en
consuntivos actuales aplicados sobre la el considerando precedente.
superficie reconocida en el consid. 88. 3º) Instase a las partes a crear un ente
3) Exhortar a las partes a celebrar administrativo común a los efectos del mejor
convenios tendientes a una participación cumplimiento de lo resuelto y para encarar las
razonable y equitativa en los usos futuros de las obras que en el futuro sean de su interés.
aguas del río Atuel, sobre la base de los 4º) Impóngase las costas de esta queja en
principios generales y las pautas fijadas en los el orden causado y las comunes por mitades.
considerandos de esta sentencia. Hágase saber por oficio lo resuelto, con
Costas por su orden en atención al copia de la presente, a los señores gobernadores
resultado de las cuestiones entabladas. de las provincias de La Pampa y de Mendoza.
José Severo CABALLERO — Augusto César Carlos S. Fayt.-
BELLUSCIO — Carlos S. FAYT (en disidencia) —
Enrique S. PETRACCHI— JORGE ANTONIO
BACQUÉ.
------------------------
DISIDENCIA DEL SEÑOR MINISTRO DR. DON

CARLOS S. FAYT
(Parte Resolutiva)
Acceso al voto completo
Por ello, esta Corte dirime la presente

queja interprovincial (art. 109 de la Constitución
Nacional) en los siguientes términos:
106
ambiental y asesora de empresas en temas

ecológicos, inicia demanda contra la Provincia de
3
Buenos Aires a fin de que se declare la
inconstitucionalidad de la ley provincial 11.366,
por medio de la cual la demandada homologó un
convenio celebrado entre el entonces
gobernador de la Provincia y la empresa
"Corporación Defensa Costera -Codeco-", con el
fin de que se construyese una muralla de 30
kilómetros sobre el Río de la Plata desde el
16 de Mayo de 1995 arroyo Sarandí hasta la divisoria de los Partidos
de Berazategui y Ensenada. Dicha construcción,
según se expresa, tiene el propósito de recuperar
Provincia de Buenos Aires LEADING CASE y sanear dicha fracción de tierra y preservarla de
las sudestadas.
Según sostiene, la medida ha sido
SENTENCIA adoptada a pesar de los informes negativos de
organismos oficiales y colegiados, los que se
Buenos Aires, 16 de mayo de 1995. manifestaron en contra del proyecto en virtud
Autos y Vistos; Considerando: del impacto ambiental que originaría.
1°) Que a fs. 50/66 Magdalena Roca, en Asimismo denuncia que la ley local, cuya
su carácter de ciudadana argentina, educadora inconstitucionalidad propone, vulnera el
107
"Tratado del Río de la Plata y su frente y las buenas relaciones con los países extranjeros
marítimo", celebrado con la República Oriental (artículos 116, 117 y 127 de la Constitución
del Uruguay y ratificado por nuestro país por la Nacional;
ley nacional 20.645, en tanto altera y modifica 5°) Que el hecho de que la actora
los límites de la costa argentina, y viola los sostenga que la ley provincial 11.366 es
artículos 17 y 21 del referido acuerdo inconstitucional en tanto vulnera el "Tratado del
internacional que prevén la necesaria Río de la Plata y su frente marítimo", no funda la
participación de una "Comisión Administradora" competencia originaria de este Tribunal en razón
en los casos en que una de las partes "proyecte de la materia, pues esta jurisdicción procede tan
la construcción de nuevos canales, la sólo cuando la acción entablada se basa "directa
modificación o alteración significativa de los ya y exclusivamente" en prescripciones
existentes o la realización de cualquier otra constitucionales de carácter nacional, ley del
obra...". congreso o tratados, de tal suerte que la
2°) Que el presente no corresponde a la cuestión federal sea la predominante en la causa
competencia originaria de esta Corte, prevista en (Fallos: 97:177; 183: 160; 271:244 y sus citas),
los artículos 116 y 117 de la Constitución pero no cuando, como sucede en la especie, se
Nacional. incluyen temas de índole local y de competencia
3°) Que en hipótesis como la del sub lite, de los poderes locales (Fallos: 240:210; 249:165;
en las que se pone en tela de juicio cuestiones 259:343; 277:365; 291:232; 292:625) como son
concernientes al derecho público local, el litigio los concercientes a la protección ambiental.
no debe ventilarse en la instancia originaria de Son los jueces provinciales quienes deben
este Tribunal, ya que el respeto de las expedirse al respecto, ya que es imposible
autonomías provinciales requiere que se reserve examinar el planteo efectuado sin pronunciarse
a sus jueces el conocimiento y decisión de las sobre cada una de las disposiciones en virtud de
causas que, en lo sustancial, versan sobre las cuales el poder legislativo provincial aprobó el
aspectos propios del derecho provincial, dictado acuerdo al que se hace referencia (arg. Fallos:
en uso de las facultades reservadas de las 122: 242; 306:1310; 311:1588).
provincias (artículos 121, 122 y 124 de la actual 6°) Que a pesar del intento efectuado por
Constitución Nacional). la actora para justificar la jurisdicción originaria
4°) Que resulta propicio recordar que la de esta Corte, sobre la base de la cuestión
materia y las personas constituyen dos federal que propone, resulta claro que no es ésa
categorías distintas de casos cuyo conocimiento la predominante en la causa, sino la ambiental
atribuye la Constitución Nacional a la justicia que en forma extensa desarrolla en los capítulos
federal. En uno u otro supuesto dicha 3 y siguientes del escrito inicial. En efecto, es la
jurisdicción no responde a un mismo concepto o misma interesada la que expone que el objetivo
fundamento. En el primero lleva el propósito de para interponer esta acción no es otro que "el
afirmar atribuciones del gobierno federal en las imperio de la ley, y dentro de ella la defensa de
causas relacionadas con la Constitución, tratados la vida, su orden natural y su evolución constante
y leyes nacionales, así como las concernientes a que siendo universales y absolutos no admiten
almirantazgo y jurisdicción marítima. En el ser transgredidos a voluntad de intereses
segundo procura asegurar, esencialmente, la sectarios" (ver fs. 51 vta.); para más adelante
imparcialidad de la decisión, la armonía nacional agregar que "se han comenzado a cometer y se
108
cometerán, severas alteraciones sustanciales del 9°) Que, si por la vía intentada, se le
ecosistema imperante en la Ribera Bonaerense y reconociera a la jurisdicción originaria de esta
demás zonas lindantes y confluentes, que Corte la extensión que se le atribuye, la justicia
conforme se describirá en más, burlan nacional habría realizado por su facultad de
elementales derechos de los conciudadanos que examen y el imperio de sus decisiones, la
viven y pululan en la zona demarcada por el plan absorción completa de los atributos primordiales
a desarrollar por el proyecto aprobado por la ley del gobierno de los estados (arg. Fallos:
11.366" (fs. 51 vta. Quinto párrafo). 141:271).
7°) Que ello trae aparejado que sean las 10) Que tampoco surge en el caso la
autoridades administrativas y judiciales del competencia en razón de las personas, ya que, -
Estado de la Provincia de Buenos Aires las más allá de la dudosa legitimación que invoca la
encargadas de valorar si la obra proyectada actora y que ella misma pone en tela de juicio
afecta aspectos tan propios del derecho (ver fs. 51 tercer párrafo)- este Tribunal
provincial, como lo es todo lo concerniente a la "interpretando la Constitución Nacional...ha
protección del medio ambiente. respetado el admirable sistema representativo
En efecto, corresponde reconocer en las federal que es la base de nuestro gobierno, pues
autoridades locales la facultad de aplicar los si bien ha hecho justiciable a las provincias ante
criterios de protección ambiental que consideren la Nación en los casos en que por tratarse de un
conducentes para el bienestar de la comunidad extranjero, o de un vecino de otra provincia, es
para la que gobiernan, como asimismo valorar y necesario, por imperio de la jurisdicción
juzgar si los actos que llevan a cabo sus nacional, eliminar la más lejana sospecha de
autoridades, en ejercicio de poderes propios, parcialidad o de afectar las relaciones exteriores
afectan el bienestar perseguido. conforme a los enunciados del preámbulo, jamás
Tal conclusión cabe extraerla de la propia ha descuidado la esencial autonomía y dignidad
Constitución, la que, si bien establece que le de las entidades políticas por cuya voluntad y
cabe a la Nación "dictar las normas que elección se reunieron los constituyentes
contengan los presupuestos mínimos de argentinos, y cuyas facultades están claramente
protección", reconoce expresamente las consignadas en los arts. 67, inc. 11 y 104 y sgtes.
jurisdicciones locales en la materia, las que no de la Carta Fundamental de la República. Si, so
pueden ser alteradas (artículo 41, tercer párrafo, capa de un derecho lesionado, o no
Constitución Nacional). suficientemente tutelado o garantido, la Corte
8°) Que la solución propuesta tiene pudiera traer a juicio a sus estrados, a todos los
respaldo en el respeto de las autonomías actos administrativos, legislativos o judiciales de
provinciales, el que requiere que se reserve a sus las provincias, sería el régimen unitario el
jueces las causas que en lo sustancial del litigio imperante y no el federal que menciona el
versan sobre aspectos propios de la jurisdicción artículo 1°" (arg. Fallos: 236:559).
local; sin perjuicio, claro está, de que las 11) Que, en su caso, el artículo 14 de la
cuestiones federales que también puedan ley 48 consolidará la verdadera extensión de la
comprender estos pleitos sean susceptibles de jurisdicción provincial y preservará el singular
adecuada tutela por vía del recurso carácter de la intervención de este Tribunal,
extraordinario (Fallos: 180:87; 255:256; 258:116; reservada para después de agotada la instancia
259:343; 283:429, entre otros). local (arg. Fallos: 311:2478).
109
Por ello y oido la señora Procuradora - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO - ENRIQUE

Fiscal, se resuelve: SANTIAGO PETRACCHI - GUSTAVO A. BOSSERT.
Declarar la incompetencia de esta Corte ES COPIA
para conocer en instancia originaria. Notifíquese.
EDUARDO MOLINE O'CONNOR - CARLOS S. FAYT
110
4.-
11 de Abril de 1997
Juzgado Civil Nro 3 de la Ciudad de Neuquen.
Provincia de Neuquen
Provincia de Neuquen LEADING CASE
------------------------------------------------------
111
112
113
114
115
116
117
118
119
WICHI HOKTEK T’OI

5.
Comunidad Indígena del Pueblo Wichi Hoktek
T’Oi en la causa Comunidad Indígena del
COMUNIDAD INDIGENA DEL Pueblo Wichi Hoktek T’Oi c/ Secretaría de

Medio Ambiente y Desarrollo Sustentable”,
PUEBLO WICHI C/ SECRETARÍA para decidir sobre su procedencia.

Considerando:
DE MEDIO AMBIENTE Y 1º) Que la Corte de Justicia de la

Provincia de Salta, al confirmar la decisión de la
DESARROLLO SUSTENTABLE anterior instancia, rechazó la acción de amparo

deducida por la Comunidad Indígena del Pueblo
11 de Julio de 2002 Wichi Hoktek T’Oi con el objeto de que se
Corte Suprema de Justicia de la Nación declarara la nulidad de dos actos
Provincia de Salta administrativos emitidos por la Secretaría
Provincial de Medio Ambiente y Desarrollo
Sustentable: “el certificado N° 368, extendido
el 23 de julio de 1996 y válido hasta el 23 de
SENTENCIA julio de 1999 (...) autorizando la deforestación
indiscriminada de los Catastros Rurales Nros.
Buenos Aires, julio 11 de 2002. Vistos 17.564, 17.569 y 17.570 del Departamento San
los autos: “Recurso de hecho deducido por la Martín (...) y la actualización del mismo,
120
emitida por nota del 30 de noviembre de 1999 advertir que la elección del amparo, como
y válida hasta el 30 de noviembre de 2002 (...) remedio judicial expeditivo, se sustentó en la
autorizando la prórroga del permiso de existencia y eventual agravamiento de los
deforestación sobre una superficie de 120 Has. daños al medio ambiente provocados por la
ubicadas en el catastro 17.564”. Contra dicha actividad autorizada por la administración —
decisión la actora interpuso recurso mediante los actos cuestionados—,
extraordinario federal, cuya denegación originó consistentes, entre otros, en la eliminación del
la queja en examen. bosque a raíz de su deforestación con
2º) Que, para resolver en el sentido consecuencias irreparables, tales como la
indicado, la Corte local sostuvo, en lo pérdida de especies (alteración de la
sustancial, que el amparo no era la vía apta biodiversidad), cambios climáticos y
para realizar el planteo. Consideró que la desertización (debida a la erosión y salinización
actora tenía la opción de interponer recursos del suelo); y la afectación de varias hectáreas
administrativos y que “las razones dadas para colindantes con el emplazamiento de la
obviar el empleo de las vías administrativas o comunidad indígena —donde también viven
judiciales que permitirían alcanzar igual algunos de sus miembros—, en las que, además
resultado, se sustentan en simples 46 Corte de hallarse un pozo de agua que la abastece, se
Suprema de Justicia de la Nación - Secretaría de encuentra la escuela y una represa, construidas
Jurisprudencia hipótesis sobre el posible y destinadas al uso de sus integrantes.
fracaso de ellas”. A su vez, señaló que la 5º) Que, asimismo, constituye un exceso
cuestión requería mayor debate y prueba y de rigor formal sostener que las cuestiones
que, en el limitado marco cognoscitivo del requerían mayor debate y prueba, pues, a fin
amparo, no se advertía ilegalidad o de determinar la existencia de arbitrariedad o
arbitrariedad manifiesta de los actos ilegalidad manifiesta, resultaba suficiente
impugnados. controlar que los actos impugnados hubieran
3º) Que los agravios del apelante respetado los procedimientos exigidos por la
justifican su examen por la vía del recurso legislación provincial y nacional vigentes para
extraordinario pues, si bien la acción de autorizar la actividad. A tal fin, bastaba con
amparo no está destinada a reemplazar los examinar si, de conformidad con las normas
medios ordinarios para la solución de invocadas por la actora, la autorización y
controversias, su exclusión por la existencia de prórroga de la actividad en cuestión requería
otros recursos no puede fundarse en una una evaluación previa de impacto ambiental y
apreciación meramente ritual e insuficiente, social, y si se había respetado lo dispuesto por
toda vez que la institución tiene por objeto una el art. 75, inc. 17, de la Constitución Nacional.
efectiva protección de derechos más que una 6º) Que, en tales condiciones, lo resuelto por el
ordenación o resguardo de competencias Superior Tribunal de la provincia afecta de
(confr. Fallos: 320:1339 y 2711; 321:2823). modo directo e inmediato el derecho al debido
4º) Que, en el caso, la Corte local no dio proceso adjetivo (art. 18 de la Constitución
suficiente respuesta a planteos conducentes de Nacional), por lo que —sin perjuicio de lo que
la actora tendientes a demostrar que la tutela quepa decidir sobre el fondo del asunto—
de sus derechos no encontraría adecuado corresponde su descalificación como acto
cauce por las vías ordinarias. A tal fin, debió
121
jurisdiccional en los términos de la doctrina de

esta Corte sobre arbitrariedad de sentencias.
Por ello, se hace lugar a la queja, se
declara procedente el recurso extraordinario y
se deja sin efecto la sentencia apelada. Con
costas. Vuelvan los autos al tribunal de origen
para que, por quien corresponda, se dicte un
nuevo fallo. Agréguese la queja al principal —
Eduardo MolinÉ O’Connor — Carlos S. Fayt —
Augusto C. Belluscio — Enrique S. Petracchi —
Antonio Boggiano
122
momento recibir el consabido ultimatum

6.- perentorio de 72 horas, previo al corte del agua.
El carácter operativo de la norma constitucional
referida ha sido admitido en forma unánime por
doctrina y jurisprudencia (ver por ejemplo: El
rgimen de amparo y la defensa del derecho de la
Constitución, por Raúl Gustavo Ferreira, en La
Reforma Constitucional de 1994, Ed. Depalma,
2000, p.139, CNFed. Civ. y Com., sala I, 12/10/95,
in re: Guezembru Isabel c. Instituto de Obra
Social, LA LEY, 1996-C, 507, con nota de Horacio
Quiroga Lavié). Incluso hay tratadistas como
Rivas, Morello, Dromi y Menem, y Bidart Campos
que consideran que siempre el amparo ser la
21 de Agosto de 2002 acción más idónea, con lo cual éste se ha
Juzgado de Paz de Moreno. transformado de acción subsidiaria en principal o
Departamento Judicial de Mercedes. directa. Según Morello, sólo si hay otro proceso
mejor que el amparo, éste quedaría excluido
(citados por Miguel Angel Ekmekdjian, Tratado
Provincia de Buenos Aires de Derecho Constitucional, t. IV, p. 56) Por ello,
------------------------------------------------ pretender que ante la posibilidad de riesgo del
accionar que se impugna en la demanda, el actor
debió intentar otras vías diferentes a la
1º Instancia.- Moreno, agosto 21 de 2002. seleccionada, resulta contrario a lo pautado en la
Considerando: I. Que la claridad de lo norma constitucional citada.
normado en el nuevo art.43 de la CN torna casi II. Que la actora cuenta con legitimación
innecesaria cualquier argumentación para para plantear esta demanda. El segundo párrafo
admitir la vía elegida por los actores. Dicho texto del art.43º de la CN al introducir a la vez los
habilita expresamente la acción de amparo derechos de incidencia colectiva y la habilitación
siempre que no exista otro medio judicial m s para interponer acción para defender esos
idóneo, lo cual en nuestro caso resulta evidente. derechos a las "asociaciones que propendan a
Es de lógica elemental sostener que no puede esos fines ha ampliado el marco de los simples
someterse a un largo proceso, sino a uno que derechos subjetivos. La controversia entre la
revista el carácter de sumarísimo, la apreciación restrictiva de algunos pocos
determinación de si es arbitraria o no, legal o no, tratadistas y la mayoría de éstos que sostiene
la supresión por falta de pago del suministro de una postura amplia, se está definiendo
agua potable, elemento esencial para la vida y la claramente a favor de los segundos en la
conservación de la salud. En una situación jurisprudencia. Los derechos difusos son aquellos
análoga -por el riesgo de lesión inminente- debe que pertenecen idénticamente a una pluralidad
encuadrarse al usuario que todavía cuenta con el de sujetos y son por ello supraindividuales (Jorge
servicio pero al tener facturas impagas por Bustamante Alsina, "Teoría General de la
incapacidad económica, sabe que en cualquier Responsabilidad Civil", Ed. Abeledo Perrot, 1997,
123
p. 66). En el criterio de este juzgador, III. Que al habilitar a las asociaciones de

corresponde reconocerle legitimación procesal a consumidores para estas presentaciones, a
una asociación intermedia cuando esa través del art. 43 de la CN y del art. 55 de la ley
legitimación sea concomitante con la del 24.240, el constituyente y el legislador también
afectado. han querido equilibrar el nivel asimétrico de
La actora, Usuarios y Consumidores en capacidad que tienen las empresas de servicios
Defensa de sus Derechos Asociación Civil, desde públicos y los usuarios, en situaciones de
su propio nombre y en forma explícita dentro de conflicto. Muchas veces un sencillo jefe o jefa de
su objeto social, ha sido constituida para actuar familia, apoyado por un profesional
dentro de lo establecido por el referido art. 43 y generalmente no especializado, debe
el art. 55 de la ley 24.240 de defensa del enfrentarse con grandes empresas que cuentan
consumidor. En ese carácter se inscribió y fue con oficinas aceitadas por la intervención
aprobada por la Inspección General de Justicia. Si rutinaria en incidentes similares, apoyadas por
bien aún le resta cumplir con lo dispuesto en el estudios jurídicos que actúan en cientos de estos
primer párrafo del art. 56 de la ley mencionada - procesos.
en cuanto a su inscripción en el registro El consumidor debe afrontar una serie de
respectivo- la falta de este último trámite no es inconvenientes y desventajas en su relación con
suficiente para rechazar su legitimidad. los prestadores de los servicios públicos,
Su sede y actividad dentro del territorio teniendo en cuenta que no tiene ni los medios
del Partido de Moreno la habilitan para técnicos, ni la capacidad económica, ni los
considerarla representante legítima de los recursos humanos que tienen éstos y que el
derechos de incidencia colectiva de los control del servicio, las quejas y reclamos le
habitantes de esta comuna servidos por la significan distraer tiempo de sus ocupaciones
prestadora AGBA SA. habituales, a diferencia de lo que sucede con las
La demandada ha introducido un empresas prestadoras del servicio. (Ekmekdjian,
ponderable argumento respecto al riesgo que ob.cit., t. IV, p.17).
puede ocasionar la generosa apertura en materia Es cierto que dentro de la concesión del
de legitimación activa, que este tribunal suministro del agua a favor de AGBA SA se
comparte en cierta medida. Citando a Sagüés, se incluye un recurso ante el ORAB, Organismo
apunta: Resoluciones admisibles del amparo Regulador de Aguas Bonaerenses, pero en la
pueden indirectamente afectar derechos práctica esa instancia parece estar incluida más
constitucionales de terceros, generalmente como aspecto formal, destinado a cubrir
beneficiados por el acto lesivo discutido en el eventuales cuestionamientos políticos y
amparo (fs.47). Pero esta consecuencia nunca jurídicos, que para proteger al consumidor-
podría producirse en nuestro caso, porque los usuario.
usuarios de AGBA SA que estimen aceptable la La existencia de entes reguladores no es
normativa del servicio, jamás se ver n afectados garantía para el consumidor/usuario, ya que
por la aplicación del ap. II del art.34º de la ley existe siempre la tendencia a capturar al ente
11820 (corte de agua por falta de pago) que se regulador por parte del prestador al que aquel
impugna en este proceso por supuestamente debe controlar (Guillermo Fanelli Evans, "La
arbitrario y/o ilegal. reforma de la Constitución Nacional y los entes
reguladores", La Ley, 1995-A, 1044).
124
Fanelli Evans acota que no se refiere de autos, fábricas de soda o saunas, tres de
necesariamente a corrupción, sino al tipo de varias actividades que fueran mencionadas por la
relacionamiento amistoso que se construye en el demandada como fundamento por el absurdo.
contacto permanente entre controlador y VI. Que la personería del presentante
controlado. En el caso particular de la localidad para introducir esta demanda surge del inciso g)
de Moreno, además, las dificultades y gastos del art. vigésimo tercero del estatuto de la actora
para el usuario se agravan puesto que no existe que, respecto a las atribuciones de su
en el radio de la comuna una oficina del ente presidente, incluye el Representar a la entidad
regulador de la prestación del servicio de agua, en sus relaciones con el exterior. Exigir un acta
donde presentar sus reclamos. A pesar de la especial donde la Comisión Directiva de la
importancia del Partido y la magnitud de su Asociación actora delegue en su presidente la
población, el ORAB no ha establecido en Moreno gestión de presentar esta demanda, cuando
una delegación operativa, como se promete en resulta obvio con la mera lectura de sus
el art. 21 de la ley 11.820. estatutos- que el espíritu de los miembros de esa
IV. Que reducir a una entidad de comisión acompaña el reclamo, significaría un
consumidores exclusivamente a la protección de retardo en el proceso, sólo para cumplir con un
los derechos de sus asociados, como plantea la discutible formalismo.
demandada, significaría desvirtuar el espíritu de VII. Que aun en el caso de persistir la
su habilitación para la defensa de derechos de controversia, respecto a si la falta de algunos
incidencia colectiva en general, según establece elementos formales quita legitimación a la actora
el segundo párrafo del art.43 de la CN, para y personería al presentante, este tribunal
convertirla en un mero representante de considera que la importancia de la materia
derechos subjetivos delegados por personas amerita el avocamiento de oficio, adhiriendo al
determinadas e identificadas. De admitirse esta criterio amplio respecto a esta potestad de los
restricción podrían darse casos tan absurdos jueces. En este sentido, son de aplicación los
como el de un juzgador que -por haberse fundamentos de la Suprema Corte de Justicia de
demostrado que afecta gravemente la salud- la Nación (Mill de Pereyra, Rita Aurora; Otero,
hiciera lugar al pedido de prohibición de una Raúl Ramón y Pisarello, Angel Celso c. Provincia
determinada droga, pero lo dispusiera de Corrientes s/ Demanda Contencioso
exclusivamente a favor de los asociados de la Administrativa - LA LEY, 2001-F, 891; DJ, 2001-3-
entidad de consumidores-actora, mientras 807-) y de la Cámara de Apelación en lo Civil y
debería permitir que se mantuviera su expendio Comercial, sala II, Departamento Judicial de
para el resto de los habitantes. Morón (Sindicato de Empleados y Obreros de
V. Que las asociaciones de consumidores Comercio y Afines Zona Oeste c/ Project SRL s/
representan exclusivamente los intereses de apremio, causa Nº 46.598, 26/02/2002).
usuarios y consumidores particulares -no de VIII. Que la falta de identificación de los
comercios ni empresas-, un elemento distintivo usuarios que ya sufren cortes de agua por falta
de este tipo de entidades en todo el mundo y de pago, de quienes han recibido notificación de
una limitación que incluye la ley 24.240, en los corte inminente, así como de los que se
incisos b, c y d del art. 57. Por lo tanto, queda encuentran en situación de riesgo de corte
descartado de plano que el eventual resultado próximo por falta de recursos, no puede
de esta demanda pudiera beneficiar a lavaderos considerarse motivo atendible para transformar
125
la demanda en cuestión abstracta, por cuanto se En la ley 11.820, el Estado provincial

trata de una situación pública y notoria. Las prohíbe a los consumidores de sectores donde
noticias y comentarios respecto a cortes por falta presta el servicio AGBA SA, el proveerse de agua
de pago que aparecen periódicamente en los a través de una fuente alternativa con el
medios de comunicación, las presentaciones que argumento de la posibilidad del consumo de
iniciaron y las que se incorporaron agua no potable y el riesgo para la salud. El
posteriormente a los autos Ranero Edgardo ORAB, se dice en el art. 9º II, lo podrá permitir
Mario y otro c. Aguas del Gran Buenos Aires SA siempre que no exista riesgo para la salud
s/ acción de amparo, expte. 42601, que tramita pública. La falsedad, o cuanto menos la
ante estos mismos estrados, las notas de endeblez, de esta justificación queda claramente
usuarios que fueron recibidas por el suscripto expuesta cuando un usuario -por no tener
por vía extrajudicial, la simple mención de la capacidad para hacer frente al costo que le
situación económica límite que afecta a un factura la empresa prestadora-, sufre el corte del
importante sector de los vecinos del Partido de servicio y debe proveerse de agua quien sabe de
Moreno, así como la admisión de la propia que procedencia, con riesgo cierto, ahora sí, para
demandada de que, ante la falta de pago, está su salud, ante la prescindencia y
habilitada para proceder al corte del servicio, despreocupación del Estado. Estas situaciones
transforma en innecesaria la identificación de los demuestran empíricamente que la mentada
casos individuales. protección de la salud disfraza el objetivo
IX. Que en la práctica, AGBA SA actúa primario que es mantener usuarios cautivos y
como monopolio, aunque en su contestación de proteger la rentabilidad de la empresa.
demanda niega ese carácter, calificándose como Por otra parte, el usuario de AGBA SA que
servicio público exclusivo y no monopólico, e se empeñara en proveerse de agua por fuente
incluye una precisa distinción entre monopolio y alternativa no sólo debería recorrer el
cláusula de exclusividad. Pero aporta un ejemplo burocrático camino para obtener la eventual
que puede ser esgrimido por la contraria, cuando autorización que menciona el art. 9, sino contar
cita a Marienhoff, refiriéndose al servicio de con un presupuesto importante para hacer
energía eléctrica: La cláusula de exclusividad no frente a obras y equipos, una capacidad
impide que los particulares produzcan económica que excede a la inmensa mayoría de
electricidad para su consumo propio. En cambio las familias de la zona.
si se tratare del privilegio del monopolio, al Pero aún si contara con esos fondos, ese
quedar suprimida la concurrencia, el titular de usuario tal vez no podría desvincularse y
éste sería el único que podría ejercer la actividad reemplazar el servicio de AGBA SA porque en
objeto del monopolio, en tal sentido, las demás amplias zonas de Moreno las napas están
personas no podrían producirla ni aún para su contaminadas y no resulta potable el agua de
propio servicio (fs.40 vta.). La cláusula de pozo, una situación que es pública, se extiende
exclusividad de electricidad produce el mismo día a día, y ha provocado la intervención de las
efecto para los particulares que la del servicio de autoridades del municipio. Se hace innecesario
agua? Los particulares, y específicamente los de abundar en otros fundamentos para sostener
Moreno, si lo desean, pueden producir agua para que a su condición de servicio público exclusivo
el consumo propio?. que admite AGBA SA, debe sumarse su carácter
fáctico de monopolio.
126
X. Que la materia de este proceso no se admitirse que la carencia económica se resuelva

extiende a analizar la legalidad o ilegalidad, ni en el mismo plano y con la misma vara, tanto en
siquiera la legitimidad, de la decisión de cobrar al No tiene dinero, por lo tanto no puedo darle un
usuario por el servicio de suministro de agua, alfajor como en No tiene dinero, así que le corto
una cuestión de política económica que el agua? El acceso al agua potable es un derecho
corresponde a otros poderes del Estado. El punto que debe asegurarse para todos los habitantes
a decidir es si el corte de ese servicio por falta de del país, tengan o no capacidad para pagar el
pago afecta derechos constitucionales. suministro. A tal punto este precepto es
XI. Que la provisión de agua potable para tradicionalmente reconocido que, previo a la
los habitantes no puede ser asimilada a la venta cesión del servicio a empresas privadas, la
de cualquier otra mercadería o la prestación de prestadora estatal Obras Sanitarias contaba con
cualquier otro servicio. El agua hace a la la herramienta del corte para proceder al cobro
supervivencia humana, en el nivel más básico, y del suministro, pero las autoridades jamás la
no es antojadizo que se la conozca como otro utilizaron. La respuesta al porque del cambio de
vital elemento, apenas un grado inferior al aire. conducta es obvia.
Hay innumerables casos, en todo el mundo, que Es difícil imaginar situación alguna de
demuestran el conocimiento de esa importancia particulares en la que el corte de agua potable
que tienen las autoridades, y su preocupación no traiga aparejado poner en peligro la salud de
por proveer a la comunidad de agua potable los habitantes del inmueble afectado. Esta acción
inmediata cuando por alguna circunstancia se afecta explícitos derechos constitucionales a la
interrumpe el servicio. vida y la salud, además de significar el
En el sonado caso de Edesur, cuando en incumplimiento de obligaciones del Estado,
febrero de 1999, algunos barrios de la Capital asumidas en pactos y tratados internacionales,
Federal carecieron durante varios días de también de rango constitucional. Cómo se
servicio eléctrico, los medios informaron el compadece la atribución que las autoridades han
operativo montado por el Gobierno de la Ciudad delegado en una empresa privada para cortar el
para proveer de agua a los edificios afectados, a suministro de agua a una familia por falta de
través de camiones cisterna de las Fuerzas pago, con las prestaciones que deben cubrir esas
Armadas. mismas autoridades obligadas por la CN a
En el caso Ambientalista del Sur c. Azurix adoptar las medidas apropiadas para el
SA (LLBA, 2000-1355), donde se denunciaba la suministro de agua potable salubre a los niños de
presunta condición no potable del agua, el esa familia? (Convención sobre los Derechos del
tribunal de alzada confirmó la medida cautelar Niño, art. 24, 2, inc. c).
de primera instancia, imponiendo a la empresa XIII. Que si resulta inadmisible e
proveedora la obligación de proveer agua inconstitucional el corte de agua potable como
potable envasada a todos los usuarios y en forma respuesta a la falta de pago -no importa si lo
diaria (CC Bahía Blanca, sala II, 2000/05/03). impone un particular, una empresa privada o el
XII. Que resulta inadmisible que se m s alto nivel del Estado-, es inoficioso abocarse
estipule, como penalidad, suspender el a considerar el planteo de la actora respecto a
suministro de agua a una familia cuando no tiene que la normativa actual otorga esta atribución a
recursos para hacer frente al servicio ni obtener la prestadora, sin prever una segunda instancia
esa sustancia de fuente alternativa. Puede de revisión administrativa y/o judicial previa.
127
XIV. Que corresponde dejar establecido escandalizar cuando este mecanismo es

que, de ninguna manera, se objetan tres empleado constantemente por la autoridades: se
derechos, en distintos grados, de la empresa subsidia el servicio ferroviario para que los
prestadora, propios del sistema capitalista y del habitantes de menores recursos paguen un
servicio que presta. 1) Como imprescindible, su boleto a su alcance, se subsidian actividades y
derecho a contar con ingresos suficientes para regiones como Tierra del Fuego, San Luis, La
cubrir sus costos operativos. 2) Como Rioja, Catamarca y San Juan. En este último
importante, su derecho a contar con ingresos tiempo, las autoridades han dispuesto subsidiar
para mejorar y extender el servicio, de acuerdo con miles de millones de dólares a empresas y
al pliego de condiciones y compromisos particulares -deudores de bancos y entidades
contraídos con el Estado. 3) Como legítimo, su financieras-, al convertir 1 x 1 sus deudas, en el
derecho a obtener una renta razonable para el trámite de la denominada pesificación. Las
capital aportado por sus accionistas e inversores. situaciones subsidiadas en los ejemplos
Admitidos esos derechos, corresponder al nivel mencionados, son de mayor entidad que la de
político armonizarlos con el derecho de los una familia que no cuenta con recursos para
habitantes a contar con agua potable, aún de pagar el agua potable? Por ello resuelvo: 1.
quienes carecieren de recursos para pagar ese Declarar inconstitucional el ap. II del art.34 de la
suministro. ley 11.820, en cuanto faculta el corte de agua
XV. Que resultan atendibles algunas por falta de pago, respecto a usuarios
predicciones respecto a que la supresión de la particulares del Partido de Moreno, Provincia de
atribución del corte del servicio ante la falta de Buenos Aires, excluyendo expresamente a
pago provocar una actitud laxa e incumplidora inmuebles destinados al desarrollo de
de una parte de los usuarios que cuentan con actividades comerciales, industriales o de
recursos para afrontar el costo del suministro. servicios, por lesionar los derechos contenidos
Esta consecuencia no buscada pero probable en los artículos 42 de la Constitución Nacional y
debe ser computada como perjuicio menor 28, 33 ap.8 y 38 de la Constitución de la Provincia
frente a los que provoca la normativa actual. Los de Buenos Aires, así como en los siguientes
legisladores y autoridades políticas sabrán tratados internacionales con rango
resolver la cuestión, tal vez mediante una nueva constitucional: Declaración Universal de
reglamentación que habilite una vía judicial ágil, Derechos Humanos (art. 25º), Declaración
o a través de juicios de apremio o ejecutivos, Americana de los Derechos y Deberes del
para que la prestadora recupere sus créditos. En Hombre (art. XI), Pacto Internacional de
estos procesos, quedar n expuestos dos tipos de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
situaciones: a) las de los usuarios que no pagaron (art.11) y Convención sobre los Derechos del
aún contando con medios; éstos no sólo deber n Niño (art.24, 2, inc. c).
satisfacer la deuda impaga sino que además 2. Prohibir a AGBA SA, o a cualquiera que
soportar n los intereses, recargos y gastos se arrogare esa atribución, el corte del servicio
procesales; b) las de los usuarios carecientes. En de agua por falta de pago a usuarios particulares
este segundo caso deber ser el Estado quien en el Partido de Moreno, Provincia de Buenos
compense a la prestadora, de acuerdo al rol que Aires.
le compete, en el marco del principio de 3. Intimar a AGBA SA para que en el plazo
subsidiariedad. La palabra subsidio no debe perentorio de 72 horas restituya el servicio a
128
quienes lo tuvieran interrumpido por el motivo

mencionado.
4. Visto lo novedoso de la cuestión las
costas de este proceso deber n ser soportadas
por su orden. A tal fín regúlense los honorarios
de los doctores F. B. en la suma de $ 1000, del
doctor R. M. en la suma de $ 450 y del doctor R.
J.C. S. en la suma de $ 300 (arts.
13,15,16,17,28,49 y conc., ley 8904) mas el
porcentaje previsto por la ley 8455.- Juan F.
Radrizzani.
129
VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ C/

7.-
Comenzando su crítica, indica que para la
procedencia de una medida como la atacada,
PROVINCIA DEL CHUBUT Y como recaudos previos a su concesión debe

comprobarse la existencia de verosimilitud en el
OTROS derecho, un real peligro en la demora y, por

último, quién solicita la medida debe prestar una
contracautela que garantice el resarcimiento de
25 de Abril de 2003
los daños y perjuicios que la cautelar podría
Cámara de Apelaciones del Noroeste. eventualmente ocasionar.
Provincia de Chubut Indica que en autos ninguno de estos
Provincia de Chubut supuestos surgen del fallo que ataca y que a
través de su crítica lo tratará de demostrar.
Respecto de la primera, dice que la
accionante no ha logrado probar ni acreditar la
existencia del derecho que se ha vulnerado ni de
otra vía ordinaria o administrativa que sea
AUTOS: "VILLIVAR, Silvana Noemí c/ PROVINCIA idónea para canalizar su reclamo.
del CHUBUT y otros s/ Amparo s/ Incidente de Sostiene, además, que la petición y la
apelación" medida atacada tienen como único sustento una
"mera expectativa" y que en autos no ha sido
Esquel, 25 de abril de 2003.- probada.
Alega que: "Siendo la verosimilitud del
VISTO: derecho un asunto susceptible de apreciarse por
grados y su configuración un requisito sustancial
El recurso de apelación interpuesto a fs. para la validez del acto jurisdiccional, la omisión
240/246 vta. del presente incidente, por Gonzalo de tal fundamento por parte del sentenciante,
Tufino, presidente de la codemandada Minera torna impugnable la resolución apelada". "La
"El Desquite" S.A., con el patrocinio del Dr. Jorge decisión judicial entra en crisis por si sola. Los
Williams, contra la resolución obrante a fs. pretendidos fundamentos del fallo ponen de
234/236 y el memorial facultativo, que autoriza manifiesto su falta de legalidad y congruencia,
el art. 11 de la Ley 4572, presentado por los principios elementales que debe satisfacer el
Dres. Rosa Laudelina Chiquichano y Gustavo magistrado, conforme lo exigen las normas de
Manuel Macayo, apoderados de la actora, procedimientos. En tal sentido el decisorio
Y CONSIDERANDO: impugnado no ha respetado las jerarquías de
Que la apelante se agravia de la mentada normas vigentes, sus fundamentos carecen de
resolución por cuanto, mediante ella, el toda lógica, vulnerándose la igualdad de las
judicante decreta la medida cautelar que partes en el proceso".
dispone de manera urgente la paralización de Luego de ello, hace mención, en forma
toda obra, acto o hecho a ejecutarse en el generalizada y sin indicar con claridad a cuál
emprendimiento minero que en el Cordón documental se refiere en especial -pues indica
Esquel lleva adelante la recurrente.- que es la acompañada por la empresa y la
Provincia del Chubut-, que de la misma no
130
surgen las circunstancias alegadas por la cuestión planteada está circunscripta

amparista y reconocidas en la sentencia. exclusivamente al impacto ambiental que la
Dice que su parte ha cumplido con los actividad puede ocasionar o no, y a las
recaudos legales y ha presentado el Informe de consecuencias del mismo en caso de que se
Impacto Ambiental para cada una de las etapas, produzca.
y reconoce que debe -con posterioridad a ello- Cita luego un párrafo del responde
existir una declaración a ese respecto, tal como llevado a cabo por parte de la Provincia del
lo prevé el Código de Minería, dictada por la Chubut en el que se indica que las tareas de la
autoridad de aplicación. empresa se efectuaron a cabo dentro del marco
Indica que toda su actividad ha sido de la legislación vigente y con la supervisión y
desarrollada dentro del marco legal pertinente, control de la autoridad de aplicación.
que ha quedado demostrado que el impacto Prosiguiendo con sus críticas, alega luego
ambiental generado en las etapas ya la recurrente que el judicante, en el
desarrolladas es mínimo y que contó con la considerando 12, pretende fundar su decisorio
expresa conformidad de la Autoridad de en los preceptos de la Ley 4032 y su decreto
Aplicación de la Provincia, lo que surge, dice, de reglamentario y pasa por alto las disposiciones
las constancias de la causa. del Código de Minería, desoyendo el principio de
Cita luego jurisprudencia en apoyo de su la jerarquía de normas.-
postura referida a las medidas cautelares y los Con relación a las normas que antes
recaudos a observar para su otorgamiento. citara, destaca que en la etapa en que se
Prosiguiendo con su crítica indica que encuentra el emprendimiento, es decir, la de
"Tan inverosímil resulta el derecho alegado por el exploración, no surge que necesariamente deba
actor que obliga al propio sentenciante a convocarse una audiencia pública e indica con
conceder la cautelar, aparándose minuciosidad el articulado de la ley en el que
fundamentalmente en los considerandos 2 y 3 de sustenta su postura.
la interlocutoria recurrida, omitiendo merituar "Es claro entonces que todo el argumento
deliberadamente las contundentes constancias esgrimido por el a quo, quien pretende extraer
obrantes en autos, ello en razón de que no ha mayor rigor de la norma local frente a la federal,
podido, la actora mínimamente acreditar los cae también por su sola comparación e
presupuestos de legitimidad que requiere la Ley interpretación, dado que en la actividad minera,
4572 en el Título IV, Art. 21, respecto del interés no pueden realizarse trabajos, laboreos sin previa
colectivo que habilita el ejercicio de la presente autorización de la Autoridad de Aplicación, aun
acción". en aquellas etapas que como la prospección
Luego hace mención a la importancia que alcanzan escasa significación desde el impacto
reviste la actividad minera, de su repercusión y que provocan al medio ambiente".
mejoramiento económico que la misma conlleva Por último y como conclusión de esta
en cuanto a la ocupación de mano de obra y al queja, indica que conforme lo sostenido no ha
carácter de Utilidad Pública de la explotación sido comprobada la verosimilitud del derecho
minera otorgado por el art. 13 de la Ley de invocado.
Fondo, aspecto éste que, ya vale destacar, no se En cuanto a su queja respecto al peligro
encuentra en discusión en autos ni ha sido en la demora, comienza expresando que:
objeto del amparo interpuesto, dado que la "Respecto del presupuesto que habilitaría el
131
dictado de la cautelar aquí apelada esto es "La propia actora, ha denunciado en

'Peligro en la demora'; es evidente que el mismo autos su carácter de desocupada. Si bien es cierto
no alcanza para considerarlo configurado por la ello no puede ser obstáculo alguno para el
sola opinión del reclamante o por su temor, ejercicio de un derecho, si tiene directa
aprehensión, recelo, apreciación subjetiva, o consecuencia desde el resguardo patrimonial que
mero pesimismo; sino que debe provenir -como debe garantizarse ante eventuales perjuicios que
enseña Podetti- de hechos que puedan ser puedan afectar sensiblemente los intereses de la
apreciados, en sus posibles consecuencias; se compañía y del proyecto minero, cuya actividad
trata pues de motivaciones, de orden racional debe suspenderse por disposición judicial".
que autorizan a pensar o creer en la factibilidad A juicio de la recurrente, resulta
del desbaratamiento. El simple capricho debe ser indudable que -y conforme la doctrina que cita-
desterrado". la caución no puede ni debe ser la dispuesta por
"No se configura el peligro en la demora el judicante.
si no aparece justificada sumariamente ninguna "De la lectura del decreto judicial
circunstancia fáctica que haga fundado el temor impugnado no surge que tales premisas hayan
que expresan los actores. No basta con la sola sido satisfechas", lo que invalida el fallo por falta
manifestación sino se demuestra la razonabilidad de objetividad, puesto que no ha merituado
de la pretensión a través de elementos aspectos sustanciales obrantes en la causa.
probatorios legales e idóneos, circunstancia que "El Sr. Juez a-quo, encuentra oportuna la
no ha sido acreditada en autos". cautelar decretada dentro del proceso amparista,
"Por el contrario ha quedado probado y por el convencimiento, que según manifiesta, se
de manifiesto que el impacto ambiental desprende de las constancias de la causa
generado por la actividad YA DESARROLLADA es respecto de hechos, procesos, o prácticas que se
MINIMO, dado su carácter de provisorio y que el están realizando en la actualidad, '... colocando
mismo cuenta con la expresa conformidad de las en riesgo cierto y en plazo de inmediatez la
autoridades competentes". supervivencia del Derecho protegido evitando su
Ataca luego el fallo en tanto y en cuanto materialización, tanto más cuando, aún no se ha
no impone una caución real respecto de la dado cumplimiento a los mecanismos legislados
cautelar dispuesta, y así, sostiene que conforme a tal fin... (sic)".
la doctrina de los arts. 232, 230 y 199 y A continuación y pese a que no cabe duda
jurisprudencia mayoritaria, no procede la de que el recurso interpuesto es el de apelación,
caución juratoria dado que la misma implica solo indica que la sentencia que ataca es nula por
una mera promesa de responder a los daños y falta de congruencia.
perjuicios, pero no una garantía real acorde con A tal extremo -dice el apelante- ha
la finalidad y la naturaleza de lo pretendido. llegado el sentenciante, que ni siquiera ponderó
"Así, la cautela innovativa decretada, la prueba pericial ofrecida ni la informativa, ni
arrasa con toda la pirámide jurídica de la merituó los alegatos de las partes demandadas ni
República. Vulnera derechos de raigambre la prueba instrumental.
constitucional como el de propiedad, de ejercer Indica luego que si bien el sentenciante
industria lícita, de obtener una sentencia justa, lleva a cabo una acertada defensa de la
derechos mineros adquiridos y ambientales competencia local, a continuación y enfrentando
también adquiridos". sus propios fundamentos, pasa por alto las
132
pruebas arrimadas a la causa por la Provincia del parte reclamante infringiendo realmente el
Chubut, a quien y no obstante reconocerle el derecho de defensa, ..." (CAM. NAC. Civ. Sala C
poder de policía minera ambiental, desconoce 23/10/85, en LL. 1986 -B- 626).
sus atribuciones al descartar en forma "Pero aún así como lo dejara señalado su
contundente los informes producidos en la causa procedencia está supeditada a que por vía de
y "pasa por alto los términos en que fue apelación no resulte posible atender a los
confeccionada la defensa, al responder la acción agravios del recurrente, pues si los agravios son
de amparo instaurada". susceptibles de ser reparados a través del recurso
"La falta de congruencia es evidente. Si de apelación, no corresponde considerar la
reconocemos las ordenes impartidas desde la nulidad deducida" (LL. 1986-B-626; LL. 1986-A-
propia Constitución Nacional y el Código de 25; J.A., 1988-I-136).
Minería en cuanto al reparto de competencias En consecuencia y conforme a lo
para luego desconocer o negarle autoridad, expuesto, corresponde proceder al rechazo de la
como surge palmariamente del fallo en crisis, nulidad impetrada por la recurrente.
estamos ante la ruptura del orden institucional Entrando ahora al análisis de los agravios
dado y por lo tanto en presencia de una que trae el quejoso a conocimiento del Tribunal,
sentencia judicial que debe ser inexorablemente cabe expresar que en el primero de ellos ataca la
anulada". legitimidad activa de la presentante.
Luego y como conclusión de su crítica, A este respecto y sin perjuicio de
efectúa una exhortación al cumplimiento de las entender que la sentencia en crisis evalúa y
leyes y compromisos asumidos por la empresa al funda con justeza esta cuestión para decidir
encarar un proyecto de indudable relevancia e sobre la misma, resulta oportuno y en
importancia para la zona. confirmación de lo resuelto, transcribir, por
Resumidas así, en lo principal, las críticas compartirlos este Cuerpo, los siguientes
vertidas por el recurrente, cabe entrar al análisis conceptos que en torno al tema a resolver se
de las mismas a los efectos de determinar si le encuentran plasmados en la Revista de
asiste o no razón en su planteo. Jurisprudencia Argentina de fecha 7 de marzo del
Previo a ello y tal como resulta expuesto 2001, N° 6236.
en los agravios en análisis, debe este Cuerpo Allí se dice: "en el tratamiento de este
tratar la nulidad de la sentencia que requiere la punto nos parece asimismo importante formular
recurrente. algunas consideraciones en torno a la llamada
Sabido es que este recurso resulta ser de legitimación individual o particular y a la
operatoria subsidiaria, en tanto procede cuando legitimación pública. Nuevamente acudimos a
el de apelación no es útil para satisfacer los Cafferatta. En el mencionado trabajo nos
agravios del impugnante. recuerda así que tradicionalmente la legitimación
Así, y a este respecto, en la causa que activa frente a los tribunales se ha resuelto
tramitara por Expte. N° 276/01 CANO se dijo: fácilmente: podrá reclamar un daño aquél que lo
"que para que proceda el recurso de nulidad, es ha sufrido. Es decir, el damnificado directo,
necesario que la grave violación y omisión de las concreto, personal, inmediato, individual, la
normas procesales se refiera a aquellas de víctima del daño diferenciado, aquél que resulta
carácter solemne, capaces por sí misma de poner atacado, menoscabado en su patrimonio
en evidente peligro el derecho que asiste a la material o moral, en síntesis según el criterio
133
ortodoxo o clásico el titular de un derecho esta tesis J. R. Walsh, 'El medio ambiente en la
subjetivo lesionado es quien reviste la titularidad nueva Constitución Argentina' (Conforme a esta
de la acción reparatoria. Pero aclara con razón tesis la palabra afectados está equiparada a la
que en la actualidad las agresiones ambientales de vecinos para quienes es menester acreditar un
afectan directamente a categorías enteras de mínimo interés razonable y suficiente, para
individuos y no a individuos en particular: el constituirse defensor de derechos de incidencia
interés colectivo que subyace detrás del daño de colectiva o supraindividuales, LL., Suplemento de
la misma naturaleza no puede ser atendido Derecho Ambiental Año 1, N° 1 (6-12-1994;
mediante los principios de cortes individualista Bidart Campos, Germán J., "Tratado elemental
centrados en el interés legítimo del particular del Derecho Constitucional Argentino" , Tomo VI,
afectado". entre otros))".
"En este orden de ideas se ha sostenido "Por tanto para esta corriente amplia de
con razón que la legitimación procesal para la que participamos, con la palabra 'afectados' se
presentar demandas sobre asuntos ambientales cubre la legitimación para amparar intereses
permite hacerlo por daño ambiental a cualquier difusos (de incidencia colectiva general)". Es
clase de bienes sean estos de propiedad de los indudable que conforme a la tesis expuesta, la
particulares o cuando pertenecen al dominio que -como se ha dicho- comparte este Tribunal,
público del estado. En consecuencia no se hace resulta solamente necesario acreditar un mínimo
distinción entre bienes de propiedad privada o de interés razonable y suficiente para poder
del dominio del estado al tratar de las acciones constituirse en defensor de derechos de
judiciales ejercidas para sancionar daños al incidencia general o supraindividuales, interés
medio ambiente y los recursos naturales. (Pérez que ha acreditado la presentante (art. 111,
Efrain 'Derecho ambiental', 2000, Editora Lily Const. Provincial).
Solano Arébalo, Bogotá, pág. 111)". Continuando ahora con el análisis de otra
Asimismo y siguiendo en el análisis lo de las quejas vertidas por la demandada en el
expuesto en la Revista ya referenciada, se sentido de que el judicante no ha respetado la
transcribe, ya como conclusión al rechazo de jerarquía de normas, la misma no resulta exacta,
esta queja, lo siguiente: "Ahora bien, volviendo al ello es así puesto que en el "Código de Minería
análisis del referido artículo 43 de la Constitución Comentado", de Edmundo F. Catalano, pág. 371
Nacional, se tiene que dicho precepto otorga en y ssgtes., Zavalía, 1999, se lee lo siguiente: "En
primer lugar legitimación activa para demandar un Estado de organización política federal la
por daño ambiental al 'afectado'. Dicha distribución de los poderes constitucionales para
expresión conforme lo recordamos en nuestro arreglar las cuestiones ambientales, constituye
trabajo 'La responsabilidad por daño al medio una tarea difícil. Cada provincia, cada municipio,
ambiente'. J.A. 1996-IV-878 ha dado origen a aspira a que se respete el derecho jurisdiccional
diversas interpretaciones. Así, para una primera de mantener la identidad e integridad de sus
corriente que podríamos denominar 'amplia', una ecosistemas, la diversidad de su flora y su fauna
interpretación conjunta de los términos silvestres, al aire, agua, suelo y bellezas
'afectados' y 'derechos de incidencia colectiva en naturales, a menudo amenazadas por las
general', permite suponer una consagración de la vigencias de normas permisivas existentes en
legitimación para actuar a cualquier afectado en otras jurisdicciones y que influyen en las propias,
el reclamo de derechos colectivos. Participa de dado los vínculos interactivos que entrelazan a
134
los ecosistemas tanto a nivel local, nacional e Esta facultad, que no cabe duda es
internacional". reconocida a la provincia, es la que ella ha
A este respecto, el artículo 41 de la ejecutado mediante el dictado de la Ley 4032 y
Constitución, al regular las cuestiones su Decreto Reglamentario, los que han sido
ambientales, y su complementario el 43, que aplicados por el sentenciante sin violar, como lo
está referido a los procedimientos para su pretende la recurrente, el principio de la
protección y defensa, han adoptado un sistema jerarquía de normas.-
mixto que concilia los derechos que tiene todo Por el contrario, ajustándose a ese
habitante del territorio argentino a gozar de un principio y en virtud de las facultades que se le
ambiente sano, garantizándole a tales efectos la delegaran, dictó las normas ya mencionadas y
vigencia de presupuestos mínimos de protección que son de estricta aplicación a la cuestión en
en todos los niveles jurisdiccionales. debate.
Así, en la mencionada obra y con En consecuencia, corresponde rechazar la
referencia a los artículos antes mencionados, se queja bajo análisis, ya que en autos y tal lo que
lee: "En consecuencia es facultad constitucional se ha venido sosteniendo, no ha violado el
de la nación fijar los estándares o niveles sentenciante el orden jerárquico normativo
mínimos de protección ambiental, con vigencia vigente.
en todo el territorio nacional, y a las provincias Resuelta esta cuestión, cabe entonces
establecer las normas y los procedimientos entrar a considerar la existencia o no de la
complementarios reglamentando la aplicación de verosimilitud del derecho alegado por la
esos estándares o presupuestos en las amparista para lograr el dictado de la medida
jurisdicciones locales, de acuerdo con las cautelar dictada, aspecto éste que debe
características de sus ecosistemas, pero sin conjugarse conjuntamente con el peligro en la
transgredir los niveles fijados por las leyes demora.
nacionales debajo de las cuales la forma de vida Para ello y como inicio del análisis, resulta
corre serios riesgos de extinguirse". oportuno precisar que las medidas cautelares
Siguiendo con esta cuestión, también se son los instrumentos legales o medios técnicos a
lee en la obra ya citada (pág. 372) "La los cuales se recurre a fin de asegurar, garantizar
destrucción del paisaje, el deterioro del suelo y o conservar el objeto de la acción. No tienen un
las perturbaciones de todo orden que ocasionan fin en sí mismas sino que son accesorias,
los trabajos en las proximidades de los centros sirviendo a un proceso principal.
poblados, han agudizado el problema ambiental, Las medidas cautelares no exigen de los
especialmente a nivel municipal pasando a magistrados el examen de la certeza sobre la
ocupar un primer lugar en las preocupaciones de existencia del derecho pretendido, sino sólo el
los gobiernos". de su verisimilitud, y el juez las otorga sin
No cabe duda que el daño es una prejuzgar sobre el fondo del asunto. "Para
consecuencia inevitable en la actividad minera, y designar a este requisito se suele emplear la
por ello, la política ambiental debe tender a expresión fumus bonis iuris (humo de buen
prevenirlo, y en caso de no poder evitarse, su derecho)", conf. Arazi - Rojas, Código Procesal
objetivo será minimizar sus efectos a los fines de Civil y Comercial de la Nación, Tomo I, pág. 623.
la conservación no sólo para el presente sino Señalan los autores mencionados que la
para la integridad futura de los ecosistemas. verosimilitud, a los efectos de las medidas
135
precautorias, si existe, está influida por la índole Tradicionalmente se han considerado por
del reclamo principal, destacando este Cuerpo la doctrina -y plasmado en los códigos
que la vinculación es más estrecha y delicada procesales- como requisitos de procedencia de
cuando se pretende asegurar derechos que las medidas cautelares en general: a) la
versan sobre la indemnidad del medio ambiente. verosimilitud del derecho (fumus bonis iuris); b)
Así ello, se observa que conforme los el peligro en la demora (periculum in mora); y c)
dictámenes periciales obrantes en la causa -y la contracautela suficiente por los daños que
que cita el judicante en el fallo atacado-, no pudieren resultar de la medida. Sin embargo, con
queda duda alguna respecto a la existencia de un razón se ha dicho, que "la caución no es un
impacto ambiental como consecuencia de las requisito esencial ni hace a la naturaleza de la
tareas desarrolladas por la empresa en la etapa medida cautelar" (ARAZI - ROJAS, Código
de exploración, por lo que, para esta etapa Procesal Civil y Comercial de la Nación, t. I, p.
procesal -no debemos olvidar que la medida 627, Rubinzal - Culzoni, 2001), a tal punto que el
atacada solo resuelve sobre la procedencia de mismo art. 200 de CPCC menciona casos en que
una medida cautelar-, existe una posibilidad no se exige contracautela. En este sentido
cierta, clara y concreta respecto a que los también, "se ha sostenido que la verosimilitud
trabajos o tareas llevadas a cabo por la empresa del derecho invocado y el peligro en la demora
sean capaces, con un grado de probabilidad son requisitos esenciales para la procedencia de
suficiente, de producir un deterioro en el medio la medida cautelar, en tanto que la contracautela
ambiente que pudiera llegar a ser irreparable; de es un requisito de cumplimiento (Trib. Trab. N° 2
allí que el peligro en la demora existe, y es claro de San Isidro, 22-8-88, J. A. 1990-I-278 [citado
y concreto. por Arazi - Rojas, op. et loc. cit, nota 47])". Pero,
Que cabe reiterar que la protección del ¿qué ocurre ante la falta de una norma en el
medio ambiente, con las características que ya digesto procesal de la Provincia que
fuera precisada en los párrafos anteriores de expresamente autorice a prescindir de la
este resolutorio, necesita de una rápida y contracautela en los procesos en los que se trata
efectiva protección a los efectos de que no se de proteger y asegurar el derecho al medio
torne ilusorio el derecho que se ejerce mediante ambiente?.
la acción de amparo instaurada, y que en Anticipamos nuestra coincidencia con
definitiva se deberá resolver atento al PODETTI en el entendimiento de que la caución
planteamiento traído a la instancia judicial. Es juratoria "nada añade a la responsabilidad de
por ello que este Tribunal entiende que la quien obtuvo la medida, que no depende de su
medida cautelar decretada en el fallo en crisis voluntad ni de su juramento" (citado por
merece ser confirmada. PALACIO, Derecho Procesal Civil, t. VIII, p. 40,
Resuelta esta cuestión, corresponde nota 62, Abeledo - Perrot, 1985); mas, ¿cómo
entrar al análisis de la última queja traída por la compatibilizar normas procesales que exigen una
recurrente, en la que se agravia respecto de la contracautela que, fundada en el principio
decisión tomada por el a quo en cuanto dispone constitucional de igualdad ante la ley, tiende a
que la caución a los efectos de garantizar los compensar la falta de bilateralidad o
posibles daños y perjuicios que podría producir la controversia con el plexo de normas
medida adecuada sea solamente juratoria. constitucionales (arts. 41 y 43, Const. Nac.; arts.
66, inc. 7, 109, 110 y 111, Const. Prov.) que
136
exigen una efectiva protección del medio sala III, 09/02/95, Almada, Hugo N. c. Copetro S.
ambiente?. A. y otro; Irazu, Margarita c. Copetro S. A. y otro;
La solución la encontramos en la debida Klaus, Juan J. c. Copetro S. A. y otro, LLBA, 1996-
flexibilización de las normas procesales que 46 - JA, 1995-IV-175).
autoriza el principio constitucional de prioridad Dentro de este contexto y merituando
del ambiente, que permite relativizar el interés muy especialmente que en el proceso ambiental
individual de la empresa ante el interés superior se enfrentan, por definición, dos partes muy
de la comunidad. En esta dirección apunta la desiguales -generalmente un ciudadano común
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de contra un importante sujeto económico-, esta
Buenos Aires al decir: "La tutela del medio Cámara estima que es improcedente la exigencia
ambiente, patrimonio de todos, justifica de contracautela -real o personal- para el
soluciones expeditivas, usualmente extrañas a los otorgamiento de medidas precautorias dictadas
tiempos que suele tomarse la justicia ya que el en el marco procesal de un amparo ambiental,
deterioro ambiental progresa de modo casi pues lo contrario, en la mayoría de los casos,
exponencial y las soluciones tradicionales implicaría lisa y llanamente tornar ilusorio el
aparecen como inapropiadas para detenerlo, por derecho de jerarquía superior que se pretende
lo que interpretar ampliamente las atribuciones proteger (cfr. Juzg. Crim. y Correc. Mar del Plata
judiciales en esta materia y justificar cierto grado N° 1, Transición, 23/09/99, Jaime, Eugenio E. y
de trasgresión de normativas que no se han otros, LLBA, 2001-114).
adaptado a la realidad no debe entenderse como Por ello, la Excma. Cámara de Apelaciones
una indebida limitación a las libertades del Noroeste del Chubut,
individuales, pues no hay libertad para dañar el -R E S U E L V E-
ambiente ajeno ni para restringir la libertad que 1°) Confirmar la resolución de fecha 19 de
tiene todo individuo de usar y gozar del febrero de 2003 obrante a fs. 234/236 del
ambiente" (Suprema Corte de Justicia de la presente incidente, por los fundamentos
Provincia de Buenos Aires, 19/05/98, Almada, expuestos en los considerandos pertinentes.
Hugo N. c. Copetro S. A. y otro; Irazu, Margarita 2°) Regístrese, notifíquese y devuélvase.
c. Copetro S. A. y otro; Klaus, Juan J. c. Copetro S. CARLOS S. MARGARA
A. y otro, LLBA, 1998-943, con nota de Gabriel RANDAL C. ROWLANDS- BENJAMIN
Stiglitz - RCyS, 1999-530). Por otra parte, "si hoy MOISÁ
el derecho a un ambiente sano y equilibrado, REGISTRADA BAJO EL N° 28 DEL AÑO
apto para el desarrollo humano, está 2003. CONSTE.-Fdo.Gerardo Tambussi-
constitucionalmente garantizado para todos los Secretario.
habitantes y para las generaciones futuras (art.
42 [41], Constitución Nacional), el mandato
preventor brinda la solución jurídica adecuada y
habrá de tenerse en cuenta que la misión de
prevenir el acaecimiento o la repetición de daños
probables se cuenta entre las atribuciones
implícitas que debe ejercitar el juez con
responsabilidad social de hogaño" (Cámara 1a de
Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Plata,
137
MARCHISIO JOSÉ
firmantes. Señala la competencia del Tribunal en
8.- virtud de los arts. 1, 4 y 18 de la ley 4915 y el art.
BAUTISTA Y OTROS –
48 de la Const. Prov.-
En el carácter invocado promueven
acción de amparo en contra del Poder Ejecutivo
AMPARO Municipal de Córdoba – Dirección de Redes
Sanitarias y Gas, y en contra del Poder Ejecutivo
de la Provincia de Córdoba, por la
Juzgado de 1ª Instancia y 8ª Nominación responsabilidad que les cabe por la
en lo Civil y Comercial. Provincia de contaminación del río Suquía en el curso que va
Córdoba del km. 2,5 al km. 10 de esta Ciudad, y por la
Provincia de Córdoba contaminación de los pozos de agua de los
------------------------------------------------ amparistas derivada de la contaminación de este
río. Requieren que se imponga a los accionados
la obligatoriedad con carácter inexcusable y
urgente de hacer cesar la contaminación en el río
SENTENCIA NUMERO: 500
Suquía en el tramo mencionado y dar acceso
permanente al agua potable para los
Córdoba, 14 de Octubre de Dos mil
denunciantes debido a que los pozos que
cuatro.- Y VISTOS estos autos caratulados
suministran agua a sus hogares se encuentren
“MARCHISIO José Bautista y otros –
contaminados con materia fecal de
AMPARO”(Expte. N° 500003/36), traídos a
responsabilidad exclusiva del Estado Provincial y
despacho a los fines de resolver DE LOS QUE
Municipal.-
RESULTA:
Manifiestan que accionan contra aquél
1°) A fs. 38/54 comparecen los Sres. José
por ser el encargado y responsable de que los
Bautista Marchisio, Pedro Roberto Weht, Laura
cursos de agua de la provincia no estén
Eugenia Adauto, Juan Benito Oviedo y Romina
contaminados y además es el obligado a
Picolotti, en carácter de Presidente de la
garantizar el derecho a la salud de sus habitantes
Fundación Centro de Derechos Humanos y
y, en consecuencia, es quien debe entregarles
Medio Ambiente (CEDHA). Hacen presente el
agua salubre y potable a los coaccionantes. Por
objeto de protección ambiental de la fundación
su parte el Estado municipal es responsable por
mencionada y acompañan copia de su acta
daño ambiental y a las personas ya que la planta
constitutiva del que surge el carácter invocado
de tratamiento de líquidos cloacales de la Ciudad
por la última. Esgrimen la legitimación de dicha
de Córdoba (EDAR Bajo Grande), entidad a su
entidad en función de los arts. 41 y 43 de la C.N.,
cargo, contamina el río Suquía, en el tramo
con citas de jurisprudencia al respecto. Invocan
referido, de manera permanente y sistemática
el art. 32 de la ley 25.675. Hacen presente la
en perjuicio del medio ambiente y de los
representación legal de la Fundación por parte
derechos humanos de los vecinos. Endilgan a la
del Dr. Juan M. Picolotti conforme poder general
Muncipalidad el acto lesivo constituido por la
para pleitos que acompañan. Agregan asimismo
acción contaminante, ilegal y arbitraria del
carta poder otorgada por los comparecientes a
volcamiento alevoso de líquidos cloacales sin el
dicho letrado donde también se deja expresa
debido tratamiento al río Suquía provenientes de
constancia de los domicilios reales de los
138
la Estación Depuradora de Aguas residuales de la existencia de un hecho ilícito y arbitrario y así

ciudad de Córdoba (EDAR Bajo Grande) que han poder resolver sin necesidad de mayor debate o
conllevado a la zona a una situación de prueba. Argumentan la derogación del plazo
emergencia sanitario-ambiental que les impide previsto por el art. 2 de la ley 4915 por la
ejercer el derecho constitucional a gozar de un reforma constitucional de 1994, a través de su
ambiente sano y pone en riesgo su salud. Con art. 43 que no menciona plazo alguno, así como
relación al Estado Provincial el acto lesivo se el art. 32 de la ley 25.675 establece el acceso a la
configura por la omisión de sus obligaciones jurisdicción ambiental sin restricciones de ningún
inexcusables de contralor de la sanidad del río tipo o especie, sin perjuicio de que en el
Suquía y consecuente obligación de garantía de supuesto se daría un daño continuado en virtud
los derechos humanos de los denunciantes, ya de lo cual aquél plazo se ve reiniciado
que al no prohibir en forma debida la constantemente. Cita jurisprudencia.
contaminación del río, se está violando en forma Subsidiariamente afirman encontrarse
actual el derecho a un medio ambiente sano y se dentro del plazo de 15 días hábiles ya que recién
coloca en un serio riesgo el derecho a la salud de el 3 de noviembre de 2003 tomaron
los dicentes por contaminación de los pozos de conocimiento de los hechos vulneratorios.
agua potables de surge del trasvase del río hacia Relatan que la EDAR fue inaugurada en la década
los pozos. Hacen presente la actualidad de la del 70 a orillas del río Suquía, situada a 2 km. río
lesión y su carácter manifiestamente ilegal y arriba de la comunidad denominada “Chacras de
arbitrario. Esgrimen que el requisito el la Merced” cuya existencia es anterior a la
agotamiento de la vía administrativa ha quedado construcción de dicha planta y donde viven los
derogado en virtud de la redacción del art. 43 de dicentes y sus familias.
la C.N.- Expresan que la Planta está bajo el
Sostiene la inexistencia de vía más idónea control de la Municipalidad de Córdoba,
que la aquí se intenta, puntualizando que el art. teniendo en aquel entonces todo su
30 de la ley 25.675 determina expresamente el equipamiento nuevo una capacidad de
amparo como vía idónea para proteger el tratamiento de 120 mil m3/h de efluentes
derecho a un ambiente sano, no existe remedio cloacales que comenzaban a llegar desde los
judicial que sea mas expedito para remediar los barrios cordobeses. Afirman que conforme el
actos lesivos señalados, los hechos exigen una crecimiento demográfico de la ciudad de
intervención judicial inmediata (urgente) para Córdoba la Municipalidad comenzó a autorizar
recomponer el medio y otorgar el agua potable, nuevas conexiones a la red cloacal y con esto se
y este proceso es el idóneo para garantizar los inició la suba de manera considerable del
derechos vulnerados por la eficacia que traerá la volumen de líquidos que debía tratar
resolución a los afectados a fin de evitar un daño diariamente la Planta.
irreparable. Aducen que con el recurso a la vía Aducen que el problema grave se
ordinaria solo tendrían una sentencia formal con patentizó a mediados de 1997 cuando el
derechos constitucionales ya violados en forma Municipio continuó autorizando nuevas
irreparable. conexiones sin tener en cuenta la necesaria
Afirman que con la demanda se ampliación de la Planta o, en su defecto, la
acompaña toda la prueba suficiente en calidad y construcción de una nueva. Esta actitud
cantidad para que el Tribunal determine la negligente de los funcionarios municipales trajo
139
como corolario la inmediata saturación de la contaminación del Río Suquía, especialmente del
Planta en la cual ingresan más volúmenes de curso que va desde el km. 2 ½ al km. 10 y
afluentes cloacales de lo que su capacidad además la contaminación de los pozos de agua
técnica le permite tratar. de las viviendas de los dicentes por trasvasase
Esgrimen que las políticas municipales subterráneo desde el río hacia los pozos de agua
irrazonables y sin planificación alguna tuvieron de las viviendas de los amparistas. Dicen que en
como consecuencia inmediata el mal el presente caso se observa con claridad que el
funcionamiento de la planta y por lo tanto la baja Río Suquía está contaminado con coliformes
calidad del líquido procesado llegando a ser tal el fecales como consecuencia de la saturación de la
desfasaje entre el ingreso de líquidos y la capacidad operativa de la Planta agravada por su
posibilidad de tratamiento que se comenzaron deficiente funcionamiento, lo que produce un
ya en aquélla época a realizar volcamientos daño al ambiente en general por el ser el Suquía
directos al río de líquidos cloacales sin tratar (en uno de los cinco ríos principales de la Provincia.
crudo), lo que sucedía a espalda de los dicentes Destacan que al no tener acceso a agua
ya que el Gobierno jamás se preocupó por darles de red ni a otro sistema que les provea agua
información alguna al respecto, ni advertirles de potables siempre se vieron obligados a tomar
la posible contaminación de los pozos de agua. agua de pozo, pero hasta la década del 90 la
Muy pronto, continúan diciendo, este accionar calidad del agua era única en su tipo por sus
ilícito se convirtió en práctica recurrente y características de natural potabilidad, mientras
habitua. que hoy, luego de las desafortunadas decisiones
Además, destacan que no solo no se de sus autoridades no tienen otra alternativa que
amplió la planta sino que en los últimos cinco consumir agua contaminada con alto grado de
años la misma comenzó a carecer de insumos materia fecal, con los serios riesgos para la salud
básicos y mantenimiento mínimo para poder que ello implica. Ponen de manifiesto que los
funcional al 100 % de su capacidad. Sostienen bebes, niños, mujeres y ancianos que viven en
que la planta tiene dos problemas gravísimos: el sus familias, se bañan, cocinan, lavan sus
primero relacionado con la carencia de insumos alimentos, su ropa, etc..., con agua altamente
básicos y mantenimiento mínimo (la planta contaminada y no apta para el consumo humano
trabaja al 70 % de su capacidad) y el segundo lo por contener la bacteria escherichia coli entre
constituye el volumen de afluentes que recibe de otros elementos nocivos para la salud.
la red cloacal de la Ciudad de Córdoba, ya que Endilgan responsabilidad solidaria al
en la hipótesis de que la Planta funcionara al 100 Estado Provincial y Municipal. Argumenta que es
% la misma solo puede recibir 120.000 m3/h y en competencia de la Municipalidad de Córdoba
la actualidad recibe un promedio de 140.000 y que la planta funcione y opere correctamente
150.000 m3/h. debiendo abstenerse de realizar volcamientos al
Remarcan que la Planta recibe río Suquía, mientras que el Poder Ejecutivo
diariamente entre 600.000 y 800.000 m3 de Provincial por su parte es responsable por medio
líquidos cloacales diarios de excedente que no de la DIPAS de controlar que el río se mantenga
tiene capacidad física ni técnica para recibir ni en condiciones aptas para el uso humano e
aun trabajando a un 100 %. Afirman que la industrial, para lo cual dictó el decreto 415/99
saturación de la capacidad operativa de la planta que indica cuáles son los límites permitidos de
tiene como efecto directo e inmediato la coliformes fecales y coliformes totales en los
140
cursos de agua superficiales siendo responsable jurisprudencia local. Solicitan en este sentido que
este organismo que estos límites se cumplan. el Poder Ejecutivo de la Provincia de Córdoba y la
Esgrimen que en el caso de autos la DIPA a pesar Municipalidad de Córdoba instauren un sistema
de haber impuesto multas y realizado denuncias permanente de agua potable que permita
penales no realiza el control suficiente, adecuado garantizarles sus derechos a la salud, al agua y a
y efectivo, ya que en la actualidad la EDAR Bajo la calidad de vida adecuada y digna.- Formulan
Grande continúa vertiendo líquidos cloacales en reserva del caso federal.-
crudo en el río Suquía contaminando el río y los 2°) Impreso el trámite de ley, a fs. 71/80
pozos de nuestros hogares. Agrega que el Poder la Municipalidad de Córdoba presenta el informe
Ejecutivo Provincial es responsable por medio de prescripto por el art. 8 de la ley 4915. Expresa
la DIPAS de la provisión de forma directa o que pese al esfuerzo de los amparistas en
indirecta del servicio de agua potable conforme demostrar negligencia de la Comuna en el
los arts. 2 y 3 inc. i) de la ley 8548. Este proceder, contralor de la Estación Depuradora de Aguas
dicen, de las autoridades Municipales y Residuales de la Ciudad de Córdoba, el estado y
Provinciales contrario a la normativa no solo funcionamiento de la misma, nada ha podido
provoca un severo daño ambiental sino que probar con eficacia o en forma fehaciente el
también involucra en su ataque los derechos estado caótico del cuidado o conservación de la
humanos de los dicentes. Hacen presente la mencionada planta así como tampoco que la
urgente necesidad de restablecer los derechos salud de alguno de los ciudadanos se encuentre
humanos conculcados, su derecho a la salud, al afectada. Tan es así que nada prueba en relación
ambiente sano y a la calidad de vida digna y al estado anterior de la Estación Depuradora,
adecuada.- tampoco demuestra la relación de causalidad
Ofrecen prueba: instrumental- entre el estado actual de los pozos y las
documental, realizando un pormenorizado deficiencias que se aducen ni que antes no hayan
análisis de la prueba de laboratorio del estado contaminados. Tampoco que las
CEQUIMAP (UNC) a lo que remito en función de instalaciones cloacales (“pozos negros”) de los
la brevedad. Funda su derecho en los arts. 41, amparistas no sean las que de alguna manera
43, 75 inc. 22 de la C.N., Tratados internacionales contribuyan a contaminar sus pozos de agua
que cita, art. 124 de la C.N., arts. 66 y 59 de la para el consumo, sumando así al mal
Const. Prov., ley nacional 25.675, ley provincial funcionamiento que argumentan. Aduce que no
7343, decreto 529/94, decreto 415/99, ley se puede aceptar que simples manifestaciones
orgánica de la DIPAS, art. 26, 28 y 33 de la Carta de los amparistas acerca del riesgo en el estado
Orgánica Municipal, Ordenanzas Municipales N° del agua altamente contaminada y no apta para
8978/93 y 9519/96, decreto municipal n° el consumo humano, coloquen a la
211/E/98. Cita jurisprudencia y doctrina. Municipalidad en una supuesta conducta
Hacen presente que la solicitud de negligente, pues tanto la prueba documental
provisión permanente de agua potable no como las aseveraciones técnicas que se hace
responde a la simple exigencia de la prestación respecto de las falencias de la planta carecen de
de un servicio, sino que encuentra su razón de sustento probatorio suficiente. No se prueba en
ser en asegurarles la plena vigencia en sus autos los perjuicios producidos, ni violación de
derechos. Citan directiva de organismos derechos constitucionales, ni el estado de salud,
internacionales al respecto así como sea de los vecinos o de los propios amparistas.
141
Reitera la insuficiencia de la prueba aportada por de que cualquier persona que entienda afectado
los amparistas. Niega todas y cada una de las su derecho recurriría a esta acción por
afirmaciones realizadas en la demanda. Rechaza considerar que es el medio más idóneo y
la existencia de acto manifiestamente ilegal o expeditivo para reparar su daño. Arguye que un
arbitrario por parte de la Municipalidad de Juez no puede constituirse en un órgano
Córdoba, por lo que solicita el rechazo de la administrativo, ni sustituir al D.E. Municipal,
acción de amparo. tampoco puede definir la política de contralor y
Aduce en relación a la legitimación de la seguridad que conforme a la potestad que le
demandante que por esta vía pretende incluir a confiere la norma suprema a la Comuna regirá
personas respecto de las que carece de toda en la ciudad, ni está en condiciones de efectuar
representación y que además no han tomado por los estudios técnicos y las evaluaciones técnicas
sí ninguna participación en este juicio, como que una decisión de esa índole encierra.
consecuencia de lo cual en el hipotético caso de Tampoco una sentencia puede ser el
que se hiciera lugar a la acción la sentencia instrumento idóneo para regular lo que debe
nunca podrá extenderse a quienes no han sido regularse por ordenanza o por decretos
parte en este proceso, circunscribiéndose municipales.
exclusivamente a la accionante.- Afirma que la Municipalidad de Córdoba
Agrega que los amparistas no han no podría solucionar la problemática planteada
acreditado ni siquiera el domicilio que invocan, sin el tiempo que requiere una solución de esta
ni ser propietarios de los inmuebles que se naturaleza, debido a los altos costos de inversión
encuentran supuestamente contaminados por y a la obra de tamaña envergadura. Sostiene que
los pozos de agua. No han demostrado el el objeto perseguido por esta acción es de
derecho subjetivo o interés legítimo y carecen de imposible cumplimiento dada la situación actual
facultades para irrogarse la representación de la ya que las soluciones posibles es de privar la
comunidad toda. Entiende inadmisible la acción utilización de la red cloacal a los ciudadanos que
por cuanto: no surge la acción u omisión de la ya están gozando de ese servicio o tener que
Municipalidad de Córdoba que afecte derechos realizar en forma inmediata una ampliación que
constitucionales; los interesados no han iniciado necesita de varios años de ejecución y un alto
actuaciones o reclamos administrativos en el costo que es de conocimiento público que en
marco de la ordenanza vigente, trámite este momento sería imposible efectuar.
absolutamente imprescindible para que la Aclara que lo expresado no significa
comuna tome conocimiento de las necesidades y desconocer la problemática planteada, pero que
reclamos de los ciudadanos; los hechos de buscar soluciones hay que hacerlo con las
planteados requieren de una mayor amplitud de posibilidades razonables con que cuenta el
debate y prueba. Cita doctrina y jurisprudencia. Municipio, además de los tiempos necesarios
Alega que existen otros remedios judiciales que para hacerlo, con los estudios de técnicos
los amparistas debieron utilizar para una especialistas, ingenieros etc...., por lo que debió
protección de los derechos que dicen iniciarse un reclamo administrativo para que la
vulnerados. comuna tome conocimiento de las necesidades y
Argumenta que si se entendiera el reclamos de los ciudadanos, ya que el caso
contenido del art. 43 de la C.N. en la manera que resulta a todas luces complejo para la
pretende la actora nos expondríamos al absurdo administración municipal. Ofrece como prueba
142
las constancias de autos. Hace reserva del caso riego y no para consumo, no siendo lo mismo
federal.- Pide costas.- privar a la población del correcto servicio de
3°) A fs. 82/7 el Procurador del Tesoro, en agua para consumo que no brindarle el servicio
representación de la Provincia de Córdoba de agua en condiciones apropiadas cuando ésta
presenta el informe prescripto por el art. 8° de la se destina al riego.
ley 4915.- Opone falta de acción, en razón de Expresa que los amparistas no han
que la misma debe dirigirse en contra de la demostrado ni siquiera mencionado haber
autoridad productora del acto u omisión sufrido lesión alguna en la salud que pueda
supuestamente lesivo, frente a lo cual manifiesta traducirse en daño real para acudir a la vía del
que su poderdante no es la autoridad encargada amparo.
de la potabilización del agua a que hacen Agrega que los pozos a que hacen alusión
referencia los amparistas sino la Municipalidad los actores son perforaciones que no cumplen
de Córdoba según surge de la documental con los requisitos exigidos por la Das para su
acompañada por los mismos a fs. 7/16, por lo aprobación como por ejemplo metros de
que es ella la única que debió ser demandada en excavación y por tanto los mismos llegan a
autos no así la Provincia de Córdoba. napas ya contaminadas. Aduce que a ello se
Reitera que la Municipalidad es quien suma en la zona en cuestión la existencia de
tiene a cargo la depuración de los líquidos varias fábricas en funcionamiento y por tanto los
cloacales y su representada ejerció la única desechos que las mismas arrojan contribuyen a
función que le corresponde cuál es la de contaminar estos pozos cavados en
contralor lo que se encuentra demostrado con la contravención a las normas de la DAS.
multa aplicada al municipio según surge del acto Afirma que no existe derecho alguno que
administrativo acompañado. Reitera la su mandante les haya afectado a los actores.
obligación exclusiva de la Municipalidad de Entiende que la pretensión de los actores implica
Córdoba por la potabilización de las aguas que el Tribunal se extralimite en sus funciones e
servidas y la función de controlar que compete a ingrese en un terreno netamente administrativo
la DIPAS, que ha sido ejercido en debida forma y reemplace la decisión estatal por su opinión, lo
según lo han demostrado los amparistas con la que supone interferir ilegítimamente en el
documental acompañada, las que reseña, a lo proceso de decisión gubernamental,
que remito en función de la brevedad. Niega en sustituyéndolo totalmente al ordenarle las
síntesis, responsabilidad alguna de la Provincia. conductas de naturaleza administrativa que ha
Afirma que los amparistas no han logrado de realizar lo que constituye una de las causales
demostrar un efectivo daño sufrido, limitándose de gravedad institucional. Reitera que no se
a manifestar que sus pozos se han visto denuncia por parte de los interesados acción y
contaminados pero no hacen alusión alguna a omisión alguna imputable a la Provincia de
qué pozos se refieren, como así tampoco al uso Córdoba sino que al contrario estos han
que los mismos dan al agua supuestamente demostrado que ha cumplido con su obligación
contaminada, ya que como es de público de control exigida por la ley vigente. Cita
conocimiento, en la zona en la que se jurisprudencia.
encuentran los accionantes (Chacras de la Arguye que el planteo formulado por los
Merced) es una zona de Quintas y por tanto muy amparistas requiere de una mayor amplitud de
probable es que dicha agua sea utilizada para debate o de prueba que no es posible desplegar
143
en esta instancia. Cita jurisprudencia. Sostiene tramo mencionado, y a ésta última a proveer un
que la efectiva contaminación del agua, la sistema permanente de agua potable.-
utilización de la misma, la existencia real y III) La certificación notarial que luce a fs.
acorde a normas o no de los pozos denunciados, 37 vta. da cuenta del domicilio real de las
etc... son, entre otros, hechos que no pueden personas físicas demandantes en la zona a que la
ser probados y de hecho no han sido contaminación denunciada se refiere, en razón
demostrados por los accionantes, por la presente de la cual recibirían en forma directa el efecto
vía, y por tanto corresponde una investigación del hecho dañoso o la amenaza de daño que de
más profunda y detallada de los mismos. Ofrece él deriva, a punto tal que concretamente afirman
prueba: documental y testimonial. Formula haber visto contaminados sus pozos de agua, lo
reserva del caso federal.- Pide, en definitiva, el que les confiere el carácter de afectados
rechazo de la demanda, con costas.- 4°) A fs. 91 directos, y los habilita para el ejercicio de la
se provee la prueba ofrecida. A fs. 118 se acción conforme el art. 43 de la C.N..-
convoca a las partes a audiencia a los fines del Su legitimación es palmaria pues,
art. 58 del C.P.C.C., la que tuvo lugar a fs. 119, independientemente del interés de toda la
139 y 145. 5°) Firme y consentido el decreto de comunidad en preservar el predio urbano en
autos, queda la causa en estado de ser resuelta.- condiciones de higiene razonables, existe en
Y CONSIDERANDO: I) los Sres. José ellos un interés particular en revertir el cuadro
Bautista Marchisio, Pedro Roberto Weht, Laura de situación descrito dado que son quienes en
Eugenia Adauto, Juan Benito Oviedo, y Romina forma más inmediata soportan sus
Picolotti, en carácter de Presidente de la consecuencias. En cuanto a la fundación
Fundación Centro de Derechos Humanos y accionante, la norma constitucional legitima “a
Medio Ambiente (CEDHA), promueven acción de las asociaciones que propendan a esos fines,
amparo en contra de la Municipalidad de registradas conforme a la ley, la que determinara
Córdoba y la Provincia de Córdoba.- los requisitos y formas de su organización”. Si
II) Los amparistas denuncian el acto lesivo bien esta norma no ha sido aun dictada y, en
de la Municipalidad de Córdoba consistente en el consecuencia, no es, de hecho, factible que la
volcamiento por parte de líquidos cloacales sin el entidad se organice y registre para así adquirir
debido tratamiento al río Suquía provenientes de legitimación, ello pierde virtualidad para el caso
la Estación Depuradora de Aguas Residuales de la a mérito la legitimación amplísima que en
Ciudad de Córdoba (EDAR Bajo Grande), y la materia ambiental surge del art. 30 de la ley
omisión de la Provincia de Córdoba de controlar 25.675, en cuanto dispone que “toda persona
la sanidad de dicho curso de agua, endilgándoles podrá solicitar, mediante acción de amparo, la
la responsabilidad por la contaminación del río cesación de actividades generadoras de daño
en el curso que va del km. 2,5 al km. 10 de esta ambiental colectivo”, lo que incluye a la persona
Ciudad originada por el defectuoso jurídica aquí accionante. Tal disposición es
funcionamiento de la Estación Depuradora de plenamente congruente con el art. 53 de la
Aguas Residuales, y la consecuente la Constitución provincial en virtud de la cual: “La
contaminación de los pozos de agua de sus ley garantiza a toda persona, sin perjuicio de la
viviendas derivada de aquélla, persiguiendo, en responsabilidad del Estado, la legitimación para
definitiva, se condene a ambas, Municipalidad y obtener de las autoridades la protección de los
Provincia, a hacer cesar la contaminación en el intereses difusos, ecológicos o de cualquier
144
índole, reconocidos en esta Constitución”. Se En tal sentido, cabe reparar que la Ley
recoge así operativamente la premisa General del Ambiente N° 25.675 está marcando
fundamental de que todas las personas, y sin la inmediatez con que debe atenderse la
duda alguna, una entidad constituida a tales cuestión ambiental, tanto así que las causas y las
fines, tienen interés ambiental en tanto que el fuentes de los problemas ambientales se
medio ambiente no sólo es un bien colectivo sino atenderán en forma prioritaria... (art. 4°). Es que
un requisito sine qua non para su existencia, por en materia ambiental se impone la adopción de
lo que es un patrimonio individual y a la vez medidas sin mayores dilaciones ya que el paso
colectivo, que involucra a las generaciones del tiempo puede ocasionar, y de hecho un lapso
presentes y futuras, por lo que se actúa en prolongado en la mayoría de las casos lo hace,
defensa no sólo de valores presentes sino en daños irreversibles al ecosistema y,
representación de personas y valores o eventualmente, a causa de ello a quienes lo
ambientales del porvenir. En consecuencia cabe habitan, mas aún en situaciones como el sublite
reconocer a todos los aquí accionantes la dada la importancia del curso de agua de
legitimación para promover la acción intentada.- que se trata, y la envergadura de la
IV) La acción de amparo, pese a la nueva contaminación alegada, no dejando, por otro
redacción del art. 43 de la C.N. continúa siendo lado, lugar a dudas acerca de la perentoriedad
un remedio judicial subsidiario, extraordinario y del caso el hecho de encontrarse ya en juego el
excepcional. “El art. 43 de la Constitución elemento esencial para la vida y la salud del
reformada, en tanto prevé, como hombre como es el agua potable en razón de la
condicionamiento del amparo la inexistencia de afectación de los pozos de agua de los
otro 'medio judicial mas idóneo', no deroga el reclamantes derivada de aquélla según
art. 2 inc. a de la Ley 4915, ni hace que la acción denuncian, lo que evidentemente no admite
de amparo deje de ser una acción subsidiaria, dilaciones.-
viable solo ante la inexistencia de otra que De este modo no se aprecia la existencia
posibilite el adecuado resguardo del derecho de otras vías más idóneas para la resolución de la
invocado". (T.S.J., Sent. Nº 51, del 06/10/97, in re cuestión, por lo que la elegida resulta
"Egea Andrés y otros c/ Egea Hnos. S.A. - Amparo procedente.-
- Recurso Directo"). Para que fuese procedente V) La saturación del sistema de cloacas de
el amparo, sería menester invocar y probar la Ciudad es un hecho reconocido por la
circunstancias de excepción que, en el caso Municipalidad de Córdoba, manifestando en el
particular, hagan que la demora propia de las “Plan Integral de Cloacas” que agregó en los
vías ordinarias cause un gravamen excepcional, presentes, que la capacidad máxima de
tal que justifique prescindir de las etapas tratamiento diario de la planta funcionando
procesales habituales, como único medio de óptimamente no debía superar los 111.000 m3
evitar la consumación de una injusticia que por día, o sea 4.625 m3/hora, con picos máximos
constituye el fundamento de la acción (voto del de 7000 m3/hora, mientras que en la actualidad
Dr. Ferrer, TSJ in re "Miranda, Liliana y Otros c/ la planta recibe un caudal medio de 6.250
Municipalidad de Córdoba - Amparo - Recurso m3/hora, con picos de unos 8.000 m3/hora en
Directo" ("M" - 3/99), Sent. N° 59, del horas del atardecer con elevadísima carga
18/05/1999).- orgánica, devolviendo al río Suquía un efluente
con valores superiores a los parámetros legales
145
permitidos. Asimismo, reconoce que las actuales nacional de Residuos Tóxicos (24.051) y toda otra
instalaciones se encuentran con varias normativa complementaria. Tal incumplimiento
estructuras al borde del colapso necesitando afecta palmariamente el derecho constitucional
urgente reparación o reemplazo. Por su parte, a un ambiente sano reconocido por el art. 41 de
las conclusiones y recomendaciones del “Estudio la C.N., y con anterioridad y en forma aun más
de caracterización del líquido residual de la EDAR explícita por la Carta Magna local: “Toda persona
Bajo Grande y su influencia en el Río Suquía” tiene derecho a gozar de un medio ambiente
realizado por la DiPAS determinan que la planta sano. Este derecho comprende el de vivir en un
está trabajando con un caudal medio superior al ambiente físico y social libre de factores nocivos
de diseño por lo que es de esperar que los para la salud, a la conservación de los recursos
efluentes descargados al Suquía superen los naturales y culturales y a los valores estéticos
valores máximos admitidos y en circunstancias que permitan asentamientos humanos dignos, y
de caudales pico que superaron el máximo de la preservación de la flora y la fauna.” (art. 66 C.
diseño fueron derivados en forma cruda al río, Prov), siendo de especial relevancia para el caso
existiendo un deterioro de la calidad química y la acotación que la norma efectúa en el sentido
biológica del agua posterior al volcamiento de que “El agua, el suelo y el aire como elementos
establecimiento depurados que superan los vitales para el hombre, son materia de especial
niveles admisibles por normas técnicas (cfr. fs. 11 protección en la Provincia.”.-
de autos).- VI) El Municipio, al evacuar el informe del
A su vez, los resultados de las muestras art. 8 de la ley de amparo, expresa que debido a
efectuadas por el Centro de Química Aplicada los altos costos de inversión y a la obra de
(CEQUIMAP) de la Facultad de Ciencias Químicas tamaña envergadura no podría solucionar la
de la Universidad Nacional de Córdoba, puede problemática planteada sin el tiempo que
apreciarse claramente la marcada elevación de requiere una solución de esta naturaleza y
los valores de bacterias coliformes y sostiene que el objeto perseguido por esta
específicamente de coliformes fecales, nitratos y acción es de imposible cumplimiento dada la
demanda bioquímica de oxígeno (DBO) entre las situación actual ya que las soluciones posibles es
muestras obtenidas antes y después de la planta de privar la utilización de la red cloacal a los
depuradora, los que superan los límites máximos ciudadanos que ya están gozando de ese servicio
admisibles para las descargas de efluentes o tener que realizar en forma inmediata una
líquidos a cursos de agua superficiales ampliación que necesita de varios años de
establecidos por el decreto provincial 415/99. ejecución y un alto costo que es de conocimiento
Resulta, entonces, evidente la infracción al art. público que en este momento sería imposible
55 del decreto 529/94 según el cual la prestación efectuar.
de los Servicios de Agua Potable y Desagües Según el “Plan Integral de Cloacas” para
Cloacales deberá realizarse teniendo la rehabilitación de las instalaciones existentes es
especialmente en cuenta la protección de la necesaria una inversión de $ 5.208.500, y para la
salud pública y el medio ambiente, debiendo ampliación de la Planta actual a 10.000 m3/h se
cumplir para ello, las Entidades prestadoras y los requiere una inversión de $ 17.587.014, siendo
Usuarios, con las disposiciones del presente éstas las dos actividades que surgen como
Marco Regulador y las contenidas en la Ley prioritarias hoy para el correcto tratamiento del
Provincial del Ambiente NC 7343/85, la Ley caudal actual que recibe la Planta que en horas
146
picos alcanza a 8.000 m3/h. Teniendo en cuenta la necesidad de postergar el cumplimiento de

la importancia de las sumas requeridas para la los recaudos ambientales.
solución del problema y la impotencia Ahora bien, ello no implica consagrar una
patrimonial manifestada del Municipio para suerte de “bill de indemnidad” absoluto para el
atender inmediatamente al mismo, entiendo que Municipio, quien, pese a la emergencia, está
es factible prima facie tener a este último por obligado a realizar todos los actos que minimicen
colocado en un verdadero estado de emergencia su impacto y conduzcan gradualmente en el
en lo que al sistema de cloacas de la Ciudad de menor tiempo posible a su superación y, en
Córdoba se refiere como surge del informe de la definitiva, a la efectiva y plena vigencia de los
Comisión Especial “Saneamiento de la Ciudad” derechos constitucionales postergados (en este
de abril de 2004 incorporado en la parte final del caso, el derecho a un ambiente sano), tal que
“Plan Integral de Cloacas”; aun cuando no fuere una palmaria inacción en orden a ello puede,
no declarada formalmente, pues la emergencia pese a la emergencia, configurar una ilegalidad o
es una realidad fáctica que como tal puede ser arbitrariedad manifiesta.
ponderada por el juez (Cfr. TSJ, voto del Dr. En este sentido, cabe decir que no surge
Sesín, in re “Bulacio ...”). de las constancias de autos que con anterioridad
En estas situaciones extremas, que a la promoción de esta acción se hubiere
desbordan el marco de la normalidad jurídica, emprendido actividad alguna tendiente a paliar
cobra vigencia el principio general condensado la situación planteada, antes bien, en su informe
por el derecho romano en el adagio “necesitas de fs. 71/80 la Municipalidad ni siquiera
jus constituit”, es decir, la necesidad genera reconoce el déficit de funcionamiento de la
derecho. Más propiamente, no se trata de que la Planta Depuradora. Aunque el ente comunal se
necesidad de origen a un derecho, sino que escuda en que un Juez no puede constituirse en
constituye una excusa justificante de un un órgano administrativo, ni sustituir al D.E.
incumplimiento, claro está que en forma Municipal, ni tampoco puede definir la política
temporaria y con la obligación de cumplir en de contralor y seguridad, es decir, se trata de una
cuanto hayan desaparecido las causas que lo cuestión privativa de la administración municipal
motivaron así como reparar los daños ajena al control judicial, cabe decir que si bien
consiguientes. En estos casos, el Estado, para bueno es, en un Estado legalitario (esto es, en
preservar un interés esencial, amenazado por un una organización política donde los órganos
peligro grave e inminente no tiene más remedio estatales poseen competencias delimitadas y,
que el de adoptar un comportamiento que no donde todos ellos desarrollan su actividad bajo la
está de acuerdo con lo que de él se exigiría en ley) que un ente judicial no cumpla tareas
casos normales. Así, el Estado Municipal, frente propias del Parlamento o la Presidencia. Las
al hecho de no poder suspender el competencias privativas y discrecionales de un
funcionamiento de la planta depuradora y no órgano tienen sus límites y la actuación del
encontrándose en condiciones de realizar las poder judicial, ante una desnaturalización de las
erogaciones que el normal funcionamiento de la mismas no implica invasión de un poder sobre
planta implica sin afectar los recursos necesarios otro, sino el encuadramiento de la autoridad
para los otros servicios esenciales (tal que si así pública dentro del marco de la Constitución y de
lo hiciera resultaría seriamente comprometida la la ley (Cfr. Sagües, Acción de Amparo, pg.
estabilidad del Estado Municipal), se ha visto en 289/290).
147
Es cierto que durante el transcurso del EDAR Bajo Grande se adecue a los parámetros de
pleito, el Municipio ha presentado un “Plan calidad exigidos legalmente; cursó nota al
Integral de Cloacas”, que prevé la rehabilitación Director de Redes Sanitarias con motivo de la
de la planta, su ampliación, y extensión de la red inspección realizada; personal de su dependencia
cloacal, y de acuerdo a los recortes periodísticos realizó estudio de caracterización del líquido
de fs. 135/136, sería inminente la licitación de residual de la Planta y su influencia en el río; y
obras de refacción de la planta en virtud del por resolución del 10 de Octubre de 2002, aplicó
aporte de casi cinco millones de pesos del una multa de $ 6.300 a la Municipalidad, la
Gobierno Nacional, así como el compromiso por emplazó para que en forma inmediata se
parte de éste de otros diecisiete millones que abstenga de verter líquidos cloacales sin el
posibilitaría antes de fin de año licitar las obras tratamiento previsto por la legislación y
de ampliación de la misma, no consta en autos autoridad de aplicación, bajo apercibimiento de
que a más de aquél proyecto “en papel” y estas sanciones conminatorias y de practicar las
versiones periodísticas, se hayan adoptado sobre correcciones a su costo con la intervención
el terreno actos concretos y efectivos para paliar jurisdiccional pertinente y le otorgó cuarenta y
al menos la situación ambiental generada por la cinco días para que presente un plan de
planta, haciendo por lo menos un poco más ampliación de la planta; a lo que habría que
tolerables los niveles de polución que su agregar la denuncia penal formulada por su
funcionamiento implica. Aunque no fuere Director por la posible comisión del delito de
exigible aquí y ahora una solución total, frente a incumplimiento de los deberes de funcionario
los niveles de contaminación evidenciados se público a que se hace referencia en el “Plan
impone, al menos, la adopción de medidas Integral de Cloacas” (pg. 4).
provisorias que reduzcan el impacto ambiental Cabe reparar asimismo que a diferencia
producido.- de una industria o establecimiento contaminante
En consecuencia, considero procedente que puede ser clausurado para evitar la
hacer lugar a la acción de amparo entablada en continuidad de la polución ambiental, no resulta
contra del Municipio, a los fines que el mismo factible suspender el funcionamiento de la
que adopte todas las medidas necesarias Planta potabilizadora y, como se viera, las
relativas al funcionamiento de la EDAR Bajo reparaciones materiales y ampliaciones
Grande a efectos de minimizar el impacto necesarias exigen erogaciones tales que la
ambiental producido por la misma hasta tanto se ejecución de las correcciones necesarias por
arriba a una solución definitiva respecto a su parte de la Provincia no parece viable fácilmente,
funcionamiento.- aun cuando lo fuera a costo y cargo de la
VII) En lo que respecta a la omisión Municipalidad, dada los gastos extraordinarios
endilgada por los actores a la Provincia de de incidencia no menor en el presupuesto que
Córdoba consistente en su falta de control de la ello implicaría hasta tanto se repitiera de ésta las
sanidad del río Suquía, al no prohibir en forma sumas invertidas.
debida su contaminación, cabe decir que de las De modo tal que, no aparece -al menos
propias constancias acompañadas por los en forma manifiesta (como el amparo lo exige)-
accionantes a fs. 7/16 resulta que la DiPAS: cursó omisión de la Provincia respecto de la situación
nota el Sr. Intendente Municipal solicitando se planteada en relación a la Estación Depuradora;
arbitren los medios para que el volcamiento de la no siendo por otro lado materia propia de esta
148
acción la discusión del acierto con que la Introducción al Marco Regulador para la
administración ejerció sus funciones ni la eficacia Prestación de Servicios Públicos de Agua Potable
de la metodología empleada ni, por consiguiente y Desagües Cloacales en la Provincia de Córdoba
tampoco, la evaluación de otras eventuales (Dec. 529/94): "Los esfuerzos del hombre por
acciones que podría haber realizado y no hizo, mejorar el medio en que habita y elevar el nivel
que por otro lado no han sido puntualmente de vida dependen de la disponibilidad de agua,
explicitadas por los amparistas. existiendo una correlación esencial entre la
VIII) En relación a la contaminación de los calidad del agua y la salud pública, entre la
pozos de agua de las viviendas, y la petición de posibilidad de acceder al agua y el nivel de
un sistema de agua potable a raíz de tal higiene y entre la abundancia del agua y el
consecuencia, los accionantes han acreditado a crecimiento económico. Las medidas dirigidas a
través de los análisis químicos de las muestras de ampliar y mejorar los sistemas públicos de
aguas acompañados a la causa la contaminación prestación del servicio de agua potable
de los pozos por nitratos y coliformes fecales así contribuyen a una reducción de la morbilidad y
como la excesiva dureza del agua, que la hacen mortalidad, relacionada con las enfermedades
inapta para el consumo humano (cfr. fs. 3/6). entéricas, porque dichas enfermedades están
Ante ello corresponde afirmar que la Declaración asociadas directa o indirectamente con el
Universal de Derechos Humanos (del 10 de abastecimiento de aguas deficientes o provisión
diciembre de 1948), que goza de jerarquía escasa de agua.".
constitucional conforme el art. 75 inc. 22 de la El derecho a la salud, comprende no solo
Constitución Nacional, en su artículo 25 consagra la asistencia médica una vez producida la
el derecho a un nivel de vida adecuado que afectación a la salud, sino también aquéllas
asegure salud y bienestar, lo que se reitera más obligaciones tendientes a evitar que la salud sea
detalladamente en los arts. 11 y 12 del Pacto dañada, (ya sea por la conducta de terceros, o
Internacional de Derechos Económicos y Sociales por otros factores controlables -tales como
(incorporado también por nuestra Constitución), epidemias, prevención enfermedades evitables,
reconociendo éste último el derecho al disfrute etc...-), perfil preventivo dentro del que se
del más alto nivel posible de salud física y incluye la provisión de agua potable. La Corte
mental, debiendo recordarse que los Estados Suprema de Justicia de la Nación, a partir de lo
partes se han obligado “hasta un máximo de los dispuesto en los tratados internacionales que
recursos” de que dispongan para lograr tienen jerarquía constitucional (nominados en el
progresivamente la plena efectividad de los art. 75, inc. 22, de la Ley Suprema), ha
derechos reconocidos en dicho tratado (art. 2º, reafirmado el derecho a la preservación de la
inc. 1). En su Comentario General N.° 15 sobre el salud -comprendido en el derecho a la vida- y ha
cumplimiento de dichos artículos que goza, el destacado la obligación impostergable que tiene
Comité del Pacto hizo notar que “el derecho la autoridad pública de garantizar ese derecho
humano al agua es indispensable para llevar una con acciones positivas (Fallos:321:1684 y
vida en dignidad humana” y señaló que “es un 323:1339), recordando que el derecho a la vida
prerrequisito para la realización de otros es el primer derecho de la persona humana que
derechos humanos. El acceso al agua potable resulta reconocido y garantizado por la
constituye un derecho implícito en el derecho a Constitución Nacional (Fallos: 302:1284;
la salud, ya que como se reconoce en la 310:112), y que el hombre es el eje y centro de
149
todo el sistema jurídico y en tanto fin en sí de todo lo cual, más allá de si la contaminación
mismo -más allá de su naturaleza trascendente de los pozos se debiere o no a la del río por el
- su persona es inviolable y constituye el valor mal funcionamiento de la Planta Depuradora a
fundamental con respecto al cual los restantes cargo de la Municipalidad y las eventuales
valores tienen siempre carácter instrumental reclamaciones que pudieren existir entre ambos,
(Fallos: 316:479, votos concurrentes). (Cfr. CSJN, entiendo que resulta obligación ineludible del
16/10/2001 - M. 375. XXXVI – Recurso de Hecho Estado Provincial asegurar a los demandantes la
- Monteserin, Marcelino c/ Estado Nacional - provisión de la cantidad de 200 litros de agua por
Ministerio de Salud y Acción Social). Por su parte, terreno habitado, por día, cantidad que es la que
la Carta Magna local, protege la integridad el art. 22 inc. e del decreto 4560-C-55 toma
física y moral de la persona (art. 4), y coloca en como dotación de consumo para determinar el
cabeza del Gobierno Provincial garantizar como agua de consumo doméstico, correspondiendo
Políticas Especiales del Estado, a sus habitantes por ello hacer lugar a la acción de amparo en
el derecho al mas completo bienestar psicofísico, esta medida.-
espiritual, ambiental social (art. 59), asegurando En lo que respecta al sistema permanente
que toda persona tenga derecho a vivir en un de provisión de agua peticionado por los
ambiente sano, físico y social, libre de factores demandados, cabe decir que la DiPAS ha
nocivos para la salud (art. 66), en orden a lo cual, presentado sendos proyectos para la realización
la prestación de los servicios de agua potable y de una perforación, construcción de cisterna,
desagües cloacales es una de las necesidades instalación de un tanque hidroneumático así
primordiales que debe satisfacerse a los como el tendido de las cañerías de provisión de
habitantes con las modalidades que establece el agua, sin perjuicio de lo cual, ello, no obstante
art. 174 de la Constitución Provincial, ser ciertamente recomendable y alentar el
encontrándose a tal efecto entre las misiones de suscripto a su efectiva realización, excede el
la DiPAS, según su ley orgánica “(...) la provisión y marco del amparo, en tanto no corresponde al
el control de la prestación de los servicios de Poder Judicial asignar discrecionalmente los
agua potable (...)” (art. 2°), así como entre sus recursos presupuestarios disponibles, pues no es
funciones “prestar en forma directa o indirecta a él a quien la Constitución le encomienda la
servicios de provisión de agua potable ...” (art. 3° satisfacción del bienestar general (conf. arg.
inc. i). A su vez, el hecho que motivara la Fallos: 251:53), lo que sin embargo, no obsta a la
presente acción afecta a un grupo social de exigibilidad de aquélla mínima prestación que no
escasos recursos, en el que se encuentran puede ser obviada por la demandada y para cuyo
ancianos y niños (cfr. fs. 56), y se inserta dentro reclamo la presente es la vía idónea. En
del cuadro ambiental ya descrito, ante lo cual consecuencia, deberá la accionada proveer a los
cobra vigencia el art. 8 inc. c) de la Carta del demandantes la cantidad de 200 litros de agua,
Ciudadano, el que establece que todas las por día, hasta tanto se realicen las obras
personas en la Provincia tienen derecho a: c) pertinentes que posibiliten el pleno acceso al
Recibir asistencia directa cuando se encontrare servicio público de agua en los términos del
en situación de carencia extrema y que no pueda decreto 529/94.-
satisfacer sus necesidades básicas o se encuentra IX) Las costas del proceso deberán ser
en situación de emergencia social frente a soportados por los demandados (art. 130 del
desastres naturales o provocados...”. En virtud
150
C.P.C.C.).- Por ello, normas citadas, y art. 25, 29,

34, 90 y ccs. del C.A. (ley 8226 y sus modif.),
RESUELVO:
I) Hacer lugar a la acción de amparo
promovida por los Sres. José Bautista Marchisio,
Pedro Roberto Weht, Laura Eugenia Adauto,
Juan Benito Oviedo y Romina Picolotti, en
carácter de Presidente de la Fundación Centro de
Derechos Humanos y Medio Ambiente (CEDHA),
ordenando: a la Municipalidad de Córdoba
adoptar todas las medidas necesarias relativas al
funcionamiento de la EDAR Bajo Grande a
efectos de minimizar el impacto ambiental
producido por la misma hasta tanto se arribe a
una solución definitiva respecto a su
funcionamiento; y a la Provincia de Córdoba a
asegurar a los amparistas una provisión mínima
de 200 litros diarios de agua potable, hasta tanto
se realicen las obras pertinentes que posibiliten
el pleno acceso al servicio público de agua en los
términos del decreto 529/94.- Con costas.-
II) Regular los honorarios del Dr. Juan M.
Picolotti en la suma de Pesos Novecientos
Ochenta ($ 980); los de los Dres. Carlos Fernando
Arrigoni, Héctor Enrique Pianello y Gabriela
Berrotarán, en conjunto y proporción de ley, en
la suma de Pesos Novecientos ochenta ($ 980) y
los de los Dres. Julia Leonor D’Amico y Gustavo
Adolfo Quiles, en conjunto y proporción de ley,
en la suma de Pesos Novecientos ochenta ($
980).- PROTOCOLICESE. HAGASE SABER Y DESE
COPIA.-
151
9.- contra el Estado Nacional (Poder Ejecutivo

Nacional), contra la Provincia de Buenos Aires,
contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires
y contra cuarenta y cuatro (44) empresas que
desarrollan su actividad industrial en las
adyacencias de la Cuenca Hídrica Matanza-
Riachuelo, a fin de obtener una indemnización
por los daños y perjuicios sufridos a raíz de la
20 de Junio de 2006 contaminación ambiental de dicho río.
Corte Suprema de Justicia de la Nación Responsabilizan al Estado Nacional al
Provincia de Buenos Aires - Ciudad de producirse la situación denunciada sobre una vía
navegable e interjurisdiccional (que abarca parte
Buenos Aires LEADING CASE
de la Capital Federal y once partidos de la
Provincia de Buenos Aires), respecto de la cual
éste tiene facultades de regulación y control, en
SENTENCIA virtud de lo dispuesto en el Artículo 75, incs. 10 y
13 de la Constitución Nacional.
-I- Beatriz Silvia Mendoza y otros actores, Atribuyen responsabilidad a la Provincia
todos con domicilio en la Capital Federal y en la de Buenos Aires por tener el dominio originario
Provincia de Buenos Aires, interponen demanda sobre los recursos naturales existentes en su
152
territorio, de conformidad con lo establecido en Nacional, de la Provincia de Buenos Aires y de la

los Artículos 121 y 124 de la Ley Fundamental. Ciudad de Buenos Aires, en su calidad de
También responsabilizan a la Ciudad coautores solidariamente responsables, de
Autónoma de Buenos Aires en su carácter de conformidad con el Artículo 34 de la Ley Nº
corribereña del Riachuelo, el que constituye, en 25.675 General del Ambiente.
el área de su jurisdicción, un bien de su dominio A su vez, solicitan una anotación de litis
público y, además, al estar obligada a utilizar en los registros de la Inspección General de
equitativa y razonablemente sus aguas y el resto Justicia y en el Registro Público de Comercio de
de los recursos naturales del río, su lecho y las respectivas jurisdicciones y en el Libro de
subsuelo, sin causar perjuicio sensible a los Accionistas de cada una de las empresas
demás corribereños, por tener su jurisdicción codemandadas, de manera de asegurar la
sobre todas las formaciones insulares aledañas a percepción de las indemnizaciones en caso de
sus costas, con los alcances permitidos por el resultar responsables, las acciones de regreso
Tratado del Río de la Plata y porque le por parte del Fondo, el pago de las Tasas de
corresponde preservar la flora y la fauna de su Evaluación y Fiscalización y las multas que
ecosistema, como reserva natural, según lo pudieren corresponder.
señala el Artículo 8º de la Constitución local. También peticionan que se ordene al PEN
Dirigen su pretensión conjuntamente (Comité Ejecutor del Plan de Gestión Ambiental y
contra todos estos codemandados, por no haber Manejo de la Cuenca Hídirica Matanza-
cumplido con las disposiciones ambientales Riachuelo) la reanudación y continuación hasta
vigentes, dado que desviaron fondos específicos su finalización del Plan de Gestión y que se
-un préstamo otorgado por el Banco establezcan plazos perentorios para que éste, a
Interamericano de Desarrollo, a través del través del Ministerio de Salud, y otros
Decreto Nº 145/98, para el “Programa de organismos de salud de las distintas
Gestión Ambiental y de Manejo de la Cuenca jurisdicciones involucradas, proyecte la
Hídrica Matanza-Riachuelo”-, hacia objetivos realización de un relevamiento actualizado de
ajenos a la solución de la problemática ambiental impactos de tóxicos ambientales sobre la
denunciada y por no ejercer sus facultades de población de la cuenca, con el objeto de detectar
control e implementar políticas preventivas las enfermedades y/o patologías que guarden
idóneas al respecto. una relación directa con la contaminación de la
Asimismo, indican que demandan a las cuenca y que se disponga su atención médica
empresas aledañas por volcar directamente al río inmediata.
los residuos peligrosos, por no construir plantas A fs. 109 y 113 vta., se corre vista, por la
de tratamiento, por no adoptar nuevas competencia, a este Ministerio Público.
tecnologías y por no minimizar los riesgos de su -II- Ante todo, corresponde señalar que,
actividad productiva. uno de los supuestos en que procede la
Proponen como medida cautelar competencia originaria de la Corte si es parte
innovativa y/o autosatisfactiva la creación de un una Provincia, según el Artículo 117 de la
“Fondo de Asistencia y Remediación Ambiental” Constitución Nacional, es cuando la acción
o “Fondo de Compensación Ambiental”, de entablada se funda directa y exclusivamente en
carácter autónomo y de subrogación, mediante prescripciones constitucionales de carácter
la afectación directa de recursos del Estado nacional, en leyes del Congreso o en tratados
153
con las naciones extranjeras, de tal suerte que la En atención a lo expuesto, al ser parte
cuestión federal sea la predominante en la causa una Provincia en una causa de manifiesto
(Fallos: 311:1812 y 2154; 313:98 y 548; 315:448; contenido federal, considero que -cualquiera que
318:992 y 2457; 322:1470; 323:2380 y 3279). sea la vecindad o nacionalidad de los actores
En el sub lite, según se desprende de los (Fallos: 317:473; 318:30 y sus citas y 323:1716,
términos de la demanda -a cuya exposición de entre otros)- el proceso corresponde a la
los hechos se debe atender de modo principal competencia originaria de la Corte.
para determinar la competencia, de conformidad A mayor abundamiento, es dable poner
con el Artículo 4º del Código Procesal Civil y de relieve que también dicha competencia
Comercial de la Nación-, los actores pretenden procede ratione personae al ser demandada una
un resarcimiento a raíz de los daños y perjuicios Provincia conjuntamente con el Estado Nacional.
sufridos, responsabilizando tanto al Estado Ello es así, a fin de conciliar lo
Nacional, a la Provincia de Buenos Aires y a la preceptuado por el Artículo 117 de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, ante el Constitución Nacional respecto de las provincias,
incumplimiento de su deber de preservación y con la prerrogativa jurisdiccional que le asiste a
protección ambientales, al considerar que éstos la Nación al fuero federal, sobre la base de lo
contribuyeron, ya sea con su acción u omisión, a dispuesto en el Artículo 116 de la Ley
la contaminación industrial de la Cuenca Fundamental (Fallos: 311:489 y 2725; 312:389 y
Matanza - Riachuelo, cuestión que, a mi modo de 1875; 313:98 y 551; 317:746; 320:2567; 323:702
ver, reviste un manifiesto carácter federal, toda y 1110, entre otros).
vez que se encuentra afectado un recurso Por todo lo expuesto, opino que la causa
ambiental interjurisdiccional. debe tramitar ante los estrados del Tribunal.
Así lo pienso, en tanto el Artículo 7º, Ricardo O. Bausset
segundo párrafo, de la Ley Nº 25.675, de Política ------------
Ambiental Nacional, establece que “En los casos
que el acto, omisión o situación generada Buenos Aires, 20 de junio de 2006.
provoque efectivamente degradación o
contaminación en recursos ambientales
interjurisdiccionales, la competencia será Autos y Vistos; Considerando:
federal” y la Ley Nº 25.688, del Régimen de
Gestión Ambiental de Aguas, en su Artículo 6º, 1°) Que a fs. 14/108 se presentan las
puntualiza que para poder utilizar las aguas diecisiete personas que se individualizan en el
objeto de la ley se deberá contar con el permiso punto 1 de ese escrito, ejerciendo derechos
de la autoridad competente y que “En el caso de propios, y algunos de ellos también en
las cuencas interjurisdiccionales, cuando el representación de sus hijos menores, e inician
impacto ambiental sobre alguna de las otras demanda contra el Estado Nacional, la Provincia
jurisdicciones, sea significativo, será vinculante la de Buenos Aires, el Gobierno de la Ciudad
aprobación de dicha utilización por el Comité de Autónoma de Buenos Aires y las cuarenta y
Cuenca correspondiente, el que estará facultado cuatro empresas que allí se indican, por los
para este acto por las distintas jurisdicciones que daños y perjuicios que, según sostienen, se les
lo componen”. han ocasionado, y acumulan a dicha acción la
pretensión de que se condene a los demandados
154
a fin de dar término y recomponer la situación el río de los desechos correspondientes, como
que denuncian. así también de desperdicios de todo orden
2°) Que los demandantes relatan que la provenientes de basurales inadecuados.
cuenca del río Matanza - Riachuelo tiene una Tal estado de cosas, según ponen de
población de 3.000.000 de habitantes, y abarca resalto en el escrito inicial, ha provocado
parte de la Capital Federal y once partidos de la también la existencia de un gran número de
Provincia de Buenos Aires. Indican que desde el terrenos potencialmente contaminados, con
punto de vista ambiental las zonas más críticas impacto en las aguas subterráneas y
de la cuenca son la portuaria del Riachuelo y superficiales, y en los suelos.
aquélla altamente industrializada a lo largo del 3°) Que en el escrito inicial, y a fin de
río, desde su desembocadura hasta las cercanías especificar cuáles son los ítems y a cuánto
de Villa Diamante y Fiorito. Detallan los distintos asciende su reclamo por el resarcimiento de los
tramos en los que aquél puede ser dividido y daños ocasionados como consecuencia de la
señalan que el que individualizan -según diversos contaminación, los actores se dividen en dos
estudios realizados- como Tramo II, y que nace a grandes grupos. El primero de ellos, comprende
partir de la desembocadura de los arroyos a las personas que habitan en el asentamiento al
Cañuelas y Chacón, es receptor de importantes que denominan “Villa Inflamable”, situada en
efluentes industriales con tratamiento Dock Sud, partido de Avellaneda, Provincia de
inadecuado o inexistente. Indican que a partir de Buenos Aires; y el segundo, a los que
allí desciende bruscamente su calidad, llegando a individualizan como los vecinos afectados que
transformarse a la altura del arroyo Santa poseerían en común la característica de
Catalina en un curso de agua que, según desempeñarse como profesionales, ya sean
denuncian, “se asemeja a un líquido cloacal en médicos, psicólogos, odontólogos, enfermeros,
condiciones anaeróbicas”. en el Hospital Interzonal de Agudos Pedro Fiorito
Señalan que entre las fuentes de de la ciudad de Avellaneda, y que se domicilian,
contaminación del río se destacan las industrias, según se denuncia en autos, en Wilde,
que en la mayoría de los casos vierten sin Avellaneda, Villa Domínico, y Capital Federal en
depuración al río y al suelo los líquidos que el barrio de “La Boca”.
utilizan, conjuntamente con residuos sólidos El resarcimiento que se pretende busca
tóxicos y peligrosos. Las empresas que reparar la incapacidad sobreviniente que se
desarrollan dichas actividades, según afirman, alega, los gastos por tratamientos médicos,
evidencian un estancamiento tecnológico y un gastos por nueva radicación en los supuestos que
estado ambiental deficiente. específicamente indican, daño moral, daño
Manifiestan que el río en su parte media psíquico sufrido por madres y padres y sus hijos,
está fuertemente contaminado, pero en su parte el daño futuro -comprensivo de los gastos que
inferior y zona portuaria está altamente habrá que realizar, según sostienen, para liberar
contaminado, ya que contiene un grado muy a los niños de la contaminación que portan en su
elevado de metales pesados y compuestos organismo-, y la pérdida del valor locativo de los
orgánicos, con fuerte presencia de hidrocarburos inmuebles que habitan según los casos. El total
totales y pesticidas “organoclorados”. del reclamo asciende a la fecha de interposición
A todo ello se agrega la inexistencia de de la demanda a la suma de 5.161.500 pesos.
sistemas cloacales y la consiguiente vertiente en
155
4°) Que otras de las pretensiones que se través de una compensación que deberá
plasman en la demanda son el interés de que se establecer el Tribunal dada la laguna legislativa
resarza el daño infringido al medio ambiente y la existente al respecto, y que no tendrá un
recomposición de éste. beneficiario en particular sino la comunidad
Al efecto se expone que, según su vecinal toda. Los interesados piden a la Corte
postura, el Artículo 27 de la Ley Nº 25.675 que, una vez constituido el fondo, su
diferencia el daño ambiental per se del daño a administración no quede a cargo de los estados
los individuos a través del ambiente; y que, en demandados, ya que, según manifiestan, han
consecuencia, el juez debe meritar los daños sido ellos los que han omitido proteger el bien
perpetrados y adoptar la medidas, que también colectivo y de esa manera han contribuido a la
solicitan, teniendo en cuenta si el daño afectación por la que reclaman.
ambiental ocasionado es irreversible o no. 5°) Que los actores le atribuyen al daño
De esa distinción extraen diversas ambiental que denuncian particularidades
consecuencias, tales como que, en el caso de los especiales y, en su mérito, requieren que en el
bienes colectivos cuya situación pueda sub lite se flexibilicen las disposiciones
revertirse, se fije una indemnización destinada a procesales, en tanto no se conculque la garantía
crear un fondo común de recomposición, o de la defensa en juicio y el debido proceso,
patrimonio de afectación, para solventar los requiriendo que el Tribunal tenga una
gastos que irrogue llevar adelante los participación activa, y que no se genere un
mecanismos antrópicos de recomposición del expediente de largo trámite que, al decir de las
ecosistema, el que debería contribuir a sustentar posiciones doctrinales que citan, no sirve a la
los costos de las acciones de restauración que víctima, a la comunidad, ni a los que habrían
lleven a minimizar el daño generado. Proponen a ocasionado el daño que denuncian.
la consideración del Tribunal que ese “fondo En ese marco, y sobre la base de
público” persiga entre sus objetivos cuidar el considerar que la afectación al medio ambiente
ambiente, velar por su protección y su es intolerable y que puede ser irreversible,
restauración a favor del beneficiario de la fiducia solicitan que se dicten distintas medidas
que es el público en general, y contribuya a cautelares, a cuyo efecto sostienen que resulta
sustentar los costos de las acciones de la “una obviedad decir que la urgencia en evitar la
restauración que puedan minimizar el daño actividad contaminante del medio ambiente y su
generado. Requieren que aquél se integre con incidencia directa sobre la salud de los actores y
fondos públicos y privados, provenientes estos la población en general confluyen en el caso para
últimos de las tasas que se impongan a los dar motivación y fundamento suficiente a la
agentes demandados, sin perjuicio del derecho medida innovativa y/o autosatisfactiva que se
de regreso que corresponda contra el sujeto peticiona con base en esa alta probabilidad del
agente contaminador en el caso en que pueda derecho” (ver fs. 97); y agregan que al no
ser identificado. haberse previsto en la actualidad acciones
En cuanto a los bienes dañados en forma vinculadas con el saneamiento de la cuenca,
irreversible, requieren que se fije una existe la “elocuente posibilidad” de que si no se
indemnización en concepto de daño moral toman las medidas asegurativas que solicitan, se
colectivo para reparar la minoración en el goce agrave la situación de los actores y del medio
que la comunidad obtenía del bien dañado, a ambiente, y se corra el riesgo de que quienes en
156
definitiva resulten individualizados como agentes tutelado de una manera no disponible por las
contaminantes alteren su patrimonio o soliciten partes, ya que primero corresponde la
su concurso (ver fs. 98). prevención, luego la recomposición y, en
El requerimiento efectuado en ese ausencia de toda posibilidad, se dará lugar al
sentido puede ser sintetizado en: a) la creación resarcimiento (Artículo 28, ley citada).
de un fondo público, que tenga por fin en su En la presente causa y tal como fue
momento reparar el daño ocasionado a las planteada la demanda, la acumulación de
víctimas, y que durante la sustanciación del pretensiones intentada resulta inadmisible en
proceso permita llevar adelante acciones que esta jurisdicción originaria de la Corte Suprema,
busquen modificar la situación denunciada; b) el pues la adecuada ponderación de la naturaleza y
pedido al Poder Ejecutivo Nacional de que objeto respectivos demuestra que no todas ellas
reanude y continúe hasta su finalización el Plan corresponden a la competencia originaria
de Gestión Ambiental de Manejo de la Cuenca prevista en el Artículo 117 de la Constitución
Hídrica Matanza - Riachuelo; c) la Nacional.
implementación de medidas en orden a la 7°) Que la cláusula incorporada por la
inmediata atención de la salud de la población reforma de 1994 en el Artículo 41 de la
ribereña de la cuenca; d) la anotación de litis en Constitución Nacional, situado en un nuevo
la Inspección General de Justicia, en el Registro capítulo de la parte dogmática llamado “Nuevos
Público de Comercio y en los Libros de Derechos y Garantías” establece que “Todos los
Accionistas de cada una de las empresas habitantes gozan del derecho a un ambiente
codemandadas. sano, equilibrado, apto para el desarrollo
6°) Que en este estado de la causa humano y para que las actividades productivas
corresponde al Tribunal delimitar las satisfagan las necesidades presentes sin
pretensiones con precisión a fin de ordenar el comprometer las de las generaciones futuras; y
proceso, debiendo, a tales fines, distinguirse dos tienen el deber de preservarlo. El daño
grupos. ambiental generará prioritariamente la
La primera reclamación se refiere al obligación de recomponer, según lo establezca la
resarcimiento de la lesión de bienes individuales, ley”.
cuyos legitimados activos son las personas que El reconocimiento de status
se detallan en el considerando primero, y que constitucional del derecho al goce de un
reclaman por el resarcimiento de los daños a las ambiente sano, así como la expresa y típica
personas y al patrimonio que sufren como previsión atinente a la obligación de recomponer
consecuencia indirecta de la agresión al el daño ambiental no configuran una mera
ambiente (punto 6. fs. 56 vta./75). expresión de buenos y deseables propósitos para
La segunda pretensión tiene por objeto la las generaciones del porvenir, supeditados en su
defensa del bien de incidencia colectiva, eficacia a una potestad discrecional de los
configurado por el ambiente (fs. 75/76). En este poderes públicos, federales o provinciales, sino la
supuesto los actores reclaman como legitimados precisa y positiva decisión del constituyente de
extraordinarios (Constitución Nacional, Artículos 1994 de enumerar y jerarquizar con rango
41, 43, y 30 de la Ley Nº 25.675) para la tutela de supremo a un derecho preexistente, que frente a
un bien colectivo, el que por su naturaleza la supremacía establecida en el Artículo 31 de la
jurídica, es de uso común, indivisible y está Constitución Nacional y las competencias
157
regladas en el Artículo 116 de esta Ley demandantes invocan sufrir en sus derechos
Fundamental para la jurisdicción federal, patrimoniales y extrapatrimoniales.
sostienen la intervención de este fuero de En efecto, por un lado, en asuntos de esa
naturaleza excepcional para los asuntos en que naturaleza debe descartarse la presencia de una
la afectación se extienda más allá de uno de los cuestión que corresponda a la competencia
estados federados y se persiga la tutela que federal por razón de la materia (conf. causa
prevé la Carta Magna. V.930.XLI. “Verga, Ángela y otros c/ TAGSA S.A. y
Desde esta premisa estructural, pues, es otros s/ daños y perjuicios”, sentencia del día de
que el Artículo 7° de la Ley Nº 25.675 prevé la la fecha).
competencia federal cuando se trata de la Desechada esa hipótesis, cabe recordar
degradación o contaminación de recursos que en los pronunciamientos dictados por esta
ambientales interjurisdiccionales, hipótesis que Corte en las causas B.2303.XL “Barreto, Alberto
se verifica en el sub lite en la medida en que, por Damián y otra c/ Buenos Aires, Provincia de y
un lado, están involucradas más de una otro s/ daños y perjuicios”, C.4500.XLI
jurisdicción estatal; y en que, por el otro, dos de “Contreras, Carlos Walter c/ Buenos Aires,
las pretensiones promovidas tienen en mira ese Provincia de s/ daños y perjuicios” y “Zulema
presupuesto atributivo de competencia -la Galfetti de Chalbaud e Hijos Sociedad de Hecho
degradación o contaminación de recursos c/ Santa Fe, Provincia de s/ daños y perjuicios”,
ambientales- al perseguir la recomposición y el del 21 de marzo, del 18 de abril y del 9 de mayo
resarcimiento del daño de incidencia colectiva, de 2006, respectivamente, esta Corte ha tenido
que es el único reglado y alcanzado por este oportunidad de definir un nuevo contorno del
estatuto especial (Artículo 27, ley citada; causa concepto de causa civil -a los efectos de
C.1732.XL “Confederación General del Trabajo determinar la competencia originaria de este
(CGT - Consejo Directivo de la CGT, Regional Tribunal por razón de la distinta vecindad o de
Santiago del Estero c/ Tucumán, Provincia de y extranjería- limitándolo a aquellos litigios regidos
otro (Estado Nacional) s/ amparo”, sentencia del exclusivamente por normas y principios de
20 de septiembre de 2005). derecho privado, tanto en lo que concierne a la
En las condiciones expresadas, el carácter relación jurídica de que se trata como en el
federal de la materia y la necesidad de conciliar examen sobre la concurrencia de cada uno de los
el privilegio al fuero federal que corresponde al presupuestos de la responsabilidad patrimonial
Estado Nacional, con la condición de aforada a ventilada y, en su caso, en la determinación y
esta jurisdicción originaria de parte del Estado valuación del daño resarcible.
provincial, la única solución que satisface esas 9°) Que con particular referencia a los
prerrogativas jurisdiccionales es declarar la daños causados por el incumplimiento de parte
competencia originaria del Tribunal que prevé el de un Estado provincial de las atribuciones
Artículo 117 de la Constitución Nacional con provenientes del ejercicio del poder de policía
respecto a las pretensiones contenidas en el que le corresponde sobre bienes públicos y en
punto 7 del escrito de demanda. materia de seguridad pública, el Tribunal afirmó
8°) Que esa declaración, en cambio, no se en la causa A.820.XXXIX “Aguilar, Patricia
extiende a la pretensión que tiene por objeto la Marcela c/ Rey y otra (Provincia de Buenos
indemnización de los daños individuales que los Aires)”, sentencia del 30 de mayo de 2006, que la
pretensión procesal subsume el caso, entonces,
158
en un supuesto de responsabilidad No obsta a la conclusión alcanzada la

extracontractual del Estado local por las circunstancia de que en estas actuaciones la
consecuencias de su comportamiento omisivo, pretensión comprenda como sujetos pasivos,
con indiferencia de que el deber de responder también, al Estado Nacional y a la ciudad de
que se imputa se califique en la presunta “falta Buenos Aires, pues el privilegio federal del
de servicio” en que habría incurrido un órgano primero está satisfecho con la intervención de
de la provincia demandada por el cumplimiento los tribunales inferiores de la Nación (Artículo
irregular de las funciones estatales que le son 116 de la Constitución Nacional; Artículos 2, inc.
propias con fundamento en el Artículo 1112 y 6°, y 12, Ley Nº 48; Artículo 111, inc. 5°, Ley Nº
concordantes del Código Civil (doctrina del voto 1.893); y en cuanto a la segunda, porque con
concurrente en Fallos: 314:661); o en su carácter arreglo a la doctrina establecida en los
de titular de dominio de un bien público del precedentes de Fallos: 322:2859, 323:1199 y
Estado provincial destinado al uso y goce de los 323:3991 no es una provincia argentina y, en
particulares, con fundamento en los Artículos consecuencia, no le corresponde la instancia
2340, inc. 7, y 1113 del Código Civil (Fallos: originaria del Tribunal.
292:597; 315:2834; 317:144; 327:2764, Ello es así pues los miembros del Tribunal
considerando 4°; o en todo caso, que se sustente que suscriben esta decisión consideran que debe
en la omisión o deficiente ejercicio del poder de abandonarse el supuesto de competencia
policía de seguridad (Fallos: 312:2138 y su cita; originaria de esta Corte reconocido a partir del
313:1636; 323:305, considerando 3°; 323:318; caso “Celina Centurión de Vedoya c/ Provincia de
326:750, dictamen del señor Procurador Fiscal Misiones”, sentencia del 7 de abril de 1983,
subrogante a cuyos fundamentos remitió este registrada en Fallos: 305:441.
Tribunal; 327:2764; entre otros). Razones de trascendencia institucional
10) Que se trata, pues, cualquiera fuese el como las que dieron lugar a los precedentes
fundamento de la responsabilidad estatal que se I.349.XXXIX “Itzcovich, Mabel c/ ANSeS s/
invoque, de un daño que se atribuye a la reajustes varios”, en que se declaró la
inactividad u omisión del Estado provincial inconstitucionalidad del recurso ordinario que
cuando pesa sobre éste la obligación de actuar contemplaba el Artículo 19 de la Ley Nº 24.463, y
en ejercicio imperativo del poder de policía B.2303.XL “Barreto, Alberto Damián y otra c/
entendido -en el contexto que aquí está en Buenos Aires, Provincia de y otro s/ daños y
estudio- como una “potestad pública” propia del perjuicios”, sentencias del 29 de marzo de 2005 y
estado de derecho tendiente a la protección de 21 de marzo de 2006, justifican para situaciones
la vida e integridad física y patrimonial de los como la presente que esta Corte utilice un
particulares. riguroso criterio hermenéutico de los supuestos
11) Que con tal comprensión, no se que dan lugar a su competencia originaria y, de
verifica en el sub lite el recaudo de causa civil este modo, llevar a cabo una profundización de
exigido por el Artículo 24, inc. 1°, del Decreto-ley su firme y enfática decisión destinada a
1285/58 para dar lugar a la competencia preservar sus limitados recursos humanos y
originaria de este Tribunal reglada por el Artículo materiales para el fiel ejercicio de su jurisdicción
117 de la Constitución Nacional, cuando una constitucional más eminente y, desde esta
provincia es demandada por un extranjero o por premisa estructural, dejar de lado todos aquellos
vecinos de otra provincia. supuestos en que al amparo de una regla
159
interpretativa diversa de la enunciada o de persiguen y, de este modo, generar un supuesto

entronizar a principios infraconstitucionales por de competencia originaria.
sobre el inequívoco carácter de excepción y 13) Que si como ha sido subrayado en los
restringido que impone el Artículo 117 de la precedentes citados para recordar una clásica
Constitución Nacional, se asumió una expresión utilizada por el tribunal desde el caso
intervención que corresponde que sea declinada. “Eduardo Sojo” del 22 de septiembre de 1887
12) Que en situaciones como la ventilada (Fallos: 32:120) hasta los pronunciamientos más
en el sub lite y en el precedente del año 1983 del recientes, la raíz constitucional de la
cual se aparta el presente, no está en tela de competencia de que se trata impide
juicio que ninguna de las cuatro partes es insuperablemente el reconocimiento de que
aforada ante la jurisdicción originaria del pueda ser ampliada por persona ni poder alguno,
Tribunal, en los términos expresados. Son dicha formulación sería un vano recurso retórico
demandadas una provincia, una ciudad desprovisto de sustancia si se aceptara que unas
autónoma y el Estado Nacional por personas que personas, las damnificadas, mediante la
son vecinos de otro estado -y en algunos casos utilización de un reconocido y útil instrumento
de la misma provincia- que reclaman la procesal como es el litisconsorcio pasivo o la
indemnización de daños que habrían sufrido en actuación obligada de terceros, tengan bajo su
sus personas y en sus bienes a título individual, potestad exclusiva, bajo su único y solo arbitrio,
en una causa que no es de naturaleza civil según generar una competencia de excepción que
lo expresado en los considerandos 9°, 10 y 11, ni jamás hubieran obtenido de haber demandado
predominantemente federal a diferencia de la separadamente a cada una de las agencias
calificada por la materia en el considerando 8°. estatales sindicadas como responsables, pues
De haber sido emplazadas por las demandantes ninguna de ellas es aforada ante este estrado
en forma autónoma, a éstos ni a ninguna de exclusivamente constitucional para asuntos en
aquéllas le hubiese correspondido ventilar este que se controvierten materias como las que dan
asunto ante la jurisdicción originaria que lugar a estas pretensiones resarcitorias.
contempla el Artículo 117 de la Constitución 14) Que esta Corte no ignora ni retacea
Nacional, pues no se verifica ninguna de las seis las consecuencias que se derivan de institutos de
situaciones que, con sustento en la doctrina del índole procesal de comprobada eficacia como los
Tribunal, prevé aquella disposición. concernientes al litisconsorcio, a la intervención
Si todo ello es indiscutiblemente así, por de terceros y, en general, a los procesos con
las personas y por la materia, no hay razones pluralidad de partes legitimadas a fin de
suficientes para que el Tribunal tome extender los efectos de las sentencias que se
intervención sobre la base de una acumulación dicten.
subjetiva de pretensiones como la promovida Mas tan importantes y defendibles
por los demandantes, en ejercicio de una razones de economía procesal que apuntan a
facultad de carácter discrecional por la cual, evitar la duplicidad de pleitos y, en ciertos casos,
mediante una respetable estrategia procesal, el escándalo jurídico, se desvanecen desde su
han optado por agrupar en un solo proceso a matriz cuando pretenden sostener un desarrollo
todos los estados que consideran responsables argumentativo de fuente infraconstitucional para
comunes de los daños cuyo resarcimiento sortear una nítida restricción que reconoce su
origen en la Ley Fundamental (Fallos: 189:121 y
160
su cita), con la llamativa conclusión, preservar la unidad de la causa y de evitar el

correspondiente antes a los teoremas escándalo jurídico se verificaban con igual
matemáticos que a una ciencia del derecho, que alcance y riesgo en esta clase de procesos.
mediante una fórmula de razonamiento que al Por el otro, y todavía con mayor
sumar tres elementos negativos -por carecer por trascendencia, que de este modo se evitará que
si solos de aptitud para obtener un resultado el Tribunal se entrometa en cuestiones que no
como son las pretensiones individualmente configuran una causa civil sino -en numerosa
deducidas contra cada uno de los tres estados no cantidad de casos- de derecho público local en
aforados- obtiene un resultado positivo. los términos señalados, preservando para los
Y no debe olvidarse que un examen como estados provinciales el conocimiento de asuntos
el que se viene llevando a cabo, además de hacer de esa naturaleza y, con esta comprensión, el fiel
pie en el rigor de los razonamientos lógicos, respeto de sus autonomías locales que les
tiene por objeto mantener la racionalidad de la asegura el sistema federal adoptado por nuestra
agenda de casos que debe examinar y sentenciar Constitución Nacional.
este Tribunal así como de no entorpecer el 16) Que en las condiciones expresadas la
responsable ejercicio de las atribuciones acumulación subjetiva postulada en la demanda
constitucionales que la Ley Suprema ha no configura ninguno de los supuestos que el
encomendado a este Cuerpo en los asuntos que Artículo 117 de la Constitución Nacional atribuye
corresponden a su jurisdicción más eminente, a la competencia originaria y exclusiva de esta
como intérprete final de aquélla, como guardián Corte, por lo que las reclamaciones individuales
último de las garantías superiores de las de esta naturaleza deberán ser reformuladas por
personas y como partícipe en el proceso los demandantes ante los tribunales que
republicano de gobierno. resultaren competentes; cuya determinación
15) Que, por lo demás, no deben surgirá según que se demandare al Estado
soslayarse otras dos razones de peso que Nacional, a quien únicamente corresponde litigar
autorizan a excluir supuestos como el presente, y ante la jurisdicción federal (Artículo 116 de la
de análoga construcción argumental más allá de Constitución Nacional; Ley Nº 48, Artículos 2°,
la vía procesal seguida, de la competencia inc. 6, y 12°; Ley Nº 1.893, Artículo 111, inc. 5°), o
originaria del Tribunal. al Estado provincial que en esta materia -que
Por un lado, que preserva la debida versa sobre aspectos del derecho público
coherencia con otra situación en que a pesar de provincial- sólo puede ser demandado, con
la substancial semejanza que guardaba con el arreglo a lo dispuesto en los Artículos 121, 122 y
presente, el Tribunal -en cambio- mantuvo 124 de la Constitución Nacional, ante sus propios
inalterada su decisión de no intervenir y tribunales locales (Fallos: 318:992).
continuó inhibiéndose de conocer, que es La duplicidad de actuaciones a que dará
aquella en que se verifica un litisconsorcio activo lugar el retorno a este criterio tradicional del
demandando a una provincia y en la cual con Tribunal o la posibilidad de que tratándose de
apoyo en el Artículo 10 de la Ley Nº 48 siempre varios juicios se dicten resoluciones
se exigió, y se continuó haciéndolo desde 1983, contradictorias, ha sido sabiamente anticipado,
la distinta vecindad o extranjería de todos los considerado y definido por esta Corte en el
litisconsortes, a pesar de que las importantes y citado precedente de Fallos: 189:121, al subrayar
buenas razones de economía procesal, de que esas circunstancias no son causa bastante
161
para alterar las reglas de jurisdicción dado que el supuesto de daños irreversibles, se tratará del
ese inconveniente deriva del régimen resarcimiento.
institucional adoptado por la misma La tutela del ambiente importa el
Constitución, que hace posible esa diversidad de cumplimiento de los deberes que cada uno de
pronunciamiento. No hay dudas, pues, de que la los ciudadanos tienen respecto del cuidado de
indiscutida raigambre constitucional de la los ríos, de la diversidad de la flora y la fauna, de
competencia originaria y exclusiva de esta Corte los suelos colindantes, de la atmósfera. Estos
impide ampliar su rígido contenido con deberes son el correlato que esos mismos
fundamento en reglas funcionales de orden ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente
procedimental, que, inclusive, ceden en ciertos sano, para sí y para las generaciones futuras,
supuestos por voluntad del propio legislador porque el daño que un individuo causa al bien
(Artículo 188, incs. 1° a 4° del Código Procesal colectivo se lo está causando a sí mismo. La
Civil y Comercial de la Nación). mejora o degradación del ambiente beneficia o
17) Que más allá de lo expresado, cabe perjudica a toda la población, porque es un bien
señalar con respecto a dicha pretensión que, si que pertenece a la esfera social y transindividual,
bien, eventualmente, podrían ser calificados y de allí deriva la particular energía con que los
como intereses individuales homogéneos, en jueces deben actuar para hacer efectivos estos
razón de que podría haber un solo hecho ilícito mandatos constitucionales.
que cause lesiones diferenciadas a los sujetos 19) Que para la prosecución de estos
peticionantes, ello no surge de la demanda, en la objetos procesales, no existe la información
medida en que, por el contrario, menciona adecuada, ya que la demanda no ilustra al
diferentes supuestos de causación. tribunal aspectos esenciales sobre la cuestión
Por otra parte, la demanda no contiene litigiosa. El escrito introductorio tampoco se basa
una descripción precisa que permita relacionar el en estudios actualizados, ya que se remite a
nexo causal que existiría entre el daño sufrido publicaciones periodísticas o a informes
por cada uno de los actores y cada una de las presentados por diversos organismos hace varios
empresas demandadas y tampoco existe una años. En cuanto al bien que la demanda
adecuada descripción de los grados de denomina “reversible”, se pretende la creación
incapacidad de cada uno de los demandantes, así de un fondo público que ascienda, como mínimo,
como de la entidad de las lesiones sufridas en a quinientos millones de dólares, para atender a
sus patrimonios como en sus personas; todo ello la recomposición del ambiente y la satisfacción
obsta a su acumulación en un solo proceso. de las indemnizaciones. Sin embargo, no se
18) Que en virtud de lo expresado, la aporta ningún elemento serio que permita
presente causa tendrá por objeto exclusivo la fundar esa decisión por parte de esta Corte
tutela del bien colectivo. En tal sentido, tiene Suprema. En cuanto al bien que denomina
una prioridad absoluta la prevención del daño “irreversible” las demandantes peticionan el
futuro, ya que -según se alega- en el presente se pago de una suma de dinero en concepto de
trata de actos continuados que seguirán daño moral colectivo. Se pretende darle una
produciendo contaminación. En segundo lugar, finalidad satisfactiva y se pide una obra que
debe perseguirse la recomposición de la polución implique un disfrute para la comunidad, pero no
ambiental ya causada conforme a los se aporta ningún elemento que permita
mecanismos que la ley prevé, y finalmente, para
162
identificar cuál sería esa obra y cuáles sus ambiental que posibilite la instrumentación de
beneficios satisfactivos. acciones de reparación”.
20) Que con arreglo a lo expresado en los V. Requerir al Estado Nacional, a la
considerandos anteriores, corresponde hacer Provincia de Buenos Aires, a la ciudad de Buenos
uso de las facultades ordenatorias e instructorias Aires y al Cofema para que en el plazo de treinta
que la ley confiere al Tribunal (Artículo 32, Ley días y en los términos de la Ley Nº 25.675:
Nº 25.675), a fin de proteger efectivamente el Presenten un plan integrado (Artículo 5:
interés general. Los distintos niveles de gobierno integrarán en
Por ello se resuelve: todas sus decisiones y actividades previsiones de
I. No hacer lugar a la acumulación carácter ambiental, tendientes a asegurar el
objetiva de pretensiones según el alcance cumplimiento de los principios enunciados en la
precisado en el considerando 6°. presente ley” basado en el principio de
II. Declarar la competencia originaria del progresividad (Artículo 4) el que prevé que los
Tribunal con respecto a las pretensiones objetivos ambientales deberán ser logrados en
concernientes a la prevención, recomposición y forma gradual, a través de metas interinas y
el resarcimiento del daño colectivo finales proyectadas en un cronograma temporal.
individualizadas en el punto 7 del escrito de Dicho plan deberá contemplar:
demanda. 1. Un ordenamiento ambiental del
III. Declarar la incompetencia de esta territorio (Artículos 8, 9 y 10).
Corte para conocer en su instancia originaria con 2. El control sobre el desarrollo de las
respecto a la demanda por el resarcimiento de actividades antrópicas (Artículo 10) “teniendo en
los daños y perjuicios individuales reclamados en cuenta los aspectos políticos, físicos, sociales,
el punto 6. del escrito de demanda. tecnológicos, culturales, económicos, jurídicos y
IV. Requerir a las empresas demandadas ecológicos de la realidad local, regional y
para que en el plazo de treinta días informen nacional, deberá asegurar el uso
sobre los siguientes puntos ambientalmente adecuado de los recursos
1. Líquidos que arrojan al río, su volumen, ambientales, posibilitar la máxima producción y
cantidad y descripción. utilización de los diferentes ecosistemas,
2. Si existen sistemas de tratamiento de garantizar la mínima degradación y
los residuos; desaprovechamiento y, promover la
3. Si tienen seguros contratados en los participación social en las decisiones
términos del Artículo 22 de la Ley Nº 25.675. fundamentales del desarrollo sustentable”.
(Artículo 22: Toda persona física o jurídica, 3. Estudio de impacto ambiental de las
pública o privada, que realice actividades cuarenta y cuatro empresas involucradas, y si no
riesgosas para el ambiente, los ecosistemas y sus los tuviera, los requerirá en forma inmediata.
elementos constitutivos, deberá contratar un 4. Un programa de educación ambiental
seguro de cobertura con entidad suficiente para (Artículo 14: La educación ambiental constituye
garantizar el financiamiento de la recomposición el instrumento básico para generar en los
del daño que en su tipo pudiere producir; ciudadanos, valores, comportamientos y
asimismo, según el caso y las posibilidades, actitudes que sean acordes con un ambiente
podrá integrar un fondo de restauración equilibrado, propendan a la preservación de los
163
recursos naturales y su utilización sostenible, y precedentes deberán acompañarla también en

mejoren la calidad de vida de la población). soporte informático. Notifíquese.
5. Un programa de información ambiental Enrique Santiago Petracchi - Elena I.
pública a todo el que la requiera, especialmente Highton de Nolasco - Carlos S. Fayt (según su
los ciudadanos del área territorial involucrada voto) - Juan Carlos Maqueda - Ricardo Luis
(Artículo 16: “Las personas físicas y jurídicas, Lorenzetti - Carmen M. Argibay.
públicas o privadas, deberán proporcionar la
información que esté relacionada con la calidad Voto del Señor Ministro doctor Don Carlos S.
ambiental y referida a las actividades que Fayt.
desarrollan. Todo habitante podrá obtener de las
autoridades la información ambiental que Considerando:
administren y que no se encuentre contemplada Que el infrascripto coincide con los
legalmente como reservada.” (Artículo 18: “Las considerandos del 1° al 7° del proyecto de la
autoridades serán responsables de informar mayoría.
sobre el estado del ambiente y los posibles Considerando:
efectos que sobre el puedan provocar las 8°) Que esa declaración no comprende a
actividades antrópicas actuales y proyectadas. El la pretensión que tiene por objeto la
Poder Ejecutivo, a través de los organismos indemnización de los daños individuales que los
competentes, elaborará un informe anual sobre demandantes invocan sufrir en sus derechos
la situación ambiental del país que presentará al patrimoniales y extrapatrimioniales.
Congreso de la Nación. El referido informe Ello es así porque en el caso se encuentra
contendrá un análisis y evaluación sobre el en juego el poder de policía de salubridad o
estado de la sustentabilidad ambiental en lo medio ambiente, al que resultan aplicables
ecológico, económico, social y cultural de todo el idénticas conclusiones que las expuestas por este
territorio nacional”. Tribunal en materia del nacimiento de
VI. Convocar a una audiencia pública a responsabilidad por el ejercicio del poder de
realizarse en la sede de esta Corte el día 5 de policía de seguridad.
septiembre de 2006 a las once, en la cual las En consecuencia, el ejercicio aun
partes deberán informar en forma oral y pública deficiente de ese poder de policía que
al Tribunal sobre el contenido de lo solicitado en corresponde al Estado -o, en su caso, a las
el punto anterior. provincias-, no resulta suficiente para atribuirle
VII. Hacer saber a la actora que deberá responsabilidad en un evento en el cual ninguno
aportar a su escrito de demanda, en el plazo de de sus órganos o dependencias tuvo
treinta días, la información requerida según el participación, toda vez que no parece razonable
alcance establecido en el considerando 19. pretender que su responsabilidad general en
VIII. Diferir hasta que se cumpla con el orden a la prevención de los delitos pueda llegar
recaudo señalado y la celebración de la audiencia a involucrarlo a tal extremo en las consecuencias
el tratamiento y decisión de las medidas dañosas que ellos produzcan con motivo de
cautelares requeridas. hechos extraños a su intervención directa (Fallos:
IX. Hacer saber a las demandadas que la 312:2138; causa C.712.XL. “Córdoba, Ramona
información requerida en los puntos Ana Remigia y otro c/ Buenos Aires, Provincia de
164
s/ beneficio de litigar sin gastos”, del 22 de publicaciones periodísticas o a informes

marzo de 2005 y sus citas. presentados por diversos organismos hace varios
9°) Que ello excluye el carácter de parte años. En cuanto al bien que la demanda
sustancial de los estados demandados en este denomina “reversible”, se pretende la creación
aspecto del reclamo, lo que determina que este de un fondo público que ascienda, como mínimo,
último sea ajeno a la competencia originaria del a quinientos millones de dólares, para atender a
Tribunal (Fallos: 316:604, entre muchísimos la recomposición del ambiente y la satisfacción
otros). de las indemnizaciones. Sin embargo, no se
10) Que en virtud de lo expresado, la aporta ningún elemento serio que permita
presente causa tendrá por objeto exclusivo la fundar esa decisión por parte de esta Corte
tutela del bien colectivo. En tal sentido, tiene Suprema. En cuanto al bien que denomina
una prioridad absoluta la prevención del daño “irreversible” las demandantes peticionan el
futuro, ya que -según se alega- en el presente se pago de una suma de dinero en concepto de
trata de actos continuados que seguirán daño moral colectivo. Se pretende darle una
produciendo contaminación. En segundo lugar, finalidad satisfactiva y se pide una obra que
debe perseguirse la recomposición de la polución implique un disfrute para la comunidad, pero no
ambiental ya causada conforme a los se aporta ningún elemento que permita
mecanismos que la ley prevé, y finalmente, para identificar cuál sería esa obra y cuáles sus
el supuesto de daños irreversibles, se tratará del beneficios satisfactivos.
resarcimiento. 12) Que con arreglo a lo expresado en los
La tutela del ambiente importa el considerandos anteriores, corresponde hacer
cumplimiento de los deberes que cada uno de uso de las facultades ordenatorias e instructorias
los ciudadanos tienen respecto del cuidado de que la ley confiere al Tribunal (Artículo 32, Ley
los ríos, de la diversidad de la flora y la fauna, de Nº 25.675), a fin de proteger efectivamente el
los suelos colindantes, de la atmósfera. Estos interés general.
deberes son el correlato que esos mismos Por ello se resuelve:
ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente I. No hacer lugar a la acumulación
sano, para sí y para las generaciones futuras, objetiva de pretensiones según el alcance
porque el daño que un individuo causa al bien precisado en el considerando 6°.
colectivo se lo está causando a sí mismo. La II. Declarar la competencia originaria del
mejora o degradación del ambiente beneficia o Tribunal con respecto a las pretensiones
perjudica a toda la población, porque es un bien concernientes a la prevención, recomposición y
que pertenece a la esfera social y transindividual, el resarcimiento del daño colectivo
y de allí deriva la particular energía con que los individualizadas en el punto 7 del escrito de
jueces deben actuar para hacer efectivos estos demanda.
mandatos constitucionales. III. Declarar la incompetencia de esta
11) Que para la prosecución de estos Corte para conocer en su instancia originaria con
objetos procesales, no existe la información respecto a la demanda por el resarcimiento de
adecuada, ya que la demanda no informa al los daños y perjuicios individuales reclamados en
tribunal aspectos esenciales sobre la cuestión el punto 6. del escrito de demanda.
litigiosa. El escrito introductorio tampoco se basa
en estudios actualizados, ya que se remite a
165
IV. Requerir a las empresas demandadas nacional, deberá asegurar el uso

para que en el plazo de treinta días informen ambientalmente adecuado de los recursos
sobre los siguientes puntos ambientales, posibilitar la máxima producción y
1. Líquidos que arrojan al río, su volumen, utilización de los diferentes ecosistemas,
cantidad y descripción. garantizar la mínima degradación y
2. Si existen sistemas de tratamiento de desaprovechamiento y, promover la
los residuos; participación social en las decisiones
3. Si tienen seguros contratados en los fundamentales del desarrollo sustentable”.
términos del Artículo 22 de la Ley Nº 25.675. 3. Estudio de impacto ambiental de las
(Artículo 22: Toda persona física o jurídica, cuarenta y cuatro empresas involucradas, y si no
pública o privada, que realice actividades los tuviera, los requerirá en forma inmediata.
riesgosas para el ambiente, los ecosistemas y sus 4. Un programa de educación ambiental
elementos constitutivos, deberá contratar un (Artículo 14: La educación ambiental constituye
seguro de cobertura con entidad suficiente para el instrumento básico para generar en los
garantizar el financiamiento de la recomposición ciudadanos, valores, comportamientos y
del daño que en su tipo pudiere producir; actitudes que sean acordes con un ambiente
asimismo, según el caso y las posibilidades, equilibrado, propendan a la preservación de los
podrá integrar un fondo de restauración recursos naturales y su utilización sostenible, y
ambiental que posibilite la instrumentación de mejoren la calidad de vida de la población).
acciones de reparación”. 5. Un programa de información ambiental
V. Requerir al Estado Nacional, a la pública a todo el que la requiera, especialmente
Provincia de Buenos Aires, a la ciudad de Buenos los ciudadanos del área territorial involucrada
Aires y al Cofema para que en el plazo de treinta (Artículo 16: “Las personas físicas y jurídicas,
días y en los términos de la Ley Nº 25.675: públicas o privadas, deberán proporcionar la
Presenten un plan integrado (Artículo 5: información que esté relacionada con la calidad
Los distintos niveles de gobierno integrarán en ambiental y referida a las actividades que
todas sus decisiones y actividades previsiones de desarrollan. Todo habitante podrá obtener de las
carácter ambiental, tendientes a asegurar el autoridades la información ambiental que
cumplimiento de los principios enunciados en la administren y que no se encuentre contemplada
presente ley” basado en el principio de legalmente como reservada.” (Artículo 18: “Las
progresividad (Artículo 4) el que prevé que los autoridades serán responsables de informar
objetivos ambientales deberán ser logrados en sobre el estado del ambiente y los posibles
forma gradual, a través de metas interinas y efectos que sobre el puedan provocar las
finales proyectadas en un cronograma temporal. actividades antrópicas actuales y proyectadas. El
Dicho plan deberá contemplar: Poder Ejecutivo, a través de los organismos
1. Un ordenamiento ambiental del competentes, elaborará un informe anual sobre
territorio (Artículos 8, 9 y 10). la situación ambiental del país que presentará al
2. El control sobre el desarrollo de las Congreso de la Nación. El referido informe
actividades antrópicas (Artículo 10) “teniendo en contendrá un análisis y evaluación sobre el
cuenta los aspectos políticos, físicos, sociales, estado de la sustentabilidad ambiental en lo
tecnológicos, culturales, económicos, jurídicos y ecológico, económico, social y cultural de todo el
ecológicos de la realidad local, regional y territorio nacional”.
166
VI. Convocar a una audiencia pública a

realizarse en la sede de esta Corte el día 5 de
septiembre de 2006 a las once, en la cual las
partes deberán informar en forma oral y pública
al Tribunal sobre el contenido de lo solicitado en
el punto anterior.
VII. Hacer saber a la actora que deberá
aportar a su escrito de demanda, en el plazo de
treinta días, la información requerida según el
alcance establecido en el considerando 11.
VIII. Diferir hasta que se cumpla con el
recaudo señalado y la celebración de la audiencia
el tratamiento y decisión de las medidas
cautelares requeridas.
IX. Hacer saber a las demandadas que la
información requerida en los puntos
precedentes deberán acompañarla también en
soporte informático. Notifíquese.
Carlos S. Fayt.
167
CONDE, ALBERTO JOSE LUIS

1O.-
A la primera cuestión el señor juez
Mares dijo:
Y OTRO C/ AGUAS I. A fin de resolver la cuestión de

competencia suscitada en estas actuaciones
BONAERENSES SA S/AMPARO cabe tener presente que: A fs. 246/254 vta. la

demandada, por apoderada, contestó el
traslado dispuesto del recurso de apelación
20 de Julio de 2006
articulado por la parte actora contra la
Cámara de Apelación en lo Contencioso sentencia dictada por el Juez de Paz Letrado de
Administrativo del Departamento Judicial Lincoln, que desestimó la acción de amparo
de San Martín. Provincia de Buenos Aires intentada por los actores por derecho propio y
Provincia de Buenos Aires en ejercicio de los intereses colectivos de la
población –intereses difusos- contra la empresa
AGUAS BONAERENSES S.A. (ABSA S.A.), con el
objeto de que la accionada fuera constreñida a
SENTENCIA cumplir con las condiciones de potabilidad del
agua de red prevista en el Código Alimentario
En General San Martín, a los veinte días Nacional.
del mes de julio del año dos mil seis, reunidos II. En dicha presentación planteó que era
en Acuerdo Ordinario los señores jueces de la competente para entender en el recurso la
Exma. Cámara de Apelación en lo Contencioso Cámara de Apelación en lo Contencioso
Administrativo del Departamento Judicial de Administrativo de San Martín, por aplicación de
San Martín, integrada con los jueces indicados la Ley de Amparo (art. 19 ley 7166 ) y art. 3 de la
a fs. 318, con la presencia del Secretario Res. SCBA Nro. 1569/4. Con cita de
actuante, se trajo a despacho para dictar jurisprudencia.
sentencia la causa N° 417/05, caratulada III. Elevados los autos a la Excma. Cámara
„CONDE, ALBERTO JOSE LUIS Y OTRO C/AGUAS de Apelación en lo Civil y Comercial del
BONAERENSES S. A. (ABSA S.A.) S/ AMPARO“ Departamento Judicial de Junín, a fs. 257 la
que tiene asignado el siguiente orden de alzada decidió correr traslado a la actora del
votación: jueces Mares, Lami y Saulquin. planteo de incompetencia articulado por la
Conforme lo establecido por los arts. demandada conforme arts. 321 y 496 inc. 2 del
168 de la Constitución Provincial y 266 del C.P.C .
Código Procesal, se resolvió plantear y votar las IV. A fs. 258/261 la parte actora contestó
siguientes el planteo de incompetencia formulado.
CUESTIONES Entendió que el mismo debe ser
1) ¿Es competente esta Cámara de desestimado. Señaló que tanto el art. 43 de la
Apelaciones en lo Contencioso y Administrativo Constitución Nacional, como el art. 20 inc. 2º
con asiento en San Martín para entender en los de la Constitución Provincial –que responden
presentes autos? inequívocamente a las recomendaciones
2) ¿Es ajustada a derecho emergentes del art. 8º de la Declaración de los
la sentencia apelada? Derechos de Naciones Unidas- son
jerárquicamente superiores a la ley 12008, e
168
implican que es competente la Cámara Civil por la contraria –ver fs. 246/254vta., razón por
para expedirse en autos. A mayor la cual resolvió declararse incompetente como
abundamiento señaló que, dicha Cámara se ha Tribunal de Alzada en las presentes
declarado competente para entender en actuaciones, disponiéndo por economía
asuntos como el de autos (cfr. Expte. 38.512, procesal la remisión de las actuaciones a la
Nº de orden 315, libro de sentencia 44, de Excma. Cámara de Apelación en lo Contencioso
fecha 7/7/2003). Asimismo considera que, toda Administrativo de San Martín.
vez que en oportunidad de expedirse respecto VI. De las constancias de autos surge
de la cautelar genérica solicitada, dicho que las partes fueron notificadas de dicha
Tribunal no se pronunció respecto del tema de resolución a fs. 267/vta. y 268/vta., sin que se
competencia, ni se hubo inhibido de actuar en advierta oposición alguna a lo resuelto.
el amparo citado. Citó fallos de acciones de VII. En dichas condiciones, a fin de
amparo. resolver la cuestión de competencia, en
V. A fs. 263/264, el mencionado atención a lo resuelto por la Excma. Cámara de
Tribunal resolvió el planteo de incompetencia. Apelación en lo Civil y Comercial de Junín, cabe
Para ello, consideró que el demandado en analizar las disposiciones legales vigentes en
autos es un concesionario de un servicio materia de amparo.
público provincial, constituyéndose por ello en VIII. Así, el art. 19 de la ley de amparo,
un colaborador de la Administración que ejerce modificada por la ley 13101 prevé que „cuando
funciones administrativas, a partir del el objeto del amparo sea la impugnación de un
otorgamiento del Estado prerrogativas acto administrativo, particular o general, de
públicas, utilizando potestades públicas para una omisión administrativa o de una vía de
poder cumplir sus actividades, lo que hecho las Cámaras de Apelación en lo
demuestra la aplicación del régimen Contencioso Administrativo conocerán como
administrativo a la relación concesionario instancia de alzada“.
usuario, por lo que surge nítida la competencia Por su parte, cabe recordar que la
del fuero contencioso administrativo. determinación de la competencia en razón del
Sentado ello, y por aplicación de lo grado asignada a las Cámaras contenciosas
dispuesto por el art. 19 de la ley 7166, T.O. ley administrativas por medio de la ley 13101 que
13.101 y resol nº 232/05 de la Excma. SCBA, modificó el artículo 19 de la ley 7166, buscó
entendió que resultaba incompetente para una interpretación coherente de los arts. 20 y
conocer como instancia de Alzada, siéndolo la 166 último párrafo de la constitución provincial
Cámara de Apelación en lo Contencioso (competencia del fuero contencioso sobre la
Administrativo de San Martín. base del „ejercicio de funciones
Dejó constancia de que, a diferencia de administrativas“) a fin de evitar la dispersión
otros casos en que el Tribunal se había jurisprudencial en dicha materia, prohijando un
pronunciado con carácter previo respecto a mejor control jurisdiccional en base a la
una medida cautelar, en la hipótesis se daba la especialidad del fuero contencioso (ver
particular circunstancia de que el planteo de exposición de motivos ley 13101).
incompetencia de dicha Alzada había sido En dichas condiciones, la actuación u
formulado por primera vez en oportunidad de omisión de los concesionarios, en ejercicio de
contestar el demandado el memorial vertido funciones administrativas, puede válidamente
169
canalizarse por el cauce procesal establecido en Los señores Jueces Dres. Lami y
la ley 7166. Saulquín, votaron en igual sentido y por los
Ello, en tanto entiendo que la alocución mismos fundamentos.
„autoridad pública“ que contiene el artículo 1º A la segunda cuestión el señor juez
de la ley citada, no debe ser interpretada en Mares dijo:
forma literal, que implique la exclusión de su
aplicación a supuestos como el de autos. Pues, IX. Anticipo que encuentro razón al
más allá de que la actividad u omisión proviene apelante.
de un concesionario, no se encuentra Cuando el art. 1 de la ley 7166 requiere
controvertido que dicha actuación fue en que la arbitrariedad e ilegalidad sean
ejercicio de funciones administrativas. manifiestas, no se refiere a que el hecho en que
Por lo demás, esta pauta de el amparo se funda venga demostrado al iniciar
determinación de primacía de la especialidad la acción y salte ante los ojos como arbitrario e
del fuero para el conocimiento en procesos de ilegal, sino que basta con que ese hecho, de ser
amparo entre un particular y un concesionario, cierto, tenga sin duda alguna esa característica
con fundamento en el ejercicio de funciones y que, con la prueba arrimada, surja la
administrativas por parte de este último, ha sospecha fundada de que es posible que se
sido sostenida por la SCBA en las causa „B. esté dando en la realidad. No se trata de una
64542, res. 18-XII-2002 „Pecom“, con cita de prueba inicial que sirva por sí para fundar una
doctr. causa B. 64745 „Consorcio de Gestión sentencia de condena, sino que resulte
Puerto de Bahía Blanca“. suficiente para abrir la vía del amparo para en
Teniendo en cuenta lo expuesto, él, luego de verificar la real existencia o no de
considero que esta Cámara de Apelación en lo ese hecho con control de la contraparte (art. 18
Contencioso Administrativo con asiento en San C. Nac.), se pueda restituir sin más trámite el
Martín es competente para entender en el derecho conculcado si resulta verificada la
presente recurso de apelación (confr. criterio situación fáctica invocada en la demanda.
de este Tribunal in re: „Romano, Edgardo N. y En cuanto a la cuestión de cual es la
otros c/Caja de Jub., Sub. y Pensiones del normativa que rige en la materia en debate, es
Personal del Bco. Prov. Bs. As. y otros una cuestión de encuadre jurídico que todo
s/amparo“, expte. nro. 18/2004 del 9 de juez debe realizar al dictar sentencia y que rige
septiembre de 2004, „Lauga Domingo y ot. también para el juicio de amparo (art. 163, inc.
c/EDEN S.A. s/ amparo“ nro. 236 del 6 de 6, Cód. Proc.).
septiembre de 2005, entre otros). Por ello, en Es menester en esto, incluso, atender a
atención al estado de las actuaciones, la índole del derecho vulnerado que, en el caso,
propongo que corresponde declarar la se trata de la puesta en riesgo de la salubridad
competencia de esta Cámara de Apelación en pública de una población del interior de la
lo Contencioso Administrativo de San Martín Provincia por la prestación deficiente del
para entender en autos. servicio público de agua corriente domiciliaria,
A la primera cuestión voto por la frente a lo cual no cabe enredarse en
AFIRMATIVA. cuestiones formales como si el amparo es o no
la vía procesal estrictamente adecuada, sino de
abrir la rápida investigación del hecho y dar
170
igualmente urgente solución mediante el cual impone no dilatar más la decisión sobre el
respectivo fallo al problema que genera la fondo de las cuestiones planteadas.
situación denunciada de comprobarse que es XI. De encontrar consenso lo que dejo
cierta. No debe olvidarse que es la propia ley expuesto, deberá revocarse el fallo apelado,
de amparo la que prevé la apertura a prueba en declarar admisible la acción de amparo
caso de que se produzca contradicción respecto deducida y mandar que en la instancia de grado
a los hechos que se invocan como lesivos (arts. se mande abrir a prueba la causa. Las costas de
11 y 12 ley 7166). Alzada se impondrán a la demandada que
En autos, se han acompañado estudios resulta vencida (art. 68 Cód. Proc.), debiendo
de profesionales de la química que luego de diferirse para su oportunidad la regulación de
analizarla señalan que el agua no es apta para honorarios (art. 31 D.L. 8904/77).
consumo humano, como así también recortes A la segunda cuestión voto por la
periodísticos según los cuales un directivo de la NEGATIVA.
prestadora del servicio habría declarado que es Los señores jueces Dres. Lami y
insalubre para lactantes (fs. 120), todo lo cual Saulquin, votaron en igual sentido y por los
genera indicios de que la situación invocada en mismos fundamentos.
la demanda puede ser cierta, lo que impone Con lo que terminó el acuerdo,
abrir la investigación atento el derecho dictándose la siguiente
tutelado que se encuentra en juego, que no es
otro que la salud de toda la población SENTENCIA
prestataria del servicio (arts. 42 y 43 C. Nac.). Por lo expuesto: 1) se declara la
X. Se trata, según doctrina de la competencia de esta Cámara de Apelación en
Suprema Corte provincial que reseña la propia lo Contencioso Administrativo de San Martín
demandada a fs. 253vta., de preservar la acción para entender en autos –art. 19 Ley 7166- 2) se
de amparo a situaciones en que las vías revoca el fallo apelado, declararándose
comunes puedan representar la configuración admisible la acción de amparo deducida y
de un daño grave e irreparable, lo cual, de mandar que en la instancia de grado se mande
verificarse los hechos alegados por los abrir a prueba la causa. Las costas de Alzada se
accionantes, se configuraría en el caso de impondrán a la demandada que resulta vencida
autos. Es de destacar, incluso, que es la propia (art. 68 Cód. Proc.), debiendo diferirse para su
Constitución Nacional la que reserva la acción oportunidad la regulación de honorarios (art.
de amparo para la defensa de los derechos del 31 D.L. 8904/77). REGISTRESE. Encomiéndase la
consumidor y de aquéllos que tienen incidencia notificación de la presente a la instancia de
colectiva en general (art. 43), caracteres que, origen. DEVUELVASE.
sin duda alguna, revisten los que se
controvierten en autos.
Desgraciadamente, esa prontitud que
requiere la cuestión ya se ha visto dilatada por
haberle tocado ser el caso piloto para decidir
cuestiones de competencia y del modo de
integración de la Cámara de Apelación en lo
Contencioso Administrativo de San Martín, lo
171
Considerando:
VILLIVAR, SILVANA NOEMÍ
11.- Que el recurso extraordinario, cuya
C/ PROVINCIA DEL CHUBUT Y denegación origina esta presentación directa, es
inadmisible (art. 280 del Código Procesal Civil y
OTROS Comercial de la Nación).
Por ello y oída la señora Procuradora
17 de Abril de 2007 Fiscal, se desestima la queja. Declárase perdido
Corte Suprema de Justicia de la Nación el depósito de fs. 1. Notifíquese y,
Provincia de Chubut oportunamente, archívese, previa devolución de
los autos principales.
RICARDO LUIS LORENZETTI (según su
voto) - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS
SENTENCIA S. FAYT (según su voto) - ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI (según su voto) - JUAN CARLOS
Vistos los autos: "Recurso de hecho
MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI - CARMEN M.
deducido por Minera El Desquite S.A. en la causa
ARGIBAY.
Villivar, Silvana Noemí- c/ Provincia del Chubut y
otros", para decidir sobre su procedencia. ES COPIA
-//-TO DEL SEÑOR PRESIDENTE DOCTOR
DON RICARDO LUIS LORENZETTI Y DE LOS
172
SEÑORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S. autorizada por ésta a comenzar los trabajos de
FAYT Y DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI exploración previos a la explotación que la
justicia provincial, al admitir la acción de amparo,
Considerando:
le ordena paralizar, violentando así- el derecho
1°) Que el Superior Tribunal de Justicia de adquirido a concluir la exploración y a explotar
la Provincia del Chubut, al desestimar la queja su propiedad minera. Sobre el particular aduce
por denegación de los recursos de inaplicabilidad que, habiendo satisfecho los requisitos exigidos
de ley y casación, dejó firme la sentencia de la por la legislación nacional, no pueden serle
Cámara de Apelación del Noroeste de esa impuestas exigencias suplementarias derivadas
provincia, confirmatoria de la sentencia de de la aplicación de leyes provinciales que
primera instancia que admitió la acción de exceden las contenidas en el Código de Minerí-a.
amparo ambiental regida por el art. 20 y Por otra parte, sostiene que la sentencia apelada
subsiguientes de la ley provincial 4572 y condenó es arbitraria porque aplica la ley 4032 a la
a la provincia y a la empresa minera actividad minera por el solo hecho de
codemandada a paralizar los trabajos de considerarla una actividad potencialmente
exploración y explotación de la mina hasta tanto degradante para el medio ambiente, sin tener en
la autoridad provincial de aplicación convocara a cuenta que dicha ley sólo resulta aplicable a otro
la audiencia pública prevista en el art. 6° de la ley tipo de actividades o industrias. Por último,
4032 y se pronunciara expresamente aprobando, afirma que al desestimar los recursos
modificando o rechazando el estudio de impacto extraordinarios locales deducidos por su parte, la
ambiental presentado por la empresa minera, de corte provincial violentó su deber constitucional
conformidad con lo previsto en el art. 7° de dicha de pronunciarse respecto de las cuestiones
ley local. Contra aquella decisión, la empresa federales así- expuestas, rehusándose a
codemandada interpuso el recurso controlar la constitucionalidad de las leyes
extraordinario federal cuya denegación originó la provinciales aplicadas en la sentencia que hizo
presente queja. lugar al amparo, a lo que se hallaba obligada por
2°) Que en el recurso federal de fs. 46/57 la doctrina de Fallos: 311:2478.
vta. (confr. expediente 19.194, F° 57, año 2003, 3°) Que la lectura del recurso federal no
agregado) la recurrente se agravia por considerar permite comprender de qué tipo de exploración
que la sentencia cuestionada desconoce el art. minera se trata, la compulsa de las actuaciones
31 de la Constitución Nacional, al dar primací-a a evidencia que se trata de una explotación minera
las leyes provinciales 4032 y 4563, que exigen la de oro a cielo abierto y mediante la utilización de
previa audiencia pública y aprobación expresa de cianuro, método expresamente prohibido por la
la autoridad provincial respecto del estudio de ley 5001, sancionada por la legislatura de la
impacto ambiental para la exploración y Provincia del Chubut con motivo de los hechos
explotación de la mina, por sobre el art. 233 y que dieron lugar a la presente causa, norma no
concordantes del Código de Minerí-a, con las invocada ni cuestionada durante el transcurso
modificaciones introducidas por la ley nacional del pleito.
24.585 que, a su entender, no le imponen tales 4°) Que, por lo demás, cabe señalar que
requisitos. En tal sentido, afirma que su parte al contestar la demanda de amparo, la empresa
presentó oportunamente el estudio de impacto afirmó que su parte nunca cuestionó la
ambiental ante la autoridad provincial y fue existencia de las normas provinciales que exigen
173
la celebración de una audiencia pública previa a recurridas por la vía del art. 14 de la ley 48
la aprobación por la autoridad provincial del provengan de la máxima autoridad judicial de la
informe de impacto ambiental presentado ni provincia, que no puede negar su competencia
evadió su cumplimiento. En esa oportunidad para conocer de ellas, con fundamento en el
sostuvo, además, que las provincias se hallaban carácter constitucional federal de la materia
facultadas para dictar legislación planteada por la recurrente ante aquélla. Como
complementaria al Código de Minería (confr. fs. es sabido, la doctrina del precedente citado exige
193 vta. y subsiguientes del expediente 1365, F° al interesado recorrer todas las instancias de la
390, año 2002, caratulado "Villivar, Silvana justicia provincial hasta obtener un
Noemí- c/ Provincia del Chubut y otros s/ pronunciamiento del máximo órgano judicial de
amparo", agregado). Por su parte, la Provincia la provincia sobre las cuestiones federales
del Chubut sostuvo que la empresa minera oportuna y debidamente articuladas en el pleito
presentó el estudio de impacto ambiental para la y, cuando lo hubiera hecho infructuosamente,
etapa de explotación "que se encuentra siendo dispone del remedio federal que habilita a esta
evaluada por la autoridad de aplicación la que, Corte a pronunciarse directamente sobre ellas.
previo a emitir el acto administrativo que la En la especie, la corte local no se rehusó a
apruebe o la rechace, celebrará la audiencia conocer sobre las cuestiones federales
pública prevista por la ley 4032" (v. fs. 230 del articuladas, bajo el argumento de que éstas
expediente citado). Consintió, además, la involucraban puntos regidos por la Constitución
sentencia que le ordenó paralizar las obras hasta Nacional, los tratados internacionales, o las leyes
tanto diera cumplimiento a las exigencias federales, excluidos de su competencia por las
establecidas en los arts. 6, 7 y 8 de la ley leyes de procedimientos locales. Se limitó, en
provincial cuestionada por la empresa en la cambio, a declarar inadmisibles los recursos
instancia del art. 14 de la ley 48. locales de inaplicabilidad y casación por
5°) Que, en tales condiciones, resulta considerarlos insuficientes para controvertir la
claro que las cuestiones propuestas a validez de las leyes provinciales cuestionadas
consideración del superior tribunal de la mediante ellos, con base en el art. 111 de la
provincia y articuladas en el recurso Constitución de la Provincia del Chubut y el art.
extraordinario federal no fueron oportunamente 41 de la Constitución Nacional.
introducidas ante los jueces de la causa ni 7°) Que, a mayor abundamiento, es
consideradas o tratadas en la sentencia aquí- menester destacar que la pretendida colisión
apelada, circunstancia destacada en el auto entre los preceptos de la ley 4032 y el Código de
denegatorio de la apelación federal (v. fs. 59/67 Minería, base del recurso extraordinario, no es
del expediente 19.194, F° 57, Año 2003, tal. En efecto, dicha ley provincial establece que
caratulado "Recurso de Queja en autos ‘Villivar, los proyectos, actividades y obras, públicos y
Silvana Noemí- c/ Provincia del Chubut y otros s/ privados capaces de degradar el ambiente
amparo’", agregado). En consecuencia, el recurso deberán someterse a una evaluación de impacto
extraordinario es inadmisible (Fallos: 312:2340 y ambiental en todas sus etapas, la que será
313:342, entre otros). sometida a una audiencia pública presidida por
6°) Que con relación al agravio fundado la autoridad de aplicación que, después de
en la doctrina de Fallos: 311:2478, cabe aclarar analizar el estudio y las observaciones
que dicho precedente exige que las sentencias formuladas en la audiencia, decidirá
174
expresamente sobre aquéllos, antes del inicio de actividades, vendría a contradecir lo previsto por
las actividades de que se trate. las leyes nacionales 24.585 y 25.675, dictadas
Por otra parte, el art. 233 del Código de con arreglo al art. 41 de la Constitución Nacional.
Minería establece que los mineros pueden Según dicho artículo, corresponde a la Nación
explotar sus pertenencias libremente, sin dictar las normas que contengan los
sujeción a otra regla que las de su seguridad, presupuestos mínimos de protección y a las
policía y medio ambiente, cuya protección está provincias, las normas necesarias para
regida por la Sección Segunda de dicho código, complementarlas, ya que complementar supone
que incluye tanto la etapa de exploración como agregar alguna exigencia o requisito no
la de explotación y, en su art. 250, establece que contenido en la legislación complementada.
la autoridad de aplicación de las normas de 8°) Que finalmente cabe poner de resalto
protección del medio ambiente serán las que las que, como se ha expresado, el art. 1° de la ley
provincias determinen en el ámbito de su provincial 5001, sancionada el 9 de abril de 2003,
jurisdicción. Y su deber consiste en evaluar y prohíbe terminantemente la actividad minera
expedirse expresamente sobre el informe de metalífera en la modalidad a cielo abierto, así-
impacto ambiental de modo previo al inicio de como la utilización de cianuro en los procesos de
las actividades mineras. producción minera en el territorio de la Provincia
El art. 11 de la ley nacional 25.675 reitera, del Chubut. Su art. 2° asigna al Consejo Provincial
como presupuesto mínimo común de aplicación del Ambiente la responsabilidad de delimitar las
obligatoria en todo el territorio de la república zonas del territorio de la provincia destinadas a
para toda actividad susceptible de degradar el la explotación minera, previendo la modalidad
ambiente, o afectar la calidad de vida de la de producción autorizada para cada caso. Por su
población de manera significativa, la sujeción a parte el art. 3° dispone que la delimitación de las
un procedimiento de evaluación ambiental zonas y modalidades de producción deberá ser
previo a su ejecución. Asimismo, en su art. 20 oportunamente aprobada por una nueva ley,
añade que las autoridades de aplicación incluyendo las áreas exceptuadas de la
nacionales y provinciales deben institucionalizar prohibición establecida en el art. 1°. En virtud de
procedimientos de audiencias públicas tales preceptos y teniendo en cuenta, además, lo
obligatorias previas a la autorización de dichas expuesto en los considerandos precedentes, no
actividades. cabe sino desestimar la queja en examen.
En suma, del cotejo de las normas Por ello, oída la señora Procuradora
provinciales y nacionales invocadas no se Fiscal, se desestima la queja. Dése por perdido el
advierte de qué modo y en qué medida la depósito de fs. 1. Notifíquese, devuélvanse los
exigencia de la aprobación expresa, previa autos principales y archívese la queja. RICARDO
audiencia pública, del estudio de impacto LUIS LORENZETTI - CARLOS S. FAYT - ENRIQUE
ambiental exigido en los arts. 6 y 7 de la ley SANTIAGO PETRACCHI.
provincial 4032 antes del inicio de las
175
ASOCIACION CIVIL POR LA

12.-
I.- Durante la feria judicial dispuesta por
el Consejo de la Magistratura con motivo del
IGUALDAD Y LA JUSTICIA traslado de este tribunal a su nueva sede, el

Gobierno de la Ciudad solicita que esta sala se
CONTRA GCBA SOBRE pronuncie sobre la apelación que había sido

sometida a su conocimiento (fs. 158/60)).-
AMPARO (ART. 14 CCABA) Así las cosas, ante todo corresponde

expedirse con respecto a la habilitación de la
18 de Julio de 2007 feria.-
Cámara de Apelaciones en lo Contencioso II.- De conformidad con lo dispuesto por
los artículos 135, CCAyT y 1.4, in fine, del
Administrativo y Tributario. Sala I. Ciudad Reglamento General de Organización y
de Buenos Aires Funcionamiento del Poder Judicial de la Ciudad,
Ciudad de Buenos Aires "Durante la feria judicial sólo tramitarán los
asuntos que no admitan demora".-
Las razones de urgencia que autorizan la
SENTENCIA habilitación de la feria judicial son aquellas que
entrañan un riesgo previsible e inminente de
Buenos Aires, 18 de julio de 2007.//- frustración de determinados derechos en el caso
Y VISTOS:
176
de no prestarse la función jurisdiccional a quien IV.- La actora dedujo acción de amparo

lo requiere dentro del período de receso de los contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires
tribunales, cuando -por la naturaleza de (fs. 19/29), a fin de que "se le condene a adoptar
la situación que se plantea- la decisión del caso con carácter urgente las medidas necesarias para
no puede aguardar a la reanudación de la cesar en su omisión de proveer del servicio de
actividad ordinaria.- agua potable a los habitantes de las manzanas
Luego, la habilitación de la feria judicial 11, 12, 13 y 14 de la Villa 31 bis de esta Ciudad
está restringida a supuestos de verdadera y Autónoma".-
comprobada urgencia. Tal supuesto se Señaló que existe en el citado barrio un
configuran en medida suficiente en el sub precario sistema troncal de provisión de agua;
examine, teniendo en cuenta la naturaleza de la empero, éste no llega a las manzanas reseñadas
cuestión debatida y la argumentación efectuada que, por ello, no cuentan con ningún tipo de
al realizar el pedido en estudio. En consecuencia, acceso a la red de agua potable. Pone de
corresponde hacer lugar a la habilitación manifiesto que la demandada adoptó una
requerida y, por lo tanto, el tribunal ha de solución de emergencia -a través del Instituto de
abocarse sin otro trámite a examinar la cuestión Vivienda de la Ciudad (en adelante IVC)-
sometida a su consideración.- consistente en proveer a la zona afectada de
III.- Estos autos fueron remitidos a esta suministros de emergencia de agua mediante
alzada para resolver sobre el recurso de camiones cisterna que descargan varias veces al
apelación interpuesto por la parte demandada día en pequeños tanques contenedores ubicados
(fs. 123/128) -cuyo traslado fue contestado por en las manzanas.
la accionante a fs. 131/136- contra la sentencia Destaca que esta solución llegó a su fin el
de fs. 108/112, en cuanto hizo lugar al amparo 17 de junio de 2006, agravándose notoriamente
ordenando al Gobierno de la Ciudad que -a la situación de los vecinos. Aduce que esta
través del Instituto de la Vivienda- garantice el situación y la falta de respuesta brindada por el
suministro de agua potable a las manzanas 11 a IVC, obligaron a iniciar la presente acción.-
14 de la Villa 31 bis hasta tanto se encuentre en Asimismo, solicitó el dictado de una
condiciones de ofrecer otra alternativa que medida cautelar que fue concedida a fs. 32/33.-
asegure la normal prestación del servicio de A fs. 85/87, la demandada produjo el
agua. Asimismo, dispuso que, hasta que informe del art. 8º de la ley 16.986, donde alegó
produzca esta última situación, la provisión de que la acción se había tornado abstracta por
agua deberá cumplirse mediante tres camiones cumplimiento de su objeto, esto es, el
cisterna que concurrirán la cantidad de veces abastecimiento de agua potable en la Villa 31 bis.
que resulte necesario hacerlo, en el horario de 8 Además, añadió que la acción de amparo era
a 22 horas, inclusive los días domingos, sin improcedente, toda vez que no se configuró en
soslayar el llenado de los tanques de reserva.- autos un acto u omisión manifiestamente
El Ministerio Público Tutelar dictaminó a ilegítima que lesione palmariamente los
fs. 138/140, propiciando declarar desierto el derechos de los vecinos. Ello así, toda vez que,
recurso;; y la señora Fiscal de segundo grado hizo según sus dichos, el barrio no se vio privado de
lo propio a fs. 146/148, pronunciándose a favor percibir el servicio que peticiona. Más aún
de revocar la sentencia de primera instancia.- agregó que el IVC denunció que provee de agua
potable a la población y que además realizó en el
177
área obras de saneamiento. Así pues, alegó que decidendum propuesto a conocimiento del
no existe en el sub examine caso por ausencia de Tribunal.-
daño actual. También, sostuvo que la pretensión b) Agravios de la accionada
amparista integra la categoría de lo hipotético, VI.- Se agravió la accionada de que la
imaginario, irreal dado que no existe acto u sentencia de grado resuelve cuestiones que no
omisión lesiva de parte del Gobierno de la han sido solicitadas por las partes. A su entender,
Ciudad.- la decisión apelada impone al GCBA deberes que
Contestado el traslado del mencionado ya venía desempeñando con anterioridad a la
informe por la actora (fs. 92/96), el juez de promoción de esta causa, agregando que la
primera instancia dictó sentencia (fs. 108/112), condena sólo fue justificada en la suspensión
haciendo lugar al amparo en los términos momentánea del suministro. Adujo que aún con
explicitados en los párrafos anteriores.- anterioridad al dictado de la medida cautelar
Frente a esta decisión, la demandada dispuesta en autos, el servicio había sido
interpuso recurso de apelación a tenor de los normalizado, habiéndose realizado toda la
argumentos que expone en su expresión de infraestructura necesaria para su prestación sin
agravios de fs. 123/128.- ninguna necesidad de intervención judicial. En
a) Respuesta al pedido de deserción del base a lo expuesto, la accionada afirma que la
recurso por parte del Ministerio Público Tutelar sentencia de grado se basa en meros
V.- Toda vez que el Ministerio Público dogmatismos, no resultando una derivación
Tutelar requirió que el recurso sea declarado razonada del derecho vigente, toda vez que lo
desierto, por razones de orden, corresponde condena a hacer algo que ya venía realizando.
expedirse sobre ello en forma previa.- Más aún, sostuvo que, en la especie, no existe
Al respecto cabe señalar que la doctrina y acto u omisión lesiva actual, ya que no hay
la jurisprudencia han sido unánimes al establecer actuación administrativa susceptible de producir
que, ante la gravedad de la sanción impuesta por lesión. Tampoco, a su entender, se configura el
el artículo 237 CCAyT -de aplicación supletoria al incumplimiento de un deber jurídico.-
presente caso en virtud del artículo 17 de la ley VII.- Ahora bien, frente a los planteos
16.986-, corresponde efectuar una reseñados, cabe, ante todo, advertir que la
interpretación razonablemente flexible y libre de demandada no cuestiona su deber legal de
rigor formal con relación a la fundamentación del garantizar el suministro de agua potable en
recurso, lo cual conduce a admitir su validez en lasmanzanas 11 a 14 de la Villa 31 bis. Por el
cuanto la presentación respectiva reúna al contrario, tal como pone de resalto la señora
menos un mínimo de suficiencia técnica (esta Fiscal de Cámara en su dictamen (fs. 147), el
Sala, in re "Fernández, Lucía Nélida c/ G.C.B.A.- agravio principal de la apelante se dirige a
Secretaría de Educación s/ Amparo", expte. nº cuestionar el alcance de la condena. Ello así, toda
163/00; "Fridman, Silvia Beatriz y otros c/ vez que si admite su obligación de proveer a los
G.C.B.A. s/ Amparo, expte. nº 15/00, entre otros vecinos que carecen de red de agua de dicho
antecedentes).- elemento vital y destaca que cumple con dicha
La aplicación de tales pautas lleva a imposición; la queja se refiere a la forma en que
desestimar el pedido formulado. Corresponde dicho aprovisionamiento debe ser realizado,
conocer, en consecuencia, sobre el thema máxime si se observa que el magistrado de grado
detalló expresamente la manera en que el
178
servicio debía ser brindado (mediante tres palabras, el temor provocantes es la realización
camiones cisterna; todas las veces que sea misma de la arbitrariedad tanto más censurable
necesario; en el horario de 8 a 22 horas; todos por la repudiable intención con que se la
los días de la semana incluidos los domingos; esgrime" (cf. Morello, Augusto M. y Vallefín,
llenado de los tanques principales y los de Carlos A., El amparo. Régimen procesal, 4º
reserva).- edición, Librería Editora Platense, pág.. 22).-
c) Procedencia formal de la acción de Más aún, nuestro Máximo Tribunal
amparo sostuvo que "Para la admisibilidad del amparo no
VIII.- En primer lugar, debe advertirse que es necesario que el daño se haya concretado,
el amparo procede contra todo acto u omisión sino que -como resulta del mismo texto del art.
de autoridades públicas o de particulares que, en 43 de la Constitución Nacional- basta que aquél
forma actual o inminente, lesione, restrinja, sea inminente" (CSJN, 27/05/1999, "Politi,
altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad Rolando A. A. c. Gobierno de la Ciudad de
manifiesta, derechos o garantías reconocidos por Buenos Aires", La Ley Online).-
la Constitución Nacional, los tratados Conteste con esta posición de la Corte, se
internacionales, las leyes de la Nación, la ha dicho que "El amparo actúa en principio ante
Constitución de la Ciudad, las leyes dictadas en la transgresión de un derecho constitucional,
su consecuencia y los tratados pero también en circunstancias excepcionales,
interjurisdiccionales en que la Ciudad sea parte, cuando hubiera contra tal derecho una amenaza
de conformidad con lo establecido por los ilegal de tal magnitud que la pusiera en peligro
artículos 43 C.N. y 14 C.C.A.B.A.- efectivo o inminente"
Resulta, entonces, que el amparo es (CNAContenciosoadministrativo Federal, sala I,
procedente cuando se constaten actos u 20/12/1985, "Robredo Albarracín, Alberto y
omisiones, no sólo que afecten de forma actual otros c. Gobierno Nacional", LL 1986-B, 558,
los derechos constitucionales, sino también énfasis agregado).-
cuando tales conductas puedan afectar los En consecuencia, las conductas estatales
derechos de manera "inminente", es decir, que que constituyen amenaza o peligro inminente
existe amenaza o esta por suceder respecto de los derechos son objeto de amparo.
prontamente.- En tal sentido, el propio convencional
Al respecto, es dable recordar que "Las constituyente incluyo los hechos de futuro en el
amenazas de los poderes públicos interesan marco del amparo, cuando utilizo el concepto de
también al ámbito del amparo. Precisamente, en "inminentes", que a su vez deben revestir las
razón del carácter amplio que conviene características de graves y alcanzar un cierto
imprimirle, resulta obligado acoger el remedio grado de certezas, tal como ocurre en estos
jurisdiccional contra actos lesivos de futuridad actuados.-
inminente, o sea, cuando hay amenaza IX.- Expuesto lo anterior, cabe adelantar
inmediata, que debe resultar, por lo demás, que, conforme se desprende de las constancias
cierta y grave. En tal caso, el temor la zozobra y de la causa, en el presente asunto se configura
la duda son elementos que destruyen la una situación de daño "inminente" como
seguridad jurídica de cada particular y debe consecuencia de las conductas estatales que
suponerse que no hay íntegro goce cuando hay ponen en riesgo derechos fundamentales, esto
temor o limitación intimidante. En otras es, el derecho a la vida, a la salud, al desarrollo
179
integral y digno de los seres humanos, entre aumentar la cantidad de tanques y de

otros).- camiones".
Antes de continuar con el desarrollo de Empero, inmediatamente agregó que "el
los argumentos, debe ponerse de resalto que IVC considera que con la cantidad de tanques no
toda sentencia siempre debe ser dictada con es necesario extender el horario hasta las 22
arreglo a la situación fáctica y jurídica existente a horas. Por otra parte, el camión trabaja desde las
la fecha del pronunciamiento, tomando en 8 hasta las 18 horas. Con respecto a los
consideración no sólo los hechos iniciales sino domingos se entendía que la provisión hasta los
también los sobrevinientes (Confr. doctr. de sábados resultaba suficiente, pero si es
Fallos: 247:466; 253:346; 292:140; 300:844; necesario, el arq. Campo manifiesta que
304:1020; 307:291; 311:787; entre muchos trasladará la inquietud para que se provea el día
otros).- domingo". Al concluir el acta se lee: "Ante el
Así las cosas, no puede dejar de ponerse intercambio de ideas manifiesta [el arq. Campo]
de resalto que esta acción de amparo se inició que intentarán ampliar en un camión por día la
con motivo del corte en el suministro de agua en provisión de agua y la extensión horaria hasta las
las manzanas 11 a 14 de la Villa 31 bis, provisión 22 horas, respuesta que estará para el día
que tenía a su cargo la demandada.- viernes de esta semana. La respuesta será dada
Si bien después de iniciada la causa y por escrito...".-
antes del dictado de la sentencia, el servicio A fs. 77 obra la respuesta a la que se
había sido reestablecido, lo cierto es que, hiciera referencia en la citada acta en la que se
durante el tiempo en que se tramitó este caso, asienta que "se procederá a incluir los días
surgieron en sendas oportunidades domingos el servicio de abastecimiento de agua
manifestaciones de la amparista acerca del potable a través de camiones cisterna a los
defectuoso cumplimiento de la medida cautelar habitantes de la Villa 31 bis- Ferrocarril de Retiro.
ordenada por la a quo a fs. 32/33, tendiente a Asimismo se señala que el servicio de
garantizar el normal aprovisionamiento de agua abastecimiento se continuará en la forma
potable en la zona afectada.- establecida de 8:00 a 18:00 horas, sin perjuicio
Nótese, a fin de ilustrar la situación, que a de ir incrementando el horario a medida que las
fs 45, el Instituto de Vivienda (IVC) informa en el horas diurnas se extiendan conforme la estación
punto "c" que el servicio se presta "en el horario del año...".-
de 07.30 hs. a 22.00 hs. todos los días" (Nota nº Como surge de la documentación
2706/DGAJUD/2006 del 29/6/2006). Empero del parcialmente transcripta, existen profundas
acta de la audiencia llevada a cabo con fecha divergencias entre el informe de fs. 45, las
11/9/2006, con motivo de las divergencias que manifestaciones vertidas por la demandada en el
se suscitaron entre las partes por supuestos acta de audiencia y la respuesta del IVC obrante
incumplimientos de la medida cautelar dispuesta a fs. 77.-
por la a quo (fs. 76), el Gerente de Radicación, Más aún, a fs. 82, la accionada adjuntó la
Integración y Transformación de Villas, Arq. Hugo Nota nº 4097/DGAJUD/2006 donde el IVC pone
Luis Campo, expresamente señaló que se de resalto que los datos brindados a fs. 45
colocaron más tanques en lasmanzanas en respecto del horario "correspondió a los
cuestión y que "La villa se está agrandando más primeros períodos de la provisión (Pleno verano)
allá de la manzana 14, lo que hace necesario
180
y que la realidad actual hace que se extiendan actual de la medida cautelar, al no haber sido
hasta las 18 hs. aproximadamente".- asumido como obligación en forma expresa por
No obstante las contradicciones en la demandada, hace que la lesión subsista".-
cuanto a la información volcada en estos Debe advertirse que, con posterioridad a
actuados por la parte demandada, tal como se la sentencia de grado, a fs. 118, el IVC denunció
indico en los párrafos anteriores, en el marco del como hecho nuevo que la Ciudad "no puede
informe del art. 8º de la ley de amparo, la Ciudad continuar brindando el adecuado suministro de
solicitó que la cuestión se declare abstracta, con agua atento el estado poblacional de la Villa 31 y
sustento en la nota del IVC obrante a fs. 45 (en 31 bis el cual ha crecido significativamente en los
parte rectificada -en cuanto a la extensión últimos tiempos excediendo toda previsión que
horaria- por la nota de fs. 82). En tal sentido, pudiera realizar mi representada...". Asimismo, a
adujo que "de acuerdo con las informaciones fs. 142, el mismo organismo -por Nota Nº
producidas por el Instituto de Vivienda, 13917/IVC/2006, manifiesta que "si bien se
plasmadas en la Nota nº 2706/DGAJUD/06, que encuentra cumpliendo con la medida dispuesta
en copia adjunto a la presente, se puede apreciar en el expediente judicial...sin duda, el servicio
que el objeto de la presente acción se encuentra actual, indefectiblemente, deberá ser
cumplido, toda vez que el referido Instituto de incrementado por el significativo aumento
Vivienda destaca que el servicio de poblacional y con ello innumerables
abastecimiento de agua potable se presta en inconvenientes recaerán en el ámbito de este
toda la Villa 31 bis. En razón de ello, la Instituto de Vivienda, no pudiendo darse una
pretensión amparista se ha tornado abstracta, respuesta adecuada a tales requerimientos...".-
solicitando que así se declare".- Con posterioridad a dicha presentación -
Este planteo de la parte demandada fue fs. 149- un grupo de vecinos del predio que nos
rechazado por el a quo en su sentencia de fs. ocupa denunció en autos el incumplimiento de la
108/111, porque el hecho de que "la provisión sentencia judicial (27/12/2006),motivo por el
de agua esté actualmente garantizada, no cual esta Alzada remitió el expediente a la
implica que subsista el deber de asegurar el instancia de origen a fin de formar el incidente
derecho a la salud por parte de la autoridad respectivo.-
administrativa. Esto es: en tanto el derecho a la En este contexto, es dable concluir que,
salud dependa en la Villa 31 Bis de la provisión conforme el estado actual de la causa, sigue
de agua potable por parte del Instituto de la configurándose un riesgo de daño inminente
Vivienda de la Ciudad a través de los camiones respecto de los derechos de la parte actora que
cisterna que llevan el líquido, subsiste el deber hace procedente, a diferencia de lo sostenido
de continuar garantizando la prestación, so pena por la recurrente, el trámite y resolución de la
de vulnerar nuevamente la vida, la salud y la presente acción de amparo. La propia conducta
integridad de quienes habitan ese predio...lo de la Ciudad pone de manifiesto que existe
cierto es que hasta que no se solucione la amenaza sobre los derechos constitucionales de
cuestión de fondo definitiva que permita un los habitantes de las manzanas 11 a 14 de la Villa
suministro constante y permanente del fluido 31 bis. En efecto, las manifestaciones no
vital, su derecho a la salud se halla amenazado, coincidentes de la parte demandada en el
lo cual en ningún modo puede convertir a la trámite de la presente causa judicial y, en
presente cuestión en abstracta. El cumplimiento particular, el cumplimiento parcial de la
181
sentencia, según los dichos del propio IVC sobre igualdad a través de normas que exigen la
la imposibilidad parcial de provisión de agua gestión del estado en el orden económico y
potable respecto de los amparistas, son social y en las que el interés colectivo ocupa el
elementos que prueban el grado de actualidad primer lugar. Tienen como principal función
de la cuestión debatida en estos autos. Más aun asegurar la participación en los recursos sociales
es posible inferir razonablemente que la Ciudad a los distintosmiembros de la comunidad".-
podría, en cualquier momento, interrumpir el Empero, debe ponerse de resalto que
servicio de provisión de agua potable.- más allá de nominarse "derechos sociales", "...su
Es decir que existe un riesgo y una titularidad no es privativa solamente de los
omisión parcial del servicio exigido grupos sociales -no se trata exclusivamente de
judicialmente, ya que la propia demandada derechos de incidencia colectiva- sino que
expresamente informó que no puede dar una corresponde también a los individuos, para que
"respuesta adecuada" de los requerimientos, es no se marginen del bien colectivo. Deben ser
decir, el objeto principal de estos autos (fs. 142). respetados por todos los sectores del
Adviértase que el art. 14 de la CCABA establece ordenamiento jurídico, tanto público como
que el amparo procede contra "toda omisión" de privado, de manera que pasivamente resultan
las autoridades públicas o de los particulares, no también exigibles a terceros, en ciertas
distinguiendo entre omisiones totales o parciales condiciones" (Christe, Graciela Elena, "Los
de los derechos y garantías reconocidos por el derechos sociales y su control judicial en el
ordenamiento jurídico. Por ello, es dable ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires",
sostener que el amparo debe continuar su LL 2004-A, 626).-
trámite, en tanto existe actualmente no sólo una En efecto, como establece la Declaración
situación de riesgo inminente de que se corte el y el Programa de Acción de Viena -aprobados por
suministro de agua potable en ese barrio, sino, la Conferencia Mundial de Derechos Humanos el
además, un cumplimiento parcial de las 25 de junio de 1993-: "Todos los derechos
obligaciones estatales impuestas por mandato humanos son universales, indivisibles e
judicial.- interdependientes y están relacionados entre sí.
X.- A esta altura resulta conveniente La comunidad internacional debe tratar los
recordar que los derechos que se encuentran en derechos humanos en forma global y de manera
conflicto en el marco del presente proceso son justa y equitativa, en pie de igualdad y dándoles
básicos en un estado social de derecho, sean a todos el mismo peso. Debe tenerse en cuenta
estos derechos individuales (derecho a la vida, a la importancia de las particularidades nacionales
la dignidad, a la autonomía) o derechos sociales y regionales, así como de los diversos
(derecho a la salud, a la mejor calidad de vida, al patrimonios históricos, culturales y religiosos,
acceso y provisión de agua).- pero los Estados tienen el deber, sean cuales
En particular, es dable sostener la íntima fueren sus sistemas políticos, económicos y
relación que se establece entre ambas categorías culturales, de promover y proteger todos los
de derechos. En efecto, bajo el rótulo "derechos derechos humanos y las libertades
sociales" se engloban "categorías muy fundamentales.".-
heterogéneas cuyo único punto común de En idéntico sentido, el Juez de la CIDH,
referencia viene dado por pormenorizar las Sergio García Ramírez, en su voto concurrente y
exigencias que se desprenden del principio de razonado acompañado a la Opinión Consultiva
182
OC-17 sobre "Condición Jurídica y Derechos violación de los derechos económicos, sociales y
Humanos del Niño" (28 de agosto de 2002), culturales significará una máxima violación de los
señala que según una idea unitaria de los derechos civiles y políticos. Ello es lo que sucede
derechos humanos, son "[...] todos relevantes, cuando nos encontramos con una situación de
exigibles, mutuamente complementarios y pobreza extrema." (capítulo V, Introducción, pto.
condicionados.[...] Todos son, de una sola vez, el 4º,. cfr. asimismo la sentencia de la Corte
escudo protector del ser humano: se reclaman, Interamericana de Derechos Humanos en los
condicionan y perfeccionan mutuamente, y por autos "Villagrán Morales y otros" (19/11/99),
ende es preciso brindar a todos la misma voto concurrente de los Jueces A. A. Cançado
atención . No podríamos decir que la dignidad Trindade y A. Abreu Burelli).-
humana se halla a salvo donde existe, quizás, La interdependencia de los derechos es
esmero sobre los derechos civiles y políticos -o evidente, pues, por ejemplo, resulta difícil pensar
sólo algunos de ellos, entre los más visibles- y de qué manera puede estar protegido el derecho
desatención acerca de los otros." a la salud si no se tiene acceso a un suministro
Por su parte, la Comisión Interamericana mínimo de agua potable o si el agua de la que
de Derechos Humanos afirma en el Tercer uno se nutre se encuentra contaminada. Si bien
Informe sobre la situación de los Derechos la cuestión es evidente, puede recordarse aquí
Humanos en Paraguay (OEA/Ser.L/V/II. 110. Doc. una concreta situación histórica vivida en la
52, 9-3- 2001), que "[c]on el transcurso del ciudad, el caso de la fiebre amarilla de 1871, a
tiempo se ha ido reconociendo la indivisibilidad e raíz de la cual se ha dicho que "Las condiciones
interdependencia entre los derechos insalubres en que vivían los habitantes de
económicos, sociales y culturales, y los derechos conventillos e inquilinatos gravitaron en la
civiles y políticos. Teniendo en cuenta esa proliferación de enfermedades epidémicas"
indivisibilidad de los derechos humanos, la (Yujnovsky, op. cit., pág 436).-
Comisión desea puntualizar que la violación de En la misma línea de pensamiento, cabe
los derechos económicos, sociales y culturales preguntarse cuál sería el sentido de garantizar a
generalmente trae aparejada una violación de las mujeres, tal como exige la Convención sobre
derechos civiles y políticos. En efecto, una la Eliminación de todas las Formas de
persona que no recibe adecuado acceso a la Discriminación contra la Mujer, una protección
educación puede vermermada su posibilidad de especial durante el embarazo en su trabajo, si en
participación política o su derecho a la libertad su hogar carece de la posibilidad de gozar de
de expresión. Una persona con escaso o agua en condiciones de salubridad.-
deficiente acceso al sistema de salud verá Así pues, todos los derechos vinculados a
disminuido en diferentes niveles, o violado de un la protección de la vida, la dignidad, la salud se
todo, su derecho a la vida. Esta situación puede encuentran automáticamente vulnerados por el
darse en diferentes grados, según la medida de hecho de no encontrarse respetado el derecho al
la violación de los derechos económicos, sociales agua.-
y culturales, pudiendo sostenerse en términos En tal sentido, se ha dicho que el derecho
generales que a menor disfrute de los derechos a la vida "se descompone en cuatro elementos
económicos, sociales y culturales, habrá un esenciales, a saber: a) el derecho a la
menor disfrute de los derechos civiles y políticos. alimentación adecuada, b) el derecho a contar
En este contexto, una situación de máxima con agua potable, c) el derecho a la vivienda y d)
183
el derecho a la salud" (cf. Bengoa, José - a la dignidad y la autonomía individual- al tiempo

Coordinador del Grupo Ad hoc-, "Pobreza y que constituyen derechos sociales que exigen del
Derechos Humanos. Programa de Trabajo del estado la adopción de medidas efectivas para su
Grupo ad hoc para la realización de un estudio concreción.-
tendiente a contribuir a las bases de una Es más, conforme la interpretación de
declaración internacional sobre los derechos Van Hoof, todos los derechos -sin necesidad de
humanos y la extrema pobreza", ubicarlos en una u otra categoría- imponen
E/CN.4/Sub.2/2002/15, 25/06/2002, pp. 3 y 4, cuatro "niveles" de obligaciones estatales, a
párrafos 4, 15 y sigs.).- saber: de respetar, de proteger, de garantizar y
XI.- Si bien es cierto que desde el ámbito de promover. A su entender, "Ninguno de estos
doctrinario se sigue discutiendo si los derechos niveles puede caracterizarse únicamente a través
sociales resultan o no operativos, corresponde de distinciones obligaciones
recordar que un derecho es operativo cuando no negativas/obligaciones negativas, u obligaciones
requiere -para su aplicación- de ningún tipo de de resultado/obligaciones de medio...Este marco
disposición que lo reglamente. En este teórico... refuerza la unidad entre los derechos
entendimiento, se ha dicho que los derechos civiles y políticos y los derechos económicos,
operativos "...pueden ser ejercidos por el sociales y culturales pues estos tipos de
individuo con su sola invocación y sin obligaciones estatales pueden ser hallados en
dependencia del cumplimiento de requisito ambos pares de derechos. Bajo el impacto de un
previo alguno" (cf. CSJN, "Urdiales, Susana proceso de marcada interdependencia entre
Magdalena c/ Cossarini, Franco y otro", amabas categorías de derechos, ellos requieren
sentencia del 08/08/96, del voto en disidencia de los Estados en determinadas ocasiones
del Dr. Adolfo Vazquez). De la cita efectuada obligaciones de garantizar y en otras
puede entonces inferirse que los derechos obligaciones de promover" (Abromovich y
programáticos son aquéllos que requieren de la Courtis, op. cit., con remisión a G. Van Hoof, "The
sanción de normas para que puedan ser Legal Nature of Economic, Social and Cultural
efectivamente gozados por los individuos. Al Rights: A Rebuttat of Some Tradicional Views",
decir de la doctrina los derechos programáticos o en Alston, P. y Tomasevski, K, (eds), The Right to
"ideológicos" formulan una aspiración a lograr, Food, Utrech, 1984, pp. 97/110).-
un proyecto compartido, una ilusión común, por Por su parte, la doctrina nacional agregó
un lado, o enuncian desde una filosofía particular que "...en realidad no existe una línea divisoria
un programa a conducir (cf. Gozaíni, Osvaldo entre derechos operativos y programáticos, sino
Alfredo, "Alcance y vigencia de los derechos una serie de condicionantes que imposibilitan el
humanos en el derecho interno", LL 1990-E, disfrute de algunos derechos y que dependen de
751).- circunstancias más bien relacionadas con el
A esta altura y como se viniera marco político que dificultan o impiden el acceso
adelantando en los considerandos precedentes, a ciertos bienes en condiciones de igualdad"
a criterio de este Tribunal, existen derechos que - (Loianno, Adelina, "Los derechos económicos
más allá de su inclusión doctrinaria en una u otra sociales y culturales en la Constitución de la
categoría (operativos o programáticos)-, deben Ciudad Autónoma", Sup. Const. 2006
ser reconocidos como derechos subjetivos -por (noviembre), 54).-
su profunda vinculación con el derecho a la vida,
184
XII.- A lo dicho, es posible agregar que XIII.- Sentado lo anterior, es dable agregar
esta Alzada ya tuvo oportunidad de sostener que que -en la concepción de esta Alzada- a los
"...la distinción entre derechos operativos y derechos entendidos en la dimensión señalada
derechos programáticos (o derechos precedentemente, en virtud de su faz social, se
establecidos por normas de carácter operativo o les aplica el principio de progresividad -emanado
programático) no surge de la letra del texto de las normas internacionales y nacionales-
constitucional y que, por ende, es una según el cual, los estados se comprometen a
interpretación, posible pero no necesaria". Más adoptar medidas para lograr progresivamente la
aún, indicó que "...la mejor plena eficacia de los derechos reconocidos en
interpretación posible de la Constitución tales ordenamientos jurídicos. Dicho
("to see it in its best light", según la afortunada compromiso encuentra su razón de ser en el
expresión de Dworkin), a la luz, entonces, de los hecho de que tales derechos tienen como
valores y principios que le son subyacentes, pero destinataria a la persona humana "...y, en
también a la luz de la particular historia consecuencia, requiere del Estado el máximo
argentina, donde tanto el autoritarismo como las esfuerzo en los recursos disponibles, con lo cual
políticas de exclusión social han sido constantes, destierra definitivamente interpretaciones o
es la que lleva a no distinguir entre derechos medidas... que puedan ser consideradas
operativos y programáticos (Dworkin, R., Law's regresivas en la materia" (Cf.CSJN, sentencia del
Empire, Harvard University Press, 1986, pág. 17/05/2005, en autos "Sánchez, María del
47)", agregando -con cita del Dr. Germán Bidart Carmen c. Administración Nacional de la
Campos que "'La condescendencia que a veces Seguridad Social", LL 2005-C, 616, del voto del
se quiere tener con las normas programáticas doctor Maqueda).-
para reputarlas meramente operativas, o XIV.- Expuesto lo anterior y en lo que se
liberadas de todo plazo de cumplimiento, o refiere al caso de autos, vale recordar, en primer
deparadas a la discrecionalidad de los órganos de lugar, que la Constitución consagra el principio
poder, o exentas de obligatoriedad y de la autonomía individual -artículo 19 de la
aplicabilidad, equivale en mucho a asimilarlas a Constitución Nacional-, esto es, el derecho de
recomendaciones o consejos destituidos de vigor cada individuo de elegir libremente y, en
normativo o, en el mejor caso, a parámetros muy particular,materializar su propio plan de vida. Se
débiles' (El derecho de la Constitución y su fuerza trata en consecuencia, del reconocimiento de la
normativa, Ediar, 1995, pág. 222)".- autodeterminación de las personas, y su
En el mismo precedente, esta Alzada fundamento radica en la dignidad y el respeto de
observó que "...aún aceptando la existencia de la libertad personal.-
normas programáticas, siempre habrá, como El principio de autonomía personal "sirve
también expone Bidart Campos, un 'contenido para determinar el contenido de los derechos
mínimo... que no puede quedar sin efecto ni individuales básicos, ya que de él se desprende
aplicabilidad mientras su despliegue no es cuáles son los bienes que esos derechos
llevado a cabo' (op. cit. pág. 223)" (esta Sala in re protegen. Tales bienes son las condiciones
"Mansilla, María Mercedes c/ GCBA s/ Amparo necesarias para la elección y materialización de
(art. 14 CCABA), Expte. EXP nº 13817/0, del voto ideales personales y los planes de vida basados
de la mayoría conformada por los Dres. Carlos en ellos: la vida psicobiológica, la integridad
Balbín y Horacio Corti).- corporal y psíquica (...), la libertad de acceso a
185
recursos materiales, (...)" (NINO, Carlos Santiago, trata, como en el sub examine, de las personas
"Fundamentos de Derecho Constitucional", Ed. cuya autonomía es menor por razones de
Astrea, pág. 167).- Este principio comprende el exclusión social.-
derecho de no interferencia y el deber del estado En conclusión, con el objeto de satisfacer
y de los otros de no coartar acciones autónomas. ese estándarmínimo de autonomía personal, el
Pero, a su vez, exige comportamientos activos estado debe respetar y promover, por mandato
por parte del Estado que hagan posible la constitucional, los derechos sociales de los
inclusión social y, consecuentemente, el goce de grupos más vulnerables y de modo preferente.
los derechos fundamentales. Es decir, y en Por su parte, los tratados sobre derechos
síntesis, prestaciones negativas y positivas por el humanos con jerarquía constitucional dicen
Estado.- claramente que "toda persona tiene derecho a
En efecto, ha señalado este Tribunal que un nivel de vida adecuado que le asegure, así
"el derecho a condiciones mínimas de asistencia como a su familia, la salud, el bienestar, y en
e inclusión social es un derecho fundamental que especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la
resulta imprescindible para el ejercicio de la asistencia médica y los servicios
autonomía individual (conforme artículo 19 de la sociales."(Declaración Universal de Derechos
Constitiución Nacional). Esta autonomía consiste Humanos establece en su artículo 25.1.) Por su
básicamente en la posibilidad de cada individuo parte, el artículo XI de la Declaración Americana
de elegir y materializar su propio plan de vida. El de Derechos y Deberes del Hombre sostiene que
Estado no sólo debe abstenerse de interferir en "toda persona tiene derecho a que su salud sea
el ejercicio de los derechos individuales sino que preservada por medidas sanitarias y sociales...".
tiene, además, el deber inexcusable de realizar En igual sentido, el Pacto Internacional de
prestaciones positivas, de manera que el Derechos Económicos, Sociales y Culturales
ejercicio de aquéllos no se torne ilusorio" (esta prevé en su artículo 11 que "los Estados Partes
Sala, "PÉREZ, VICTOR GUSTAVO Y OTROS en el presente Pacto reconocen el derecho de
C/G.C.B.A. S/AMPARO", expte. 605 del 26/01/01; toda persona a un nivel de vida adecuado para sí
en sentido concordante, "BENITEZ, MARIA y su familia, incluso alimentación, vestido y
ROMILDA Y OTROS c/ G.C.B.A. s/ MEDIDA vivienda adecuados y a una mejora continua de
CAUTELAR" Exp. 2069, J. 2, S. 3 del 16/11/01.).- las condiciones de existencia". También la
En definitiva, para que la libre elección Convención sobre la Eliminación de todas las
del plan de vida resulte posible, no es suficiente Formas de Discriminación contra la Mujer y la
con la sola abstención, sino que ello requiere Convención Internacional sobre la Eliminación de
prestaciones positivas y activas por parte del Todas las Formas de Discriminación Racial
Estado.- establecen previsiones en este sentido.-
En tal sentido, el artículo 17 de la CCABA A su vez, la Convención sobre los
establece el deber de la Ciudad de desarrollar Derechos del Niños estipula que los Estados
políticas sociales coordinadas para superar las partes, de acuerdo con las condiciones
condiciones de pobreza y exclusión mediante nacionales y con arreglo a sus medios,
recursos presupuestarios, técnicos y humanos. "adoptarán medidas apropiadas para ayudar a
Este deber estatal de reconocimiento y tutela los padres y a otras personas responsables por el
reviste aún mayor relevancia en términos niño a dar efectividad a este derecho y, en caso
sociales y, particularmente jurídicos, cuando se necesario, proporcionarán asistencia material y
186
programas de apoyo, particularmente con progresivamente el déficit habitacional, de

respecto a la nutrición, el vestuario y la vivienda" infraestructura y servicios, dando prioridad a las
(art. 27.3). Más aún, reconoce al niño el disfrute personas de los sectores de pobreza crítica y con
del más alto nivel posible de salud. Para asegurar necesidades especiales de escasos recursos...".-
la plena aplicación de este derecho, los Estados A mayor abundamiento, cabe citar "Los
Partes deben "Combatir las enfermedades y la Principios Rectores de los Desplazamientos
malnutrición en el marco de la atención primaria Internos" dictados por la Comisión de los
de la salud mediante, entre otras cosas, la Derechos Humanos de las Naciones Unidas
aplicación de la tecnología disponible y el (aprobado el 11/02/1998), cuyo principio 18.2.
suministro de alimentos nutritivos adecuados y dice que "Cualquiera que sean las circunstancias,
agua potable salubre, teniendo en cuenta los las autoridades competentes proporcionarán a
peligros y riesgos de contaminación delmedio los desplazados internos, como mínimo, los
ambiente" (art. 24.2.c).- siguientes suministros o se asegurarán de que
Por su parte, en el ámbito local, la CCABA disfruten de libre acceso a los mismo: a)
establece en su artículo 10 que rigen en el alimentos esenciales y agua potable...d) servicio
ámbito local "todos los derechos, declaraciones y médico y de saneamiento esenciales",
garantías de la Constitución Nacional, las leyes recordando que en dicho documento se definió
de la Nación y los tratados internacionales como desplazados internos, forzados o de
ratificados y que se ratifiquen. Éstos y la guerra, las personas o grupos de personas que se
presente Constitución se interpretan de buena han visto forzadas u obligadas a escapar o huir
fe. Los derechos y garantías no pueden ser de su hogar o de su lugar de residencia habitual,
negados ni limitados por la omisión o y que no han cruzado una frontera estatal
insuficiencia de su reglamentación y ésta no internacionalmente reconocida, para evitar los
puede cercenarlos".- Pero, además, la efectos de un conflicto armado, de situaciones
constitución local también garantiza en su propio de violencia generalizada, de violaciones de los
texto "el derecho a la salud integral que está derechos humanos, de catástrofes naturales o
directamente vinculada con la satisfacción de provocadas por el ser humano.-
necesidades de alimentación, vivienda, trabajo, XV.- A mayor abundamiento, cabe insistir
educación, vestido, cultura y ambiente". A su que tanto la CCABA como los tratados
vez, el art. 27 impone a la Ciudad en forma internacionales con jerarquía constitucional -en
indelegable una política de planeamiento y especial, el Pacto Internacional de Derechos
gestión del ambiente urbano integrada a las Económicos, Sociales y Culturales en su artículo
políticas de desarrollo económico, social y 2º- exigen que el Estado cumpla con obligaciones
cultural, que contemple su inserción en el área de no hacer y de hacer con ciertos matices.-
metropolitana. Más prescisamente, el inc. 7º de En este contexto, deben inscribirse las
este artículo impone "La regulación de los usos políticas públicas y, entre ellas, las iniciativas
del suelo, la localización de las actividades y las legislativas, que tienen por objeto satisfacer ese
condiciones de habitabilidad y seguridad de todo mandato.-
espacio urbano, público y privado". En igual Así pues, si bien es dable sostener que el
sentido, el artículo 31 dispone que "La Ciudad cumplimiento de los derechos sociales es
reconoce el derecho a una vivienda digna y a un paulatino; ello, no puede razonablemente
hábitat adecuado. Para ello: 1) Resuelve decirse de manera tajante en el caso del agua.
187
Ello así, porque como se señalara ut supra el realización de todos los demás derechos
derecho al agua reviste además de su faz social, humanos". Esta declaración fue efectuada por el
un carácter subjetivo en virtud de su Comité de Derechos Económicos, Culturales y
imprescindibilidad para la subsistencia de los Sociales de las Naciones Unidas, el 26 de
seres humanos. En consecuencia, el acceso al noviembre de 2002 al adoptar la "Observación
agua potable debe ser garantizado en las General Nº 15" sobre el acceso al agua como
cantidades necesarias para el desarrollo integral derecho humano, recordando que toda
del ser humano.- "observación general" es una interpretación de
XVI.- De acuerdo a lo expresado las disposiciones del Pacto Internacional de
precedentemente, los amparistas gozan del Derechos Económicos, Sociales y Culturales.-
derecho constitucional a la provisión de agua Más aún, en la citada observación, se
potable en forma suficiente para satisfacer sus puso de manifiesto que los estados deben
necesidades básicas y elementales para un respetar, proteger y atender el derecho de las
desarrollo integral y pleno de su vida, en personas a disponer de agua potable y
términos de dignidad y autonomía personal.- saneamiento.-
Como surge del ordenamiento jurídico Sólo a nivel informativo, cabe traer a
precitado, no puede obviarse que la Ciudad tiene colación algunos guarismos que resultan
la obligación de suministrar el acceso y bastantes significativos. Ya en 1998, 1.400
garantizar el goce del agua potable respecto de millones de personas en el mundo no tenían
los amparistas.- acceso al agua y 4.000 millones no tenían
En consecuencia, no es cierto que, como servicios sanitarios adecuados. Muchos estudios
sostiene el recurrente, "En la especie, no sólo no y trabajos han evidenciado la incidencia de la
existe deber jurídico incumplido, sino tampoco falta de agua sobre un sinnúmero de
derecho afectado" (fs. 126).- enfermedades ymuertes.Es más, la OMS estimó -
XVII.- A fin de sustentar esta postura, no ese mismo año- que el 80% de las enfermedades
debe perderse de vista que "El agua es son producidas por el agua contaminada. En el
considerada un elemento esencial para la vida, año 2001, se registraron a nivel mundial 4.000
ya que es la base para sostener la subsistencia de millones de casos de diarrea que provocaron la
la vida de los seres humanos y sus comunidades, muerte a 2.200 millones; en su mayoría, niños.
y también el principal factor para el desarrollo Las cifras expuestas dieron lugar a múltiples
social y económico de la propia humanidad, al censuras por parte del Comité de Derechos
ser utilizada para como base de los procesos Económicos, Sociales y Culturales y de la
industriales para la producción" (cf. Alegre, Silvia Comisión Interamericana de Derechos Humanos,
y Coria, Lorena Gabriela, "El Rol de las señalando los altos porcentajes de la población
Organizaciones de la Sociedad Civil en materia de mundial que carecen de agua potable,
Educación Ambiental a Distancia", año 2005).- alcantarillado, letrinas y electricidad y su relación
En concordancia con lo expuesto, debe altamente negativa con el derecho a la salud, tal
recordarse que "El agua es fundamental para la como se dejó asentado en la Observación
vida y la salud. La realización del derecho General 14, párr. 15 (cf. Gialdino, Rolando E., "El
humano a disponer de agua es imprescindible derecho al disfrute del más alto nivel posible de
para llevar una vida saludable, que respete la salud").-
dignidad humana. Es un requisito para la
188
Enfáticamente, debe sustentarse que Con posterioridad a la reforma

situaciones como las descriptas constitucional de 1994, la Corte volvió a
precedentemente no pueden darse y, muchos ocuparse de la cuestión en el precedente
menos, admitirse en nuestra Ciudad.- "Giroldi", donde al referirse a la forma de
XVIII.- Ahora bien, cabe preguntarse si los interpretar la CADH señaló que "la ya recordada
lineamientos impuestos por la Observación ´jerarquía constitucional` de la Convención
General nº 15 que señala que el derecho al agua Americana sobre Derechos Humanos (consid. 5°)
es un derecho humano resulta una pauta ha sido establecida por voluntad expresa del
trascendental para la resolución de esta causa constituyente, ´en las condiciones de su vigencia`
que debe ser seguida por esta Alzada.- (art. 75, inc. 22, párr. 2°, esto es, tal como la
En efecto, nuestro art. 75, inc. 22 CN Convención citada efectivamente rige en el
prescribe que los tratados internacionales de ámbito internacional y considerando
derechos humanos allí enumerados tienen particularmente su efectiva aplicación
jerarquía constitucional "en las condiciones de su jurisprudencial por los tribunales internacionales
vigencia". A fin de interpretar el alcance que la competentes para su interpretación y aplicación.
Ley Suprema da a los citados tratados, resulta De ahí que la aludida jurisprudencia deba servir
esencial considerar la jurisprudencia de la Corte de guía para la interpretación de los preceptos
Suprema de Justicia de la Nación sobre el punto, convencionales en la medida en que el Estado
en su carácter de intérprete final de la Argentino reconoció la competencia de la Corte
Constitución, en tanto el Máximo Tribunal se ha Interamericana para conocer en todos los casos
ocupado de dilucidar esta cuestión en relativos a la interpretación y aplicación de la
numerosos y concordantes precedentes.- Convención Americana (confr. arts. 75,
Así, ya en 1992 y en un caso donde se Constitución Nacional, 62 y 64 Convención
debatía el alcance que corresponde asignar al Americana y 2°, ley 23.054)" (CSJN, "Giroldi,
derecho a réplica reconocido en el artículo 14 de Horacio D. y otro", sentencia del 07/04/95, LA
la Convención Americana de Derechos Humanos LEY 1995-D, 462, considerando 11).-
(CADH), la Corte Suprema sostuvo, en un Asimismo, en el referido precedente el
recordado precedente, que "la interpretación del Alto Tribunal sostuvo que "en consecuencia, a
Pacto debe, además, guiarse por la esta Corte, como órgano supremo de uno de los
jurisprudencia de la Corte Interamericana de poderes del Gobierno Federal, le corresponde -
Derechos Humanos, uno de cuyos objetivos es la en la medida de su jurisdicción- aplicar los
interpretación del Pacto de San José (Estatuto, tratados internacionales a que el país está
art. 1°)" ( CSJN, "Ekmekdjian, Miguel A. c. vinculado en los términos anteriormente
Sofovich, Gerardo y otros", sentencia del 7 de expuestos, ya que lo contrario podría implicar
julio de 1992, Fallos 315:1492, considerando responsabilidad de la Nación frente a la
21).- comunidad internacional" (considerando 12).-
En dicha oportunidad, la Corte siguió la En precedentes más recientes, la Corte
interpretación que del referido artículo había Suprema en su actual composición ha ratificado
efectuado la Corte Interamericana de Derechos el criterio antes detallado. Así, en el caso
Humanos en su Opinión Consultiva OC-7/86 del "Simón", el Tribunal sostuvo que "tal como ha
29 de agosto de 1986, Serie A Nº 7.- sido reconocido por esta Corte en diferentes
oportunidades, la jurisprudencia de la Corte
189
Interamericana de Derechos Humanos, así como como consecuencia de la reforma constitucional

las directivas de la Comisión Interamericana, de 1994- del art. 75 inc. 22 a la Ley Suprema,
constituyen una imprescindible pauta de conformando juntamente con las cláusulas
interpretación de los deberes y obligaciones constitucionales y el resto de las normas
derivados de la Convención Americana sobre internacionales a las que adhirió nuestro país el
Derechos Humanos (conf. Fallos: 326:2805, voto llamado "bloque de constitucionalidad" que
del juez Petracchi, y sus citas)" (CSJN, "Simón, debe orientar toda la actividad ejecutiva,
Julio Héctor y otros", sentencia del 17 de junio legislativa y judicial de nuestro país. Ello, cuando
de 2005, LA LEY 2005-D, 510, considerando 17).- deban intervenir en la resolución de
Finalmente y en sentido concordante, en controversias entre partes traídas ante sus
la causa "Casal" el Tribunal Supremo expresó, en estrados.-
relación a la garantía de la doble instancia Debe destacarse -porque resulta de
reconocida en el artículo 8.2h. de la CADH, que a trascendental importancia para este caso,
efectos de interpretar su alcance debe seguirse conforme la forma en que se suscitó la
un criterio compatible con el que fuera "sentado controversia- que la ya mencionada observación
en los dictámenes del Comité de Derechos general tiene un valor aún más importante para
Humanos de la Organización de las Naciones estos actuados, dado que sitúa en primer plano a
Unidas y en sentencia de la Corte Interamericana las personas más perjudicadas, en particular los
de Derechos Humanos" (CSJN, "Casal, Matías E. y pobres y los vulnerables, y centra en ellos las
otro", sentencia del 20 de septiembre de 2005, actividades.-
LA LEY 2005-E, 657, considerando 35).- XX.- En virtud de lo expuesto, debe
XIX.- Ahora bien, conforme lo concluirse que el Comité de Derechos
manifestado precedentemente, la citada Económicos, Sociales y Culturales de la ONU
Observación General referida al derecho al agua, considera el agua, un derecho humano
evidencia una notable importancia para el ser indisolublemente asociado almás alto nivel
humano, toda vez que proporciona a la sociedad posible de salud.-
civil un instrumento que responsabiliza a los En efecto, "El derecho humano al agua es
gobiernos de la garantía del acceso equitativo al el derecho de todos a disponer de agua
agua, circunstancia que, además, no puede ser suficiente, salubre, aceptable, accesible y
obviada por el Poder Judicial al adoptar asequible para el uso personal y doméstico. Un
decisiones en contiendas donde justamente el abastecimiento adecuado de agua salubre es
derecho que se encuentra amenazado es el necesario para evitar la muerte por
acceso al agua potable.- deshidratación, para reducir el riesgo de las
Ello así, dado que los jueces como enfermedades relacionadas con el agua y para
integrantes de uno de los poderes del estado se satisfacer las necesidades de consumo y cocina y
encuentran en la misma obligación que los las necesidades de higiene personal y
legisladores o los organismos administrativos en doméstica". Más aún, el art. 11 del Pacto de
lo que se refiere al respeto y realización de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales al
derechos reconocidos expresa o implícitamente enumerar los derechos que dimanan del derecho
en los pactos internacionales que, en el caso a un nivel de vida adecuado al decir "incluso
particular de nuestro país, además, gozan de alimentación, vestido y viviendas adecuadas"
jerarquía constitucional tras la incorporación -
190
(énfasis agregado), indica -mediante el término En conclusión, el derecho al agua es un

subrayado que la enumeración no es taxativa.- derecho humano fundamental cuyo respeto por
Así se pone en evidencia que "El derecho parte de los poderes del estado no puede ser
al agua se encuadra claramente en la categoría obviado, ya sea por acción o por omisión, toda
de las garantías indispensables para asegurar un vez que se constituye como parte esencial de los
nivel de vida adecuado, en particular, porque es derechos más elementales de las personas como
una de las condiciones fundamentales para la ser el derecho a la vida, a la autonomía y a la
superviviencia", máxime si se tiene en cuenta dignidad humana, derechos que irradian sus
que está indisolublemente ligado al derecho al efectos respecto de otros derechos de suma
más alto nivel posible de salud y de alimentación trascendencia para el ser humano, como ser, el
adecuada, que a su vez, son parte esencial del derecho a la salud, al bienestar, al trabajo.-
derecho a la vida y a la dignidad humana. Por Cualquier violación que se presente en el
ello, "El agua y las instalaciones y servicios de marco del acceso de este derecho humano
agua deben ser accesibles a todos, sin básico y fundamental torna procedente la acción
discriminación alguna...deben estar al alcance de amparo a fin de que se reestablezca su goce a
físico de todos los sectores de la población. Debe favor de los afectados, tal como ocurre en la
poder acceder a un suministro de agua especie.-
suficiente, salubre y aceptable en cada hogar, XXI.- Más aún, a esta altura del desarrollo
institución educativa o lugar de trabajo o en sus ha quedado demostrado que el derecho al agua
cercanías inmediatas. Todas las instalaciones de es un derecho operativo en tanto debe ser
agua deben ser de calidad suficiente y cumplido por los obligados sin dilaciones y sin
culturalmente adecuados y deben tener en necesidad de fijar previamente reglamentaciones
cuenta las necesidades relativas al género, el que determinen la forma en que debe ser
ciclo vital y la intimidad" (cf. "Compendio de gozado. Si bien es cierto que el acceso al agua
normas internacionales: derecho al agua", requiere de una política estatal en la materia que
elaborado por Mtra. TREJO GARCIA, Elma del establezca y construya sistemas de suministro,
Carmen - Investigadora Parlamentaria- y Lic. no por ello, mientras tales políticas son definidas
ALVAREZ ROMERO, Margarita -Asistente de y las obras son implementadas, el servicio puede
Investigador Parlamentario-, miembros de la ser relegado u obviado. Por el contrario, debe ser
Subdirección de Política exterior de la Dirección brindado por medios alternativos dado que el
de Servicios de Investigación y Análisis del Centro agua es esencial para la vida.-
Documentación, Información y Análisis de En efecto, "Resulta claro que la
México, elaborado en marzo de 2007).- positivación de los derechos humanos
A esta accesibilidad física al recurso fundamentales, entendidos como necesidades
natural que nos ocupa debe agregarse la básicas o radicales de carácter social,mediante
accesibilidad sin discriminación, es decir, "El agua su incorporación constitucional, los erige en
y los servicios e instalaciones de agua deben ser títulos de exigibilidad jurídica en tanto
accesibles a todos de hecho y de derecho, dispositivos equivalentes al derecho subjetivo en
incluso a los sectores más vulnerables y el ámbito privado, en los casos concretos
marginados de la población, sin discriminación sometidos a la decisión judicial excepto
alguna" (cf. "Compendio...", op. cit.).- situaciones excepcionales, y sin que sea preciso
su explicitación legislativa" (Christe, Graciela
191
Elena, "Los derechos sociales y su control judicial sentencia del 01/06/2000, Causa A.186 LXXXIV).
en el ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos A su vez, ha dicho la Corte, en relación con el
Aires", LL 2004-A, 626).- derecho a la salud, que a partir de lo dispuesto
Más todavía, su carácter operativo en los tratados internacionales que tienen
también encuentra sustento en la íntima jerarquía constitucional, existe una obligación
vinculación que une el derecho al agua con el impostergable de la autoridad pública de
derecho a la salud y ello permite agregar que garantizar ese derecho con acciones positivas
"...la salud, en los modernos procesos (CSJN, "CAMPODÓNICO DE BEVIACQUA, Ana
constitucionales, ...adquiere el carácter de Carina c/ MINISTERIO DE SALUD Y ACCIÓN
derecho subjetivo para los "ciudadanos sociales" SOCIAL" sentencia del 24/10/2000, causa C 823,
en las sociedades pluralistas y democráticas, al XXXV).-
mismo tiempo que impone deberes positivos a XXIII.- Así las cosas, el derecho al goce y
cargo de la autoridad pública, no sólo en la suministro del agua potable -en tanto elemento
asistencia sanitaria frente a la enfermedad sino esencial para la vida- es un deber de las
muy particularmente en el plano de la adopción autoridades públicas que supone un nivel
de medidas positivas que favorecen un mayor mínimo de efectiva vigencia. Como ya se ha
bienestar y calidad de vida de los ciudadanos, a señalado, en algunos casos es necesario adoptar
través de medidas no sólo de atención de la medidas positivas, cuando el grado de
salud sino de real y efectiva tutela del derecho a satisfacción del derecho se encuentre en niveles
la atención sanitaria aunado a políticas de que no alcancen los estándares mínimos
promoción de los más altos niveles de salud y exigibles.-
calidad de vida alcanzables" (cf. Hooft, Pedro De esta forma, cuando un individuo o
Federico, "Derechos individuales vs. derechos grupo no puede acceder al disfrute de un
colectivos en salud: ética y justicia", LL, 2004-C, derecho fundamental como es el acceso al agua
1320).- potable, el Estado tiene el deber de adoptar las
XXII.- A su vez, resulta pertinente señalar medidas pertinentes para proveer, al menos en
que constituye un principio cardinal del estado un estadio básico, la satisfacción de esa
social y democrático de derecho que frente a necesidad vital.
toda exigencia constitucional o legal, el Ejecutivo Este deber tiene vigencia aún en períodos
no esté simplemente facultado, sino obligado a excepcionales de crisis o emergencias, en
actuar de modo consecuente. El estado no especial cuando se trate de grupos en situación
puede incumplir con ese mandato de extrema precariedad. En el ámbito
constitucional.- internacional, en igual sentido se ha pronunciado
Entre nosotros, la Corte ha sostenido que el Comité de Derechos Económicos, Sociales y
"el Estado no sólo debe abstenerse de interferir Culturales creado por el Pacto Internacional de
en el ejercicio de los derechos individuales sino Derechos de Derechos Económicos Sociales y
que tiene además, el deber de realizar Culturales - PIDESC- (cf. doctrina sentada en la
prestaciones positivas, de manera tal que el Observación General Nº 4) cuyas opiniones han
ejercicio de aquéllos no se torne ilusorio" (CSJN, sido receptadas por la Corte Suprema (in re
"ASOCIACIÓN BENGHALENSIS y otros "Campodónico de Beviaqua", Fallos 316:479).
c/MINISTERIO de SALUD y ACCIÓN SOCIAL - En tal sentido es pertinente recordar que
ESTADO NACIONALs/ amparo ley 16.986", el Comité de Derechos Económicos, Sociales y
192
Culturales de las Naciones Unidas ha señalado, privados de alimentos esenciales, atención

interpretando el artículo 2 del Pacto homónimo, básica de salud, habitación y vivienda mínima o
que "...corresponde a cada Estado Parte una las formas más básicas de enseñanza." Estas
obligación mínima de asegurar la satisfacción de obligaciones mínimas esenciales son aplicables
por lo menos niveles esenciales de cada uno de independiente de la disponibilidad de recursos
los derechos. Así, por ejemplo, un Estado Parte en el país de que se trate o cualquier otro factor
en el que un número importante de individuos o dificultad".-
está privado de alimentos esenciales, de La doctrina sobre el tema es resumida de
atención primaria de salud esencial, de abrigo y forma clara por Gialdino (op. cit., pág. 851), en
vivienda básicos o de las formas más básicas de términos que resulta útil citar: "Tal como lo
enseñanza, prima facie no está cumpliendo sus observa P. Alston, la existencia de un contenido
obligaciones en virtud del Pacto. Si el Pacto se ha básico pareciera una consecuencia lógica del uso
de interpretar de tal manera que no establezca de la terminología de los derechos. No habría
una obligación mínima, carecería en gran medida justificación para elevar una "reclamación" a la
de su razón de ser. Análogamente, se ha de condición de un derecho (con todas las
advertir que toda evaluación en cuanto a si un connotaciones que este concepto
Estado ha cumplido su obligación mínima debe presuntamente tiene) si su contenido normativo
tener en cuenta también las limitaciones de pudiera ser tan indeterminado que permitiera la
recursos que se aplican al país de que se trata. El posibilidad de que los que ostentan los derechos
párrafo 1 del artículo 2 obliga a cada Estado no posean ningún derecho particular a nada. Por
Parte a tomar las medidas necesarias 'hasta el lo tanto, cada derecho debe dar lugar a un
máximo de los recursos de que disponga'. Para derecho mínimo absoluto, en ausencia del cual
que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de deberá considerarse que un Estado viola sus
cumplimiento de las obligaciones mínimas a una obligaciones.-
falta de recursos disponibles, debe demostrar Es de agregar el juicio de la Corte
que ha realizado todo esfuerzo para utilizar Constitucional de Italia: la tutela del derecho a la
todos los recursos que están a su disposición en salud no puede dejar de adecuarse a los
un esfuerzo por satisfacer, con carácter condicionamientos que el legislador encuentre
prioritario, esas obligaciones mínimas" en la distribución de los recursos financieros de
(Observación General 3, punto 10).- que dispone; pero, las exigencias de las finanzas
Por su parte, las Directrices de Maastricht públicas no pueden asumir, en el balance del
sobre violaciones a los derechos Económicos, legislador, un peso tan preponderante que lleve
Sociales y Culturales (enero de 1997) en su punto a comprimir el núcleo irreductible del derecho a
9º indican "Un Estado incurre en una violación la salud, protegido por la Constitución como
del Pacto cuando no cumple lo que el Comité de ámbito inviolable de la dignidad humana. Y es,
Derechos Económicos, Sociales y Culturales ciertamente, a ese ámbito al que pertenece el
denomina "una obligación mínima esencial de derecho de los ciudadanos pobres, o indigentes
asegurar la satisfacción de por lo menos los según la terminología del art. 32 de la
niveles mínimos esenciales de cada uno de los Constitución, a que les sea asegurada una cura
derechos [...]. Por ejemplo, incurre prima facie gratuita.-
en una violación del Pacto un Estado Parte en el
cual un número significativo de personas se ven
193
Un derecho social bajo "reserva de cofres índole que sean esenciales para el desarrollo
llenos" equivale, en la práctica, a ninguna normal y habitual de la vida de los vecinos de la
vinculación jurídica.- Villa 31 bis, resulta ser la mínima prestación que
En todo caso, el Estado que aduzca su el Estado está obligado a brindar a las personas
incapacidad para cumplir con estas obligaciones afectadas.-
por razones que están fuera de su control, tiene Es más, nótese que la sentencia de grado
"la obligación de probar que ello es cierto y que no exigió, por ejemplo, la extensión de la red de
no ha logrado recabar apoyo internacional" a tal agua corriente, la provisión mediante bombas
fin (Observación General. 3, párr. 10, y mecánicas de extracción de agua de las napas
Observación General 12, párr. 17). Y, a todo subterráneas -para lo cual sería imprescindible
evento, siempre el Estado habrá de acreditar que efectuar excavaciones y tareas de conexión- o
se empeñó en asegurar el disfrute más amplio cualquier otra obra de infraestructura de
posible de los derechos en las circunstancias pequeña, mediana o gran envergadura, que si
reinantes (Observación General 3, párr. 11). Es bien pueden dar soluciones más eficientes y
preciso, al respecto, distinguir entre la "falta de perdurables, exceden esa obligación
capacidad" y la "falta de voluntad" de un Estado gubernamental de aprovisionamiento mínimo y
para cumplir sus obligaciones (Observación necesario para la vida de la que se viene
General 12, párr. 17). Las Pautas de Maastricht hablando.-
expresan que, tal como fue establecido en los Obsérvese, asimismo, que la decisión del
Principios de Limburgo (párrafos 25/28) y resultó a quo tampoco impuso un suministro desmedido
confirmado por el desarrollo de la jurisprudencia que excede los requerimientos básicos de la
del Comité de Derechos Económicos, Sociales y parte afectada, limitándose a exigir aquello que
Culturales, la escasez de recursos no releva a los la demandada ya venía concediendo a los
Estados de un respeto mínimo de sus amparistas o aquello que denunció en estos
obligaciones relativas a la realización de los actuados que se comprometía a realizar (cf.
derechos económicos, sociales y culturales (párr. informe de fs. 45).-
10)".- Entonces, es posible concluir que la
Conforme lo expuesto, es posible medida impuesta por la sentencia de fondo
diferenciar entre la obligación que pesa sobre los constituye justamente esa "obligación mínima de
Estados de garantizar mínimamente el acceso al asegurar la satisfacción de por lo menos niveles
agua a los pobladores de las manzanas 11 a 14 esenciales" de los derechos reconocidos en el
de la Villa 31 bis y el deber que recae sobre el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Gobierno de implementar medidas tendientes a Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, en
mejorar cada vez más el abastecimiento y los los términos de la Observación General 3, punto
sistemas de distribución de este elemento 10 del Comité homónimo, al interpretar el art. 2
esencial para la vida humana.- del citado pacto, máxime si se tiene en cuenta la
Así, pues, debe colegirse que el trascendencia que reviste el agua para la vida.-
suministro de agua potable por medio de XXIV.- A más de lo expuesto, corresponde
camiones cisterna a lo largo de cada jornada poner de resalto que la resolución apelada
diaria todos los días de la semana en cantidades respeta el principio de no regresividad, en
necesarias para asegurar sus necesidades básicas cuanto no permite que se retrotraiga el goce del
de alimentación, higiene y todas aquellas de otra derecho al agua que mínimamente tuvieron
194
oportunidad de disfrutar los habitantes de en el último párrafo del considerando anterior;

lasmanzanas 11 a 14 de la Villa 31 Bis y evita la esto es, que, por un lado, la orden impuesta
configuración de un retroceso social de los garantiza una provisión mínima (tal como se
afectados en su calidad de vida.- infiere de la utilización del término "necesario")
Debe quedar en claro, entonces, que la de agua y, por el otro, que la demandada puede
decisión de grado -que conforme se desprende garantizar dicho abastecimiento por otros
del desarrollo de la presente, será confirmada medios alternativos, previa evaluación del
por esta Alzada- no impone un mejoramiento en magistrado de grado, circunstancia que evidencia
la prestación del servicio de agua potable el respeto del principio de no regresividad por
respecto de los habitantes de esta Ciudad parte del a quo.-
afectados por la carencia o escasez de agua En síntesis, es obvio -conforme surge de
potable, y, por ende, no significó la adopción de la resolución apelada- que el Estado puede optar
medidas evolutivas de perfeccionamiento en el entre diversas alternativas para ejecutar la
goce del derecho -principio de progresividad-. política sanitaria y realizar los convenios que
Por el contrario, implicó el reconocimiento sean necesarios para el cumplimiento de tales
mínimo que del derecho al agua puede hacerse, fines; empero, mientras tanto, debe garantizar
respetando, además, el principio de no sin excepción, sin dilación y sin interrupción el
regresividad que -como se vino señalando- veda suministro, según las necesidades básicas de la
a las autoridades públicas la posibilidad de población afectada.-
adoptarmedidas que reduzcan el nivel de los XXVI.- Ahora bien, resta analizar el
derechos sociales de que goza la población, más agravio de la recurrente que sostiene que la
aún si se encuentran en situaciones de extrema sentencia de grado se asemeja más al ejercicio
precariedad y exclusión social.- de una iniciativa legislativa por parte del juez que
XXV.- Adviértase, a mayor abundamiento, a una decisión judicial.-
que el magistrado de grado en su sentencia de fs. Al respecto, es dable recordar que la
108/112, si bien condenó a la demandada a que Ciudad garantiza el sistema republicano y
proceda a garantizar el suministro de agua representativo de gobierno, que importa el
potable en las manzanas 11 a 14 de la Villa 31 Bis respeto por el sistema de división de poderes o
mediante tres camiones cisterna que deben separación de funciones, donde cada uno de
concurrir las veces que sea necesario, en el ellos tiene asignadas ciertas competencias que
horario de 8 a 22 horas, todos los días de la no pueden ser ejercidas por los otros poderes.-
semana incluso los domingos, destacó que ello Así pues, "En el sistema de la república
es así, "hasta tanto se encuentre en condiciones democrática, la separación de poderes fue
de ofrecer otra alternativa que asegure la normal dispuesta para controlar el poder, posibilitar la
prestación del servicio de agua, sin perjuicio de libertad y garantizar los derechos de las
que eventualmente en la ejecución de sentencia personas" (GELLI, María Angélica, Constitución
pueda surgir otra modalidad más conveniente, la de la Nación Argentina. Comentada y
que será oportunamente evaluada" (sic. fs. 112, concordada, 2º edición ampliada y actualizada,
punto 2 in fine del considerando IV –énfasis LL, 2003, pág. 20). Más aún, "Cuando
agregado-).- Montesquieu elaboró su doctrina de la
De la parte de la sentencia transcripta, separación de poderes... Lo que hizo fue atribuir
surge evidente la conclusión a la que se arrimara las funciones básicas de gobierno - legislar,
195
ejecutar y juzgar- a tres órganos diferentes cada altos poderes políticos, y destruiría la base de
uno de los cuales ejercería una de esas nuestro sistema de gobierno" (CSJN, "Ramón
funciones. Fundamentó su concepción en que el Ríos y otros", t. 1, pág. 36/37, año 1863).-
ejercicio del poder era una garantía de la libertad Empero, la misma Corte reconoció que
de los individuos. Ella se vería resentida si todas "La división de poderes no debe interpretarse en
las funciones fueran cumplidas por una misma términos que equivalgan al desmembramiento
persona o un mismo cuerpo" (cf. Stoller, Enrique del Estado, de modo que cada uno de sus
Alberto, "¿Adiós a la doctrina de Montesquieu? departamentos actúe aisladamente, en
La separación de los poderes en la República detrimento de la unidad nacional, a la que
Argentina", LLNOA, 1998, 1171).- Vale recordar interesa no sólo la integración de las provincias y
que "Pacífico es el concepto que el rasgo esencial la Nación, sino también el armonioso
del estado constitucional es la limitación y el desenvolvimiento de los Poderes nacionales"
control del poder por medio de la división del (CSJN, "Peralta Luis A. y otro c/ Estado Nacional
mismo, creándose un sistema de frenos y (Ministerio de Economía -Banco central-), LL,
contrapesos cuyo objetivo es que cada órgano 1991-C, 158).-
gubernativo se desempeñe dentro de su Si bien el agravio de la demandada
respectiva órbita constitucional en forma importa decir que el a quo legisló e invadió la
independiente pero coordinada. Como es sabido, zona de reserva de otros poderes, ante todo,
esta fragmentación del poder está destinada a debe recordarse que la sentencia tiene una
preservar el goce de la libertad de los habitantes doble función: por un lado, institucional y, por el
y la plenitud de sus derechos constitucionales. La otro, procesal. Así pues, "La misión institucional
fiscalización que cada uno de los órganos del consiste en que la resolución final es el
gobierno ejerce con respecto a los otros es la (superlativo) modo de actuación de la
característica distintiva del principio de división jurisdicción, de uno de los poderes del Estado, el
de poderes, que dentro del estado constitucional Judicial, con el significado y alcance que emana
argentino, de acuerdo al art. 104, C.N., queda de la Constitución Nacional. En su acepción
reflejado en un gobierno nacional de poderes procesal, es el acto del juzgador que en los
delegados, determinados y definidos" procesos de conocimiento exhaustivo decide la
(SALVADORES DE ARZUAGA, Carlos y AMAYA, contienda judicial y crea el título ejecutivo; en los
Jorge, "La Corte y la división de poderes", LL, procesos de ejecución, decide sobre la
1992-E, 825). procedencia o improcedencia de las
Por su parte, nuestro más Alto Tribunal pretensiones con el alcance que corresponde a
sostuvo desde sus comienzos la trascendencia de cada tipo de proceso" (cf. COLOMBO, Carlos J. y
este principio constitucional al señalar que KIPER, Claudio M., t. II, La Ley, Argentina, 2006,
"...siendo un principio fundamental de nuestro pág. 143).-
sistema político la división del gobierno en tres Definido el concepto de sentencia, debe
grandes departamentos,...independientes y recordarse que su finalidad es resolver la materia
soberanos en su esfera, se sigue forzosamente litigiosa respetando el principio de congruencia y
que las atribuciones de cada uno le son de acuerdo con las probanzas de la causa; es
peculiares y exclusivas; pues el uso concurrente decir, conforme los hechos probados y el
o común de ellas harían necesariamente derecho aplicable. Es con tal sustento que "Debe
desaparecer la línea de separación entre los tres reputarse inválida la sentencia si padece de
196
errores, omisiones, desaciertos y carece de vinculación del estado a la ley, sin resolver
fundamentación fáctica y legal. Ello ocurre si el realmente la controversia mediante la indicación
fallo, en su parte dispositiva, no determina en clara de las conductas debidas. (...) Las
qué consiste la condena, sino sólo la especie de consecuencias de esta particular especie (...) de
que se compone, por lo cual omite pronunciarla [las] sentencias [que incumplen este requisito],
de modo expreso, positivo y preciso; y, además, no son menores.
se describe al conflicto con una excesiva En primer término, desde un punto de
generalización e indeterminación, que lo torna vista conceptual, ellas no se condicen con los
insubstancial" (cf. CNACom., sala D, 26/10/1995, términos del art. 106 de la CCBA. Pero además,
"Alí Galli, Jorge F. y otro c. Asociación Civil para el en la práctica están destinadas a generar un
personal jerárquico profesional y técnico del importante menoscabo en las reglas que
Banco de la Nación", LL, 1996-E, 194).- gobiernan los procesos, especialmente en
Más aún, el Tribunal Superior de Justicia relación con el derecho de defensa. Ello así, por
de la Ciudad señaló que la indeterminación del cuanto se difiere a la etapa de ejecución de
modo de cumplimiento de la sentencia acarrea sentencia la determinación del contenido
su invalidez como acto jurisdiccional y agrega efectivo del mandato que no viene explicitado
que, incluso, dejar librado a la parte vencida por el pronunciamiento de cuya ejecución se
algún aspecto de la resolución, como puede ser trata, en un marco que no admite un debate
la oportunidad, sólo se justifica en algunos pleno e incluso podría generar la imposición de
supuestos (énfasis agregado, cf. "GCBA s/ queja sanciones conminatorias por un aparente
por recurso de inconstitucionalidad denegado en incumplimiento que el condenado no estuvo en
"Panza, Angel R. C/ GCBA s/ Amparo (art. 14, condiciones reales de evitar porque nunca se
CCABA", sentencia del 23 de mayo de 2006, del especificó en qué consistía el deber o conducta
voto del Dr. Luis Lozano).- incumplido" (cf. TSJCABA, "Pons, Sandra C. y
Conforme la doctrina del precedente otros c/ GCBA s/amparo (art. 14, CCABA)", Expte.
citado y más allá de la opinión de los suscriptos, Nº 3097/04, sentencia del 16 de diciembre de
el fallo no puede dejar de determinar 2004).-
expresamente la forma en que la manda judicial Conforme las pautas de los fallos del
deberá ser ejecutada.- Superior Tribunal local, no puede sostenerse que
En este sentido, el Máximo Tribunal local la sentencia de grado haya violado la zona de
señaló que "...las sentencias deben cumplir las reserva de los otros poderes del Estado.
exigencias previstas en el art. 12 -incs. b y c)- de Simplemente, se limitó a establecer de manera
la ley 16.986, según el cual el pronunciamiento clara la forma en que el Ejecutivo debe cumplir
que admita la acción de amparo deberá contener con sus deberes.-
'(...) [l]a determinación precisa de la conducta a A esta altura debe recordarse que la
cumplir, con las especificaciones necesarias para doctrina de la Corte Suprema ha señalado que
su debida ejecución (...) e indicar (...) el plazo cada poder "dentro de los límites de su
para el cumplimiento de lo resuelto'. No se trata competencia, obra con independencia de los
de negar la viabilidad de los procesos dirigidos a otros dos en cuanto a la oportunidad y extensión
hacer cesar la inactividad material de las de las medidas que adopta y a los hechos y
autoridades, sino de rechazar la validez de circunstancias que la determinan" (CSJN, Fallos,
sentencias que se limitan a declarar en general la 243:513).-
197
Es por las argumentaciones vertidas, que 13/03/01). Así pues, la gratuidad del amparo sólo
aplican los criterios de la mayoría del Tribunal beneficia al accionante y ello, siempre que su
Superior, que el agravio esgrimido por la conducta no haya sido declarada temeraria o
demandada sobre la violación de la zona de maliciosa.-
reserva de los otros poderes del estado por parte Establecido, en consecuencia, que en la
del magistrado de grado debe ser rechazado.- especie procede la imposición de costas respecto
XXVII.- Si bien por este solo hecho - de la demandada, corresponde examinar si la
inconsistencia del agravio- podría rechazarse la decisión apelada se ajusta a derecho.-
queja, a fin de resguardar el derecho de defensa El artículo 62 CCAyT dispone que las
de la demandada este Tribunal se abocará a su costas del juicio deben ser soportadas por la
tratamiento.- vencida (principio objetivo de la derrota).-
La apelante invoca la gratuidad del Al respecto, señala Fenochietto, con cita
amparo.- de Chiovenda, que "el vencimiento y, de suyo, la
Al respecto, el Tribunal Superior de condena en costas, supone la voluntariedad del
Justicia sostuvo que el art. 14, CCABA, litigio por parte del derrotado, en el sentido de
simplemente dispone que, salvo temeridad o que éste habría podido evitarlo o evitar los
malicia, el accionante vencido no debe hacerse hechos que le dieron origen" (Fenochietto,
cargo de los gastos de la contraria, es decir, no Carlos E., Código Procesal Civil y Comercial de la
puede ser condenado en costas, (in re "Martínez, Nación comentado, anotado y concordado,
María del Carmen y otros c/ GCBA s/ amparo" Astrea, Buenos Aires, 1999, t. 1, pág. 285). En el
expte. 330/00 del 9/8/2000).- mismo sentido, dice Alsina que, incluso de
En sentido concordante, este Tribunal ha mediar allanamiento del demandado -
señalado que "...el texto constitucional no circunstancia que, por otra parte, no se configura
admite la interpretación efectuada por la en la especie-, debe condenárselo en costas si
demandada. En efecto, el cuarto párrafo del hubiere originado la necesidad de iniciar el pleito
artículo 14 C.C.A.B.A. dispone que el accionante (Alsina, Hugo, Tratado Teórico Práctico de
está exento de costas, salvo temeridad o malicia. Derecho Procesal Civil y Comercial, Cía.
Dado que el precepto se refiere claramente sólo Argentina de Editores, Buenos Aires, 1942, t. II,
al actor y no a las partes, la exención dispuesta pág. 751).-
por la norma alcanza únicamente al amparista y No obstante, elmencionado principio
no puede extendérsela a su contraparte, quien, reconoce excepción en aquellos casos en que
en caso de resultar vencida, debe cargar con las existe mérito para eximir total o parcialmente de
costas pertinentes conforme a las normas esta responsabilidad al litigante vencido (artículo
generales contenidas en el Código Contencioso 62, segundo párrafo, CCAyT). Se trata de
Administrativo y Tributario, aplicables al amparo situaciones excepcionales en que las
en virtud de la supletoriedad dispuesta por el art. circunstancias de la causa permiten inferir que el
17 de la ley 16.986" (esta Sala, in re "J.C. Taxi perdedor actuó sobre la base de una convicción
S.R.L. c/ G.C.B.A. s/ Amparo", pronunciamiento razonable acerca del derecho invocado. A ese
del 4/12/00; "Fundación Mujeres en Igualdad efecto, no basta con la mera creencia subjetiva
c/G.C.B.A. s/ Amparo", pronunciamiento del del litigante en orden a la razonabilidad de su
12/12/00; Sala II, in re "Pujato, Martín Raúl c/ pretensión o defensa, sino que deben mediar
G.C.B.A s/ Amparo ", pronunciamiento del hechos objetivos que justifiquen acudir a la
198
excepción (Fenochietto, op. cit., t. 1, págs. 286 y particulares y al propio Estado es la que
287;; esta Sala, autos "Angel Barros c/ GCBA s/ concierne a la llamada "teoría de los actos
Acción meramente declarativa", expte. nº 65).- propios", fundada en el principio cardinal de la
Luego, a fin de resolver sobre el thema buena fe en el derecho de toda persona a la
decidendum propuesto a conocimiento del veracidad ajena y al comportamiento legal y
Tribunal corresponde determinar si, en el caso, coherente de los otros" (conf. CSJN, fallos
concurren circunstancias tales que, conforme las 312:245).-
pautas enunciadas, autoricen apartarse del Aunque la problemática del venire contra
principio general y aplicar la solución propium factum no tiene una formulación
excepcional.- autónoma, ello no impide que su aplicación halle
Ahora bien, tal como surge de los fundamento normativo en lo dispuesto en los
considerandos de esta sentencia, la accionada arts. 1198 y 1111 del Código Civil toda vez que la
dio motivo a la promoción de esta acción y, por aludida doctrina es una derivación del principio
ello, debe hacerse cargo de las costas del juicio, de buena fe. "Si bien es cierto que la
confirmando de esta manera la imposición inadmisibilidad del comportamiento
decidida en la sentencia de grado.- contradictorio fundamentalmente es una
XXVIII.- Atento el thema decidendum exigencia que impone la buena fe, el
sometido a decisión de la cámara, este mantenimiento de la palabra empeñada, habrá
pronunciamiento se refiere sólo y de tenerse presente que la limitación que opera
especificamente al derecho al agua -en tanto su contra la incoherencia de una conducta ulterior a
resguardo es presupuesto indispensable para la otra previa en la que se depositó la fides viene
vida humana- y, en consecuencia, no implica que fundada más que en la concepción literal o
este Tribunal emita juicio alguno sobre ninguna textual del vínculo, en el contenido ético que,
otra cuestión, cuyo examen se halla vedado al no cual elemento natural y programático, aparece
haber sido propuesto por los litigantes (doctr. agregado como norma supletoria, pero de
arts. 27, inc. 4, 242, 247 y cctes., CCAyT).- insorteable aplicación" (Morello, Augusto Mario
XXIX.- Con respecto a las costas de la y Stiglitz, Ruben S., "La doctrina del acto propio",
Alzada, ya que la demandada ha resultado LL 1984-A).-
vencida, corresponde que cargue con aquéllas en Además, en el ámbito del derecho
virtud del principio objetivo de la derrota (art. administrativo el efecto de la doctrina de los
14, CCABA, art. 14, ley 16.986 y art. 62, CCAyT).- actos propios debe ser necesariamente más
FUNDAMENTOS DEL DR. ESTEBAN amplio que en el derecho privado, como
CENTANARO: consecuencia de la jerarquía que se le reconoce
I.- Sin perjuicio de los fundados motivos a la doctrina entre las fuentes del derecho
expuestos por mis colegas preopinantes, administrativo como derivación de un principio
entiendo que la cuestión debe decidirse sobre la general del derecho (conf. Mairal, Héctor A., La
base de la doctrina de los actos propios.- Doctrina de los Actos
En efecto, la mentada doctrina impide Propios y la Administración Pública,
admitir como válida una conducta que Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1988, p. 158).-
contradice otra que la precede en tiempo. En En el sub examine, se observa que el
dicho entendimiento, se sostuvo que "Una de las Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires tomó la
reglas jurídicas de aplicación corriente a los decisión de proveer agua potable a las manzanas
199
11 a 14 de la Villa 31 bis. Esta determinación

impone a la demandada la obligación
consecuente de que dicho suministro reúna los
estándares adecuados para el desarrollo integral
de la vida humana (es decir, regular, suficiente,
higiénica, etc.).-
Así las cosas, ante la decisión asumida por
la accionada -en forma previa a la promoción de
esta demanda- de proveer de agua potable a la
población que reside en las manzanas 11 a 14 de
la Villa 31 bis, se encuentra obligada, en virtud
de la doctrina de los actos propios, a continuar
prestando el señalado servicio.-
Esta circunstancia es sustento suficiente
para considerar procedente la acción de amparo
impetrada, lo que así se decide.-
II.- En lo que se refiere a las costas del
proceso, adhiero al voto de mis colegas
preopinantes.- Por todo lo expuesto, y oída la
Sra. Fiscal de Cámara, el Tribunal RESUELVE: 1)
Habilitar la feria judicial para continuar con el
trámite de la presente causa. 2) Rechazar el
recurso de apelación y en consecuencia,
corresponde confirmar la sentencia apelada en
todo cuanto decide. 3) Confirmar la imposición
de las costas efectuada en la instancia de grado.
4) Imponer las costas de la Alzada a la
demandada vencida (art. 62, CCAyt y 14 CCABA).-
Regístrese, notifíquese, y al Señor Asesor
Tutelar y a la Señora Fiscal de Cámara en sus
respectivos despachos. Oportunamente,
devuélvase.//-
FDO: Dr Carlos F Balbín - Dr Horacio G.
Corti - Dr Esteban Centanaro (en disidencia)
-----------------------------------
Foto:Infohuella
200
resulten necesarias para modificar la actual

DEFENSOR DEL PUEBLO DE
13.-
condición de vida de los habitantes de la región
sudeste del Departamento General Güemes y
LA NACIÓN C/ ESTADO noroeste del Departamento Libertador General
San Martín de esa provincia, en su gran mayoría
NACIONAL Y OTRA (PROVINCIA pertenecientes a la etnia Toba, quienes, según
sostiene, se encuentran en una situación de
DEL CHACO) S/ PROCESO DE emergencia extrema, con sus necesidades más
básicas y elementales insatisfechas, como
CONOCIMIENTO consecuencia de la inacción del Estado Nacional
y provincial, y del incumplimiento, por parte de
18 de septiembre de 2007 ambos, de las obligaciones que emanan de las
Corte Suprema de Justicia de la Nación leyes vigentes, de la Constitución Nacional, de
Provincia de Chaco LEADING CASE los Tratados Internacionales y de la Constitución
de la Provincia del Chaco.
Asimismo, solicita que se los condene a
que garanticen a dichas comunidades una real y
SENTENCIA efectiva calidad de vida digna, que les permita el
ejercicio de los derechos a la vida, a la salud, a la
Autos y Vistos; Considerando: asistencia medico-social, a la alimentación, al
1°) Que a fs. 8/41 el señor defensor del agua potable, a la educación, a la vivienda, al
pueblo de la Nación promueve demanda contra bienestar general, al trabajo, a la inclusión social,
el Estado Nacional y la Provincia del Chaco, a fin entre otros, y que tales derechos sean
de que se los condene a adoptar las medidas que satisfechos de manera continua y permanente,
201
con la mutua intervención por parte del Estado necesidades básicas de la población, como lo son
Nacional y la Provincia del Chaco. la vida y la salud, y que, en particular, las
Señala que, según el relevamiento llevado disposiciones de la ley 23.302 y su decreto
a cabo en agosto del corriente año por esa reglamentario 155/1989 lo ubican como
Defensoría, como así también de los informes responsable principal de la vigencia efectiva de
elaborados por el Instituto del Aborigen los derechos de los pueblos originarios,
Chaqueño, la Secretaría de Derechos Humanos estableciendo acciones concretas cuya ejecución
de la Nación y los medios periodísticos que cita y encomienda a la Nación a través del Instituto
ofrece como prueba, los aborígenes que habitan Nacional de Asuntos Indígenas, actualmente
esa porción del territorio provincial se hallan dependiente del Ministerio de Desarrollo Social
afectados por una grave situación de la Nación.
socioeconómica, a consecuencia de la cual la Sostiene que, indudablemente, el Estado
mayoría de la población padece de Nacional no ha cumplido cabalmente con el
enfermedades endémicas que son producto de la mandato legal, porque de lo contrario no se
extrema pobreza (desnutrición, chagas, verificaría el extremo grado de abandono y
tuberculosis, donovaniosis, broncopatías, miseria que padecen los pobladores de las zonas
parasitosis, sarnas, etc.), carece de alimentación, referidas.
de acceso al agua potable, de vivienda, de A su vez, afirma que la Provincia del
atención médica necesaria, y que los Chaco ha incumplido las normas de su propia
demandados han omitido llevar a cabo las Constitución, que le imponen el deber de
acciones necesarias, tendientes a revertir esa garantizar los derechos humanos de sus
grave situación. Destaca que, a causa de esa habitantes.
crisis sanitaria y alimentaria, en el último mes se Asimismo, solicita que, con carácter
han registrado 11 muertes en esa región, cautelar, se ordene a la Provincia del Chaco y al
circunstancia que, según señala, también habría Estado Nacional que realicen las acciones
sido corroborada por el Instituto del Aborigen destinadas a cubrir las necesidades básicas de
Chaqueño y la Secretaría de Derechos Humanos estos pobladores, para lo cual requiere que se
de la Nación. envíe personal idóneo y suficiente para la
Indica que la firma y ratificación de los asistencia médica, medicamentos, alimentos y
tratados internacionales de derechos humanos, agua potable en cantidades necesarias, equipos
los mandatos explícitos e implícitos de la para la fumigación de plagas, ropa, frazadas,
Constitución Nacional y de la provincial, y las colchones, etc. en cantidades suficientes, y que
numerosas leyes nacionales y provinciales de manera periódica y documentada los
vigentes, relacionadas con los derechos demandados acrediten las acciones que
fundamentales de las personas, ubican efectivamente concreten.
claramente a ambos estados como sujetos 2°) Que a fs. 49 se presenta el señor Fiscal
pasivos de la acción. de Estado de la Provincia del Chaco y solicita
En ese sentido, afirma que el Estado autorización para tomar inmediata intervención
Nacional se encuentra obligado a garantizar los en el expediente en representación de ese
derechos esenciales de los habitantes y, por lo Estado, en virtud de la expresa instrucción
tanto, a satisfacer, de forma concurrente con los recibida por el gobernador a través del decreto
estados provinciales o municipales, las 1688/2007.
202
3°) Que la gravedad y urgencia de los a la medida cautelar solicitada, con los alcances
hechos que se denuncian exigen de esta Corte el que se dispondrán a continuación (arg. causa
ejercicio del control encomendado a la justicia D.251.XLIII. "Defensor del Pueblo de la Nación c/
sobre las actividades de los otros poderes del Buenos Aires, Provincia de y otro (Estado
Estado y, en ese marco, la adopción de las Nacional) s/ amparo", sentencia del 24 de abril
medidas conducentes que, sin menoscabar las de 2007, entre otros).
atribuciones de estos últimos, tiendan a sostener Por ello y oída en esta instancia la señora
la observancia de la Constitución Nacional, más Procuradora Fiscal, y sin perjuicio de lo que en
allá de la decisión que pueda recaer en el definitiva se decida, se resuelve:
momento que se expida sobre su competencia I. Requerir al Estado Nacional y a la
para entender en el caso por vía de la instancia Provincia del Chaco para que en el plazo de
prevista en el art. 117 de la Constitución treinta días informen al Tribunal, con relación a
Nacional (conf. causa L.733.XLII "Lavado, Diego las medidas de protección de la comunidad
Jorge y otros c/ Mendoza, Provincia de y otro s/ indígena que habita en la región sudeste del
acción declarativa de certeza", pronunciamiento Departamento General Güemes y noroeste del
del 13 de febrero de 2007). Departamento Libertador General San Martín de
Ello es así, pues le corresponde al Poder esa provincia: 1) Comunidades que pueblan esos
Judicial de la Nación buscar los caminos que territorios y cantidad de habitantes que las
permitan garantizar la eficacia de los derechos, y integran. 2) Presupuesto para la atención de los
evitar que estos sean vulnerados, como objetivo asuntos indígenas y destino de los recursos
fundamental y rector a la hora de administrar fijados en las leyes respectivas. 3) Ejecución de
justicia y de tomar decisiones en los procesos programas de salud, alimentarios y de asistencia
que se someten a su conocimiento, sobre todo sanitaria. 4) Ejecución de programas de provisión
cuando está en juego el derecho a la vida y a la de agua potable, fumigación y desinfección. 5)
integridad física de las personas. No debe verse Ejecución de planes de educación. 6) Ejecución
en ello una intromisión indebida del Poder de programas habitacionales.
Judicial cuando lo único que se hace es tender a II. Convocar a una audiencia a realizarse
tutelar derechos, o suplir omisiones en la medida en la sede de esta Corte el 6 de noviembre de
en que dichos derechos puedan estar lesionados 2007 a las 11,00 horas, en la cual las partes
(conf. causa citada precedentemente; Fallos: deberán expedirse en forma oral y pública ante
328:1146). el Tribunal sobre el contenido del informe
De tal manera, el Tribunal como custodio presentado. Para su comunicación al Estado
que es de las garantías constitucionales, habrá Nacional, líbrese oficio al Ministerio de
de requerir a la demandada las explicaciones que Desarrollo Social (arg. art. 91, ley 25.344), y
estima necesarias al objeto del pleito, y respecto del señor gobernador de la Provincia
dispondrá la comparecencia de las partes a una del Chaco, líbrese oficio al señor juez federal en
audiencia. Asimismo, y toda vez que en el caso turno de la ciudad de Resistencia. Notifíquese.
media suficiente verosimilitud en el derecho y en III. Hacer lugar a la medida cautelar
particular la posibilidad de perjuicio inminente o solicitada y, en consecuencia, ordenar al Estado
irreparable, de conformidad con lo establecido Nacional y a la Provincia del Chaco el suministro
en el art. 232 del Código Procesal Civil y de agua potable y alimentos a las comunidades
Comercial de la Nación, corresponde hacer lugar indígenas que habitan en la región sudeste del
203
Departamento General Güemes y noroeste del indígenas que habitan en la región sudeste del
Departamento Libertador General San Martín de Departamento General Güemes y noroeste del
esa provincia, como así también de un medio de Departamento Libertador General San Martín de
trasporte y comunicación adecuados, a cada uno esa provincia, como así también de un medio de
de los puestos sanitarios. trasporte y comunicación adecuados, a cada uno
Notifíquese con habilitación de días y de los puestos sanitarios. Notifíquese con
horas inhábiles. RICARDO LUIS LORENZETTI - habilitación de días y horas inhábiles.
ELENA I. HIGHTON de NOLASCO (en disidencia)- II. Declarar la incompetencia de esta
CARLOS S. FAYT - ENRIQUE SANTIAGO Corte para entender en las presentes
PETRACCHI - JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL actuaciones.
ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY (en Notifíquese. ELENA I. HIGHTON de
disidencia). ES COPIA NOLASCO - CARMEN M. ARGIBAY. ES COPIA
DISIDENCIA DE LA SEÑORA
VICEPRESIDENTA DOCTORA DOÑA ELENA I.
HIGHTON de NOLASCO Y DE LA SEÑORA
MINISTRA DOCTORA DOÑA CARMEN M.
ARGIBAY
Considerando:
1º) Que las infrascriptas comparten los
argumentos y la conclusión expuestos en el
dictamen de la señora Procuradora Fiscal que
antecede, a los que se remiten a fin de evitar
repeticiones innecesarias.
2º) Que, sin perjuicio de ello, toda vez
que en el caso media suficiente verosimilitud en
el derecho y en particular la posibilidad de
perjuicio inminente o irreparable, de
conformidad con lo establecido en el art. 232 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación,
corresponde hacer lugar a la medida cautelar
solicitada, con los alcances que se dispondrán a
continuación (arg. causa D.251.XLIII. "Defensor
del Pueblo de la Nación c/ Buenos Aires,
Provincia de y otro (Estado Nacional) s/ amparo",
sentencia del 24 de abril de 2007, entre otros), y
que deberá ser cumplida de acuerdo con lo
previsto por el art. 196 del código citado.
Por ello, se resuelve:
I. Hacer lugar a la medida cautelar
solicitada y, en consecuencia, ordenar al Estado
Nacional y a la Provincia del Chaco el suministro
de agua potable y alimentos a las comunidades
204
SPAGNOLO, CESAR ANTONIO

14.-
extraordinario de inaplicabilidad de ley?
VOTACION
CONTRA MUNICIPALIDAD DE A la cuestión planteada, el señor

Juez doctor Negri dijo:
MERCEDES S/ AMPARO La Cámara revocó

pronunciamiento que había desestimado la
el
pretensión.
19 de Marzo de 2008
Basó su decisión, en lo que
Suprema Corte de Justicia de Buenos interesa al recurso, en que:
Aires a) La acción de amparo tiene por
Provincia de Buenos Aires objeto el cese de la contaminación ambiental
producida en el río Luján por los efluentes
cloacales que son vertidos sin tratamiento (fs.
1954/1955).
SENTENCIA Al tener rango constitucional el
derecho a un medio ambiente sano, la condición
de vecino de la ciudad del actor lo legitima en
ACUERDO forma activa por resultar titular de ese interés
En la ciudad de La Plata, a 19 de sólo o en conjunto (fs. 1957).
marzo de 2008, habiéndose establecido, de b) Se encuentra probado que los
conformidad con lo dispuesto en el Acuerdo desechos de la red cloacal domiciliaria son
2078, que deberá observarse el siguiente orden volcados, descargados o desviados en los canales
de votación: doctores Negri, Kogan, Genoud, pluviales sin tratar al curso del río a través de los
Hitters, se reúnen los señores jueces de la canales pluviales, en razón de encontrarse
Suprema Corte de Justicia en acuerdo ordinario colmada la capacidad de las colectoras para
para pronunciar sentencia definitiva en la causa eliminar los desechos y para evitar el
C. 91.806, "Spagnolo, César Antonio contra anegamiento de materia fecal en los barrios
Municipalidad de Mercedes. Amparo". circundantes (fs. 1959).
ANTECEDENTES c) Algunas de las industrias
La Sala II de la Cámara de radicadas en el territorio de la Municipalidad de
Apelación en lo Civil y Comercial del Mercedes vuelcan desechos industriales en el
Departamento Judicial de Mercedes revocó la conducto pluvial (fs. 1959 vta.).
sentencia de primera instancia que había Los análisis microbiológicos
rechazado la acción. acreditan un alto grado de contaminación de los
Se interpuso, por la demandada, conductos pluviales, con presencia de
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley. compuestos orgánicos e importante carga
Dictada la providencia de autos y microbiana tanto de microorganismos totales,
encontrándose la causa en estado de dictar como de coliformes y escherichia coli, hallándose
sentencia, la Suprema Corte resolvió plantear y contaminado el curso de las aguas del río Luján,
votar la siguiente siendo además toda contaminación atmosférica
CUESTION potencialmente peligrosa (fs. 1960).
¿Es fundado el recurso d) Basta la certeza y actualidad de
205
tales riesgos, aunque no estén probadas lesiones agredido o en riesgo de serlo (fs. 1973).
actuales a la integridad psicofísica del actor, para 3) En el caso argentino, las
que la tutela a su salud y del ambiente que lo acciones populares se encuentran
circunda y en el que se desenvuelve su vida se monopolizadas por el Ministerio Público o por el
haga efectiva (fs. 1961). Defensor del Pueblo y son ellos, y en su defecto
e) La red colectora de cloacas de la las asociaciones representativas, quienes
ciudad de Mercedes es insuficiente para cubrir cuentan con legitimación suficiente para
las necesidades acorde la cantidad de usuarios; incoarlas (fs. 1973).
recibe desechos industriales sin tratamiento; 4) los intereses difusos son
cuenta con conexiones a los canales pluviales y intereses simples que sólo dan derecho a
sus efluentes son desagotados, sin tratamiento peticionar, mientras los derechos subjetivos y los
previo, al río Luján (fs. 1960 vta.). intereses legítimos son los que cuentan con
f) La instalación de la Planta acción judicial (fs. 1973 vta.).
Depuradora de efluentes no solucionará los 5) Según la nueva normativa
problemas ambientales pues se requiere la constitucional, están legitimados para defender
ampliación de las redes cloacales, conclusión que mediante el amparo los intereses difusos el
deviene firme por falta de ataque de las afectado y el Defensor del Pueblo (fs. 1975).
conclusiones de la sentencia de primera instancia 6) De las constancias de autos no
(fs. 1960 vta.). surge acreditada la contaminación ambiental
g) Las aguas servidas y efluentes generada por el sistema cloacal de la ciudad de
líquidos, sólidos y gaseosos de origen industrial Mercedes (fs. 1976).
han contaminado los canales pluviales y las 7) Se ha soslayado la
aguas del río Luján en el sector de su desagote responsabilidad que en materia ambiental cabe a
(fs. 1960). la Provincia de Buenos Aires, superando la
II. Contra esta decisión se alza la competencia propia y limitada de un municipio
demandada denunciando la conculcación de los (fs. 1976 vta.).
arts. 28, 45 de la Constitución provincial, 41, 43 8) En la oportunidad procesal
de la Constitución nacional y decreto 5965/1985. correspondiente se solicitó la intervención del
Hace reserva del caso federal. responsable directo en cuestiones ambientales
Sostiene en suma que: que es la Provincia de Buenos Aires, siendo que
1) La mera condición de vecino de la condena al municipio ordenando cesar la
la ciudad de Mercedes no legitima a un particular contaminación otorgando un plazo a todas luces
de forma activa para promover la acción de exiguo y afectando el casi 50% del presupuesto
amparo, menos aún cuando el actor ni siquiera comunal (fs. 1977/1977 vta.).
logra demostrar el daño directo que 9) De prosperar el fallo se sentaría
supuestamente le afecta (fs. 1972 vta.). un peligroso antecedente que señalaría la
2) Resulta erróneo sostener que el posibilidad de fijar políticas de gobierno por
accionante, por el solo hecho de ser vecino de la intermedio de fallos judiciales (fs. 1977 vta.)
zona, tenga derecho a demandar III. Entiendo que no le asiste razón
individualmente la preservación del medio al recurrente.
ambiente, puesto que no existe una tutela de ese A) En relación a la falta de
derecho con base en un interés supraindividual legitimación activa del señor Spagnolo, cabe
206
realizar las siguientes consideraciones, persona dada, en sí misma o en sus bienes, se

anticipando la desestimación de lo expuesto en oponen ahora los perjuicios 'suprapersonales' o
ese sentido. colectivos, padecidos por muchas personas, por
Tal conclusión se impone no bien un grupo o por una comunidad. De ahí que al
se examine el alcance de la legitimación lado de las acciones individuales aparezcan las
otorgado por el art. 43 de la Constitución 'acciones colectivas' y junto al 'interés subjetivo
nacional al "afectado", y la interpretación que de determinado', el 'interés difuso', puesto que su
dicho vocablo cabe realizar. objeto es indivisible, siendo que los titulares son
En efecto, se ha dicho en tal indeterminables o ligados por circunstancias de
sentido que "si el afectado es quien padece un hecho. Estamos convencidos, lo decimos desde
daño diferenciado y exclusivamente ahora, de que el interés difuso ha sido receptado
propio -como alguna doctrina egoísta viene en la reforma constitucional y que el 'daño
postulando- estamos restringiendo el sentido del ambiental' es uno de sus ámbitos propios..."
párrafo segundo, y colocando la situación que en (conf. Mosset Iturraspe, "La Tutela ambiental",
él se regula en paridad con lo que entendemos en "Daño ambiental", Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa
que significa el primero: el afectado sería Fe, 1999, pág. 82/83). Agrega el autor citado que
solamente la persona que, de modo singular, y el ambiente puede ser, en casos plurales, el
sólo ella, titulariza un derecho agredido ... directamente dañado, sin perjuicio de las
Cuando se encasilla al amparo en el molde rígido consecuencias que pueda ese menoscabo
de una vía que solamente legitima al titular de irradiar sobre la persona o sobre su patrimonio.
los clásicos derechos subjetivos, se está Empero, mientras el daño que se agotaba en el
desvirtuando lo que el párrafo segundo alberga ambiente -sin eco demostrable sobre la persona
con dimensión mucho mas holgada en su alusión o su patrimonio- era no resarcible en la
a los derechos protegidos y al afectado por concepción tradicional, en la ahora
agresión a ellos. El daño personal, directo, mayoritariamente acogida se vuelve
diferenciado, como recayendo exclusivamente indemnizable -para los miembros de la
sobre un sujeto determinado y nada más que comunidad (conf. op. cit. pág. 78/79).
sobre él, enturbia la noción y amplitud que Toda actividad humana individual
surgen del vocablo 'el afectado', porque o colectiva que ataca los elementos del
entiende que el derecho o interés tutelables por patrimonio ambiental causa un daño social por
vía de amparo tiene como único dueño a aquel afectar los llamados "intereses difusos" que son
sujeto. Cuando el interés es común, o colectivo, supraindividuales, pertenecen a la comunidad y
o de pertenencia difusa, y cosas semejantes, ya no tiene por finalidad la tutela del interés de un
esa propiedad exclusiva y subjetivizada en un sujeto en particular, sino de un interés general o
único dueño desaparece, con el pernicioso indeterminado en cuanto a su individualidad. El
resultado de que el amparo se bloquea" (conf. daño así ocasionado es llamado por algunos
Bidart Campos, Germán, en Gozaini, Osvaldo, "La autores "daño ecológico" pero en realidad es
legitimación en el proceso civil", Ed. Ediar, Bs. As. más apropiado llamarlo "daño ambiental" por
1996, págs. 50/51). ser más abarcativo y comprensivo del ecológico
En ese orden de ideas, se ha reservando aquella expresión para el daño que
expresado que "... a los daños clásicos, ataca los elementos bióticos y abióticos de la
personales o individuales, sufridos por una biósfera. Debemos, sin embargo, aclarar que
207
"daño ambiental" es una expresión ambivalente, jurídicos inmateriales que constituyen los
pues designa no solamente el daño que recae en derechos de la personalidad en la técnica del
el patrimonio ambiental que es común a una derecho, y que no son otros que los derechos
colectividad, sino que se refiere también al daño humanos en el lenguaje universal de la
que el medio ambiente ocasiona de rebote (par humanidad. Todo interés legítimo goza de
ricochet) a los intereses legítimos de una protección legal mediante los poderes de
persona determinada (Bustamante Alsina, actuación que constituyen los derechos
"Responsabilidad civil por daño ambiental", "La subjetivos (conf. Bustamante Alsina, op. cit. pág.
Ley", 1994-C, 1052). 1052).
Parte de la doctrina menciona Esta Corte ha expresado que el
entonces la existencia de una "legitimación derecho al ambiente halla ingreso en el
extraordinaria". ordenamiento jurídico como un derecho de la
Ella se produciría como parte del personalidad, atento inclusive que otros de ellos
ensanchamiento de la franja de derechos hoy indiscutidos (como la integridad física y la
tutelados que diseña todo orden jurídico. Así salud), se sustentan en el equilibrio ecológico
como antaño sólo era objeto de atención el propicio e indispensable para el bienestar
derecho subjetivo, dando cuño individualista al psicofísico del hombre. Máxime en virtud que la
proceso judicial, ahora promediando otros categoría de los derechos personalísimos no
intereses colectivos, sociales o meramente configura un elenco cerrado y debe recibir en su
difusos (de "incidencia colectiva" los llama el art. seno nuevos intereses surgentes de las
43 de la Constitución nacional) que a través de transformaciones sociales (conf. Ac. 60.094, sent.
situaciones o representantes diversos, tienen del 19-V-1998, "Jurisprudencia Argentina",
cabida en el aura de la legitimación para obrar. 1999-I-259, "La Ley Buenos Aires", 1998-943; Ac.
Se trata de cubrir el quid que surge cuando la 54.665, sent. del 19-V-1998).
pretensión planteada en juicio no viene en Consecuentemente con todo lo
cabeza del titular, sino en la masificación del que se expone supra, le asiste plena legitimación
interés. Algo así como un bien indivisible que al actor, en su calidad de vecino de la localidad
admite "cuotas" identificadas en cada afectado, de Mercedes, para articular su pretensión de
donde cada uno tiene parte de un todo, pero evitar la actividad contaminante en las aguas del
donde nadie es dueño absoluto (conf. Gozaini, río Luján, toda vez que resulta innegable que
Osvaldo, "La legitimación en el proceso civil", Ed. resulta particularmente afectado por la
Ediar, Bs. As. 1996, pág. 108). degradación del ambiente en el que mora.
Para Bustamante Alsina, la B) Despejada esta cuestión
protección de los individuos contra el daño liminar, corresponde abocarse a los agravios
ambiental, o sea el perjuicio que puede causar vertidos en torno a la alegada falta de
personalmente a los miembros de la comunidad, legitimación pasiva del municipio demandado.
el medio ambiente, impactado por la actividad La demandada solicitó en su
humana, se halla estructurada por el conteste preliminar se citara como tercero a la
reconocimiento legal de los derechos subjetivos Provincia de Buenos Aires, siendo denegada su
que amparan los intereses legítimos de las petición a fs. 85 vta. y 118 vta. en virtud de no
personas, cuando sufren daño sus bienes admitirse dentro del marco del amparo la
jurídicos materiales o corporales y sus bienes citación de personas extrañas al proceso,
208
conforme surge del art. 22 de la ley 7166. fáctica es evidente, no ha sido desvirtuada por la
Pero a ello cabe añadirle otras recurrente.
consideraciones. Sabido es que para que la Corte
En materia ambiental lo que existe pueda revisar las cuestiones de hecho no basta
es una gestión concurrente de intereses con denunciar absurdo y exponer -de manera
comunes, pero en jurisdicción propia, fundada paralela- su propia versión de los hechos e
en poderes propios. No se discute pues la interpretación de los mismos, sino que es
potestad jurídica de las comunas de limitar el necesario demostrar contundentemente que las
ejercicio de determinados derechos individuales conclusiones que se cuestionan son el producto
con el fin de asegurar el bienestar general. Nos del error grave y manifiesto que derivan en
encontramos, entonces, frente a un poder o afirmaciones contradictorias o inconciliables con
facultad de dictar normas en materia ambiental las constancias objetivas de la causa. Por más
que corresponde al Estado federal en cuanto a respetable que pueda ser la opinión del
los presupuestos mínimos o contenidos mínimos recurrente, ello no autoriza -por sí solo- para que
y a las provincias y municipios las que sean esta Corte sustituya con su criterio al de los
necesarias para complementarlas (conf. I. 1982, jueces de la instancia de apelación, y esto es así
sent. del 31-X-2001; I. 1983, sent. del 20-III-2002, aun cuando este último pueda aparecer como
"La Ley Buenos Aires", 2002-1249). discutible, objetable o poco convincente (conf.
La organización y prestación de Ac. 41.576, sent. del 16-V-1989 en "Acuerdos y
servicios públicos esencialmente locales es de Sentencias", 1989-II-113; Ac. 55.342, sent. del
competencia de las comunas, pues ello es de la 5-VII-1994; Ac. 55.046, sent. del 5-IX-1995; Ac.
esencia de todo régimen municipal (conf. I. 1982, 57.124, sent. del 20-II-1996; Ac. 57.436, sent. del
cit.; I. 1983, cit.). 27-II-1996 en "D.J.B.A." t. 150, pág. 164; Ac.
La Legislatura provincial ha 58.232, sent. del 25-III-1997; Ac. 72.688, sent.
regulado sobre una materia -policía de del 27-IV- 1999).
salubridad- que le corresponde Y marra aquí el impugnante, toda
constitucionalmente (arts. 121, 125 y 126, Const. vez que se desentiende de la conclusión a la que
nac., 28 Const. prov.), pero ello no importa arriba la Cámara, limitándose a exponer su
desconocer las atribuciones que la misma parecer disidente, por lo que deben
Constitución provincial le atribuye a las desestimarse las argumentaciones que vertiera
municipalidades en materia de seguridad y en el sentido mencionado.
salubridad (conf. I. 1982, cit.; I. 1983, cit.). C) Por último debe analizarse lo
La materia de policía de salubridad expuesto por el impugnante en torno a que no
constituye una facultad propia del gobierno y existiría daño ambiental.
Administración provincial, pero concurren El juzgador concluyó su existencia
también facultades comunales (arts. 190 y 192, de la prueba colectada en la causa: respuesta
Const. prov. y dec. ley 6769/1958; conf. I. 1982, brindada por el ex Intendente municipal al
cit.; I. 1983, cit.). Defensor del Pueblo, en el diagnóstico de la
A ello cabe añadir que el a quo problemática ambiental en la cuenca del río
entendió responsable por la contaminación a la Luján efectuado por la Secretaría de Recursos
Municipalidad de Mercedes. Naturales y Desarrollo sustentable, del informe
Tal conclusión, cuya naturaleza del Director de Medio Ambiente de la
209
Municipalidad de Mercedes, del dictamen del sólo encuentra apoyo en las normas legales
perito ingeniero civil, de las declaraciones actuadas, sino que simplemente consagra el
testimoniales, de los análisis microbiológicos de irreductible principio del derecho: alterum non
la Facultad de Farmacia y Bioquímica de la laedere (conf. Ac. 54.665, sent. del 19-V-1998).
Universidad de Buenos Aires, como así también De tal manera, concluyo que
de los propios reconocimientos efectuados por la tampoco cabe atender las alegaciones del
parte demandada tanto en la contestación de impugnante en tal sentido. Costas a la recurrente
demanda como en aspectos firmes por falta de (art. 279, C.P.C.C.).
ataque del decisorio de primera instancia. Por todo lo expuesto, doy mi voto
Frente a tales conclusiones, se por la negativa.
imponía que el recurrente lograra la A la cuestión planteada, la señora
descalificación en grado de absurdo de la Jueza doctora Kogan dijo:
valoración que de la prueba y hechos efectuó el I. La demandada cuestiona la
a quo; extremo este que no ha logrado, legitimación del amparista pues entiende que el
limitándose a exponer su distinto parecer, pero actor no puede considerarse "afectado" en los
sin demostrar que el fallo se halle contaminado términos del art. 43 de la Constitución nacional,
del vicio lógico referido. ya que no tiene un "interés personal y directo"
Es ineficaz el recurso en la resolución del caso.
extraordinario de inaplicabilidad de ley que se La demandada participa de la
limita a oponer a la valoración de la prueba opinión de Cassagne y Barra, para quienes la
efectuada por el juzgador, en función que en reforma de la Constitución nacional no introdujo
principio se le reconoce como privativa, ninguna novedad en materia de legitimación, y si
argumentaciones basadas en el propio criterio bien su art. 43 no emplea el término "derecho
del recurrente y que no traducen más que meras propio" o "derecho subjetivo", sólo puede
discrepancias subjetivas del interesado, accionar quien haya sido "afectado", es decir,
insuficientes para conducir en la instancia aquél que puede invocar un "daño diferenciado",
extraordinaria a la revisión de conclusiones y del art. 116 de la misma que le atribuye
derivadas de la apreciación de circunstancias de competencia al Poder Judicial para decidir "casos
hecho y prueba (conf. Ac. 60.094, sent. del o controversias", es decir, cuando existen
19-V-1998, "Jurisprudencia Argentina", posiciones encontradas y esa decisión produce
1999-I-259; "La Ley Buenos Aires", 1998-943; Ac. consecuencias para los litigantes (conf. Barra, C.,
71.327, sent. del 18-V-1999, Ac. 68.617, sent. del "La acción popular en la Constitución reformada:
5-IV-2000; Ac. 78.160, sent. del 19-II-2002, Ac. La legitimación para accionar", publ. en "La Ley",
78.338, sent. del 5-III-2003, Ac. 85.225, sent. del 1994-D, 1087; en una posición similar, Cassagne,
3-III-2004). Juan Carlos, "Sobre la protección ambiental",
Máxime cuando esta Corte ha publ. "La Ley", 1995-D, 1217).
señalado que la condena al cese de inmediato y Por mi parte, comparto la posición
para siempre, en la liberación al medio exterior de la mayoría de la doctrina nacional que es
de todo elemento contaminante en sentido proclive a ampliar el alcance de la palabra
amplio, aún cuando fuere sólo en períodos días, "afectado". Así, Morello y Vallefín entienden que
horas o minutos aislados, es una consecuencia "la sanción del nuevo texto constitucional al
lógica cuando se produce daño ambiental, y no consagrar el amparo colectivo legitima
210
activamente al afectado, entendiéndose por tal a 160-347; vid. Gelli, María Angélica, "Constitución
quien sea lesionado en forma directa o indirecta de la Nación Argentina. Comentada y
(refleja) en el disfrute de sus derechos concordada", Ed. "La Ley", 2001, pág. 322;
fundamentales reconocidos por la Constitución "Seiler, M. L. c. Municipalidad de la Ciudad de
nacional, los tratados y leyes" (conf. Morello, A. y Buenos Aires", Cámara Nacional en lo Civil, Sala
Vallefin, C., "El amparo. Régimen procesal", D, del 22 de noviembre de 1995, publ. "El
Librería Ediciones Platense S.R.L., 2da. Edición, Derecho", 165-214, y "Moro, C., y otros c.
1997, pág. 237 y sigts. En igual sentido, Zannoni, Municipalidad de Paraná", sent. del Tribunal
E., "La reforma constitucional y la protección de Superior de Entre Ríos, Sala 1ra., del 23 de junio
los intereses difusos", Revista de Derecho de 1995, publ. "El Derecho", 167-65).
Privado y Comercial, Rubinzal-Culzoni, n° 7, pág. Finalmente, es dable señalar que
109 y sigts.; Andorno, L. O., "La responsabilidad esta Corte también propicia este criterio a partir
por daños al medio ambiente", "Jurisprudencia del fallo "Rusconi" (B. 55.392, res. del
Argentina", 1996-IV,877; Agoglia, M., Boragina, J. 4-VII-1995), que concluyó que el reconocimiento
y Meza, A., "La lesión al medio ambiente y el de legitimación al "vecino" se fundamenta en la
acceso a la justicia", publ. en "Jurisprudencia necesidad de que los jueces protejan el bienestar
Argentina", tomo 80° Aniversario 1818-1998, de la comunidad, con cita del caso "Schroder",
pág. 15 y sigts.). criterio que más tarde fue reiterado en distintos
Por su parte, Gozaíni señala que precedentes ("Almada, H. c. Copetro", Ac.
"la afectación no se refiere a la persona 60.094, sent. del 19-V-1998 y sus acumuladas
interesada, sino al derecho o garantía que toda "Irazu c. Copetro" y "Klaus c. Copetro"; Ac.
persona tiene para defender una situación de 73.996, sent. del 29-V-2002, entre otras)
tanta importancia que dilata las fronteras En consecuencia, la queja del
tradicionales de la legitimación para obrar" (conf. demandado no es admisible ya que la palabra
Gozaíni, Osvaldo, "El derecho de amparo", "afectado" sobrepasa la idea tradicional de
Depalma, Buenos Aires, 1998, pág. 114). damnificado directo o inmediato, que alude a
Distintos pronunciamientos han "una persona o cosa que ha sufrido un grave
adoptado esta interpretación de la noción de daño de carácter colectivo" (conf. Diccionario de
"afectado". Así, y tal como hizo la Cámara la Lengua Española, Ed. de la Real Academia
interviniente, se puede citar el caso "Schroder, Española, pág. 660); en cambio por "afectado" se
Juan c. Estado Nacional - Secretaría de Recursos entiende a "quien puede ser menoscabado,
Naturales", en el que se le reconoció al actor perjudicado o influido desfavorablemente" por
legitimación para demandar por vía de amparo una determinada actividad u omisión y, por lo
dado que era vecino del lugar, a lo que la Cámara tanto, comprende a quien ha sufrido un daño
agregó que la calidad de vecino no había sido concreto y a aquél que puede ser dañado (conf.
negada en la contestación de demanda Bidart Campos, G., "Acción de amparo, intereses
(sentencia del Juzgado de Primera Instancia en lo difusos y legitimación procesal", publ. "El
Contencioso Administrativo federal, n° 9, del 8 Derecho", 159-362).
de septiembre de 1994, publ. "El Derecho", Creo, entonces, que cualquier
160-346 y Cámara Nacional en lo Contencioso persona -como el actor- que demuestre esta
Administrativo federal, Sala III, del 8 de lesión en su porción indivisa de un bien
septiembre de 1994, publ. "El Derecho", compartido como el ambiente, está habilitado
211
para incoar la acción de amparo prevista en los Juez doctor Genoud dijo:
arts. 43 de la Constitución nacional y 20 de la Adhiero al voto del distinguido
Constitución de la Provincia de Buenos Aires. colega doctor Negri, permitiéndome efectuar las
Esta postura que propicio es siguientes consideraciones en orden al
coincidente con el principio 10 de la Declaración tratamiento que, en su punto A), brinda en
de Río de 1992, que señeramente dispuso que relación a la discutida legitimación del actor para
"El mejor modo de tratar las cuestiones deducir su pretensión.
ambientales es mediante la participación de Hemos de tener en vista, en
todos los ciudadanos interesados en el nivel que primer lugar, que el art. 43 de la Constitución de
corresponda. En el plano nacional, cada la Nación dispone que "Toda persona puede
individuo deberá tener acceso adecuado a la interponer acción expedita y rápida de amparo,
información relativa al medio ambiente de que siempre que no exista otro medio judicial más
disponen las autoridades públicas, incluida la idóneo, contra todo acto u omisión de
información sobre los materiales y las autoridades públicas o de particulares, que en
actividades que ofrecen peligro en sus forma actual o inminente lesione, restrinja, altere
comunidades, así como la oportunidad de o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
participar en los procesos de adopción de manifiesta, derechos y garantías reconocidos por
decisiones". esta Constitución, un tratado o una ley ... Podrán
Asimismo, esta solución garantiza interponer esta acción ... en lo relativo a los
la plena vigencia del derecho a la tutela judicial derechos que protegen al ambiente, a la
continua y efectiva y el acceso irrestricto a la competencia, al usuario y al consumidor, así
justicia consagrado en los tratados como a los derechos de incidencia colectiva en
internacionales incorporados a la Constitución general, el afectado, el defensor del pueblo y las
nacional (art. 75 inc. 22) y el art. 15 de la asociaciones que propendan a esos fines...".
Constitución de la Provincia de Buenos Aires, el A su vez, el art. 28 de nuestra
que eliminó restricciones a la legitimación (conf. Constitución provincial, dispone que "Los
Soria, Daniel, R.A.P., n° 196, pág. 20). habitantes de la provincia tienen el derecho a
Finalmente, creo oportuno poner gozar de un ambiente sano y el deber de
de resalto que lo expuesto no significa que el conservarlo y protegerlo en su provecho y en el
accionante deba probar en qué medida exacta se de las generaciones futuras", habiéndose
ha afectado su derecho, pues tal como indicó el entendido en oportunidad de su particular
sentenciante, la acción intentada pretende consideración (ver Diario de sesiones de la
"recomponer" el ambiente y hacer cesar la Honorable Convención Constituyente, págs.
contaminación, pero lejos está de ser una 1222/1272) que la cuestión de la legitimación
demanda de daños y perjuicios en la que -sin para deducir acciones tendientes al resguardo y
dudas- resultaría imprescindible que el actor defensa del medio ambiente, como típica
demostrara acabadamente el perjuicio sufrido. cuestión procesal, no debía ser incluida
II. Por todo lo expuesto, y las expresamente dentro del art. 28, sino dentro de
consideraciones brindadas por el doctor Negri en la normativa propia a dictarse en leyes
los acápites B) y C), también doy mi voto por la especiales.
negativa, con costas a la vencida. Es así como, a través de la ley
A la cuestión planteada, el señor 11.723, se introducen a nivel provincial aspectos
212
relacionados con la legitimación en materia En estos casos, "si bien no se

ambiental (en particular, Título II, capítulo IV). Y puede demostrar un perjuicio personal o actual,
se hace mención también al afectado como de todos modos quien participa de esta suerte
agente legitimado para deducir pretensiones. de relación consorcial, compuesta por todos los
Así, evaluando la materia, y los damnificados actuales o potenciales, puede
cuestionamientos que se sucedieron a la sanción invocar una suerte de cuota parte que, en tanto
de las citadas normas, en particular la reconocida partícipe de la cuestión, le da derecho a recurrir
a nivel nacional, sabido es que entre nosotros la a la justicia" (Daniel Sabsay, Los derechos
idea de "afectado" divide la amplitud referida colectivos y los intereses difusos. El medio
para el acceso a la justicia. Así lo hace saber el ambiente, Derecho Constitucional, Ed.
doctor Gozaíni al ilustrar que "Un sector que Universidad, Cap. VII, p. 242).
podríamos llamar restringido define el precepto En idéntico sentido, he tenido
teniendo en cuenta las habituales coberturas oportunidad de adherir al voto que mi
necesarias para llegar a instancias excepcionales. distinguido colega doctor Soria emitiera en B.
Es decir, la existencia de un caso contencioso, 64.464 (sent. del 31-III-2004), en el
que tenga parte en posiciones contradichas, que que -suscintamente, referido a la cuestión que
la cuestión sea actual y que la sentencia a nuevamente se trae- aquél dijera "en materias
dictarse afecte sólo a quienes en su vinculación como las que nutren al asunto de autos y en
con las pretensiones deducidas en juicio los tanto se configure un caso o controversia, como
encuentre de manera concreta, directa y acaece en el sublite, el rol de sujeto activo de la
específica..." (me permito agregar: los doctores pretensión debe admitirse con flexibilidad y
Rodolfo Barra y Juan Carlos Cassagne que amplitud, no sólo por virtud del principio de
conforman, puede afirmarse, una minoría). accesibilidad jurisdiccional (art. 15, Const. pcial.),
Continúa el citado autor sosteniendo que "Este sino porque la experiencia jurídica muestra que
ser afectado que explica la posición limitativa, los conflictos urbano-ambientales involucran
vincula una vez más el derecho de acceso al normalmente tanto a quienes dan testimonio de
tribunal con las situaciones jurídicas que la un menoscabo en sus derechos individuales,
reforma constitucional y la evolución del derecho como a quienes, formalmente agrupados o no,
tienen por superadas. Es decir, pensar en el enarbolan la afectación de intereses
afectado como titular o dueño del derecho, pluri-individuales, colectivos o de incidencia
sobrevalora el individualismo y las pertenencias colectiva en general" (arg. arts. 43, segundo
exclusivas. Elude, en consecuencia, la misma párrafo, C.N.; 20 inc. 2º, Const. pcial.; conf.
dimensión que tienen los derechos de incidencia causas I. 3203, "Rivas", res. de fecha
colectiva ... la noción de afectado amplía 20-VIII-2003; I. 2162, "Fernández", sent. del
notablemente la legitimación para obrar ... La 23-XII-2003).
afectación no refiere a la persona interesada, Pero visto lo cual, cabe
sino al derecho o garantía que toda persona preguntarse ¿cuál es el grado de afectación
tiene para defender una situación de tanta necesario para habilitar la vía al pretensor? Dicho
importancia que dilata las fronteras tradicionales de otro modo ¿es necesario un interés suficiente
de la legitimación para obrar" (Osvaldo Alfredo o nada es exigible a la hora de evaluar la
Gozaíni, "La noción de afectado y el derecho de legitimación de aquél?
amparo", "El Derecho", t. 165, p. 216). En respuesta a ello, Tomás
213
Hutchinson entiende al afectado desde el punto de causalidad... el interés colectivo debe

de vista del interés de la persona, traducirse en alguna afectación, aunque fuere
comprendiendo como tal al "menoscabado, indirecta o refleja, respecto del accionante. Será
perjudicado, influido desfavorablemente, lo cual, vecino, será usuario, radicado o turista, pero
a mi entender, significa que el afectado siempre deberá experimentar una vinculación en
comprende también al que aún no ha sufrido un razón de consumo, vecindad, habitacionalidad u
daño, pero se encuentra dentro de la posibilidad otra equivalente o análoga" (Morello Augusto,
de ser dañado" (Tomás Hutchinson, "Daño "Posibilidades y limitaciones del amparo", "El
Ambiental", Ed. Rubinzal-Culzoni, T. II, p. 229). Derecho", 22-XI-1995).
Sigue diciendo este autor que "La afectación de Entiendo, a partir de todo ello,
que habla el artículo 43, si bien puede referirse a que la propia Constitución limita la legitimación
un menoscabo potencial (con la característica de en materia de intereses ambientales. Por ello
certeza e inminencia), no cabe duda de que debe habla de afectado. ¿Lo es el actor? Lo da por
haber un interés directo que permita la acreditado la alzada cuando expresa que "el Sr.
accionabilidad para pretender el cese del acto Spagnolo, vecino con respecto a la zona que se
degradante del ambiente que debe afectar la dice contaminada, tiene derecho para demandar
esfera de la personalidad del reclamante. Por individualmente o conjuntamente con otros
ello se requiere algún perjuicio directo, por ser el vecinos, cotitulares del interés difuso o colectivo,
reclamante, o sus miembros si es una asociación, la preservación de un medio ambiente sano,
usuarios del recurso natural en cuestión ... no equilibrado y apto. Porque la tutela de ese
basta un mero interés teórico en la protección de derecho tiene base en la porción que le toca de
los recursos. Así, por ejemplo, los vertidos de aquel interés supraindividual agredido, o en
residuos tóxicos perjudican, sin duda alguna, riesgo de serlo ... porque esa legitimación no se
directamente a los propietarios ribereños, pero reconoce a cualquiera, sino a quien participa de
también a los que tienen interés en poder gozar ese derecho de incidencia colectiva y difuso..."
de las aguas no contaminadas del río ... En estos (fs. 1957).
casos el actor tendrá que demostrar, prima facie, En cuanto a los hechos propios de
que se ve afectado de alguna manera por la la causa, y sin desentenderme de la cuestión
degradación ambiental, cuya cesación y suscitada en orden a la legitimación activa,
recomposición exige para poder sostener afirma el recurrente que es materia de agravio
legitimación activa. Tal demostración debe ser que se considere probado algún daño en relación
exigida con menor rigor que en otros supuestos al actor, toda vez que no existe constancia en
ordinarios de responsabilidad, pero en todo caso autos que permita establecerlo, lo que no puede
creemos que el actor deberá demostrar esa soslayarse pues esa defección no puede
situación ... Para ser afectado debe exhibirse una traducirse en el pronunciamiento condenatorio
concreta situación que por sí sola respalde el que ahora se recurre (fs. 1975 vta.). ¿Es esto así?
derecho a la tutela judicial efectiva" (Tomás Definitivamente no. No lo es. Y es que la alzada,
Hutchinson, ob. cit., p. 248). al tiempo de efectuar las conclusiones vistas, ha
También, y en idéntico sentido, se dado por acreditado la existencia de un alto
ha expresado que "la protección de los intereses grado de contaminación de los conductos
difusos no puede ser ilimitada, irrestricta o pluviales, con presencia de compuestos
indiscriminada, sino que debe existir una relación orgánicos e importante carga microbiana, tanto
214
de microorganismos totales, como de coliformes valoración que de la prueba y hechos efectuó el

y escherichia coli y en el curso de las aguas del a quo; extremo éste que no ha logrado,
río Luján, con posterioridad al lugar donde se limitándose a exponer su distinto parecer (lo cual
descargan los efluentes cloacales (fs. 1960), no alcanza), sin demostrar que el fallo se halle
evaluando el a quo que toda contaminación contaminado del vicio lógico referido (conf. Ac.
atmosférica puede implicar por sí un riesgo, al 60.094, sent. del 19-V-1998; Ac. 71.327, sent. del
menos potencial para la salud de la población, 18-V-1999; Ac. 68.617, sent. del 5-IV- 2000; Ac.
afirmando que basta la certeza y la actualidad de 85.225, sent. del 3-III-2004).
tales riesgos, aunque no estén probadas lesiones Por ello es que también doy mi
actuales a la integridad psicofísica del actor, para voto por la negativa.
que la tutela a su salud y del ambiente que lo El señor Juez doctor Hitters, por
circunda, y en el que se desenvuelve su vida, se los mismos fundamentos del señor Juez doctor
haga efectiva (fs. 1961). Negri, votó la cuestión planteada también por la
La propia Secretaría de Recursos negativa.
Naturales y Desarrollo Sustentable de la Con lo que terminó el acuerdo,
Presidencia de la Nación informa que la cuenca dictándose la siguiente
del río Luján plantea el problema, crítico, del SENTENCIA
nivel de contaminación de las aguas, tanto Por lo expuesto en el acuerdo que
superficial como subterránea, en particular en la antecede, se rechaza el recurso extraordinario
cuenca media baja, debido a los vertidos interpuesto; con costas (art. 289, C.P.C.C.).
industriales sin tratamiento, los desagües
provenientes del sistema cloacal y las descargas
de residuos sólidos, todos ellos clandestinos, que
generan una fuerte degradación de la calidad del
agua, tanto del río como de los acuíferos (fs.
1305). Que la utilización del río y sus tributarios,
como receptor final del vuelco indiscriminado de
desechos industriales y líquidos cloacales crudos
de localidad que no cuentan con plantas de
tratamiento (o donde éstas funcionan
defectuosamente) y de nutrientes y plaguicidas
agrícolas, produce un impacto negativo sobre la
calidad de sus aguas, inutilizándolas para
diversos usos a los cuales podrían ser destinadas
y especialmente para el turismo y la recreación
(fs. 1321).
Frente a ello, y dando por
acreditada la alzada la existencia de daño
ambiental, tal como bien lo señala el doctor
Negri reiterando pacífica doctrina de ésta Corte,
se imponía que el recurrente lograra la
descalificación en grado de absurdo de la
215
PLA, HUGO ALFREDO Y

15.-
Zuliani, por derecho propio, domiciliados
algunos en la Provincia del Chubut y otros en la
OTROS C/ CHUBUT, PROVINCIA de Río Negro, deducen acción de amparo ante
el Juzgado Federal de Primera Instancia de San
DEL Y OTROS S/ AMPARO Carlos de Bariloche, en los términos de los
arts. 41 y 43 de la Constitución Nacional y de la
19 de Mayo de 2008 ley 25.675. Dirigen su pretensión contra la
Corte Suprema de Justicia de la Nación Provincia del Chubut (Dirección de Recursos
Provincia de Chubut Hídricos), la Provincia de Río Negro
(Departamento Provincial de Aguas), y el
Estado Nacional (Instituto Nacional del Agua,
dependiente de la Subsecretaría de Recursos
Hídricos del Ministerio de Planificación Federal,
SENTENCIA Inversión Pública y Servicios), a fin de “detener
el daño ambiental que viene produciéndose en
Buenos Aires, 13 de mayo de 2008. la cuenca internacional del Río Puelo
Autos y Vistos; Considerando: 1º) Que a fs. especialmente sobre el río Azul y el río
1/11, Hugo Alfredo Pla, Daniel Petrone, Miguel Quemquemtreu...”, que compromete —según
Raúl Guerreiro, Osvaldo Diez, Cristina Elizarán, sostienen— el Parque Nacional Lago Puelo y la
Emilio Thalman, Sergio Bargetto, Claudia Reserva de Biósfera Transfronteriza Andino
Riccardi, Marisa Cristina Bendinelli, Mélida Norpatagónica y que afecta el equilibrio de sus
Carmen Araujo, Silvia Cristófaro, Daniel Otal, ecosistemas. Responsabilizan a los
Jorge Andreassi, María Elisa Frati y Daniel demandados por la omisión en realizar las
216
tareas de gestión apropiadas para la cuenca, la responsabilidad en virtud de las obligaciones

falta de coordinación entre los distintos niveles que les imponen las normas nacionales y las
estatales, y la negligencia en que habrían constituciones provinciales que al efecto citan.
incurrido —según arguyen— en las obras Además del reclamo de recomposición
efectuadas, al llevarlas a cabo sin planificación del medio ambiente, demandan que se fije una
y sin los correspondientes estudios de impacto indemnización por el daño ambiental generado.
ambiental. Tal estado de cosas ha ocasionado Al respecto sostienen que tanto las obras mal
—según dicen— reiteradas crecidas de la realizadas, como las omisiones en que habrían
cuenca, y periódicas inundaciones en la zona incurrido las Administraciones demandadas,
desde hace varios años, situación que se ha configuran un actuar antijurídico que genera
agravado en la última década. responsabilidad, y que determina que se deban
Solicitan que se ordene a los recomponer las cosas a su estado anterior, o
demandados que, en un plazo de sesenta días que se hagan efectivas las indemnizaciones
elaboren un plan de gestión, con la previstas para el Fondo de Compensación
participación de todos los sectores Ambiental, según la previsión contenida en el
involucrados y con un examen exhaustivo de art. 28 de la ley 25.675.
las situaciones antrópicas que impactan en la Asimismo reclaman que se les reparen
administración del recurso afectado, según lo los daños y perjuicios que han sufrido como
dispuesto por los arts. 19, 20 y 21 de la ley consecuencia de las inundaciones de manera
25.675. individual.
Piden, que una vez efectuada esa labor Requieren, por último, el dictado de
se inicien en forma urgente las obras que se medidas cautelares, por medio de las cuales se
necesitan para prevenir, mitigar y remediar los ordene a los organismos competentes —
efectos provocados por las inundaciones. Recursos Hídricos de la Provincia del Chubut,
Explican que cuando las inundaciones Departamento Provincial de Aguas de Río
no son el resultado de un hecho natural sino Negro, Instituto Nacional de Agua, Defensa
que obedecen a causas antrópicas, Civil, Bomberos—, que en un plazo de 10 días
corresponde al derecho regular las conductas e implementen un sistema de “alerta temprana”,
imponer las sanciones que correspondan. bajo [la] gestión del Instituto Nacional del Agua,
Sostienen que, en el presente caso, aquéllas con el objetivo de dar aviso efectivo a los
fueron causadas por obras mal hechas sobre el vecinos a fin de minimizar los daños que las
río Puelo que agravaron la situación existente, crecientes de los ríos pudiesen provocar.
tanto las realizadas por Recursos Hídricos de la Solicitan que en el caso de admitirse la
Provincia del Chubut, como las llevadas a cabo medida, se comunique de manera individual a
en su momento por el Departamento Provincial los interesados, sobre el potencial riesgo que
de Aguas de la Provincia de Río Negro. producen las crecientes, y se les haga saber de
Asimismo entienden, que las omisiones manera específica los procedimientos que se
en que han incurrido dichas provincias y el deben llevar a cabo, qué medios de
Estado Nacional —al no haber implementado comunicación existen, cuál es el organigrama
un plan de gestión integral, y no haber previsto, y quiénes son los responsables
coordinado el actuar entre los distintos niveles asignados.
de gobierno—, genera la consiguiente
217
Piden, también, con carácter de medida la participación de todos los sectores

innovativa “...la suspensión de toda obra en la involucrados, la realización de las obras
Cuenca del Río Puelo, que no responda a un necesarias para prevenir y remediar los efectos
instrumento de planificación en la gestión de las inundaciones, y, en defecto de la
integral de la cuenca...”; a fin de evitar, según recomposición del daño ambiental, se hagan
exponen, los graves perjuicios ambientales que efectivas las indemnizaciones previstas para el
han provocado las obras realizadas en estado Fondo de Compensación Ambiental. Por otro,
de emergencia, y sin planificación alguna. los actores pretenden la reparación de los
Solicitan además que en el mismo daños y perjuicios que dicen haber sufrido en
carácter, se ordene la suspensión de toda forma individual, como consecuencia del daño
actividad, permiso o autorización de ambiental que denuncian.
actividades antrópicas nuevas en el ámbito de 4º) Que como bien lo sostiene la señora
la cuenca, hasta la línea de máxima creciente Procuradora Fiscal a fs. 38/40, la acumulación
de los ríos y acuíferos involucrados, hasta tanto objetiva de pretensiones resulta improcedente,
las nuevas actividades puedan ser verificadas pues no se configuran los supuestos que
en el marco del Plan de Gestión Integral de la permitirían admitir ese temperamento en el
Cuenca. marco de la jurisdicción prevista en el
Especialmente requieren que se artículo 117 de la Constitución Nacional. Este es
suspenda el otorgamiento de autorizaciones el criterio del Tribunal que surge de las
para nuevos asentamientos humanos, nuevos consideraciones dadas en el fallo de esta Corte
establecimientos de servicios o productivos, recaído en la causa M.1569.XL “Mendoza,
aprovechamientos forestales, nuevas Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros
edificaciones y toda otra actividad que pudiere s/ daños y perjuicios - daños derivados de la
agravar la situación ante las crecidas de los ríos contaminación ambiental del Río Matanza -
involucrados. Riachuelo”, sentencia del 20 de junio de 2006, y
El fundamento legal de esta cautelar — sus citas, y que resultan aplicables al sub lite.
según sostienen— “encuentra su correlato en 5º) Que sólo el primer grupo de las
los principios de prevención y precautorio pretensiones referidas —enunciadas en el
establecidos por la ley 25.675” (v. fs. 1 y 1 vta.). considerando 3º precedente—, constituye una
2º) Que a fs. 14 el juez federal cuestión de naturaleza federal que
interviniente declaró su incompetencia para determinaría la competencia originaria de esta
conocer en el caso, de conformidad con el Corte, en tanto concierne a la preservación,
dictamen del Fiscal (fs. 13), en razón de ser protección y recomposición de un recurso
parte dos provincias argentinas y concurrir con ambiental, cuya afectación adquiere, en el
ellas en el proceso el Estado Nacional. caso, carácter interjurisdiccional.
3º) Que en primer lugar es necesario 6º) Que corresponde señalar que la
precisar los objetos que abarca esta acción de cuenca del río Azul está ubicada en el extremo
amparo. Así, frente a la negligencia y omisión noroeste de la Provincia del Chubut, y en el
que se endilga a los demandados, la acción se extremo suroeste de la Provincia de Río Negro.
dirige a lograr por un lado el cese del daño El área de las cuencas de los ríos
ambiental en la cuenca internacional del río Quemquemtreu y Azul totaliza unos 350 km2.
Puelo, la elaboración de un plan de gestión con Integra el sistema de la cuenca del río Puelo,
218
cuyas nacientes se encuentran en territorio direccionamientos que se denuncian,

argentino y su curso inferior en Chile, y desagua generarían excesivos desbordes en la cuenca
en el Océano Pacífico. del río Puelo, que impactarían de manera
7º) Que en ese marco se debe poner de negativa en el Parque Nacional Lago Puelo y en
resalto que el art. 3º de la ley 25.688 —del la Reserva de Biósfera Transfronteriza Andino
Régimen de Gestión Ambiental de Aguas— Norpatagónica, situada en la frontera con la
establece que las cuencas hídricas son una República de Chile (v. informe del INA,
“...unidad ambiental de gestión del recurso”, y reproducido en la nota periodística, adjuntada
se consideran indivisibles. Asimismo el art. 4º como prueba documental 40).
de esa legislación prevé para las cuencas 10) Que, frente a ello, es necesario
interjurisdiccionales los comités de cuencas concluir que en el caso se encuentra acreditado
hídricas —a los que le asigna una determinada —con el grado de convicción suficiente que tal
competencia geográfica—, con la misión de denuncia exige para su valoración—, que el
asesorar a la autoridad competente en materia acto, omisión o situación producida provocaría
de recursos hídricos, y colaborar en la gestión degradación o contaminación en recursos
ambiental sustentable. ambientales interjurisdiccionales (art. 7º, ley
8º) Que, en el caso, el comité actuante 25.675), extremo que determina que la
es la Autoridad de Cuenca del Río Azul (“ACRA”) cuestión planteada deba quedar radicada en la
—a la cual se integra el sistema de la cuenca jurisdicción originaria de esta Corte, prevista en
del río Puelo—, constituida por las provincias el artículo 117 citado, por presentarse el
del Chubut y de Río Negro en diciembre de presupuesto federal que la habilita (conf.
1997, en el marco de un convenio de C.1732.XL “Confederación General del Trabajo
cooperación técnica con el objetivo de ejecutar —C.G.T.— Consejo Directivo de la C.G.T.
el estudio para el ordenamiento y desarrollo de Regional Santiago del Estero c/ Tucumán,
la cuenca hidrográfica del río Azul, así como la Provincia de y Estado Nacional s/ amparo”,
ejecución de las obras hidráulicas (v. prueba sentencia del 20 de septiembre de 2005 (Fallos:
documental 41). 328:3480); arg. causas A. 1977.XLI “Asociación
9º) Que establecida así la Civil para la Defensa y Promoción del Cuidado
interjurisdiccionalidad de la cuenca, y ante la del Medio Ambiente y Calidad de Vida c/ San
indivisibilidad legalmente determinada, es Luis, Provincia de y otros s/ amparo”, sentencia
preciso señalar que en el sub lite —en el del 4 de julio de 2006 (Fallos: 329:2469);
estrecho marco de conocimiento que ofrece el A.40.XLII “ASSUPA c/ San Juan, Provincia de y
expediente en esta etapa, y sin perjuicio de lo otros s/ daños y perjuicios”, sentencia del 25 de
que pudiese resolverse en el futuro según los septiembre de 2007; A.1722.XLII “Asociación
elementos que se incorporen a la causa— se Argentina de Abogados Ambientalistas c/
configuraría también el hecho de que la Buenos Aires, Provincia de y otros s/ acción de
afectación que se invoca, y su consecuente recomposición y saneamiento del río
superación, revestiría carácter Reconquista”, sentencia del 8 de abril de 2008.
interjurisdiccional. En efecto, según se 11) Que, esa declaración, en cambio, no
denuncia, las obras construidas provocarían un debe ser extendida a las pretensiones que
incremento de la velocidad del agua que corre tienen por objeto la indemnización de los
por el cauce, lo que, unido a los antrópicos daños y perjuicios que los actores dicen haber
219
sufrido en forma individual, por lo que los atribuyen los arts. 17, 18, 23 y 24 y
reclamos de esa naturaleza deberán ser concordantes de la ley 25.675.
reformulados ante los tribunales que resulten 14) Que los actores requieren el dictado
competentes; cuya determinación surgirá de tres medidas cautelares, la primera
según que se demande al Estado Nacional, a tendiente a que los organismos competentes
quien como se ha dicho, únicamente implementen un sistema de “alerta temprana”
corresponde litigar ante la jurisdicción federal con el propósito de prevenir a los pobladores
(art. 116 de la Constitución Nacional; ley 48, de la zona respecto de las futuras
arts. 2º, inc. 6, y 12; ley 1893, art. 111, inc. 5º), inundaciones; y dos medidas innovativas, de
o a los estados provinciales, que en esta gestión integral una, y la otra dirigida a
materia —que se relaciona con aspectos del suspender todo permiso o autorización de
derecho público provincial, vinculado con el nuevas actividades antrópicas en la cuenca
poder de policía de los estados locales— sólo hídrica.
pueden ser demandados, con arreglo a lo En forma previa a su consideración, y en
dispuesto por los arts. 121, 122 y 124 de la mérito al tiempo que ha transcurrido desde la
Constitución Nacional, ante sus propios elaboración de los informes que los actores han
tribunales (Fallos: 318:992 y M.1569.XL acompañado con carácter de prueba
“Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ Estado documental —que datan del año 2004—,
Nacional y otros s/ daños y perjuicios —daños resulta necesario que se dé estricto
derivados de la contaminación ambiental del cumplimiento al requerimiento efectuado a fs.
Río Matanza-Riachuelo—”, pronunciamiento 41, ya que, más allá de las afirmaciones de fs.
del 20 de junio de 2006). 43 —y a la carga probatoria a la que allí se hace
12) Que el trámite que ha de imprimirse referencia—, la pretensión de que se adopten
a la acción de recomposición no puede ser el medidas de carácter cautelar, exige a quien las
del amparo, pues las medidas probatorias que pide aportar los elementos que permitan
deberán llevarse a cabo exigen un marco pronunciarse al respecto.
procesal de conocimiento más amplio, de Por ello, se resuelve:
modo que resulta adecuada la aplicación del I. Declarar la competencia originaria del
régimen ordinario (Fallos: 270:69; 312:2103, Tribunal con respecto a las pretensiones
entre muchos otros y arg. A.1274.XXXIX concernientes al cese y prevención del daño
“Asociación de Superficiarios de la Patagonia c/ ambiental colectivo, y a la preservación,
Y.P.F. S.A. y otros s/ daño ambiental”, protección y recomposición de la cuenca del río
pronunciamiento del 13 de julio de 2004 Puelo y su ecosistema, y, en defecto de ésta, la
(Fallos: 327:2967); arg. causa S.472.XLI, “San que persigue que se hagan efectivas las
Luis, Provincia de c/ Consejo Vial Federal s/ indemnizaciones previstas por el Fondo de
amparo”, pronunciamiento del 27 de marzo de Compensación Ambiental;
2007 (Fallos: 330:1279). Derecho Ambiental II. Correr traslado de la demanda
123 interpuesta, que tramitará por la vía del
13) Que cabe precisar que corresponde proceso ordinario, por el término de sesenta
citar al Consejo Federal de Medio Ambiente, en días a las provincias del Chubut y Río Negro, y
carácter de tercero interesado, en virtud de la al Estado Nacional;
específica competencia que en la materia le
220
III. Citar como tercero interesado, en los

términos de la ley 25.675, y según la previsión
contenida en el art. 90 del Código Procesal Civil
y Comercial de la Nación, y por el término de
sesenta días, al Consejo Federal de Medio
Ambiente;
IV. Establecer que en forma previa a la
consideración de las medidas cautelares
pedidas, deberán los actores dar cumplimiento
al requerimiento efectuado a fs. 41;
V.- Declarar la incompetencia de la
Corte para conocer en las pretensiones de
indemnización de daños y perjuicios.
Notifíquese a la actora por cédula que se
confeccionará por Secretaría, comuníquese
esta decisión al señor Procurador General de la
Nación, y líbrense los oficios pertinentes a fin
de comunicar los traslados y citaciones
ordenadas. — RICARDO LUIS LORENZETTI —
ELENA I. HIGHTON DE NOLASCO — CARLOS S.
FAYT — ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI —
JUAN CARLOS MAQUEDA.
221
ALTUBE, FERNANDA
16.-
efluentes sin tratamiento previo o deficiente, sin
cumplir con los parámetros permitidos,
BEATRIZ Y OTROS C/ BUENOS degradando los recursos ambientales (aire, agua,

suelo, flora y fauna), de efecto progresivo sobre
AIRES, PROVINCIA DE Y OTROS el río Reconquista, tributario del río de La Plata,

alterando toda su cuenca y la del acuífero
S/ AMPARO. Puelche.
Describen los límites de la cuenca del río
28 de Mayo de 2008 Reconquista y señalan que pese a que no se
Corte Suprema de Justicia de la Nación encuentran signos de contaminación en su
Provincia de Buenos Aires nacimiento, va recogiendo a su paso descargas
de efluentes industriales, efluentes cloacales o
una combinación de ambos, y luego de la
confluencia del arroyo Morón, sobre ambas
márgenes en sus humedales naturales, recibe la
SENTENCIA
descarga de toneladas de residuos sólidos en el
centro CEAMSE NORTE III.
Autos y Vistos; Industrias papeleras - continúan -, de
fibras sintéticas, de metales ferrosos,
Considerando: alimenticias -preparación y conservación de
1) Que a fs. 165/223 se presentan las carnes-, acumuladores eléctricos, mataderos,
personas que se individualizan en ese escrito, caucho, hierro y acero, entre muchos otros
por derecho propio y - según afirman - en rubros, utilizan al río como depósito final para
representación de la población contigua de la todo tipo de efluentes tóxicos, además de
cuenca del río Reconquista y del río de La Plata, e CEAMSE y CAIS en Campo de Mayo.
inician la presente acción de amparo por daño Expresan que la zona que se sitúa aguas
ambiental colectivo contra el Estado Nacional, la abajo de la represa Roggero, denominada llanura
Provincia de Buenos Aires, la Ciudad Autónoma baja, presenta escasa pendiente y un amplio
de Buenos Aires, los municipios integrantes de la valle de inundación, en donde se desarrollan la
cuenca del río Reconquista, la Coordinación mayoría de los problemas globales de la
Ecológica Área Metropolitana Sociedad del contaminación denunciada.
Estado (CEAMSE), la Unidad Coordinadora para Afirman que el deterioro del curso
el Saneamiento del Río Reconquista (UNIREC), las comienza a empeorar desde Paso del Rey en
empresas particulares como las plantas adelante; la margen derecha recibe los desagües
depuradoras de efluentes residuales CAIS industriales de Morón, Hurlingham y otros
situadas en Campo de Mayo y la planta municipios, mientras que la margen izquierda
depuradora que opera en la calle Lebenson y 20 recibe los del área industrial de Bella Vista.
de Junio de Bella Vista, las empresas de Sostienen que el principal aporte
camiones atmosféricos de transporte de contaminante proviene del arroyo Morón, que
efluentes residuales, peligrosos y demás corre en parte entubado y en parte a cielo
personas físicas o jurídicas que se determinarán abierto, recibiendo las descargas industriales y
y que contaminen por el vertido al río de también las cloacales de la zona.
222
Más cercano a la desembocadura – saneamiento de la región, AGBA S.A., y por las

relatan-, la margen derecha recibe la descarga de empresas de tanques atmosféricos que vierten
un conducto pluvial que también aporta en el río líquidos cloacales sin tratamiento.
desagües cloacales e industriales a la altura de Expresan que desde 1977, CEAMSE
José León Suárez, y en su costado izquierdo, otro (Coordinación Ecológica Área Metropolitana
afluente crítico es el arroyo Basualdo, en una Sociedad del Estado) se encarga del destino final
región densamente poblada e industrializada. de residuos sólidos urbanos provenientes de la
Ponen de resalto que el río Reconquista Ciudad de Buenos Aires y del conurbano
siempre fue de fácil desborde en épocas de bonaerense, mediante la aplicación del método
lluvias, y al estar altamente contaminado, el de relleno sanitario.
desborde es un peligro permanente para la salud Cuestionan el procedimiento elegido para
de la población asentada en las zonas inundables la disposición final de los residuos sólidos, pues
de la cuenca, además de las filtraciones tóxicas al afirman que el líquido lixiviado que se origina
acuífero Puelche. como producto del agua de lluvia que, al
Señalan que en la desembocadura, lugar atravesar la masa de residuos sólidos, disuelve,
donde el río deposita sus aguas, se presenta una extrae y transporta los distintos componentes
zona gravemente contaminada, no existe vida sólidos, líquidos o gaseosos presentes en los
orgánica, se extinguió la biodiversidad, no fluye residuos allí dispuestos, y luego son vertidos al
agua y presenta un cuerpo gelatinoso de 2 a 3 río Reconquista, y como son contaminantes de
metros de espesor hasta llegar a la profundidad fácil difusión por lluvia o inundaciones, también
donde se encuentra la tosca o el lecho del río. contaminan al acuífero Puelche.
Describen el clima de la cuenca, su flora y Mencionan y describen minuciosamente
fauna, la población y el crecimiento demográfico los actos y omisiones que consideran
que se produjo, y la actividad productiva de la generadoras del daño ambiental denunciado,
región. solicitan que se ordene el cese de la
Destacan que el río Reconquista fue contaminación de una vez y para siempre, y que
objeto de una inversión millonaria en los últimos se condene a los demandados en forma solidaria
años que tuvo por finalidad evitar las y mancomunada, en cuanto ello sea posible, a
inundaciones y producir su saneamiento, en el volver el ambiente a su estado originario, o, en
marco del programa de la Unidad Coordinadora su caso, se admita la posibilidad de determinar
para el Saneamiento del Río Reconquista una renta periódica destinada exclusivamente a
(UNIREC), que también preveía la construcción soportar los gastos de la recomposición o
de las plantas de tratamiento de efluentes reparación in natura.
cloacales necesarias para dar respuesta a las Sugieren un plan de acción y peticionan el
necesidades de los municipios cercanos al río; dictado de una serie de medidas preventivas.
ésta última etapa -afirman- no se cumplió. 2°) Que atribuyen responsabilidad al
Manifiestan que pese a la millonaria Estado Nacional por estar involucrado el Ejército
inversión, en la actualidad se sigue Argentino como responsable de la Guarnición
contaminando el Reconquista con la eliminación Militar Campo de Mayo (lugar de vertidos
de efluentes cloacales sin tratamiento. Según hídricos y sólidos) y por producirse el hecho
denuncian, el daño ecológico es producido por la dañoso sobre una vía navegable que Csegún
empresa concesionaria del servicio de agua y sostienenC es interjurisdiccional, respecto de la
223
cual tiene facultades de regulación y control en Nacional y por la ley 16.986 (Fallos: 312:640;
virtud de lo dispuesto en el art. 75, incs. 10 y 13 313:127 y 1062; 322:1514).
de la Constitución Nacional. 5°) Que por las razones y fundamentos
Responsabilizan a la Provincia de Buenos que seguidamente se expondrán, la presente
Aires por ser titular del dominio originario de los causa no corresponde a la competencia
recursos naturales existentes en su territorio, de originaria de esta Corte Suprema de Justicia de la
conformidad con los arts. 121 y 124 de la Ley Nación prevista en el art. 117 de la Constitución
Fundamental, y por no construir plantas de Nacional.
tratamiento y no adoptar nuevas tecnologías. 6°) Que resulta propicio recordar que la
A su vez, sostienen que son responsables materia y -6- las personas constituyen dos
las municipalidades que integran el área de la categorías distintas de casos cuyo conocimiento
cuenca del río Reconquista, por estar obligadas a atribuye la Constitución Nacional a la justicia
usar equitativa y razonablemente sus aguas y el federal. En uno u otro supuesto dicha
resto de los recursos naturales del río, su lecho, jurisdicción no responde a un mismo concepto o
subsuelo y del acuífero Puelche, conforme al fundamento. En el primero lleva el propósito de
Tratado del Río de la Plata, y a preservar la flora, afirmar atribuciones del gobierno federal en las
la fauna y los recursos abióticos de su causas relacionadas con la Constitución, tratados
ecosistema, las que no han ejercido facultades y leyes nacionales, así como las concernientes al
de control y omitieron implementar políticas almirantazgo y jurisdicción marítima. En el
preventivas idóneas al respecto. segundo procura asegurar, esencialmente, la
3°) Que fundan la competencia originaria imparcialidad de la decisión, la armonía nacional
del Tribunal en razón de las personas y las buenas relaciones con los países extranjeros
demandadas, y en tanto los procesos (arts. 116, 117 y 127 de la Constitución Nacional;
contaminantes denunciados afectan la Fallos: 311:489; 318:992; conf. causa V.930.XLI
composición química del acuífero Puelche, y "Verga, Angela y otros c/ Tagsa S.A. y otros s/
también al río Reconquista que vuelca sus aguas daños y perjuicios", pronunciamiento del 20 de
sobre el Luján y éste al río de La Plata, junio de 2006, Fallos: 329:2280).
circunstancia que habilita a entender Csegún 7°) Que el hecho de que la demandante
afirmanC, en principio, que en el caso se invoque la responsabilidad del Estado Nacional
configuraría la interjurisdiccionalidad que en la tutela y cumplimiento del "Tratado del Río
requiere el art. 7° de la ley 25.675. de la Plata y su Frente Marítimo", no funda per
4°) Que el Tribunal ha reconocido la se la competencia originaria del Tribunal en
posibilidad de que la acción de amparo, de razón de la materia, pues esta jurisdicción
manera general, tramite en esta instancia, procede tan sólo cuando la acción entablada se
siempre que se verifiquen las hipótesis que basa "directa y exclusivamente" en
surtan la competencia originaria prevista en los prescripciones constitucionales de carácter
arts. 116 y 117 de la Constitución Nacional nacional, ley del congreso o tratados, de tal
(reglamentados por el art. 24, inc. 1°, del suerte que la cuestión federal sea predominante
decreto-ley 1285/58) porque, de otro modo, en en la causa (Fallos: 97:177; 183:160; 271:244 y
tales controversias, quedarían sin protección los sus citas), pero no cuando, como sucede en el
derechos de las partes en los supuestos caso, se incluyen también temas de índole local y
contemplados por el art. 43 de la Constitución de competencia de los poderes locales (Fallos:
224
240:210; 249:165; 259:343; 277:365; 291:232 y las que se discute la responsabilidad por daño
292:625), como son los atinentes a la protección ambiental, y ha consagrado principios
ambiental en la provincia afectada (Fallos: ordenatorios y procesales aplicables al caso, y
318:992). que deben ser estrictamente cumplidos,
8) Que más allá de los argumentos resguardando y concretando así la vigencia del
esgrimidos por la actora en el escrito inicial para principio de legalidad que impone a ciudadanos y
justificar la jurisdicción originaria de esta Corte autoridades la total sujeción de sus actos a las
sobre la base de la cuestión federal que propone, previsiones contenidas en la ley.
lo cierto es que el caso de autos es revelador de En ese marco es preciso poner de resalto
la singular dimensión que presentan los asuntos que su art. 7° establece que "La aplicación de
de naturaleza ambiental, en tanto en ellos esta ley corresponde a los tribunales ordinarios
participan y convergen aspectos de competencia según corresponda por el territorio, la materia, o
federal y otros de neta competencia provincial. las personas. En los casos que el acto, omisión o
En efecto, en el precedente de Fallos: situación generada provoque efectivamente
318:992 ya citado, el Tribunal dejó bien degradación o contaminación en recursos
establecido que corresponde reconocer a las ambientales interjurisdiccionales, la competencia
autoridades locales la facultad de aplicar los será federal".
criterios de protección ambiental que consideren Por su parte, en consonancia con esa
conducentes para el bienestar de la comunidad disposición, el art. 32, primera parte, ha
para la que gobiernan, así como valorar y juzgar establecido que "La competencia judicial
si los actos que llevan a cabo sus autoridades, en ambiental será la que corresponda a las reglas
ejercicio de poderes propios, afectan el bienestar ordinarias de la competencia".
perseguido. 10) Que las disposiciones constitucionales
Tal conclusión procede de la Constitución y legales citadas, encuentran su razón de ser en
Nacional, la que, si bien establece que le cabe a que el ambiente es responsabilidad del titular
la Nación "dictar las normas que contengan los originario de la jurisdicción, que no es otro que
presupuestos mínimos de protección", reconoce quien ejerce la autoridad en el entorno natural y
expresamente las jurisdicciones locales en la en la acción de las personas que inciden en ese
materia, las que no pueden ser alteradas (art. 41, medio. Máxime si, como se indicará
tercer párrafo, de la Constitución Nacional; seguidamente, no se advierte en el caso un
Fallos: 318:992, considerando 7°; causa V.930.XLI supuesto de problemas ambientales compartidos
"Verga”, ya citada. por más de una jurisdicción.
9°) Que la Ley General del Ambiente, 11) Que, si por la vía intentada, se le
25.675, establece en su art. 6° los presupuestos reconociese a la jurisdicción originaria de esta
mínimos que el art. 41 de la Constitución Corte la extensión que se le pretende atribuir, la
Nacional anticipa, fija los objetivos y los justicia nacional habría realizado por su facultad
principios rectores de la política ambiental, y los de examen y el imperio de sus decisiones, la
instrumentos de gestión para llevarla a cabo absorción completa de los atributos primordiales
(arts. 2°, 4° y 8°). del gobierno de los estados (arg. Fallos: 141:271;
La referida ley ha instaurado un régimen 318:992).
jurídico integrado por disposiciones sustanciales 12) Que en el caso no se encuentra
y procesales destinadas a regir las contiendas en acreditado con el grado de verosimilitud
225
suficiente que tal denuncia importa y exige para industriales y domiciliarios, no existen elementos
su escrutinio que "el acto, omisión o situación en autos que autoricen a concluir que será
generada provoque efectivamente degradación necesario disponer que otras jurisdicciones
o contaminación en recursos ambientales recompongan el medio ambiente tal como se
interjurisdiccionales" (art. 7° de la ley 25.675), de pide (arg. causa -10- A.40.XLII "ASSUPA c/ San
modo de surtir la competencia federal Juan, Provincia de y otros s/ daños y perjuicios",
perseguida (conf. causa M.1569.XL "Mendoza, sentencia del 25 de septiembre de 2007. En
Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/ efecto, es sólo la Provincia de Buenos Aires quien
daños y perjuicios - daños derivados de la deberá responder y llevar a cabo los actos
contaminación ambiental Río Matanza - necesarios para lograr la recomposición del
Riachuelo", sentencia del 20 de junio de 2006, medio ambiente que se dice afectado, en el caso
considerando 7°, Fallos: 329:2316). en que se determine que ha incurrido en actos u
En este sentido, cabe destacar que toda la omisiones en el ejercicio de facultades propias,
extensión de la cuenca del río Reconquista cuya cual es su poder de policía en materia ambiental.
recomposición se pretende, está ubicada en la 14) Que la contaminación que pudiera
Provincia de Buenos Aires, y que la existir en la Pista Nacional de Remo ubicada en el
contaminación denunciada, atribuida a distintas canal aliviador del río Reconquista (ley 20.099),
causas, también encontraría su origen en actos tampoco permite afirmar que se encuentre
realizados en territorio de ese Estado provincial. afectado un recurso ambiental
13) Que frente a ello, y teniendo en interjurisdiccional, entendido como tal a aquél
cuenta que la indiscutible migración de los que excede el ámbito de una provincia, pues ese
cursos de agua, y de elementos integrados a ella canal integra la cuenca del río en cuestión y no
como consecuencia de la acción antrópica, no se vislumbra que pudiera afectar al ambiente
son datos suficientes para tener por acreditada más allá de los límites de la provincia en que se
la interjurisdiccionalidad invocada, no se advierte generó el factor degradante.
razón para concluir que el caso en examen deba 15) Que es preciso recordar que el
ser sustanciado y decidido en la jurisdicción examen de la determinación de la naturaleza
federal pretendida (arg. causa A.1977.XLI federal del pleito - la determinación del carácter
"Asociación Civil para la Defensa y Promoción del interjurisdiccional del daño denunciado - debe
Medio Ambiente y Calidad de Vida c/ San Luis, ser realizado con particular estrictez de acuerdo
Provincia de y otros s/ amparo", sentencia del 4 con la excepcionalidad del fuero federal, de
de julio de 2006, Fallos: 329: 2469). Si bien la manera tal que si no se verifican los supuestos
interdependencia es inherente al ambiente, y que la determinan, el conocimiento del proceso
sobre la base de ella podría afirmarse que corresponde a la justicia local (Fallos: 324:1137,
siempre se puede aludir al carácter entre muchos otros).
interjurisdiccional referido, para valorar las La aplicación de ese principio de estrictez
situaciones que se plantean no debe perderse de es insoslayable frente a la competencia prevista
vista la localización del factor degradante, y en el art. 117 de la Constitución Nacional, en la
resulta claro que en el sub lite dicho factor, en el medida en que resulta exclusiva y no puede ser
caso de existir, se encuentra en el territorio de la ampliada por persona o poder alguno (Fallos:
Provincia de Buenos Aires. Más allá de la 32:120; 270:78; 271:145; 280:176; 285:209;
movilidad que se le pueda atribuir a los residuos 302:63, entre muchos otros).
226
16) Que tal como lo señala la señora 17) Que frente a la incompetencia
Procuradora Fiscal en su dictamen, tampoco definida precedentemente, los demandantes
procede la competencia originaria de este deberán interponer sus pretensiones ante las
Tribunal ratione personae, pues la acumulación jurisdicciones que correspondan, según la
subjetiva de pretensiones que intentan efectuar persona que, en uno u otro caso, opten por
los actores contra la Provincia de Buenos Aires y demandar: ante la justicia federal de serlo el
el Estado Nacional, resulta inadmisible a la luz de Estado Nacional, o ante los tribunales locales en
las razones expuestas en la causa M.1569.XL caso de emplazarse a la provincia o a la
"Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ Estado Coordinación Ecológica Área Metropolitana
Nacional y otros s/ daños y perjuicios -daños Sociedad del Estado CCEAMSEC (conf. Fallos:
derivados de la contaminación ambiental del río 311:2607).
Matanza-Riachuelo-" (considerando 16, de la 18) Que en su caso el art. 14 de la ley 48
sentencia del 20 de junio de 2006, Fallos: permitirá la consideración de las cuestiones
329:2316), a cuyos fundamentos corresponde federales que puede comprender este tipo de
remitir en razón de brevedad, toda vez que litigios, y consolidará el verdadero alcance de la
ninguno de ellos es aforado en forma autónoma jurisdicción provincial, preservando así el
a esta instancia, ni existen motivos suficientes singular carácter de la intervención de este
para concluir en que dicho litisconsorcio pasivo Tribunal, reservada para después de agotada la
sea necesario en los términos del art. 89 del instancia local (arg. Fallos: 180:87; 255:256;
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. En 258:116; 259:343; 283:429; 311:2478; 312:606;
efecto, el hecho de que se atribuya 318:992; 319:1407; 322:617; conf. causa
responsabilidad al Ejército Argentino, sobre la A.1977.XLI "Asociación Civil para la Defensa y
base de que con su actuar contribuye a la Promoción del Cuidado del Medio Ambiente y
contaminación que se denuncia, no exige que Calidad de Vida c/ San Luis, Provincia de y otros
ambas cuestiones deban ser necesariamente s/ amparo", sentencia del 4 de julio de 2006,
acumuladas en un único proceso, ya que no se Fallos: 329:2469).
advierte razón para afirmar que no se puedan Por ello y concordemente con lo
pronunciar dos sentencias útiles en cada uno de dictaminado por la señora Procuradora Fiscal, se
los que se instruya como consecuencia del resuelve: Declarar que esta causa no es de la
criterio emergente del caso "Mendoza". Las competencia originaria de la Corte Suprema de
diversas conductas a juzgar impiden concluir que Justicia de la Nación. Notifíquese y comuníquese
los sujetos procesales pasivos estén legitimados al señor Procurador General. RICARDO LUIS
sustancialmente en forma inescindible, de modo LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO -
tal que la sentencia de mérito deba ser CARLOS S. FAYT - ENRIQUE SANTIAGO
pronunciada indefectiblemente frente a todos PETRACCHI - JUAN CARLOS MAQUEDA - CARMEN
ellos. M. ARGIBAY.
227
Buenos Aires, 8 de julio de 2008

17.- Autos y Vistos:
1°) Que ante la presentación efectuada a

fs. 14/108 por diecisiete personas ejerciendo
derechos propios, y algunos de ellos también en
representación de sus hijos menores, en su
condición de damnificados por la contaminación
8 de Julio de 2008 ambiental causada por la cuenca hídrica
Matanza-Riachuelo, promoviendo demanda por
las diversas pretensiones que especifican contra
Provincia de Buenos Aires. Ciudad de el Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires,
Buenos Aires LEADING CASE el Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires y las cuarenta y cuatro empresas que allí se
indican, esta Corte dictó la resolución del 20 de
SENTENCIA junio de 2006, que obra agregada a fs. 183/195 y
201, mediante la cual adoptó diversos
ORIGINARIO Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ pronunciamientos que, en cuanto interesa a los
Estado Nacional y otros s/ daños y perjuicios fines de la presente, consistieron en: a) Declarar
(daños derivados de la contaminación ambiental la incompetencia del Tribunal para conocer en su
del Río Matanza - Riachuelo). jurisdicción originaria con respecto a la
reclamación que tenía por objeto el
228
resarcimiento de la lesión sufrida en bienes forma oral y pública sobre el contenido de la

individuales por parte de los demandantes que información solicitada. IV.- Intimar a la parte
invocaban la causación de daños a la persona y al actora a fin de que, por un lado, aporte a su
patrimonio ocasionados como consecuencia demanda información adecuada y actualizada
indirecta de la agresión al ambiente (punto 6; fs. sobre aspectos esenciales de la cuestión litigiosa;
56 vta./75; considerandos 8° a 17). b) Admitir la y además, para que precise los fundamentos de
radicación del asunto ante esta sede reglada por su reclamación atinente al daño reversible y
el art. 117 de la Constitución Nacional, por aporte los elementos necesarios para identificar
tratarse de la contaminación de recursos la obra que, a su entender, cumpla una finalidad
ambientales interjurisdiccionales y ser partes el satisfactoria con respecto al daño irreversible.
Estado Nacional y la Provincia de Buenos Aires, 2°) Que después de que el Tribunal
con respecto a la pretensión que, como desestimara la intervención requerida por el
legitimados extraordinarios en los términos Defensor del Pueblo de la Nación como Amicus
reglados por los arts. 41 y 43 de la Ley Curiae (fs. 182), a fs. 316/336 se presentó
Fundamental y el art. 30 de la ley 25.675, tiene nuevamente dicha autoridad invocando su
por objeto la defensa del bien de incidencia legitimación procesal con arreglo a lo dispuesto
colectiva Cde uso común e indivisible en el art. 86 de la Constitución Nacional y en el
configurado por el ambiente (fs. 75/76), tutela art. 30 de la ley 25.675, y de conformidad con el
que se persigue mediante la prevención, la art. 41 de la Ley Suprema solicitó tomar
recomposición y, por último, por el intervención en el proceso en calidad de parte a
resarcimiento del daño colectivo según el art. 28 fin de que se condenase a las demandadas que
de la ley citada (considerando 7°). c) Poner en individualizó. Peticionó que se arbitren la
ejercicio las facultades ordenatorias e totalidad de las acciones necesarias que
instructorias reconocidas por la ley al Tribunal a conduzcan al cese de la actividad contaminante y
fin de proteger el interés general y, en a la recomposición del ambiente dañado. Esta
consecuencia: I.- Requerir a las empresas Corte hizo lugar parcialmente a la petición en su
demandadas información sobre los desechos y pronunciamiento del 24 de agosto de 2006, pues
residuos de toda naturaleza que arrojan al río; si -sobre la base de las facultades ordenatorias
cuentan con sistemas de tratamiento de dichos establecidas en el art. 32 de la ley 25.675 y tras
residuos; y si tienen seguros contratados en los señalar que el presentante no estaba facultado
términos del art. 22 de la ley 25.675. II.- Ordenar para alterar el contenido objetivo y subjetivo
al Estado Nacional, a la Provincia de Buenos dado por los demandantes a su pretensión-
Aires, a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y al admitió su participación como tercero interesado
CoFeMa para que presenten un plan integrado en los términos del ordenamiento citado y de
que contemple un ordenamiento ambiental del acuerdo con lo previsto en el art. 90 del Código
territorio, el control sobre las actividades Procesal Civil y Comercial de la Nación (fs.
antrópicas, el estudio sobre el impacto ambiental 356/358).
de las empresas demandadas, un programa de 3°) Que a fs. 395/586 se presentaron
educación ambiental y un programa de espontáneamente diversas organizaciones con
información ambiental. III.- Convocar a una apoyo en la legitimación que les confieren los
audiencia pública a realizarse en la sede del textos constitucionales e infraconstitucionales
Tribunal a fin de que las partes informen en que citan para tomar intervención como terceros
229
en los términos del art. 90 del Código Procesal había presentado espontáneamente en la causa
Civil y Comercial de la Nación (arts. 41 y 43 de la la Auditoría General de la Nación, en el cual se
Constitución Nacional y 30 de la ley 25.675). analizaba desde diversas ópticas la problemática
Expresaron que el objeto perseguido es que se ambiental de la cuenca Matanza-Riachuelo (fs.
condene a las demandadas a llevar a cabo, entre 587/590). Por último, aprobó un reglamento
otros mandatos, las acciones necesarias para el para la celebración de la audiencia informativa
inmediato cese de la actividad contaminante y la que fue convocada mediante la resolución del 20
recomposición del daño ambiental colectivo de junio de ese año.
existente en el área de la Cuenca Matanza- 4°) Que en una presentación conjunta
Riachuelo. El Tribunal, en su pronunciamiento efectuada el 24 de agosto de 2006, el Estado
del 30 de agosto de 2006, agregado a fs. Nacional, la Provincia de Buenos Aires, la Ciudad
592/594, hizo lugar parcialmente a la Autónoma de Buenos Aires y el CoFeMa
intervención como terceros requerida por las invocaron contestar el requerimiento efectuado
siete entidades peticionarias, admitiéndola sólo por el Tribunal en su decisión del 20 de junio.
con respecto a Fundación Ambiente y Recursos Además de señalar el consenso existente entre
Naturales; Fundación Greenpeace Argentina; los tres estamentos estatales sobre la dimensión
Centro de Estudios Legales y Sociales y estructural del problema y la pertinente decisión
Asociación Vecinos de La Boca. Consideró que la de que se aúnen los esfuerzos para llegar a su
aptitud reconocida a las organizaciones solución y, en especial, la trascendencia que el
mencionadas encontraba sustento en los fines Gobierno Nacional ha otorgado a la problemática
previstos en sus respectivos estatutos ambiental hasta darle la entidad de cuestión de
asociativos. De esta manera su accionar no se Estado, acompañaron el Plan Integral para el
daba en el marco del interés general y difuso saneamiento de la Cuenca Matanza-Riachuelo.
relacionado con el cumplimiento de la Asimismo, describen los aspectos principales de
Constitución Nacional y las leyes, sino teniendo este programa, su contenido político e
en mira los intereses legítimos de estas institucional, lo concerniente al saneamiento y al
organizaciones tendientes a la preservación de aspecto social, exponen sobre las evaluaciones
un derecho de incidencia colectiva como el del impacto ambiental requeridas, realizan las
derecho a un ambiente sano. En cuanto a la consideraciones finales y acompañan la
naturaleza de la intervención admitida y al documentación conducente (fs. 372/379).
alcance de las facultades de estos sujetos 5°) Que con anterioridad a la audiencia
procesales, se remitió a lo decidido con respecto convocada por la resolución del 20 de junio
a la participación del Defensor del Pueblo de la mencionada ut supra, presentaron los informes
Nación en la sentencia del 24 de agosto, escritos requeridos las demandadas SORIALCO
recordado en el considerando anterior. S.A.C.I.F., FÁBRICA JUSTO S.A.I. y C., CURTIDURÍA
Asimismo, en esa resolución, la Corte tuvo A. GAITA S.R.L., TRI-ECO S.A., SOLVAY INDUPA
presente las aclaraciones que habían efectuado S.A.I.C., RASIC HNOS. S.A., SHELL COMPAÑÍA
los demandantes a fs. 386/393 tanto sobre el ARGENTINA DE PETRÓLEO SOCIEDAD ANÓNIMA,
fundamento de sus reclamaciones como acerca ANTIVARI S.A.C.I., S.A. LUPPI HERMANOS Y
del objeto demandado en relación con la COMPAÑÍA LIMITADA CURTIDURíA Y ANEXO,
reparación del daño moral colectivo. Por otro SULFARGEN S.A., DOW QUÍMICA ARGENTINA
lado, se reservó en Secretaría un informe que S.A., QUÍMICA TRUE S.A., CENTRAL DOCK SUD
230
S.A., MATERIA HNOS. S.A.C.I. y F., SADESA S.A., Autónoma de Buenos Aires acompañó un
COTO CENTRO INTEGRAL DE COMERCIALIZACIÓN informe elaborado por una de sus agencias
S.A., YPF S.A., CURTIEMBRE ÁNGEL GIORDANO acerca de los planes de acción existentes en
S.R.L., CURTIEMBRE FRANCISCO URCIUOLI E materia de salud (fs. 861), comportamiento que
HIJOS S.A., PETROBRAS ENERGÍA S.A., ORVOL también siguió la agencia federal indicada
S.A., MERANOL S.A.C.I., MOLINOS RÍO DE LA ampliando su informe originario con particular
PLATA S.A., ODFJELL TERMINALS TAGSA S.A., referencia a los aspectos sanitarios, plazos y
SEATANK (BUENOS AIRES) SOCIEDAD ANÓNIMA, cronogramas en materia de obras públicas y
DANONE ARGENTINA S.A., FRIGORÍFICO mecanismos de control y participación (fs.
REGIONAL GENERAL LAS HERAS S.A., 953/955); y que igualmente llevó a cabo la
PRODUCTORES DE ALCOHOL DE MELAZA S.A. Dirección General de Cultura y Educación de la
(PAMSA), DESTILERÍA ARGENTINA DE PETRÓLEO Provincia de Buenos Aires (fs. 957/958, punto
S.A. (DAPSA), DAIMLERCHRYSLER ARGENTINA 16). El 12 de septiembre continuó la audiencia,
SOCIEDAD ANÓNIMA FINANCIERA INDUSTRIAL oportunidad en que expusieron los
COMERCIAL INMOBILIARIA Y DE MANDATOS, representantes de las empresas, reproduciendo
CERVECERÍA Y MALTERÍA QUILMES S.A.I.C.A. - en forma verbal el informe encomendado,
BUENOS AIRES EMBOTELLADORA S.A.- quienes además fueron interrogados por el
CERVECERÍA BIECKERT S.A., C.O.V.Y.C. S.A., Tribunal. El Defensor del Pueblo de la Nación y
PETROLERA DEL CONO SUR S.A., PETRO RÍO los representantes de los terceros interesados
COMPAÑÍA PETROLERA S.A., AGUAS Y que se integraron al frente activo también
SANEAMIENTOS ARGENTINOS S.A. EN presentaron de modo verbal sus respectivos
FORMACIÓN (AySA) y TRATAMIENTO DE informes (acta de fs. 865). La versión taquigráfica
EFLUENTES AVELLANEDA S.A. (TEA S.A.). Estos de todo lo actuado quedó glosada a fs. 885/907.
informes fueron reservados en Secretaría, En respuesta al requerimiento formulado en la
formándose cuadernos por separado que fueron audiencia por esta Corte, ampliaron sus informes
enumerados según el orden cronológico de su las emplazadas ANTIVARI S.A., SHELL COMPAÑÍA
presentación. ARGENTINA DE PETRÓLEO S.A., CURTIDURÍA A.
6°) Que el 5 de septiembre de 2006 el GAITA S.R.L., FÁBRICA JUSTO S.A.I. y C.,
Tribunal dio comienzo a la audiencia fijada. En DESTILERÍA ARGENTINA DE PETRÓLEO S.A.
dicha fecha, la demandante efectuó un informe (DAPSA), SULFARGEN S.A., CURTIEMBRE
sobre el contenido y fundamentos de su FRANCISCO URCIUOLI E HIJOS S.A., CURTIEMBRE
pretensión. Por su lado, la secretaria de ÁNGEL GIORDANO S.R.L., ORVOL S.A. y MATERIA
Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación, HNOS. S.A. (fs. 957/958). Por otro lado, ante la
en representación de los Estados demandados, invitación del Tribunal formulada en función de
expuso lo concerniente al Plan Integral de los informes verbales presentados en la
Saneamiento de la cuenca Matanza-Riachuelo y audiencia, tres de las organizaciones no
fue ulteriormente interrogada por los miembros gubernamentales que intervienen como terceros
de esta Corte sobre diversos aspectos de dicho ampliaron los términos de sus respectivas
programa (fs. 740). La versión taquigráfica de presentaciones y pretensiones originarias, e
dicha audiencia obra agregada a fs. 870/884. incorporaron nuevos fundamentos (fs. 925/952).
Asimismo y a raíz de un requerimiento efectuado Los actores, por último, ampliaron la reclamación
en dicho acto por el Tribunal, la Ciudad contra los catorce municipios en que se extiende
231
la cuenca hídrica Matanza-Riachuelo (Almirante Ello, a fin de que con la actuación de sus
Brown, Avellaneda, Cañuelas, Esteban profesionales con antecedentes y conocimientos
Echeverría, Ezeiza, Gral. Las Heras, La Matanza, necesarios y apropiados respecto de las diversas
Lanús, Lomas de Zamora, Marcos Paz, Merlo, temáticas involucradas, procediesen a informar
Morón, Pte. Perón, y San Vicente) y contra la sobre la factibilidad del plan presentado en la
CEAMSE (Coordinación Ecológica Área causa por las autoridades estatales, según lo
Metropolitana Sociedad del Estado) (fs. encomendado el 20 de junio de 2006 (fs. 1047).
975/978). 9°) Que el 20 de marzo de 2007 el
7°) Que mediante el pronunciamiento del Tribunal dictó un pronunciamiento frente a la
6 de febrero de 2007 este Tribunal ordenó al pretensión formulada por una organización no
Estado Nacional, a la Provincia de Buenos Aires y gubernamental -cuyo estatuto asociativo
a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires que - reconoce como uno de sus objetivos la
respecto del Plan Integral para el Saneamiento preservación de un ambiente sano y equilibrado-
de la Cuenca Matanza-Riachuelo presentado en para intervenir en la causa en condición de
la causa- informen sobre las medidas de toda tercero, y a la demanda promovida por otro
naturaleza adoptadas y cumplidas en materia de grupo de habitantes en las tierras linderas a la
prevención, recomposición y auditoría desembocadura del Riachuelo para que se
ambiental, así como las atinentes a la evaluación adopte una medida autónoma y autosatisfactiva
del impacto ambiental respecto de las empresas de naturaleza análoga a la reclamada por los
demandadas. Por último, se requirió tomar demandantes originarios (fs. 1104/1108). Por
conocimiento de las acciones llevadas a cabo esta resolución se admitió la intervención como
relativas al sector industrial, poblacional y a la terceros interesados de la Asociación Ciudadana
atención y prevención en materia de salud. A tal por los Derechos Humanos, con el alcance
fin, se fijó una nueva audiencia pública para el 20 definido en la resolución de fs. 592/594 para las
de febrero de 2007 (fs. 979). En dicha otras agrupaciones cuya participación se había
oportunidad, la secretaria de Ambiente y admitido; se denegó la intervención autónoma
Desarrollo Sustentable de la Nación realizó el solicitada por los sujetos presentantes en la
informe ordenado, contestó diversos causa V.625.XLII "Verga, Ángela y otros c/ Estado
requerimientos efectuados por esta Corte (fs. Nacional y otros s/ medida cautelar", y se hizo
1042; versión taquigráfica de fs. 1057/1067) y lugar a la actuación de dichos peticionarios como
acompañó finalmente la documentación que, terceros interesados. Por otro lado, tras destacar
según invocó, respaldaba los diversos ejes del que en la litis se encontraba suficientemente
plan de acción encomendado (fs. 1042/1043, representada la condición de afectados y/o
1100 y 1113). interesados en cuanto al daño colectivo con los
8°) Que el 23 de febrero de 2007 el sujetos que tomaron intervención, y que debían
Tribunal, tras subrayar que carecía de los adoptarse las medidas ordenatorias que
elementos cognoscitivos necesarios para dictar impidieran planteos dilatorios que frustraran la
el pronunciamiento que en aquel grado de apropiada decisión del caso en un proceso de
desarrollo del proceso correspondía tener, inusitada trascendencia en que se ejercía la
ejerciendo nuevamente sus facultades misión jurisdiccional más elevada de la Corte
instructorias y ordenatorias, ordenó la Suprema, se declaró definitivamente integrado el
intervención de la Universidad de Buenos Aires. frente activo con los demandantes y los terceros
232
cuya actuación había sido admitida, a la par que 1383/1386). El Tribunal dispuso pasar a un
se previno que no haría lugar a ninguna petición cuarto intermedio hasta el día siguiente,
de cualquier sujeto que pretendiese incorporarse precisando que se procedía de ese modo con la
en tal condición a estas actuaciones. finalidad de interrogar y requerir en la audiencia
10) Que ante la presentación por parte de al Estado Nacional, a la Provincia de Buenos Aires
la Universidad de Buenos Aires del informe y a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires sobre
encomendado (fs. 1180), el Tribunal hizo uso cuestiones concernientes al Plan Integral, para lo
nuevamente de sus atribuciones reconocidas en cual se instruyó a las representaciones
el art. 32 de la ley 25.675 y en el art. 36 del respectivas que acompañen a la causa toda la
ordenamiento procesal, a cuyo fin ordenó la información complementaria con que contasen,
celebración de una audiencia pública para que como documentación, elementos adicionales
las partes y los terceros intervinientes atinentes a los aspectos institucionales, de salud,
expresasen oralmente las observaciones que presupuestarios, impacto ambiental,
estimaran conducentes con respecto al Plan poblacionales, de ordenamiento territorial (fs.
Integral para el Saneamiento de la Cuenca 1387 vta./ 1388). La versión taquigráfica de las
Matanza-Riachuelo presentado; así como que respuestas dadas por la representación estatal a
también lo hicieran con relación al informe los diversos requerimientos efectuados por los
formulado por la Universidad de Buenos Aires integrantes de esta Corte durante la audiencia
sobre la factibilidad de aquél, acompañándose la celebrada el 5 de julio obra agregada a fs.
prueba de que intentaren valerse para el caso en 1422/1439.
que se pretendiese impugnar los aspectos 12) Que el 22 de agosto de 2007 el
científicos de ese dictamen (resolución de fs. Tribunal adoptó las decisiones que se detallan a
1181, del 12 de junio de 2007). continuación (fs. 1442/1447). Por un lado, y
11) Que dicha audiencia dio comienzo el sobre la base del resultado de las audiencias
4 de julio de 2007, oportunidad en que la llevadas a cabo y del informe presentado por los
secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable expertos de la Universidad de Buenos Aires, se
de la Nación en representación del Estado advirtió que para poder avanzar en la causa en lo
Nacional, de la Provincia de Buenos Aires y de la relacionado con la prevención y recomposición
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, el Defensor era necesario ordenar la recolección de
del Pueblo de la Nación, los representantes de información precisa, actualizada, pública y
algunas de las organizaciones no accesible. Por ello se impuso a la Autoridad de
gubernamentales que intervienen como terceros Cuenca y a la representación de los tres Estados
interesados y los mandatarios de las partes demandados la obligación de informar sobre el
demandadas que optaron por hacer uso de las estado del agua, el aire y las napas subterráneas;
facultades impugnatorias establecidas en la acompañar un listado de las industrias existentes
sentencia en la cual se convocó a esa audiencia en la cuenca que realicen actividades
realizaron sus exposiciones (acta de fs. 1387). La contaminantes con los diversos datos allí
versión taquigráfica de los informes verbales está especificados; la memoria de las reuniones
agregada a fs. 1401/1421. Los expositores por la llevadas a cabo por la autoridad de cuenca así
representación estatal y por la Defensoría del como otras actividades de dicha agencia;
Pueblo acompañaron también una síntesis informes acerca de los traslados poblacionales y
escrita de sus informes verbales (fs. 1377/1382 y de empresas; proyectos sobre el polo
233
petroquímico de Dock Sud; utilización de Nacional -Secretaría de Ambiente y Desarrollo

créditos verdes; saneamientos de basurales; Sustentable de la Nación-; Provincia de Buenos
limpieza de márgenes del río; expansión de la Aires; Ciudad Autónoma de Buenos Aires;
red de agua potable tanto en lo que atañe a las Municipalidades de Almirante Brown,
obras en ejecución como a las proyectadas; Avellaneda, Cañuelas, Esteban Echeverría, Ezeiza,
desagües pluviales; saneamiento cloacal; estado Gral. Las Heras, La Matanza, Lanús, Lomas de
de avance de las obras, factibilidad de sus plazos, Zamora, Marcos Paz, Merlo, Morón, Presidente
costos definitivos, y financiamiento, respecto de Perón y San Vicente; Coordinación Ecológica
todas las obras; información complementaria Área Metropolitana Sociedad del Estado
sobre el plan sanitario de emergencia. Por otra (CEAMSE); Aguas Argentinas S.A.; Antivari
parte, se dispuso correr traslado de la demanda. S.A.C.I.; AYSA S.A.; Central Dock Sud S.A.;
En atención a las características excepcionales de Cervecería y Maltería Quilmes S.A.I.C.A. y G.;
este proceso colectivo, se establecieron normas Coto C.I.C.S.A.; Curtiduría A. Gaita S.R.L.;
específicas relacionadas con el emplazamiento y Curtiembre Ángel Giordano S.R.L.; Curtiembre
las contestaciones respectivas. Entre las reglas Francisco Urciuoli e Hijos S.A.; DaimlerChrysler
dispuestas, cabe destacar la que impuso un plazo Argentina S.A.C.I.F. I.M.; Danone Argentina S.A.;
excepcional y de carácter común para todos los Dapsa S.A.; Dow Química Argentina S.A.; Fábrica
emplazados. En igual sentido, la disposición que, Justo S.A.I.C.; Frigorífico Regional Gral. Las Heras
con el objeto de evitar dilaciones injustificadas, S.A.; Materia Hermanos S.A.C.I.; Meranol S.A.C.I.;
previno que no se daría curso como excepción Molinos Río de la Plata S.A.; ODFJELL Terminals
previa a ninguna defensa de esa naturaleza; y, Tagsa S.A.; Orvol S.A.; Pamsa (Productores de
esencialmente, la destinada a profundizar la Alcohol de Melaza S.A.); Petrobras Energía S.A.;
publicidad del proceso al imponer que la Petrolera del Cono Sur S.A.; Petro Río Compañía
contestación de demanda, además de su Petrolera S.A.; Química True S.A.C.I.F.; Rasic
habitual instrumentación por escrito, fuera Hnos. S.A.; Sadesa S.A.; SEATANK (BUENOS
sintetizada mediante un informe verbal que se AIRES) SOCIEDAD ANÓNIMA; Shell Capsa; Solvay
llevaría a cabo en una audiencia pública, fijada Indupa S.A.I.C.; Sulfargen S.A.; Tri-Eco S.A.; e YPF
por el Tribunal a ese exclusivo objeto. S.A. La versión taquigráfica de las exposiciones
13) Que a fs. 1578/1579 tomó sinópticas realizadas oralmente por las
intervención el Defensor Oficial ante esta Corte comparecientes obra agregada a fs. 1913/1963.
asumiendo en los términos de los arts. 59 del Con los escritos respectivos se conformó un
Código Civil y 54 de la ley 24.946 la legajo individual por cada contestación a fin de
representación de los menores que actúan en evitar interferencias injustificadas en los trámites
esta causa como damnificados e integrantes del respectivos (fs. 1903). Por disposición del
frente activo. Tribunal se ordenó substanciar con el frente
14) Que los Estados demandados activo tanto las defensas articuladas por diversos
presentaron los informes encomendados (fs. demandados fundadas en el defectuoso modo
1617/1618 y 1738), que fueron ulteriormente de proponer la demanda, así como la
ampliados por la Autoridad de Cuenca (fs. 1905). documentación acompañada con cada una de las
En la audiencia llevada a cabo durante los días contestaciones (fs. 1907/1908). Dicho traslado
28, 29 y 30 de noviembre de 2007 contestaron la fue respondido según las constancias agregadas
demanda las siguientes emplazadas: Estado
234
a fs. 1969/1982 de estos autos principales y en de manifiesto por esta Corte en la resolución del
los legajos respectivos. 20 de junio de 2006. Con relación al plan integral
Considerando: para el saneamiento de la cuenca Matanza-
15) Que la recomposición y prevención de Riachuelo presentado por la parte demandada se
daños al ambiente obliga al dictado de han realizado audiencias y dictámenes que
decisiones urgentes, definitivas y eficaces. De evidencian deficiencias que este Tribunal debe
acuerdo con este principio, la presente sentencia tener en cuenta. De todo ese proceso, descripto
resuelve de modo definitivo la específica en los considerandos anteriores, surge que
pretensión sobre recomposición y prevención existen importantes diferencias entre las
que ha tramitado por medio de este proceso distintas versiones presentadas, y que en
urgente y autónomo. El objeto decisorio se muchos aspectos no hay una elaboración
orienta hacia el futuro y fija los criterios actualizada sino una reedición de documentos
generales para que se cumpla efectivamente con que existían con anterioridad y que datan de
la finalidad indicada, pero respetando el modo varios años. También han existido dificultades
en que se concreta, lo que corresponde al para conocer datos objetivos, públicos y
ámbito de discrecionalidad de la administración. mensurables sobre las distintas situaciones
De tal modo, el obligado al cumplimiento deberá existentes, lo cual ha sido agravado por la
perseguir los resultados y cumplir los mandatos dispersión de las fuentes de información y la
descriptos en los objetivos que se enuncian en la falta de una terminología homogénea. Por otro
presente, quedando dentro de sus facultades la lado, la eficacia en la implementación requiere
determinación de los procedimientos para de un programa que fije un comportamiento
llevarlos a cabo. Asimismo, dado el carácter definido con precisión técnica, la identificación
definitivo de esta sentencia, el proceso de de un sujeto obligado al cumplimiento, la
ejecución debe ser delegado en un juzgado existencia de índices objetivos que permitan el
federal de primera instancia, a fin de garantizar control periódico de sus resultados y una amplia
la inmediatez de las decisiones y el efectivo participación en el control.
control jurisdiccional de su cumplimiento. Como 16) Que la autoridad obligada a la
consecuencia de la decisión que se adopta, el ejecución del programa, que asumirá las
proceso relativo a la reparación del daño responsabilidades ante todo incumplimiento o
continuará ante esta Corte puesto que no se demora en ejecutar los objetivos que se
refiere al futuro, sino a la atribución de precisarán, es la Autoridad de Cuenca que
responsabilidades patrimoniales derivadas de contempla la ley 26.168. Ello, sin perjuicio de
conductas adoptadas en el pasado. La condena mantener intacta en cabeza del Estado Nacional,
que se dicta consiste en un mandato de de la Provincia de Buenos Aires y de la Ciudad
cumplimiento obligatorio para los demandados, Autónoma de Buenos Aires, la responsabilidad
con las precisiones que surgen de los que primariamente les corresponde en función
considerandos siguientes y cuyo contenido es del asentamiento territorial de la cuenca hídrica
determinado por el Tribunal en uso de las y de las obligaciones impuestas en materia
atribuciones que le corresponden por la ambiental por disposiciones específicas de la
Constitución y por la ley general del ambiente. Constitución Nacional recordadas por esta Corte
Ello es así porque la demanda no contiene las desde su primera intervención en el mentado
precisiones suficientes, tal y como ha sido puesto pronunciamiento del 20 de junio de 2006, como
235
así también de las normas superiores de carácter intimación a todas las empresas identificadas
local del estado bonaerense y de la ciudad como agentes contaminantes que arrojan
autónoma demandada. residuos, descargas, emisiones a la Cuenca
17) Que por la presente sentencia la Matanza-Riachuelo, para que presenten a la
Autoridad de Cuenca queda obligada a cumplir el autoridad competente el correspondiente plan
siguiente programa: de tratamiento, en un plazo de 30 (treinta) días
I) Objetivos: El programa debe perseguir hábiles contados a partir de la fecha de la
tres objetivos simultáneos consistentes en: 1) La notificación de la resolución de la Autoridad de
mejora de calidad de vida de los habitantes de la Cuenca que se contempla en el punto anterior;
cuenca; 2) La recomposición del ambiente en la 4) la consideración y decisión dentro del plazo de
cuenca en todos sus componentes (agua, aire y 60 (sesenta) días hábiles por parte de la
suelos); 3) La prevención de daños con suficiente Autoridad de Cuenca sobre la viabilidad y, en su
y razonable grado de predicción. Para medir el caso, aprobación del plan de tratamiento a que
nivel de cumplimiento de esos objetivos la se refiere el punto anterior; 5) la orden para las
Autoridad de Cuenca deberá adoptar alguno de empresas cuyo plan no haya sido presentado o
los sistemas internacionales de medición que se aprobado, luego de la resolución de la Autoridad
encuentran disponibles e informar al tribunal de Cuenca que así lo establezca, de cese en el
competente para la ejecución de esta sentencia vertido, emisión y disposición de sustancias
en un plazo de 90 (noventa) días hábiles. El contaminantes que impacten de un modo
incumplimiento de la orden dentro del plazo negativo en la cuenca. El dictado de la resolución
establecido, importará la aplicación de una multa que así lo disponga no podrá exceder el plazo de
diaria a cargo del presidente de la Autoridad de 180 (ciento ochenta) días contados a partir de la
Cuenca. presente; 6) la adopción -por parte de la
II) Información pública. Organizar, en un Autoridad de Cuenca- de las medidas de clausura
plazo de 30 (treinta) días hábiles, un sistema de total o parcial y/o traslado. Estará facultada para
información pública digital vía internet para el extender el plazo o proponer alguna otra medida
público en general, que de modo concentrado, cuando se acredite que existe imposibilidad
claro y accesible, contenga todos los datos, económica de pagar los costos de tratamiento o
informes, listados, cronogramas, costos, etc., cuando exista una situación social de gravedad;
actualizados, que fueron solicitados en la 7) la puesta en conocimiento -por parte de la
resolución de fecha 22 de agosto de 2007. El Autoridad de Cuenca- de las líneas de créditos
incumplimiento de la orden dentro del plazo existentes y disponibles para las empresas, a
establecido, importará la aplicación de una multa tales efectos; 8) la presentación en forma
diaria a cargo del presidente de la Autoridad de pública, actualizada trimestralmente, del estado
Cuenca. del agua y las napas subterráneas, además de la
III) Contaminación de origen industrial. 1) calidad del aire de la cuenca; 9) la presentación
la realización de inspecciones a todas las en forma pública, detallada y fundada del
empresas existentes en la cuenca Matanza- proyecto de reconversión industrial y
Riachuelo en un plazo de 30 (treinta) días relocalización en el marco del Acta Acuerdo del
hábiles; 2) la identificación de aquellas que se Plan de acción conjunta para la adecuación
consideren agentes contaminantes, mediante el ambiental del polo petroquímico de Dock Sud,
dictado de la resolución correspondiente; 3) la las empresas involucradas, población afectada,
236
convenios firmados, etapas y plazos de finalización de la etapa de desratización, limpieza

cumplimiento; 10) la presentación en forma y desmalezado de los cuatro sectores
pública del estado de avance y estimación de individualizados en el Plan Integral Cuenca
plazos de las iniciativas previstas en el Convenio Matanza-Riachuelo, incluyendo los plazos de
Marco Subprograma Federal de Urbanización de cumplimiento y los presupuestos involucrados;
Villas y Asentamientos precarios - Saneamiento 2) el avance de las obras para transformar toda
de la Cuenca Riachuelo-Matanza - Primera Etapa, la ribera en un área parquizada, de acuerdo a lo
del 21 de noviembre de 2006. El incumplimiento previsto en el Plan Integral Cuenca Matanza-
de cualquiera de los plazos establecidos en cada Riachuelo, incluyendo los plazos de
etapa, importará la aplicación de una multa cumplimiento y los presupuestos involucrados.
diaria a cargo del presidente de la Autoridad de VI) Expansión de la red de agua potable.
Cuenca. Respecto de la tarea de expansión de la red de
IV) Saneamiento de basurales. Respecto agua potable prevista en el Plan, la Autoridad de
de la tarea de saneamiento de basurales prevista Cuenca deberá informar públicamente, de modo
en el Plan Integral Matanza-Riachuelo, la detallado y fundado, sobre el plan de ampliación
Autoridad de Cuenca deberá: 1) Asegurar en un de las obras de captación, tratamiento y
plazo de 6 (seis) meses la ejecución de: a) las distribución a cargo de AySA (Aguas y
medidas necesarias para impedir que se sigan Saneamientos Argentinos) y del Ente Nacional de
volcando residuos en los basurales -legales o Obras Hídricas de Saneamiento (Enohsa), con
clandestinos- que serán cerrados; b) las medidas particular énfasis en la información relativa a las
para implementar el programa de prevención de obras que debían ser terminadas en 2007; a las
formación de nuevos basurales a cielo abierto obras actualmente en ejecución; al inicio de la
presentado ante esta Corte; c) las medidas para ejecución de las obras de expansión de la red de
erradicar las habitaciones sobre los basurales y agua potable en el período 2008/2015. En todos
posteriormente impedir la instalación de nuevas los casos deberán incluirse los plazos de
habitaciones sobre los mismos. 2) Ordenar la cumplimiento y los presupuestos involucrados. El
erradicación, limpieza y cierre en el plazo de 1 incumplimiento de cualquiera de los plazos
(un) año, de todos los basurales ilegales establecidos en cada etapa, importará la
relevados por la Autoridad de Cuenca. 3) aplicación de una multa diaria a cargo del
Concretar el plan de Gestión Integral de los presidente de la Autoridad de Cuenca.
Residuos Sólidos Urbanos (GIRSU) presentado VII) Desagües pluviales. Respecto de la
ante esta Corte, con particular énfasis en la tarea de desagües pluviales prevista en el Plan
construcción de los centros integrales GIRSU. El Integral Matanza-Riachuelo, la Autoridad de
incumplimiento de cualquiera de los plazos Cuenca deberá informar públicamente, de modo
establecidos en cada etapa, importará la detallado y fundado, sobre el plan de obras de
aplicación de una multa diaria a cargo del desagües pluviales, con particular énfasis en la
presidente de la Autoridad de Cuenca. información relativa a las obras que debían ser
V) Limpieza de márgenes de río. Respecto terminadas en 2007; a las obras actualmente en
de la tarea de limpieza de márgenes del río ejecución; y al inicio de la ejecución de las obras
prevista en el Plan Integral Matanza-Riachuelo, la para expandir la red de desagües pluviales en el
Autoridad de Cuenca deberá informar en forma período 2008/2015. En todos los casos, deberán
pública, de modo detallado y fundado: 1) la incluirse los plazos de cumplimiento y los
237
presupuestos involucrados. El incumplimiento de plazo de 90 (noventa) días realice mapa

cualquiera de los plazos establecidos en cada sociodemográfico y encuestas de factores
etapa, importará la aplicación de una multa ambientales de riesgo a los efectos de: a)
diaria a cargo del presidente de la Autoridad de determinar la población en situación de riesgo;
Cuenca. b) elaborar un diagnóstico de base para todas las
VIII) Saneamiento cloacal. Respecto de la enfermedades que permita discriminar
tarea de saneamiento cloacal prevista en el Plan patologías producidas por la contaminación del
Integral Matanza-Riachuelo, la Autoridad de aire, suelo y agua, de otras patologías no
Cuenca deberá informar públicamente, de modo dependientes de aquellos factores y un sistema
detallado y fundado, sobre el plan de ampliación de seguimiento de los casos detectados para
de las obras a cargo de AySA (Aguas y verificar la prevalencia y supervivencia de tales
Saneamientos Argentinos) con particular énfasis patologías; c) elaborar un Sistema de Registro y
en la información relativa a las obras que debían Base de Datos -de acceso público- de las
ser terminadas en 2007; a las obras actualmente patologías detectadas en la Cuenca; d)
en ejecución, especialmente sobre las previstas especificar las medidas de vigilancia
para la construcción de la primera etapa de la epidemiológicas adoptadas en la zona de
planta depuradora Berazategui y sus emisarios, emergencia. 2) Cumplidos los requerimientos del
sin perjuicio de lo que oportunamente resuelva punto 1 deberá, en un plazo de 60 (sesenta) días
esta Corte en las causas M.60.XLIII; M.61.XLIII; elaborar y poner en ejecución programas
M.72.XLIII; M. 2695.XXXIX; y M.2714.XXXIX sanitarios específicos para satisfacer las
"Municipalidad de Berazategui c/ Aguas necesidades de la población de la Cuenca. El
Argentinas S.A."; y al inicio de la ejecución de las incumplimiento de cualquiera de los plazos
obras de expansión de la red cloacal en el establecidos en cada etapa, importará la
periodo 2008/2015, detallando las obras aplicación de una multa diaria a cargo del
contempladas en la construcción de la planta de presidente de la Autoridad de Cuenca.
tratamiento denominada Capital, Ciudad 18) Que más allá de lo dispuesto en la ley
Autónoma o Riachuelo y sus emisarios. En todos 26.168 y de las atribuciones que, en cada una de
los casos deberán incluirse los plazos de las jurisdicciones correspondientes, establecen
cumplimiento y los presupuestos involucrados. El las normas constitucionales e
incumplimiento de cualquiera de los plazos infraconstitucionales de aplicación, este Tribunal
establecidos en cada etapa, importará la considera de la mayor trascendencia en orden al
aplicación de una multa diaria a cargo del alto significado institucional que importa la
presidente de la Autoridad de Cuenca. transparencia en el manejo patrimonial de la
IX) Plan Sanitario de Emergencia. Atento cosa pública, sindicar una autoridad responsable
al incumplimiento de los informes especificados de esa importante misión y -en ese trance-
a fs. 1445/1445 vta. y 1446 y teniendo en cuenta establecer que la Auditoría General de la Nación
las observaciones oportunamente formuladas llevará un control específico de la asignación de
por las Facultades de Medicina y de Farmacia y fondos y de ejecución presupuestaria de todo lo
Bioquímica, de la Universidad de Buenos Aires, relacionado con el Plan. Para facilitar el control
con referencia al aspecto sanitario del Plan público de los fondos, la Autoridad de Cuenca
Integral de la Cuenca Matanza-Riachuelo se deberá asignar un código de identificación de las
requiere a la Autoridad de Cuenca que: 1) En un partidas presupuestarias que tengan relación con
238
la ejecución del programa. Sin perjuicio de lo 20) Que la naturaleza y el contenido de la

expresado, el juez encargado de la ejecución, sentencia que esta Corte dicta como
podrá presentar todos los cuestionamientos pronunciamiento final sobre las pretensiones
relativos al control presupuestario y a su que tienen por objeto la recomposición y la
ejecución, que deberán ser detallados y prevención, exigen una prudente ponderación
circunstanciadamente respondidos por la anticipatoria de diversas circunstancias que se
Autoridad de Cuenca en un plazo de 10 (diez) presentarán a raíz de la ejecución de los
días hábiles. Asimismo, si alguno de los sujetos mandatos que forman parte del presente. Que
legitimados para observar dicha información en ese trance, el Tribunal debe tomar una
hiciere uso de esa facultad, la Autoridad de primera decisión que sea el fruto de balancear
Cuenca deberá citarlo a una audiencia pública ajustadamente dos circunstancias. La primera,
que se celebrará en su sede dentro de los 10 como ha sido suficientemente señalado y
(diez) días hábiles subsiguientes, en la que subrayado en la decisión dictada en este mismo
ofrecerá las explicaciones concernientes a la asunto el 20 de junio de 2006 para sostener la
disconformidad formulada. El incumplimiento de inhibitoria en las reclamaciones de daños
cualquiera de los plazos establecidos en cada individuales (Fallos: 329:2316) y en los
etapa, importará la aplicación de una multa precedentes I.349.XXXIX "Itzcovich, Mabel c/
diaria a cargo del presidente de la Autoridad de ANSeS s/ reajustes Varios", de fecha 29 de marzo
Cuenca. de 2005 y B.2303.XL "Barreto, Alberto Damián y
19) Que es igualmente relevante otra c/ Buenos Aires, Provincia de y otro s/ daños
fortalecer la participación ciudadana en el y perjuicios", de fecha 21 de marzo de 2006
control del cumplimiento del programa descripto (Fallos: 328:566 y 329:759, respectivamente),
en los considerandos anteriores. Dicho control que esta Corte debe mantener la racionalidad de
debe ser organizado mediante la indicación de la agenda de casos que debe examinar y
un coordinador capaz de recibir sugerencias de la sentenciar, a fin de no entorpecer el responsable
ciudadanía y darles el trámite adecuado. Para ejercicio de las atribuciones que la Ley Suprema
tales fines -en orden a la plena autonomía le ha encomendado en todos los otros asuntos
funcional que se le reconoce al no recibir que corresponden a su jurisdicción más
instrucciones de ningún otro poder del Estado- la eminente como intérprete final de aquélla, como
designación debe recaer en el Defensor del guardián último de las garantías superiores de las
Pueblo de la Nación. Esta autoridad conformará personas y como partícipe en el proceso
un cuerpo colegiado con los representantes de republicano de gobierno. La otra circunstancia y
las organizaciones no gubernamentales que sobre la base de la exigencia institucional de que
intervienen en la causa en igual carácter de las sentencias de esta Corte sean lealmente
terceros, coordinando su funcionamiento y acatadas, está dada porque frente a la naturaleza
distribuyendo internamente las misiones, entre de las atribuciones reconocidas en este
las que se incluyen la recepción de información pronunciamiento a la Autoridad de Cuenca, debe
actualizada y la formulación de planteos evitarse por parte de ella, de todos los sujetos
concretos ante la Autoridad de Cuenca para el alcanzados por el fallo o de cualquier otra
mejor logro del propósito encomendado según autoridad -nacional o local, judicial o
criterios de igualdad, especialidad, razonabilidad administrativa- cualquier tipo de interferencias o
y eficacia. intromisiones que frustren la jurisdicción
239
constitucional ejercida en este pronunciamiento. impugnando las decisiones de la Autoridad de

En el conocido precedente P.95.XXXIX "Ponce, Cuenca (arts. 18 y 109 de la Constitución
Carlos Alberto c/ San Luis, Provincia de s/ acción Nacional), competencia que será de carácter
declarativa de certeza", de fecha 24 de febrero exclusiva pues de este modo se procura asegurar
de 2005, (Fallos: 328:175) y a propósito de la uniformidad y consistencia en la interpretación
pronunciamientos adoptados en instancia de las cuestiones que se susciten, en vez de
originaria, el Tribunal estableció que Aes en esta librarla a los criterios heterogéneos o aun
instancia y en esta causa en que el Tribunal debe contradictorios que podrían resultar de
juzgar si sus decisiones han sido acatadas, o no, y decisiones de distintos jueces de primera
en su caso debe tomar todas las decisiones instancia, frustrando así la más conveniente
apropiadas para lograr el riguroso cumplimiento ejecución de la sentencia y estimulando una
de sus fallos, desmantelando las consecuencias mayor litigiosidad que podría paralizar la
derivadas de todo acto por el cual -sin importar actuación de la agencia administrativa
la autoridad local que lo hubiera dictado, en qué interviniente. En efecto, frente a las ingentes
condiciones ni bajo qué nomen iuris-, se haya atribuciones que a dicha agencia le reconocen
intentado neutralizar, paralizar o desconocer, en los textos normativos en vigencia y este
todo o en parte, los mandatos contenidos en una pronunciamiento, es conveniente concentrar en
o más decisiones dictadas por este Tribunal en un único tribunal la competencia para llevar a
esta instancia originaria y exclusiva". Esta cabo, agotada dicha instancia administrativa, la
ponderación y la necesidad de preservar, revisión judicial amplia y suficiente que
además, un significativo grado de inmediatez de corresponde por mandato superior en un estado
la magistratura con los sujetos del caso, lleva al constitucional de derecho, con arreglo a lo
Tribunal a considerar apropiado atribuir la decidido por esta Corte desde 1960 en el
competencia para la ejecución de la presente en tradicional precedente "Recurso de hecho
los términos de lo dispuesto por los arts. 499 y deducido por Poggio, Marta Del Campo de;
siguientes del Código Procesal Civil y Comercial Poggio, José Víctor, y Saavedra, Delia Josefina
de la Nación, y las demás cuestiones que Poggio de, en la causa Fernández Arias, Elena y
después se precisarán, en un juzgado federal de otros c/ Poggio, José (sucesión)", de fecha 19 de
primera instancia con competencia en parte del septiembre que ha marcado un rumbo en la
asiento territorial de la cuenca hídrica. Con materia (Fallos: 247:646), a fin de que, como
arreglo a la competencia que le asigna la ley enfatiza el voto de los jueces Boffi Boggero y
25.519, art. 3°, el informe interno elevado por la Aberastury, "...siga rigiendo substancialmente el
Secretaría de Administración General acerca de cardinal principio de que la decisión final
los recursos humanos con que cuenta y la corresponde al Poder Judicial de la Nación...".
decisiva circunstancia de que su puesta en Frente a estas situaciones, el señor juez federal
funcionamiento es reciente (conf. acordada interviniente deberá realizar, como se señaló en
2/2006), queda deferida la intervención a favor los precedentes de Fallos: 305:129; 310:2159;
del Juzgado Federal de Primera Instancia de 311:334, un escrutinio verdaderamente
Quilmes. suficiente, permitiendo una revisión plena de las
21) Que además de la ejecución cuestiones controvertidas en el marco de un
puntualizada, dicho tribunal tomará intervención trámite bilateral, que concilie aquel estándar
en la revisión judicial que se promueva constitucional con la rigurosa celeridad que debe
240
imperar en la resolución de estos conflictos. Por modo concurrente con la ejecución de dicho
otra parte y a fin de poner en claro las reglas programa.
procesales, corresponde declinar la intervención 4.- Establecer que la Auditoría General
de toda otra sede, de manera que las decisiones de la Nación realizará el control específico de la
finales que tomare el magistrado cuya asignación de fondos y de ejecución
intervención se ha ordenado serán consideradas presupuestaria de todo lo relacionado con el
como dictadas por el superior tribunal de la Plan Integral de Saneamiento.
causa a fin de permitir su impugnación por ante 5.- Habilitar la participación ciudadana en
esta Corte, de verificarse todos los otros el control del cumplimiento del Plan de
recaudos que condicionan su admisibilidad, en la Saneamiento y del programa fijado en el
instancia del art. 14 de la ley 48, sustrayendo así presente.
de toda actuación a cualquier tribunal 6.- Encomendar al Defensor del Pueblo de
intermedio. El tribunal delegado tendrá también la Nación la coordinación de dicha participación,
las facultades necesarias para fijar el valor de las mediante la conformación de un cuerpo
multas diarias derivadas del incumplimiento de colegiado en el que participarán los
los plazos, con la suficiente entidad como para representantes de las organizaciones no
que tengan valor disuasivo de las conductas gubernamentales que intervienen en esta causa
reticentes. Asimismo, podrá ordenar la en condición de terceros interesados.
investigación de los delitos que deriven del 7.- Atribuir competencia al Juzgado
incumplimiento de los mandatos judiciales que Federal de Primera Instancia de Quilmes para
se ordenan en la presente sentencia. conocer en todas las cuestiones concernientes a
22) Que, por último, las altas razones en la ejecución de este pronunciamiento y en la
que hacen pie las decisiones precedentes deben revisión de las decisiones finales tomadas por la
ser complementadas instrumentalmente, Autoridad de Cuenca, según el alcance
ordenando la acumulación de todos los litigios establecido en los considerandos 20 y 21.
relativos a la ejecución del plan por ante el juez 8.- Disponer la acumulación de procesos y
encargado de la ejecución, y declarando que este prevenir acerca de la situación de litispendencia
proceso produce litispendencia respecto de las existente, con arreglo a lo decidido en el
demás acciones colectivas que tengan por objeto considerando 22.
una controversia sobre el mismo bien jurídico, 9.- Mantener la tramitación de la causa
aun cuando sean diferentes el legitimado activo ante esta Corte en lo atinente a la reparación del
y la causa petendi. daño colectivo.
Por ello se resuelve: 10.- Ordenar la remisión de copia fiel, en
1.- Dictar sentencia con respecto a las soporte papel y magnético, de todo lo actuado al
pretensiones que tienen por objeto la Juzgado Federal de Quilmes, haciéndose saber a
recomposición y la prevención. su titular la existencia de anexos de
2.- Ordenar a la Autoridad de Cuenca que documentación que se encuentran a su
contempla la ley 26.168 el cumplimiento del disposición para toda consulta que se quiera
programa establecido en los considerandos. formular.
3.- Disponer que el Estado Nacional, la 11.- Diferir el pronunciamiento sobre las
Provincia de Buenos Aires y la Ciudad Autónoma costas hasta tanto se dicte sentencia con
de Buenos Aires son igualmente responsables en
241
respecto a la pretensión cuyo trámite prosigue

ante esta Corte.
Notifíquese y cúmplase con lo ordenado.
RICARDO LUIS LORENZETTI - ELENA I.
HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT - JUAN
CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI -
CARMEN M. ARGIBAY.
---------
Foto: Enrique Marcarian / Reuters
242
CONDE, ALBERTO JOSE LUIS

18.-
Bonaerenses S.A., pretendiendo que la misma
dé cumplimiento con las normas del Código
Y OTRO C/ AGUAS Alimentario Nacional respecto de las

condiciones de potabilidad del agua de red de
BONAERENSES SA S/AMPARO la ciudad de Lincoln.

Alegaron que la calidad del agua potable
brindada por la demandada, al no cumplir con
la legislación vigente, altera derechos de
Cámara de Apelación en lo Contencioso raigambre constitucional como la salud,
Administrativo del Departamento Judicial seguridad y vida.
de San Nicolás. Provincia de Buenos Aires Solicitan, como medida cautelar, se
Provincia de Buenos Aires ordene a la accionada a que suministre agua de
uso domiciliario -a través de bidones que
reúnan las condiciones de potabilidad y aptitud
para el consumo humano- a los sectores de
SENTENCIA menores recursos y/o a entidades de bien
público.
A fs. 143 de autos el Juez interviniente
En la ciudad de San Nicolás de los
tuvo por presentados a los actores, solicitó el
Arroyos, a los 30 días del mes
informe del artículo 10 de la Ley nº 7166 y
de octubre de 2008, la Cámara de Apelación en
rechazó la medida cautelar peticionada junto
lo Contencioso Administrativo con asiento en
con la demanda.
San Nicolás, integrada por los Dres. Damián
El rechazo de la medida cautelar fue
Nicolás Cebey, Marcelo José Schreginger y
apelado por los accionantes a fs. 146,
Cristina Yolanda Valdez, se reúne en concediéndose el recurso en ambos efectos y
Acuerdo Ordinario para dictar
remitiéndose a la Cámara en lo Civil y
sentencia definitiva en los autos "CONDE
Comercial del Departamento Judicial Junín para
ALBERTO JOSE LIUS C/ AGUAS BONAERENSES
su conocimiento y resolución.
S.A. (ABSA S.A.) S/ AMPARO", expediente
A fs. 153/154 esa Alzada resolvió
nº 584-2008.
confirmar la resolución apelada.
De acuerdo con el sorteo efectuado se
El 13 de octubre de 2005 (fs. 158), el a
estableció el siguiente orden de votación: Dres.
quo resuelve que, en tanto no resultaba ser la
Marcelo José Schreginger, Cristina Yolanda
demandada un órgano o agente de la
Valdez y Damián Nicolás Cebey.
Administración Pública, las actuaciones debían
El Tribunal estableció la siguiente
tramitar por las normas del proceso
CUESTIÓN:
sumarísimo previsto en el artículo 321 inciso 1
¿Es justa la sentencia apelada?
del CPCC.
VOTACIÓN
Corrido el traslado de la demanda, se
A la cuestión, el Dr. Schreginger dijo: presenta a fs. 195/226 la empresa Aguas
I. Se iniciaron las presentes actuaciones
Bonaerenses S. A. para contestar la demanda y
con la demanda interpuesta por Alberto Conde
oponer excepción de especial y previo
y Rolando Murialdo contra la empresa Aguas
pronunciamiento.
243
En fecha 1 de noviembre de 2005 el a actores, por derecho propio y en defensa del

quo dicta sentencia en autos (fs. 233/237) interés colectivo de la población de Lincoln,
resolviendo declarar la inadmisibilidad de la vía contra Aguas Bonaerenses S.A., ordenando a la
de amparo intentada por los actores en razón demandada realizar los trabajos para adecuar
de no tener acreditada en autos una conducta la calidad y potabilidad del agua de uso
manifiestamente arbitraria o ilegítima. domiciliario en Lincoln a los parámetros del
A fs. 240 los actores interponen recurso artículo 982 del Código Alimentario Argentino
de apelación, fundándolo en escrito obrante a en un plazo de ciento ochenta (180) días;
fs. 242/244. complementariamente dispuso que ABSA
Corrido el traslado de ley, la demandada debería -durante el plazo de realización de los
contesta el memorial y solicita la remisión de la trabajos- suministrar, en forma gratuita, agua
causa a la Cámara de Apelación en lo potable en bidones a toda persona o entidad
Contencioso Administrativo con asiento San con domicilio en la ciudad de Lincoln que así lo
Martín, por entender que es la Alzada requiera formalmente en las oficinas de la
competente para intervenir en autos (fs. empresa, siempre que la misma esté destinada
246/254). a personas menores de tres (3) años, mayores
Elevadas las actuaciones a la Cámara de de setenta (70) o enfermos.
Apelación en lo Civil y Comercial del Para así decidir, el a quo tuvo por
Departamento Judicial Junín, dicho órgano justificado que el accionar de ABSA amenaza,
resuelve (fs. 263/264) declararse incompetente en forma actual y con arbitrariedad e ilegalidad
como tribunal de Alzada en las presentes manifiesta, los derechos constitucionales a la
actuaciones y disponer su remisión a la Cámara salud y aún a la vida de los vecinos -clientes y
de Apelaciones en lo Contencioso consumidores del servicio a su cargo, prestado
Administrativo con asiento en San Martín. en forma tarifada y monopólica- mediante el
Tras la intervención de la SCBA para suministro de agua no apta para el consumo
resolver la integración de la Cámara de humano, según parámetros establecidos por el
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo artículo 982 del Código Alimentario Argentino.
aludida (fs. 299/301 vta.), ésta (fs. 324/327) - III. A fs. 689 se presenta la demandada
integrada con dos (2) magistrados de la Cámara interponiendo recurso de apelación contra la
de Apelación en lo Civil y Comercial de San sentencia dictada en autos, fundando sus
Martín- resolvió declararse competente para agravios a fs. 691/714.
entender en autos y, entrando en la cuestión, El primer agravio consiste en impugnar
decidió revocar el fallo apelado por entender la decisión del a quo, en tanto dispuso la
que la acción de amparo deducida por el actor aplicación -al caso- del Código Alimentario
resultaba admisible y, como consecuencia, Argentino, en tanto régimen jurídico de la
mandar las actuaciones a la primera instancia, calidad del agua a suministrarse a través del
para que abra a prueba. servicio público de jurisdicción provincial.
II. Realizada la apertura a prueba, y Principia por argumentar que la
producida la ofrecida por las partes, se dictó naturaleza jurídica del llamado Código
sentencia el 2 de septiembre del corriente año Alimentario Nacional no es la propia de una ley,
(fs. 655/678), en la cual se resolvió hacer lugar sino la de un reglamento administrativo,
a la acción de amparo intentada por los dictado por autoridades administrativas, a las
244
cuales el Poder Ejecutivo Nacional les ha corresponde el dominio originario de sus

delegado la competencia para modificar tal recursos naturales, siendo propia también la
texto normativo. potestad de legislar respecto del uso y
Amplía que mediante Decreto nº aprovechamiento de tales recursos, entre los
815/99 que creara el Sistema Nacional de que se encuentra el agua.
Control de Alimentos, el Presidente de la Agrega que también es competente la
Nación habilitó a Secretarios de diferentes Provincia para regular los parámetros de
Ministerios a modificar, mediante calidad del agua potable por su competencia
actualizaciones, las normas del Código exclusiva y excluyente en la regulación de los
Alimentario Argentino. servicios públicos de jurisdicción local.
Entiende entonces que, no tratándose Concluye parcialmente el agravio
de una ley nacional, es errónea la afirmación de afirmando que, al existir una norma provincial
la sentencia respecto a la imposibilidad que una que regula los parámetros de calidad del agua
norma de rango estadual modifique o suplante potable, el Código Alimentario Argentino no es
una norma legal federal sin afectar el artículo susceptible de ser aplicado en este caso.
31 de la Constitución Nacional. Ingresa, a continuación, en el
Continúa fundando su posición, tratamiento del régimen jurídico que considera
afirmando que el sistema constitucional de debe aplicarse para determinar la calidad del
reparto de competencias entre la Nación y las agua del servicio público sanitario de la
Provincias establece que estas últimas se Provincia de Buenos Aires.
reservaron, mediante el artículo 121 de la CN Relata que, mediante Decreto nº
los poderes no delegados a la Nación, entre 517/02, el Gobernador dispuso -atento la
ellos, la facultad de legislar en aquellas rescisión del contrato de concesión del servicio
materias no delegadas expresamente en el público de agua potable y desagües cloacales
artículo 75, inciso 12 de la Constitución con la empresa Azurix Buenos Aires SA- la
Nacional (Códigos civil, comercial, penal de creación de la empresa Aguas Bonaerenses
minería y del trabajo y seguridad social) siendo, Sociedad Anónima (ABSA), quien asumiría la
por ello, competencia de la Provincia de prestación del servicio que estaba a cargo de
Buenos Aires determinar los parámetros de Azurix SA, en iguales términos y condiciones
calidad que deben cumplir el agua potable, que que los previstos en el contrato de concesión
se distribuye a los usuarios del servicio público celebrado con esa sociedad, con excepción del
sanitario de jurisdicción provincial. régimen de inversiones y de expansión del
Con relación a la sanción en el ámbito servicio.
provincial de la Ley nº 13.230, entiende el Alega que el Decreto nº 517/02 dispuso
apelante que se trata de una norma "intra- que el control de la prestación del servicio
federal" condicionada por su artículo 6 que, al estaría a cargo del Organismo Regulador de
reservar sus facultades no delegadas a la Aguas Bonaerenses y que el mismo interpretó
nación, excluye expresamente la aplicación del que ABSA, por el plazo de tres (3) años
Código Alimentario Argentino en materia de contados a partir de la toma de posesión del
calidad del agua potable. servicio (19/03/02), debía cumplir con las
Arguye que, según el artículo 124 de la normas de calidad y control para aguas de
Constitución Nacional, a las Provincias les
245
bebida que fuera aprobada mediante el predecesora (Azurix SA), con excepción del
Decreto nº 6553/74. régimen de inversiones de la concesión (POES),
Respecto del vencimiento del plazo de el que fuera expresamente suspendido y, con
tres (3) años antes mencionado, el apelante ello, el cumplimiento de las metas de calidad
considera que: "Si bien, el entonces ORAB del agua.
había interpretado que durante los tres Expresa que posteriormente, el Decreto
primeros años contados desde la toma de nº 878/03, ratificado por Ley nº 13.154, aprobó
posesión del servicio, ABSA debía cumplir con un nuevo marco regulatorio derogando la Ley
los parámetros de calidad del agua establecidos nº 11.820 y encomendando a la Comisión
por Decreto Nº 6553/74, lo cierto es que, al Permanente de Normas de Potabilidad la
estar suspendido el régimen de inversión de la fijación de nuevos parámetros de calidad del
concesión, no existe norma jurídica legal, agua potable, la que aún no se ha expedido al
reglamentaria ni contractual, que obligue a respecto, siendo por ello aplicable
Aguas Bonaerenses S.A. a cumplir con los supletoriamente y por analogía el Decreto nº
parámetros de calidad establecidos en el 6553/74.
contrato de concesión". Así, dijo el apelante en sus fundamentos
Continúa argumentando el apelante que: "...con relación a las normas de calidad del
que, mediante la sanción del Decreto nº agua potable, actualmente solamente se
878/03, ratificado por Ley nº 13.154, fue encuentra vigente el Decreto Nº 6553/74,
derogada la Ley nº 11.820 y con ella, los razón por la cual, supletoriamente, ABSA debe
parámetros de calidad del servicio de agua allí continuar aplicando dicho régimen jurídico."
establecidos, dejando supeditado el Considera en otro punto del mismo
establecimiento de nuevos parámetros a la agravio que, al resolver el caso, el a quo no
determinación de la Comisión Permanente de tomó en cuenta que -mediante Resolución
Normas de Potabilidad y Calidad de Vertido de Conjunta nº 68/207 y 196/2007- las Secretarías
Efluentes Líquidos y Subproductos. de Políticas, Regulación y Relaciones Sanitarias
Manifiesta el demandado que, estando y de Agricultura, Ganadería y Pesca y Alimentos
vencido el plazo de tres (3) años durante el cual introdujeron una última modificación al Código
se debía aplicar el Decreto nº 6553/74, y no Alimentario Argentino, reduciendo los
habiéndose aprobado ninguna norma de parámetros de calidad del agua potable.
calidad por parte de la Comisión Permanente Según lo expresa la demandada, esta
referida, y frente a la laguna del derecho norma habilita a la autoridad sanitaria
respecto de la calidad del agua potable, competente a utilizar valores distintos, si la
entiende que es de aplicación el referido composición normal del agua de la zona y la
Decreto provincial del año 1974. imposibilidad de aplicar tecnologías de
En una segunda síntesis parcial del corrección lo hicieran necesarios; agregando la
agravio, concluye el apelante que, habiendo el Resolución que, para aquellos casos de sueltos
Decreto nº 517/02 declarado en emergencia la con alto contenido de arsénico, se establece un
presentación del servicio público sanitario y plazo de hasta cinco (5) años para adecuarse al
creado la empresa Aguas Bonaerenses SA, le valor de 0,01mg/l.
encomendó dicha prestación en iguales Alega que la Zona Oeste de la Provincia
términos y condiciones en que lo hacía su de Buenos Aires, donde se encuentra la
246
localidad de Lincoln, tiene un alto componente Finalmente, desarrolla el costo

de arsénico y que, a fin de resolver el problema económico que le produce a la empresa tener
expuesto, ABSA tendría que construir una que dar cumplimiento a las obras de ingeniería
planta de ósmosis inversa, para eliminar sales, necesarias para cumplir con los parámetros de
cloruros, sulfatos y arsénico, y centralizar la calidad que exige el Código Alimentario
extracción y transporte de agua para poder Argentino. Agrega que el tiempo necesario para
potabilizarla en la planta y luego redistribuirla cumplir con la manda judicial excedería el plazo
entre los usuarios, cuyo costo es de de ciento ochenta (180) días otorgado en la
aproximadamente treinta millones de pesos. sentencia por el a quo.
Como segundo argumento, expone el Solicita que, en el supuesto de entender
apelante que la demandada cumple con los esta Alzada que es aplicable a esta causa el
parámetros de calidad, no existiendo una Código Alimentario Argentino, se considere la
amenaza cierta para el derecho a la salud de la reforma de esta norma que establece que, en
población de Lincoln. casos particulares pueden aplicarse parámetros
Expresa que el a quo, para resolver si la inferiores dada la composición del agua de la
calidad del agua reúne los requisitos de zona y la tecnología necesaria para proceder en
potabilidad, utilizó los parámetros dispuestos ese sentido, además de otorgar un plazo de
en el Código Alimentario Argentino, iterando su cinco (5) años para ajustar los parámetros de
argumento respecto de la inaplicabilidad de tal arsénico a los nuevos niveles aprobados.
norma y sí del Decreto nº 6553/74. Concluye el escrito, apelando por altos
Entiende el accionado que el Decreto los honorarios regulados al apoderado de la
aludido debió ser aplicado en la sentencia. actora (Dr. Gustavo Beltrame) y haciendo
Observa que ese Decreto establece tres (3) expresa reserva del Caso Federal.
calidades definidas para el agua de consumo IV. Corrido el traslado, se presenta el
humano (valor aconsejable, valor aceptable y actor, contestando el memorial del apelante,
límite tolerable) arguyendo que, de los análisis solicitando la desestimación del recurso
obrantes en autos, no surge que el líquido que interpuesto y la confirmación de la sentencia
provee la prestadora del servicio de agua dictada en autos.
potable supere los límites tolerables de la Describe los agravios del demandado en
norma aplicable. su apelación.
Por último, sostiene que en los treinta y Destaca que el PEN ejerce las facultades
cuatro (34) años que se viene aplicando el que "...le confiere el artículo 99 inciso 1 de la
Decreto nº 6553/74 por los distintos CN (por estar a su cargo el control y resguardo
prestadores del servicio, no se ha registrado de la salud pública de todo el territorio
ningún caso de enfermedad o dolencia nacional)..." lo que no amerita considerar que
padecida por el consumo de agua de red en la la Provincia tenga supremacía sobre el CAA.
ciudad de Lincoln, no habiéndose probado en Entiende que la postura del apelante
autos el peligro que implica que el agua que se (con la que se pretende justificar la más amplia
distribuye a los usuarios no satisfaga la facultad de suministrar el agua en las
totalidad de las exigencias de calidad que condiciones de potablidad que considere
prevén las normas aplicables. apropiadas para los habitantes de la Provincia
basado en el dominio exclusivo de sus recursos
247
naturales y por ser materia no delegada a la Afirma que quedó probada la amenaza
Nación) no resiste el menor análisis. actual, real y concreta con las pericias
Se pregunta acerca del sentido que producidas, lo que no fue de difícil
tendría la sanción de la Ley nº 13230. Distingue determinación, toda vez que bastaba un simple
el aspecto vinculado al aprovechamiento análisis físico-químico respecto de las
genuino y propio de la Provincia sobre sus condiciones de potabilidad de agua destinada
recursos naturales (dominio eminente), del al consumo humano para tipificar la amenaza.
referido a las condiciones en que debe ser Remarca que se han producido dos (2)
suministrado ese recurso natural (agua) cuando relevantes reconocimientos: el primero, las
el Estado Provincial decide destinarlo al condiciones de no potabilidad del agua que
consumo humano. suministra (al expresar que la corrección o
También se pregunta respecto de la adecuación de los parámetros obliga a la
operatividad del CAA con relación a las empresa a realizar obras de inversión); el
Provincias que adhieren a sus normas si - segundo, que ello es corregible mediante la
conforme la línea argumental de la apelación- construcción de una planta de ósmosis inversa,
quedara librado a las condiciones de reprochando que no se haya considerado
potabilidad que pudiere establecer cada Estado ninguna obra correctiva a corto, mediano o
Provincial. largo plazo sino como consecuencia de la
Expresa, con cita de la sentencia, que ha acción instaurada.
quedado determinado en las pericias realizadas Entiende que el plazo de la sentencia es
en autos que, seis (6) años después, no se razonable y acorde con las necesidades
cumple siquiera con los parámetros máximos requeridas por usuarios y consumidores, para
del Decreto que dice la quejosa ser de lo cual no hay que perder de vista que hace seis
aplicación supletoria en el caso, observando (6) años que la accionada está a cargo del
índices de sulfatos y arsénico y que -señala- suministro en las mismas condiciones que se
como omitido por el sentenciante. venía brindando.
Destaca que, vigente la Ley nº 13230, es Indica que en la apelación no hay
inadmisible la vigencia del Decreto nº 6553/74, referencias a la pericia propuesta por el
marcando la evolución -desde su gestación apelante en cuanto señala que el agua no es
normativa hasta la actualidad- de las apta para el consumo de lactantes.
condiciones de degradación de napas Concluye que ninguna normativa
subterráneas, el uso de substancias amerita la tolerancia del suministro de tan vital
contaminantes, la mayor amplitud en la elemento para la vida humana en las
protección de usuarios y consumidores. condiciones concluyentes que determina el
Señala que, de acuerdo con las pericias, perito de la accionada. Expresa que la salud de
el agua no es apta para el consumo humano; los lactantes está amparada por tratados
cita el informe del perito del OCABA en cuanto internacionales, cita párrafos de la sentencia
observa que el agua que se suministra a la relativos al OCABA.
población no es apta para el consumo de Finalmente, frente a los agravios de la
lactantes, destacando que ninguna norma de apelante respecto de los honorarios regulados
las citadas exceptúa a esta categoría de al letrado de la parte actora, señala la
consumidores de la ingesta. envergadura económica de la obra a realizarse,
248
no advirtiendo desproporción respecto del jurisdicciones. Sin perjuicio de ello, la autoridad

letrado de la parte vencedora con relación a la sanitaria nacional podrá concurrir para hacer
vencida, sin que éstos fueran apelados, por lo cumplir dichas normas en cualquier parte del
que entiende que la crítica realizada carece de país."
virtualidad, en atención al éxito del pleito, A su vez, dicho alcance se extiende a los
cuantía y complejidad de los trabajos reglamentos integrativos dictados en su
profesionales realizados. consecuencia.
Concluye que debe confirmarse la Recordemos que el Código Alimentario
sentencia apelada en todas sus partes, con Argentino prevé en su artículo 20 que:
costas. “El Poder Ejecutivo Nacional mantendrá
V. En este estado de cosas, corresponde actualizadas las normas técnicas del Código
analizar el recurso traído a esta instancia. Alimentario Argentino resolviendo las
1) Entrando al abordaje del primero de modificaciones que resulte necesario
los agravios del apelante, debo decir que las introducirle para mantener su permanente
disquisiciones que realiza la demandada adecuación a los adelantos que se produzcan en
respecto de la naturaleza jurídica del Código la materia.
Alimentario Argentino (decreto ley nº 18.284, A tal fin podrá disponer en jurisdicción
publicado el 28 de julio de 1969) pierden de la autoridad sanitaria nacional, la
relevancia para la resolución del caso al haber constitución de grupos de trabajo de la más
sido incorporadas sus disposiciones a nuestro alta experiencia y calificación científica y
ordenamiento jurídico mediante la sanción de técnica y determinar lo inherente a su
la Ley provincial nº 13.230. organización y funcionamiento y a las
Coincido con el a quo, quien entiende atribuciones y remuneraciones de sus
que -a partir de la adhesión de la Provincia a las integrantes.
regulaciones del Código Alimentario Argentino- A los efectos establecidos en la primera
no queda duda alguna que sus disposiciones parte de este artículo se tomará en cuenta la
son aplicables a la demandada en su condición opinión de las autoridades sanitarias
de empresa concesionaria del servicio de provinciales, de la Municipalidad de la Ciudad
provisión de agua potable por red en la de Buenos Aires, de otros organismos oficiales
localidad de Lincoln. competentes y/o de entidades científicas,
2) No obstante ello, es necesario agropecuarias, industriales y comerciales más
realizar la siguiente observación. representativas, según la materia de que se
El decreto ley nº 18284/69 fue trate.”
concebido -sin ser motivo de abordaje en esta Luego, a través del artículo 3 del
oportunidad su forma de sanción- para regir en Decreto nº 815/99, el Poder Ejecutivo Nacional
todo el territorio nacional. dispuso que:
En efecto, su artículo 2 establece: "El "El Código Alimentario Argentino (CAA)
Código Alimentario Argentino, esta Ley y sus es la norma fundamental del SISTEMA
disposiciones reglamentarias se aplicarán y NACIONAL DE CONTROL DE ALIMENTOS. Se
harán cumplir por las autoridades sanitarias incorporará al mismo toda la normativa vigente
nacionales, provinciales o de la Municipalidad que haga a la elaboración, transformación,
de la Ciudad de Buenos Aires en sus respectivas
249
transporte, distribución y comercialización de participación de éstas en su control y

todos los alimentos para el consumo humano. aplicación.
El Secretario de Política y Regulación de El propio decreto ley nº 18284/69 fija en
Salud de la SECRETARIA DE POLITICA Y su artículo 20 el mecanismo para actualizar y
REGULACION DE SALUD dependiente del readecuar las normas del CAA “para mantener
MINISTERIO DE SALUD Y ACCION SOCIAL y el su permanente adecuación a los adelantos que
Secretario de Agricultura, Ganadería, Pesca y se produzcan en la materia.”, asignando
Alimentación de la SECRETARIA DE competencia para ello al Poder Ejecutivo
AGRICULTURA, GANADERIA, PESCA Y Nacional.
ALIMENTACION dependiente del MINISTERIO El PEN, a su vez, imputa funcionalmente
DE ECONOMIA Y OBRAS Y SERVICIOS PUBLICOS, tal competencia (a través del Decreto nº
por resolución conjunta, mantendrán 815/99), en forma conjunta al Secretario de
actualizadas las normas del CAA resolviendo las Política y Regulación de Salud dependiente del
modificaciones que resulte necesario Ministerio de Salud y Acción Social y al
introducirles para su permanente adecuación a Secretario de Agricultura, Ganadería, Pesca y
los adelantos que se produzcan en la materia, Alimentación dependiente del Ministerio de
tomando como referencias las normas Economía y Obras y Servicios Públicos.
internacionales y los acuerdos celebrados en el No caben dudas que la norma ha
MERCADO COMUN DEL SUR (MERCOSUR)." conferido autoridad a la Administración para
A su vez, el Decreto nacional nº 815/99 - readecuar los parámetros técnicos sin que la
en su artículo 4- también contempla la parte demandada haya cuestionado o
participación de todas las jurisdicciones en el planteado la irrazonabilidad de la forma de
sistema previsto por la ley, ya que prescribe: integración normativa en que ello se produce,
"El SISTEMA NACIONAL DE CONTROL DE ya sea entendida como reglamento de
ALIMENTOS estará integrado por la COMISION ejecución en los términos del artículo 99 inciso
NACIONAL DE ALIMENTOS, el SERVICIO 2 de la Constitución Nacional, como supuesto
NACIONAL DE SANIDAD y CALIDAD de “delegación impropia” (cfr. criterio
AGROALIMENTARIA (SENASA) y la adoptado por la CSJN a partir de “A. M. Delfino
ADMINISTRACION NACIONAL DE y Cía. apela multa impuesta por Prefectura
MEDICAMENTOS, ALIMENTOS Y TECNOLOGIA Marítima”, Fallos 148:430 (1927), "Cocchia,
MEDICA (ANMAT). Las Autoridades Sanitarias Jorge Daniel c/ Estado Nacional y otro s/ acción
Provinciales y del Gobierno Autónomo de la de amparo", C. 802. XXIV; 02-12-1993; T. 316 P.
CIUDAD DE BUENOS AIRES serán invitadas a 2624, entre otros), o bajo el ala del artículo 76
integrarse al SISTEMA NACIONAL DE CONTROL de la Constitución Nacional y Leyes de
DE ALIMENTOS." ratificación (nº 25148, 25414, 25645 y 25918).
Podemos apreciar el modo en que, Sin perjuicio de lo expuesto, debemos
tanto la norma madre como las dictadas para observar que la apelante (fs. 706) hace
complementarla, establecen su aplicación a referencia a que las normas han sido dictadas
todo el territorio del país, contemplando en ejercicio de las atribuciones que el artículo
expresamente su aplicación en las distintas 99 inciso 1 de la Constitución Nacional le
jurisdicciones, como así también la posible confieren al Presidente de la Nación, como Jefe
Supremo de la Nación, Jefe de Gobierno y
250
responsable político de la administración legislar en materia de servicios públicos de

general del país. jurisdicción provincial que, según señala,
Recordemos que no es ese artículo el resulta ser la técnica de gestión de los
que fundamenta la potestad reglamentaria de cometidos estatales por excelencia.
ejecución, o en su caso delegada, ya que -a lo También expresa que el dominio
sumo- de esta norma puede inferirse la originario o eminente de las Provincias sobre
potestad en cabeza del Presidente para el los recursos naturales que se encuentran en su
dictado de reglamentos autónomos, en territorio le otorgan a éstas las atribuciones
conjunción con la prevista para el Jefe de para legislar respecto de los mismos y
Gabinete en los incisos 1 y 2 del 100 de la gestionarlos, 0decidiendo el modo en que
Constitución Nacional (cfr. Barraza, Javier pueden ser utilizados y explotados por los
Indalecio-Schafrik, Fabiana Haydeé, “La particulares y/o las propias autoridades
potestad reglamentaria de la administración a provinciales.
la luz de la Constitución Nacional reformada”, De la interpretación de este juego de
en obra colectiva “Derecho Administrativo normas constitucionales, concluye que la
(Homenaje a Miguel S. Marienhoff)", Cassagne, fijación de los parámetros de calidad que debe
Juan C. (director), LexisNexis-Abeledo Perrot, reunir el agua potable que se entrega mediante
1998, fuente página la prestación de un servicio público debe ser
web: www.abeledoperrot.com.ar, Lexis nº establecida por el propio Estado Provincial (fs.
1701/003736). 708).
3) Como expresamos, la demandada 4) Debo decir que no es correcto lo que
apelante no ataca de modo expreso la expone la recurrente, ya que -claramente- no
constitucionalidad del Código Alimentario estamos en presencia de una regulación
Argentino, pese a que éste establece normativa -independientemente de la jerarquía
claramente cuáles deben ser sus alcances. Sin que ésta tenga- que haya avanzado sobre
embargo, al justificar la aplicación del Decreto potestades privativas de las Provincias, menos
nº 6553/74 expone que el Código Alimentario aún por las razones que se invocan.
Argentino sólo se aplica a la Provincia de Ello porque la determinación de los
Buenos Aires por adhesión expresa del Estado parámetros de calidad del agua potable no se
Provincial y que no prevalece por sobre las encuentran dentro de la esfera de potestades
normas provinciales de calidad de agua, por exclusivas de las Provincias -como asevera el
tratarse de una materia que ha sido reservada apelante- sino que se trata del ejercicio de una
por la Provincia y no delegada al Estado facultad concurrente o -en términos de Rafael
Nacional por tratarse de la regulación de un Bielsa- de “gestión concurrente” (Bielsa, Rafael,
recurso natural, como también por vincularse “Derecho Administrativo”; t. I, 6ª edición, La
con las condiciones para la prestación de un Ley, 1964, páginas 411 y ss.), esto es, facultades
servicio público en jurisdicción de la Provincia que cada uno debe ejercer en su respectiva
de Buenos Aires. esfera siempre que se compatibilicen en un
Entiende que por aplicación de los juego armónico los poderes locales y nacional
artículos 121 y 122 de la Constitución Nacional, (“Tratado de la Ciencia del Derecho
surge indiscutidamente -por la naturaleza local Constitucional”, Segundo V. Linares Quintana,
del derecho administrativo- la atribución de t. VII, Editorial Plus Ultra, 1985, página 427) y
251
que, tal como ha entendido la CSJN, rigen en Comentada y Anotada", 2dª Edición ampliada y
materia de salubridad pública (Fallos 322 p. actualizada, Ed. La Ley, 2004, página 578).
2780, sentencia del 1-11-1999 en causa B. 121. En este sentido se ha fundado el
XXIX "Bodegas y Viñedos Rubino Hnos. ejericicio concurrente de la regulación en
S.A.C.I.F.A. c/ Mendoza, Provincia de s/ acción materia sanitaria en los artículos 75 incisos 18 y
de inconstitucionalidad"). 19, 125 y Preámbulo de la C.N. (cfr. Garay,
Así también, la CSJN -con fundamento Oscar Ernesto, "Competencia de la Nación y de
en el artículo 75 inciso 18 de la Constitución las Provincias para legislar en materia
Nacional- ha fijado el “standard” para el sanitaria", Revista La Ley, 2008-A, página 941).
ejercicio de las “facultades” concurrentes en El Código Alimentario Argentino
materia de “policía de bienestar” (cfr. sentencia establece disposiciones higiénico sanitarias,
del 6-5-1997 en causa C.S., B. 26, XXVI “Recurso bromatológicas y de identificación comercial de
de Hecho. Boto, Armando v. Obra Social alimentos –incluido el agua potable- que hacen
Conductores de Transporte Colectivo de a la salubridad de la población.
Pasajeros”) con el objeto de determinar cuándo Son numerosísimas las
la normativa federal -dictada con base en la reglamentaciones (a través de leyes o
“cláusula del progreso”- prevalece sobre la normativa de diferente rango) por las cuales el
normativa provincial (artículo 31 de la Gobierno Nacional regula el control de sanidad,
Constitución Nacional) y cuándo tal calidad, higiene de agroalimentos de origen
preeminencia no se configura. En este sentido animal y vegetal destinados al consumo interno
ha expuesto (considerando 12 del voto de la y al comercio exterior, como también la
mayoría en la causa mencionada) que la sanidad vegetal y animal en sí misma a cargo
facultad concurrente de las Provincias reconoce del Servicio Nacional de Sanidad y Calidad
excepción cuando se configure alguna de las Agroalimentaria (SENASA) o el control de
siguientes dos hipótesis: “…a) que el Congreso calidad de medicamentos, alimentos,
de la Nación inequívocamente prohíba, con cosméticos, productos médicos, productos
base en la "cláusula del progreso" prevista en el domisanitarios a cargo de la Administración
inciso 18 del artículo 75 de la Constitución Nacional de Medicamentos, Alimentos y
Nacional, que dicho poder sea ejercido por las Tecnología Médica (ANMAT), o dicta leyes de
provincias; b) o se demuestre que, por las higiene, vacunación o profilaxis humana. En
circunstancias del pleito, la normativa todos los casos, sin dudar, con alcance en todo
provincial dificulta o impide el adecuado el territorio nacional. Entonces: ¿Por qué la
cumplimiento de los propósitos del Congreso de calidad del agua debiera ser una excepción?
la Nación contenidos en la normativa federal 5) Tampoco es correcto interpretar que
dictada con fundamento en la citada "cláusula la normativa nacional que regula la calidad del
del progreso". agua potable colisione con el “último párrafo”
A partir de la reforma de 1994 la del artículo 124 de la Constitución Nacional en
“cláusula para el progreso” y el eventual cuanto establece que “Corresponde el dominio
ejercicio del “poder de policía de bienestar” originario de los recursos naturales existentes
debe integrarse con el inciso 19 del artículo 75 en su territorio”.
de la Constitución Nacional (Cfr. María Angélica Es que debemos distinguir el
Gelli, “Constitución de la Nación Argentina reconocimiento constitucional que ha
252
significado para las Provincias el dominio sobre Por tanto, si una Provincia dispone de
sus recursos naturales, en cuanto permite el sus recursos naturales, o presta un servicio
uso y goce de los mismos (cfr. Germán J. Bidart público, lo debe hacer en armonía con la
Campos, Editorial Ediar SAECIF, 3ª reimpresión, legislación nacional, la cual -en el caso-
Buenos Aires, 2001, t. I, página 450) -o su establece marcos protectorios del medio
disposición y aprovechamiento (cfr. María ambiente o de los usuarios de servicios
Angélica Gelli, opus citado, página 864)-, de la públicos.
regulación de determinadas cuestiones Puntualmente en materia de aguas, se
vinculadas con dicho aprovechamiento, o el de ha dictado la Ley nº 25688 -Régimen de Gestión
sus productos. de Aguas- que establece los presupuestos
En el caso, no se pone en juego la mínimos ambientales para la preservación de
titularidad del recurso sino las condiciones en las aguas, su aprovechamiento y uso racional
que se suministra un producto derivado del (artículo 1) y, en el inciso "c" de su artículo 7,
mismo (agua potable) a la población, poniendo asigna a la autoridad nacional de aplicación el
en juego cuestiones de salubridad, calidad de deber de fijar los parámetros y estándares
prestación o medioambientales. ambientales de calidad de las aguas.
6) Nadie duda que en materia de 7) Tampoco se puede dudar de la
protección del medio ambiente, ha sido importancia del agua potable como elemento
atribuida competencia al Gobierno Nacional vital para la salud y subsistencia del hombre.
para regular presupuestos mínimos (artículo 41 Por ello, su protección como derecho
de la Constitución Nacional y Leyes nº 25675 - fundamental no puede negarse cuando es
General del Ambiente-, nº 25688 -de Gestión asumida por el Estado Nacional.
Ambiental de Aguas-; nº 25612 -de Residuos Tal como ha dicho la CSJN (entre otras,
Industriales-; Ley nº 25831 -de Acceso a la en sentencia del 30 de septiembre de 2008
Información Pública Ambiental-). 248. XLI. caratulado “Recurso de hecho. I., C. F.
Así tampoco respecto de los alcances de c/ Provincia de Buenos Aires s/ amparo",
la Ley nº 24240 de defensa a usuarios y considerando 5 del voto
consumidores complementada en el ámbito mayoritario): “…corresponde recordar que la
provincial por la Ley nº 13133, reconociendo la vida es el primer derecho de la persona humana
gestión concurrente de la jurisdicción nacional reconocido y protegido por la Ley Fundamental
(artículo 1 inciso b de la Ley) y aceptada su (Fallos: 310:112; 312:1953, entre otros) y que,
aplicación por la SCBA respecto de la actuación en tanto eje y centro de todo el sistema jurídico,
pública estatal (sentencia del 14-3-2001, en es inviolable y constituye un valor fundamental
causa Ac. 67.882, “Irisarri, Gilberto Vicente y con respecto al cual los demás tienen siempre
otra contra Fisco de la Provincia de Buenos carácter instrumental (Fallos: 316:479;
Aires. Daños y perjuicios”, en el caso en 324:3569). En lo que al caso concierne, este
materia registral), debiendo incluirse - Tribunal ha puntualizado -con especial énfasis
obviamente- la defensa de los usuarios del tras la reforma constitucional del año 1994-
servicio público de agua potable, el que es -sin que la preservación de la salud integra el
duda- el más vital de los servicios públicos derecho a la vida, por lo que existe una
domiciliarios. obligación impostergable de las autoridades
públicas de garantizarla mediante la realización
253
de acciones positivas (cfr. arts. 42 y 75, inc. 22 anteriores atribuciones y para todo asunto de
de la Constitución Nacional y Fallos: 321:1684; interés publico y general de la Provincia, cuya
323:1339 y 3229, entre otros).” naturaleza y objeto no corresponda
8) La demandada alega que la aplicación privativamente a los poderes nacionales.”
del Código Alimentario Argentino sólo puede Se deriva de lo hasta aquí expuesto que
regir en nuestra Provincia por expresa adhesión -evidentemente- no puede inferirse que el
de ésta; argumento que no puede ser aceptado Decreto nº 6553/74 pueda fundarse en la
por los fundamentos expuestos excepción consagrada en el artículo 6 de la Ley
precedentemente. nº 13.230, ya que no se trata de una Ley del
Pero aún así, si tomáramos esta Congreso sino de un Decreto del Poder
exigencia, tenemos que se ha producido la Ejecutivo en uso de sus atribuciones
adhesión expresa de la Provincia a dicha reglamentarias específicas.
normativa, ello a través de la Ley nº 13230 A ello hay que agregar que -si la
incorporándola como derecho local, intención del legislador al dictar la ley de
estableciendo en su artículo 1 que: "La adhesión al sistema alimentario nacional- era la
Provincia de Buenos Aires adhiere por la de reservarse la facultad de establecer los
presente, a la Ley Nacional Nº 18284, Código niveles de calidad del agua potable, bien pudo
Alimentario Argentino." establecerlo expresamente -cuestión que
Frente a dicha adhesión, la apelante hubiera merecido su examen de
argumenta que la regulación del Código compatibilidad-, por lo que no existe duda
Alimentario Argentino -que prevé los respecto de la correcta aplicación al caso, por
parámetros de calidad de agua potable- no rige parte del a quo, de las normas establecidas en
para el servicio público provincial. el Código Alimentario Argentino.
Para ello, se apoya en la reserva Es necesario observar que, en materia
efectuada en el artículo 6º de la Ley nº 13.230, de contrataciones administrativas, al igual que
el que establece: "La presente adhesión se en el resto de las actividades que lleva adelante
realiza con la expresa reserva de que la misma el poder público bonaerense, rige el principio
no supondrá menoscabo alguno sobre las de juridicidad, según el cual toda la actividad
facultades no delegadas por la Provincia a la administrativa del Estado debe sujetarse al
Nación en materia alimentaria, de acuerdo a lo ordenamiento jurídico vigente.
establecido en el artículo 103º inciso 13) de la Así, el principio de legalidad en los
Constitución de la Provincia de Buenos Aires.” contratos administrativos ha sido reconocido
Dicha interpretación no es correcta, ya en la jurisprudencia de la CSJN al decir que:
que la reserva legal efectuada en el artículo 6 "…en materia de contratos públicos, así como
de la Ley nº 13.230 tiene como objeto de en los demás ámbitos en que desarrolla su
resguardo la competencia del Poder Legislativo actividad, la administración y las entidades y
-y no del Poder Ejecutivo- de legislar a favor del empresas estatales se hallan sujetas al principio
interés público bonaerense. de legalidad, cuya virtualidad propia es la de
En efecto, la manda constitucional desplazar la plena vigencia de la regla de la
establece: "Artículo 103: Corresponde al Poder autonomía de la voluntad de las partes (…) En
Legislativo…13) Dictar todas aquellas leyes virtud de ese mismo principio no corresponde
necesarias para el mejor desempeño de las admitir que, por su condición de reglamentos,
254
las previsiones de los pliegos de condiciones de elementos físico-químicos puede llegar a

generales prevalezcan sobre lo dispuesto en producir.
normas de rango legal y, en cambio, debe en 10) La apelante intenta justificar la
todo caso entenderse que el sentido, la validez aplicación del Decreto nº 6553/74 en la
e incluso la eficacia de las primeras quedan omisión en la fijación de los parámetros que
subordinados a lo establecido en la legislación debiera cumplir por parte de la Comisión
general aplicable al contrato, que los pliegos Permanente de Normas de Potabilidad y
tienen por finalidad reglamentar." ("Espacio S. Calidad de Vertido de Efluentes Líquidos y
A. c/ Ferrocarriles Argentinos s/ Cobro de Subproductos creada por Decreto nº 878/03
pesos", sentencia del 22 de diciembre de (ratificado por Ley nº 13154) que originó el
1993, Fallos, 316:3157). nuevo marco regulatorio del servicio sanitario.
9) Luego de aseverar la competencia Para ello realizó la siguiente inferencia:
privativa de las Provincias para regular la a. Luego de la rescisión del contrato de
calidad del servicio público de agua potable, la concesión de servicio público de agua potable y
apelante afirma que resulta de aplicación para desagües cloacales por parte de la Provincia de
ello el Decreto nº 6553/74. Buenos Aires respecto de Asurix Buenos Aires
Debo observar que ésta es una norma S.A. (Decreto nº 508/02), el Poder Ejecutivo
cuya antigüedad es de treinta y cuatro (34) dicta el Decreto nº 517/02 declarando en
años, sin contemplar los descubrimientos y emergencia pública sanitaria y social dicho
avances en el conocimiento de mejores servicio y, disponiendo la creación de la
condiciones de salubridad y profilaxis en el uso empresa Aguas Bonaerenses Sociedad Anónima
del agua para el consumo humano que fueron para asumir la prestación del servicio que
determinando la modificación de los valores dejara Asurix (Decreto ratificado por Ley nº
fisicoquímicos y microbiológicos que 12.989).
condicionan sus parámetros de potabilidad. b. De acuerdo con las siguientes
Este último ha sido el sentido de la expresiones volcadas en los considerandos del
complementación integrativa que prevé el Decreto nº 517/02: “…asumirá la prestación del
decreto ley nº 18284/69 con el objeto de servicio que estaba a cargo de Asurix S.A. y en
mantener actualizado el Código Alimentario iguales términos y condiciones que los previstos
Argentino conforme con los avances científico en el contrato de concesión celebrado con esa
técnicos. Un ejemplo de ello es la modificación Sociedad, con excepción del régimen de
introducida por la resolución conjunta de la inversiones y de expansión del servicio, que será
Secretaría de Políticas, Regulación y Relaciones establecido dentro de un plazo de 120 días
Sanitarias y de la Secretaría de Agricultura, corridos en oportunidad de elaborarse el nuevo
Ganadería, Pesca y Alimentos nº 68/2007 y modelo de la prestación a que se alude en el
196/2007 a los artículos 982 y 983 del CAA, presente…”, la apelante entiende que dicha
teniendo en cuenta recomendaciones de la excepción -en lo que hace a la cuestión de
Comisión Nacional de Alimentos con el objeto autos - tiene impacto en los parámetros de
de respetar la Guía de Calidad del Agua Potable calidad de agua a suministrarse.
de la Organización Mundial de la Salud (OMS) c. El Organismo regulador (el entonces
de modo de evitar las patologías que la ORAB) interpretó que ABSA debía cumplir por
presencia en el agua de determinada cantidad el plazo de (3) tres años a partir de la fecha de
255
toma de posesión del servicio (19-3-02) las organismo de control -y ante la falta de
normas de calidad y control para aguas de expedición de la Comisión Permanente- ABSA
bebida previstas en el Decreto nº 6553/74. sólo se encuentra obligada a aplicar
d. Para determinar el plazo señalado en supletoriamente las normas de calidad
el punto anterior se habría tenido en cuenta el aprobadas por el Decreto nº 6553/74.
plazo de tres (3) años previsto en el contrato de 11) Podemos apreciar -en la descripción
concesión originario, obligación que se hizo realizada en el punto precedente- que ninguna
extensiva a ABSA. de las normas suspende la aplicación de
El demandado entiende que al estar parámetros de calidad de agua; tampoco se
suspendido el plan de inversiones, no existiría hizo mención a cuáles eran los parámetros
obligación de la empresa de cumplir con los previstos originariamente para la empresa
parámetros de calidad establecidos por el concesionaria, los que se corresponden al
contrato de concesión. marco regulatorio normado en la Ley nº 11820.
e. Por Decreto nº 2088/02 el Poder No resulta aceptable eludir los
Ejecutivo dispuso que los concesionarios parámetros del Código Alimentario Argentino
debían mantener la calidad de los servicios para intentar aplicar una normativa -a través de
públicos a su cargo establecidos en los una inferencia- que tiene treinta y cuatro (34)
contratos de concesión y normas años de vigencia, frente a una materia en
complementarias y velar por la salubridad y constante evolución que debe responder a
seguridad de la población. criterios técnicos actualizados que permitan
f. Previa habilitación por Ley nº asegurar el cuidado de la salubridad de la
12.858, por Decreto nº 878/03 se aprobó el población.
nuevo marco regulatorio del agua, luego Más aún, si tenemos en cuenta que ya
ratificado por Ley nº 13154. hace doce (12) años -sin perjuicio de los plazos
Por el artículo 33 de dicha norma se contractuales de aplicación progresiva-, a
dispuso que la Comisión Permanente de través del Anexo A de la Ley nº 11820
Normas de Potabilidad y Calidad de Vertido de (publicación: B.O. 11/09/96 nº 23.199) la
Efluentes y Subproductos, estableciera -en la Provincia ha exigido a la empresa prestadora
materia bajo discusión-, para cada localidad, del servicio público de agua potable
zona o región, las características y condiciones parámetros diferentes a los previstos en dicho
que debe reunir el agua para ser considerada decreto.
potable y/o corriente. Rige en materia de normas de
g. El marco regulatorio fue salubridad el principio de progresividad (en
reglamentado por Decreto nº 8286/04; allí se este sentido, Oscar Parra Vera en su trabajo “El
establece la composición de la Comisión, su contenido esencial del derecho a la salud y la
función y se dispuso que las normas de calidad prohibición de regresividad” en obra colectiva
determinadas por aquella deben ser emitidas Courtis, Christian -compilador-, "Ni un paso
por Decreto del Poder Ejecutivo para luego atrás. La prohibición de regresividad en materia
integrar el marco regulatorio del servicio de derechos sociales", Centro de Asesoría
público sanitario. Laboral-Centro de Estudios Legales y Sociales,
h. El apelante entiende que, vencido el 2006, páginas 53 y ss).
plazo de tres (3) años que le había otorgado el
256
Dicho principio ha sido c) La prevención y el tratamiento de las

constitucionalizado mediante la incorporación enfermedades epidémicas, endémicas,
del Pacto Internacional de Derechos profesionales y de otra índole, y la lucha contra
Económicos, Sociales y Culturales a través del ellas.
artículo 75 inciso 22 de nuestra carta Magna, ya d) La creación de condiciones que
que el artículo 2 punto 1 del mismo aseguren a todos asistencia médica y servicios
establece: "Cada uno de los Estados parte en el médicos en caso de enfermedad.”
presente Pacto se compromete a adoptar Este principio exige un involucramiento
medidas, tanto por separado como mediante la incremental (cfr. Néstor Cafferatta,
asistencia y la cooperación internacionales, “Introducción al derecho ambiental”, editado
especialmente económicas y técnicas, hasta el por Secretaría de Medio Ambiente y Recursos
máximo de los recursos de que disponga, para Naturales (SENARMAT) - Instituto Nacional de
lograr progresivamente, por todos los medios Ecología (INE) - Programa de las Naciones
apropiados, inclusive en particular la adopción Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA),
de medidas legislativas, la plena efectividad de México, 2004, página 36), que -si bien responde
los derechos aquí reconocidos". a una idea de temporalidad- lo es en una
Este artículo reconoce la aplicación del dirección unívoca, ya que -en virtud de este
principio de progresividad a los derechos principio- cuando se toma la decisión de
reconocidos por el pacto (cfr. Courtis, Christian avanzar gradualmente en una mejor calidad de
-compilador-, opus citado, páginas 8 y ss.); así vida, no debe retrocederse.
también ha sido reconocido por la normativa 12) El demandado critica la sentencia
interna, tal el caso del artículo 4 de la Ley nº por considerar que el a quo ha utilizado un
25675, General del Ambiente. texto anterior del CAA, entendiendo que la
A su vez, el derecho a la salud ha sido norma (en su actual versión) disminuyó aún
reconocido en el artículo 12 del Pacto más los parámetros físico-químicos que se
Internacional de Derechos Económicos, deben cumplir para que el agua pueda ser
Sociales y Culturales, el que establece: considerada potable.
“1. Los Estados parte en el presente En primer lugar ello no ha sido así, ya
Pacto reconocen el derecho de toda persona al que la modificación introducida por las
disfrute del más alto nivel posible de salud física Resoluciones Conjuntas no ha disminuido sino
y mental. que ha incrementado las exigencias respecto
2. Entre las medidas que deberán de los valores tolerados de arsénico en agua; lo
adoptar los Estados parte en el Pacto a fin de que hace es otorgar un plazo de adecuación.
asegurar la plena efectividad de este derecho, Además de ello, no ha sido el arsénico
figuran las necesarias para: una de las substancias observadas como en
a) La reducción de la mortinatalidad y exceso por el juez a quo.
de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de Tampoco puede aceptarse su alegación
los niños. -en virtud de la cual intenta justificar que la
b) El mejoramiento de todos sus aplicación de los parámetros no es inmediata o
aspectos de la higiene del trabajo y del medio automática- ya que ese no es el sentido de la
ambiente. norma invocada, puesto que ésta claramente
prevé que la excepción a la exigencia general
257
debe ser establecida por parte de la autoridad implica que el agua no satisfaga la totalidad de
sanitaria competente, sin perjuicio de ello esta las exigencias de calidad que prevén las normas
parte del texto del artículo 982 ya estaba aplicables.
prevista en la versión anterior a la de la Sostiene que el amparo preventivo no
Resolución Conjunta SPRyRS y SAGPyA nº invierte la carga de la prueba.
68/2007 y nº 196/2007. El apelante minimiza los
VI. En su segundo agravio, la incumplimientos, señalando que el Decreto nº
demandada desarrolla los argumentos por los 6553/74 establece valores aconsejables,
que considera que -en el caso- resulta aceptables y tolerables. Realiza un cuadro
inexistente la amenaza para el derecho a la comparativo con los correspondientes a cada
salud de la población de Lincoln. una de dichas categorías frente a los resultados
1) Alega que la actora no ha logrado de las muestras obtenidas en ambas pericias y
acreditar en autos -ni ofrecido prueba para el CAA. Encara una explicación de los tres (3)
ello- que el incumplimiento de los parámetros elementos químicos que fueron señalados en
químicos detectados puedan ocasionar exceso: residuos sólidos, cloruro y sulfato,
perjuicios a la salud de los usuarios, aún en el concluyendo que se desprende que las
caso de que su consumo sea sostenido en el apreciaciones efectuadas por el a quo respecto
tiempo. del incumplimiento a los parámetros que
Señala que a la fecha, no se ha establece el CAA no demuestran que el
registrado ningún caso de enfermedad o consumo sostenido en el tiempo pueda causar
dolencia padecida por el consumo sostenido de un daño irreparable a los usuarios de la
agua de red en la Ciudad de Lincoln, lo que comunidad de Lincoln.
entiende sí se encontraría probado en autos 2) El juez a quo, en su sentencia, se basa
por el informe de las distintas autoridades en los resultados puramente objetivos de las
sanitarias. pericias en cuanto a que el agua suministrada
Observa que de las transcripciones por la población de Lincoln presenta en su
efectuadas de la propia norma de calidad que composición físico-química una concentración
rige en la Provincia de Buenos Aires se excesiva respecto de algunos elementos
desprende cuáles son las consecuencias del (residuos fijos, cloruros, sulfatos y aún nitratos
incumplimiento de los parámetros de sólidos en alguna de las muestras analizadas) que la
totales, sulfatos y cloruros, y que su incidencia tornan no apta para el consumo humano,
mayor se refiere al sabor del agua, pudiendo conforme reglamentación contenida en el
contener algún efecto laxante para aquellas artículo 982 del Código Alimentario Argentino
personas que no están acostumbradas a su (fs. 676).
ingesta. También señala (fs. 675 vta.) que
Expresa que de ello no puede exceden con holgura los valores máximos
entenderse que el agua que provee ABSA previstos en el Decreto nº 6553/74.
pueda poner en riesgo la salud de los usuarios A fs. 674 vta. destaca las observaciones
y/o poner en peligro sus vidas, por el solo del perito ofrecido por la parte demandada a
hecho del incumplimiento de las normas de fs. 606 (punto c) en tanto señala: “…el agua con
potabilidad aplicable e, itera, que en autos no contenido de nitratos superiores a 45 mg/l
se encuentra probado cuál es el peligro que (caso de la muestra Nº3, de fs. 603) no es apta
258
para el consumo de lactantes, como así que las potenciales de “enfermedades hídricas” por
concentraciones de sulfatos por encima de los ingesta de aguas contaminadas por el tipo de
400 mg/l pueden ejercer acción laxante en manifestaciones patológicas que presentan (fs.
personas no habituadas a su ingestión, intenta 576, 577 Ministerio de Salud), o de
minimizar el alcance de sus propias gastroenteritis sin determinar la causa (fs. 519
conclusiones pretendiendo que, en el caso de Clínica Lincoln S.A.).
los nitratos, bastaría para contrarrestar los Pero el elemento determinante para
efectos sobre lactantes, dar aviso a la acreditar las posibles consecuencias dañosas de
población; y, en el caso de los sulfatos, la ingesta de agua en las condiciones en que se
indicando que por lo general no se observan brinda a la población de Lincoln, tal como lo ha
efectos fisiológicos perjudiciales.” El juez evaluado correctamente el juez a quo, está
entiende como inadmisibles tales dado por las mediciones efectuadas por los
aclaraciones...”. peritos y volcadas en sus informes de fs.
A fs. 676 vta. concluye -respecto del 597/606 vta. (pericia del Ingeniero Jorge Adrián
daño- que la demandada AGUAS Dorronsoro) y de fs. 612/629 vta. (experticia
BONAERENSES S.A. (al brindar un servicio de del bioquímico Osvaldo T. Ballatore).
suministro de agua de uso domiciliario por red El primero de ellos destaca:
a la población de Lincoln que no se ajusta a las “…El Nitrato presenta concentraciones
pautas de potabilidad previstas por la por debajo del límite tolerable, salvo en la
legislación vigente y que constituye una Muestra 3 (Alem 224) con una concentración de
amenaza actual a la salud y aún a la vida de 72 mg/l, considerada No apta para consumo de
aquellos consumidores) ha incurrido en lactantes.
arbitrariedad e ilegalidad manifiesta en los Con relación a los Sulfatos se
términos de los artículos 43 de la Constitución encuentran por encima del Límite tolerable (400
Nacional y 20 inciso 2 de la Constitución de la mg/l) en todas las muestras. Cabe destacar que
Provincia de Buenos Aires. la presencia de este ión en esas
3) Debo expresar que, si bien la prueba concentraciones puede conferir al agua sabor
informativa remitida por diferentes entidades desagradable y ejercer acción laxante en
vinculadas con el servicio de salud (fs. 362 personas no habituadas a su ingestión, pero por
Círculo Médico de Lincoln, fs. 372 Hospital lo general no se observan efectos fisiológicos
Municipal, fs. 517 Clínica Roberts, fs. 519 perjudiciales.”
Clínica Lincoln, fs. 576, 577 Ministerio de Salud, El segundo perito compara los
fs. 580 Hospital de Niños de La Plata “Sor María resultados de las cuatro (4) muestras tomadas,
Ludovica”) u organismos que adoptaron con parámetros máximos de tolerancia según la
medidas para evitar el consumo del agua legislación que aplica la Unión Europea (UE) y
corriente (fs. 371 Banco Provincia, fs. 522 AFIP) los admitidos por el Código Alimentario
no permite precisar con certeza las Argentino (CAA). Allí determina (en protocolos
consecuencias de la ingesta de agua potable obrantes a fs. 616, 620; 624 y 628),
proveniente del servicio público en la ciudad de interpretando el resultado de cada muestra -
Lincoln, es necesario observar que -en algunos bajo ambos parámetros máximos de tolerancia-
casos- se informó de la adopción de medidas , como “NO APTO PARA EL CONSUMO
para evitar su uso (fs. 522 AFIP) o de casos HUMANO”.
259
Ambas pericias han señalado que consumidor-límites tolerables) parámetros de

determinadas substancias han superado los sólidos disueltos totales 1500 mg/l, de sulfatos
parámetros “tolerables” y esto fue destacado 250 mg/l y de cloruros 250 mg/l, ya que -como
por el juez a quo. se expusiera- rige aquí el principio de
En efecto, la pericia del Ingeniero Adrián progresividad.
Dorronsoro encontró: 4) Entiendo que la salud pública
comparte los principios rectores vigentes en
Substancias Muestra Muestra Muestra Muestra Pará- materia medioambiental; tal el caso de los de
fs. 601 fs. 602 fs. 603 fs.604 metros
Nº 1 Nº 2 Nº 3 Nº 4 CAA prevención y precaución (en el caso de la
Bajada Pueyrredon Alem 224 Hospital norma general medioambiental enunciados en
Tanque 964
ABSA el artículo 4 de la Ley nº 25675).
Sólidos 2035 2055 2330 2260 Máx. Por el primero de ellos, es necesario
totales a 1500
105ºC anticiparnos a los efectos negativos de una
Cloruros 440 447 504 462 Máx. determinada actividad; por el segundo, la
350
ausencia de información o certeza científica no
Sulfatos 475 475 474 461 Máx.
400 debe ser motivo para la inacción frente a un
Nitratos 34 35 72 40 Máx. 45 peligro de daño grave o irreversible.
En el caso, por un lado el principio de
Y la pericia del bioquímico Osvaldo T. Ballatore: prevención exigiría el respeto de los
Substancia Muestra1 Muestra2 Muestra3 Muestra4 Paráme parámetros químicos de calidad para evitar
s Fs.616 Fs.620 Fs. 624 Fs. 628 tros
Nº 4 Nº 1 Bajada Nº 2 Nº 3 CAA daños, por el otro, el de precaución, impondría
Hospital Tanque Conde Alem aplicar medidas aún ante la incerteza de saber
ABSA
Residuos 2324 1785 Máx. cuál es el porcentaje general de la comunidad
Fijos 1500 que potencialmente pueda estar afectada.
Cloruros 499,9 429 Máx.
350
Sin perjuicio de ello, de ambas pericias
Sulfatos 454,4 366,2 Máx. surge con certeza que el agua suministrada a la
400 comunidad de Lincoln resulta nociva a la salud
Nitratos 42,8 38,7 Máx. 45
de la población; en una de ellas señalando
concluyentemente que no es apta para el
Ellos no sólo pueden ser comparados
consumo humano, en la otra relativizando sus
con los parámetros del Decreto nº 6553/74
consecuencias, pero observando un segmento
sino también con los que ya estaban
de población en riesgo, como lo es el de los
establecidos en el derogado Marco Regulatorio
lactantes.
para la Prestación de los Servicios Públicos de
Sector que -como acertadamente señala
Provisión de Agua Potable y Desagües Cloacales
el a quo- junto con el de otras personas con
en la Provincia de Buenos Aires (Ley nº 11820);
mayor riesgo potencial (tales como el de los
éste -en su Anexo A, Normas de Calidad para el
adultos mayores o de quienes se encuentren
Agua Potable-Frecuencia de Muestreo Técnica
padeciendo enfermedades de distinta índole
Analíticas- preveía en la Tabla II (Componentes
exigen una mayor protección), lo que hace que
que afectan directamente a la Salud) un nivel
dichos principios actúen con mayor fuerza
máximo de Nitrato de 50 mg/l y, en la Tabla III
frente a la amenaza de daño grave a su salud.
(Componente o características que afectan la
aceptabilidad del agua por parte del
260
VII. La empresa se agravia además, de Conjunta nº 68/2007 y 196/2007 dictada por la

los términos de la condena, en cuanto Secretaría de Políticas, Regulación y Relaciones
manifiesta que ésta resulta contraria a las Sanitarias y la Secretaría de Agricultura,
propias normas vigentes del CAA, en cuanto Ganadería, Pesca y Alimentos, alega que (para
establecen como excepción, la posibilidad de eliminar sales, cloruros, sulfatos y arsénico)
que la autoridad competente admita valores ABSA debería construir una planta de ósmosis
distintos a los parámetros previstos si la inversa y centralizar la extracción y transporte
composición normal de la zona y la de agua para poder potabilizarla en la planta y
imposibilidad de aplicar tecnologías de luego redistribuirla a los usuarios, lo que estima
corrección lo hicieren necesarios. en una suma aproximada de treinta millones de
1) Entiende irrazonable el plazo de pesos.
ciento ochenta (180) días y señala que tanto la Expresa que el costo de estas obras
dimensión de las obras como sus implicancias impactaría en la tarifa que deberían pagar los
resultan totalmente desconocidas para el a usuarios, ya que rondaría $1,40 por metro
quo. cúbico, cuando actualmente estarían pagando
Destaca que desde más de seis (6) años $0,2765 por dicha unidad.
que ABSA presta el servicio de provisión de 2) En primer lugar, debo destacar que el
agua potable en la ciudad de Lincoln en punto 1 de la parte resolutiva ha sido
cumplimiento de las disposiciones del Decreto parcialmente impugnado, quedando
nº 6553/74, realizando una cantidad consentida la obligación complementaria que
importante de perforaciones y mejorando la se impone durante igual término al señalado
calidad del agua potable se redujeron para realizar los trabajos y tareas necesarios
sensiblemente los parámetros de nitratos, para adecuar la calidad y potabilidad del agua
nitritos y arsénico. de uso domiciliario en la Localidad de Lincoln a
Observa que hasta la fecha, no existe los parámetros establecidos en el artículo 982
ningún caso de persona que haya padecido del Código Alimentario Argentino.
dolencia o enfermedad causada por la ingesta Dicha obligación consiste en suministrar
de agua potable suministrada por ABSA en en forma gratuita agua potable en bidones a
dicha ciudad. Expresa que, en el plazo de 180 toda persona o entidad con domicilio en la
días, no llegaría a realizar los proyectos que ciudad de Lincoln que así lo requiera
requiere la adecuación, sin mencionar el costo formalmente en la oficinas de la Empresa,
que implicaría no sólo para ella sino también acreditando su condición de cliente consumidor
para todos los usuarios de la ciudad de Lincoln. del servicio que la misma presta y justificando
En subsidio, para el caso de que el destino del agua que así se suministre
considerarse de aplicación el CAA, solicita se estará destinado a personas menores de tres
revoque la sentencia apelada en cuanto (3) años o mayores de setenta (70) años,
establece un plazo de ciento (180) días para además de enfermos internados en los
cumplir con los parámetros de calidad allí distintos centros sanitarios de la ciudad o
establecidos. enfermos domiciliarios sin posibilidad material
Así también, al desarrollar su agravio de ambular y, a dichos fines, una vez firme la
destinado a observar la modificación de los sentencia, la obligación en cabeza de la
artículos 982 y 983 del CAA por la Resolución demandada de dar debida difusión (a su costo)
261
de la obligación complementaria antes apelación y no planteado por la accionada con

expuesta, a través de -al menos- cinco medios anterioridad.
de comunicación masivos de dicha localidad y Es por ello que resulta razonable
abriendo un registro en las oficinas comerciales confirmar la sentencia en cuanto ordena a
de la empresa para la inscripción de los “AGUAS BONAERENSES S.A. realizar los trabajos
eventuales beneficiarios de la medida. y tareas necesarios a fin de adecuar (…), la
3) En segundo lugar, considero calidad y potabilidad del agua de uso
pertinente destacar que las alegaciones domiciliario en la ciudad de Lincoln, a los
respecto del tipo de obras derivadas de la parámetros establecidos en el mencionado art.
aplicación de los parámetros de calidad de agua 982 del Código Alimentario Argentino.”
potable previstos en el artículo 982 del CAA No así el hecho que lo haga en el plazo
fueron incorporadas en esta etapa procesal, sin de ciento (180) días, ya que no consta en autos
que hayan sido planteadas ante el juez a quo. proyecto alguno en el que se indiquen las
4) En cuanto a su planteo destinado a obras, plazo estimado, presupuesto o
que se tenga en cuenta la excepción contenida complejidad de las mismas.
en el artículo 982 del CAA (haciendo mención a Por ello resulta prudente diferir a la
la Resolución Conjunta nº 68/07 y 196/07), etapa de ejecución de sentencia (en sentido
debo observar que -tal como lo prevé dicha concordante en materia de daño ambiental C.
normativa- debieron ser dispuestos por la 1ª Civ. y Com. La Plata, sala 3ª, 22/12/1992,
autoridad de aplicación, circunstancia que no “Almada, Hugo N. v. Copetro S.A. y otro”. JA
se corresponde con la de los antecedentes de la 1995-IV-188-; también con relación a los límites
causa, en la que estamos frente a una conducta de la sentencia Sup. Corte Bs. As., 19/05/1998,
omisiva de cumplimiento de tal normativa. “Almada, Hugo N. v. Copetro S.A.” JA 1999-I-
Tampoco se ha acreditado que se haya 259, sentencia de la CSJN del 8-7-2008 en causa
planteado excepción alguna ante la autoridad M. 1569. XL. ORIGINARIO, "Mendoza, Beatriz
sanitaria competente para que ésta admita Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/
valores distintos para la composición del agua; daños y perjuicios (daños derivados de la
en el caso el punto se reprocha con alegatos contaminación ambiental del Río Matanza -
genéricos sin elemento probatorio alguno que Riachuelo)", Cámara de Apelaciones en lo
permita inferir la magnitud de la obra o el costo Contencioso Administrativo con asiento en San
expuesto. Martín, sentencia del 25-7-2008 en causa 928-
5) Sin perjuicio de lo expuesto, no es SI caratulada “"Fundación Ecosur Ecológica
posible desconocer que el plazo de ciento (180) Cultural y Educ. desde los Pueblos del Sur c/
días fue fijado por el a quo sin contar Municipalidad de Vte. López y otro s/ /
previamente con el detalle o características de Amparo", entre otros) la determinación del
las mejoras que deben realizarse en el servicio plazo de adecuación luego de la presentación
público de agua potable en la localidad de de un proyecto específico con plazos concretos
Lincoln, para permitir arribar a los parámetros de realización.
previstos en el Código Alimentario Argentino, Para ello, estimo prudente establecer
argumento (el de las obras, su magnitud, un plazo de sesenta (60) días para su
naturaleza, etc.) incorporado recién en la elaboración, debiendo participar en el control
del proyecto -como también en la etapa
262
posterior de implementación- tanto el difusión (a su costo) de la obligación

Organismo de Control de Aguas de Buenos complementaria antes expuesta, a través de al
Aires (OCABA) como las áreas competentes que menos cinco (5) medios de comunicación
determine el Ministerio de Infraestructura de la masiva de dicha localidad, y abriendo un
Provincia de Buenos Aires (cfr. artículos 165, registro en las oficinas comerciales de la
166 incisos 5 y 7, 509 y cc. del CPCC, así empresa para la inscripción de los eventuales
también la interpretación de sus alcances beneficiarios de la medida.
frente a los principios previstos en las Leyes nº Así también, teniendo en cuenta los
25675 y 11723 aplicables en materia de efectos y las consecuencias de la adecuación
salubridad pública). del servicio público de agua potable respecto
Atento lo expuesto y, teniendo en de la comunidad de la ciudad de Lincoln, el
cuenta el mecanismo previsto en el párrafo juez a quo deberá -durante el cumplimiento de
anterior y las características del proceso -de lo dispuesto- habilitar mecanismos de
alcance colectivo-, en el que están en juego participación ciudadana en los términos de las
derechos de incidencia colectiva referentes a Leyes nº 25831 (Régimen de Libre Acceso a la
intereses individuales homogéneos (cfr. voto Información Pública Ambiental) como también
del Dr. Ricardo L. Lorenzetti en resolución del de los artículos 2 incisos b y c, 16, 18 y cc. de la
31-10-2006 en causa M. 291. XL “Recurso de Ley nº 11723 y, eventualmente, Ley nº 13569.
Hecho. Ministerio de Salud c/ Gobernación s/ VIII. Respecto del agravio de la apelante
acción de amparo”, fallos T. 329 p. 4741) de la destinado a cuestionar por altos los honorarios
población de la ciudad de Lincoln, debe regulados a fs. 678 a favor del letrado
mantenerse la condena de primera instancia - apoderado de la parte actora (Dr. Gustavo
durante todo el plazo de adecuación del Alberto Beltrame, Tº III, F º 184, Colegio
servicio de agua de uso domiciliario en la Abogados Departamento Judicial Junín, CUIT nº
Localidad de Lincoln a los parámetros 20-14886753-5, Legajo Previsional nº 43262/8,
establecidos en el artículo 982 del Código responsable inscripto ante el IVA) por su
Alimentario Argentino- la obligación de ABSA actuación en primera instancia en la suma de
de suministrar en forma gratuita agua potable Pesos Doce Mil ($12.000), debo decir que dicha
en bidones u otro mecanismo a toda persona o regulación guarda proporción con el fijado a los
entidad con domicilio en la ciudad de Lincoln letrados de la demandada y que no se advierte
que así lo requiera formalmente en la oficinas que se haya ponderado inadecuadamente la
de la Empresa, acreditando su condición de naturaleza del asunto, el mérito, la calidad y la
cliente consumidor del servicio que la misma eficacia de los trabajos profesionales
presta y justificando que el destino del agua desarrollados durante esa etapa del pleito.
que así se suministre estará destinado a Por lo que propongo que sean
personas menores de tres (3) años o mayores confirmardos, toda vez que compensan de
de setenta (70) años, además de enfermos modo adecuado la tarea cumplida en dicha
internados en los distintos centros sanitarios de instancia (artículos 15, 16 incisos b y e y 49 del
la ciudad o enfermos domiciliarios sin decreto ley nº 8904/77).
posibilidad material de ambular y, a dichos Por todo lo expuesto, propongo se
fines, una vez firme la sentencia, la obligación confirme la sentencia dictada en autos y se
en cabeza de la demandada de dar debida
263
rechace el recurso interpuesto por el 3º Mantener durante todo el plazo de

demandado perdidoso. ASÍ VOTO. adecuación del servicio de agua de uso
La Dra. Valdez dijo: domiciliario en la Localidad de Lincoln a los
Por similares consideraciones que las parámetros establecidos en el artículo 982 del
expresadas por el Dr. Schreginger, VOTO en Código Alimentario Argentino, la obligación de
igual sentido. ABSA de suministrar en forma gratuita agua
A la cuestión, el Dr. Cebey expresó: potable en bidones u otro mecanismo a toda
Compartiendo lo expuesto por persona o entidad con domicilio en la ciudad de
Schreginger, VOTO en idéntico sentido. Lincoln que así lo requiera formalmente en la
En virtud del resultado que instruye el oficinas de la Empresa, acreditando su
Acuerdo que antecede, este Tribunal condición de cliente consumidor del servicio
RESUELVE: que la misma presta y justificando que el
1º Rechazar el recurso de apelación destino del agua que así se suministre estará
interpuesto por la demandada, salvo en el destinado a personas menores de 3 años o
punto planteado en subsidio, y por el cual mayores de 70 años, además de enfermos
solicita la modificación de la obligación de internados en los distintos centros sanitarios de
hacer impuesta en la sentencia de primera la ciudad o enfermos domiciliarios sin
instancia. posibilidad material de ambular y, a dichos
2º Confirmar la sentencia en cuanto fines, una vez firme la sentencia, la obligación
ordena a AGUAS BONAERENSES S.A. realizar los en cabeza de la demandada de dar debida
trabajos y tareas necesarios a fin de adecuar la difusión (a su costo) de la obligación
calidad y potabilidad del agua de uso complementaria antes expuesta, a través de al
domiciliario en la ciudad de Lincoln, a los menos cinco medios de comunicación masiva
parámetros establecidos en el mencionado de dicho medio y abriendo un registro en las
artículo 982 del Código Alimentario Argentino; oficinas comerciales de la empresa para la
sin perjuicio de ello, deberá determinarse el inscripción de los eventuales beneficiarios de la
plazo de efectiva adecuación luego de la medida.
presentación, dentro de los sesenta (60) días de 4º Disponer que el juez a quo habilite, a
notificada la sentencia, de un proyecto los fines de la presentación del proyecto y su
específico con plazos concretos de realización, consecuente implementación, mecanismos de
debiendo participar en el control del proyecto - participación ciudadana en los términos de la
como también de su posterior implementación- Ley nº 25831 (Régimen de Libre Acceso a la
, tanto el Organismo de Control de Aguas de Información Pública Ambiental) como también
Buenos Aires (OCABA) como las áreas de los artículos 2 incisos b y c, 16, 18 y cc. de la
competentes que determine el Ministerio de Ley nº 11723 y, eventualmente, Ley nº 13569.
Infraestructura de la Provincia de Buenos Aires 5º Confirmar los honorarios regulados
(cfr. artículos 165, 166 incisos 5 y 7, 509 y cc. por el juez a quo al letrado de la parte actora.
del CPCC, como también la interpretación de 6º Imponer en esta instancia -conforme
sus alcances frente a los principios previstos en su resultado general- costas a la demandada
las Leyes nº 25675 y 11723, aplicables en (artículo 25 Ley nº 7166, artículo 68 CPCC y cc.).
materia de salubridad pública.
264
7º Volver los autos al Acuerdo para

regular honorarios por las tareas realizadas
ante esta Alzada.
Regístrese y notifíquese por Secretaría.
MARCELO JOSÉ SCHREGINGER CRISTINA
YOLANDA VALDEZ
DAMIÁN NICOLÁS CEBEY
265
BORAGINA JUAN CARLOS Y

19.-
Corte resolvió plantear y votar las siguientes
CUESTIONES
OTROS CONTRA 1ª ¿Constituyen cuestión esencial los

reparos opuestos por la parte apelada a la
MUNICIPALIDAD DE JUNIN S/ suficiencia de la expresión de agravios?

Caso negativo:
AMPARO 2ª ¿Es fundado el recurso extraordinario

de nulidad?
15 de Julio de 2009 En su caso:
3ª ¿Es fundado el recurso extraordinario
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de inaplicabilidad de ley?
de Buenos Aires VOTACION
Provincia de Buenos Aires A la primera cuestión planteada, el señor
Juez doctor Hitters dijo:
1. Creo del caso recordar -como lo hice al
votar la causa Ac. 46.691 (sent. del 27-VI-1995),
SENTENCIA entre otras- que con relación al tema de la
En la ciudad de La Plata, a 15 de julio de omisión en el tratamiento de la suficiencia de la
2009, habiéndose establecido, de conformidad expresión de agravios de la contraria, el tópico
con lo dispuesto en el Acuerdo 2078, que deberá fue abordado con diversos resultados por esta
observarse el siguiente orden de votación: Corte, por lo que puede decirse que su
doctores Hitters, Kogan, Soria, Negri, Pettigiani, jurisprudencia ha sido oscilante.
Genoud, de Lázzari, se reúnen los señores jueces 2. En efecto, antes del 19 de febrero de
de la Suprema Corte de Justicia en acuerdo 1980, había considerado infundados los reclamos
ordinario para pronunciar sentencia definitiva en basados en esas omisiones, partiendo de la base
la causa C. 89.298, "Boragina, Juan Carlos, que la referida preterición no debía ser
Miano, Marcelo Fabián y Iudica, Juan Ignacio entendida como cuestión esencial ("Acuerdos y
contra Municipalidad de Junín. Amparo". Sentencias", 1961-III-287; 1961-IV-618;
ANTECEDENTES 1966-III-953; 1970-II-581; 1973-I-456; Ac. 22.938;
La Cámara de Apelación en lo Civil y sent. del 3-V-1977; Ac. 25.991, sent. del
Comercial del Departamento Judicial de Junín 3-X-1978).
revocó la sentencia de origen que había admitido Empero, con posterioridad este cuerpo
el amparo promovido por Jorge Alfredo Meza, descalificó ciertos decisorios que pasaron en
Juan Carlos Boragina, Marcelo Fabián Miano y forma inadvertida la crítica efectuada por el
Juan Ignacio Iudica contra el municipio de Junín. vencedor, respecto de la expresión de agravios
En consecuencia lo desestimó. del perdidoso (Ac. 25.792, del 19-II-1980; ídem
Se interpusieron, por la actora, recursos Ac. 28.554 del 15-IV-1980, etc.).
extraordinarios de nulidad e inaplicabilidad de En la citada causa Ac. 25.792 -como ya se
ley. dijo- se cambió la postura tradicional de este
Oído el señor Procurador General, dictada Tribunal y quedó consagrada como doctrina
la providencia de autos y encontrándose la causa legal, que las objeciones de la parte apelada
en estado de pronunciar sentencia, la Suprema sobre esta temática, cualquiera sea su acierto,
266
son "cuestiones esenciales" que deben ser idoneidad técnica de la expresión de agravios no
abordadas explícitamente por la alzada (conf. Ac. constituye cuestión esencial. En dicha
28.554 cit.). oportunidad, reiterando lo que venía
Pocos meses después, este Tribunal, en la sosteniendo al respecto en pronunciamientos
causa Ac. 29.372 (del 25-XI-1980), volvió sobre anteriores al cambio de doctrina recién aludido
sus pasos, y decidió que si la alzada había (Ac. 46.691, sent. del 17-VI-1995; Ac. 68.219,
entrado a considerar los planteos del quejoso, es sent. del 23-II-2000; Ac. 64.335, sent. del
porque partió de la base que los agravios del 20-VI-2001, entre otras), me expedí en disidencia
apelante fueron aptos para sostener el recurso. considerando que el tópico al que me vengo
Este decisorio si bien retorna a la tesis refiriendo es de los contemplados en el art. 168
tradicional, no es igual, porque aquí no se dice de la Constitución local, habida cuenta que,
que no sea una "cuestión esencial"; sólo se según la modalidad del caso resultan necesarios
sostiene que el tratamiento por la Cámara de las para la correcta solución del pleito y están
demás cuestiones, implica que tácitamente ha constituidos por puntos o capítulos de cuya
abordado el de la suficiencia. Es ésta la doctrina decisión depende el sentido y alcance del
que podríamos denominar de la suficiencia pronunciamiento, y que por su naturaleza
tácita. influyen directamente en el fallo (Ac. 34.412,
Sin que pasara siquiera un mes, esta sent. del 29-IX-1987; Ac. 34.588, sent. del
Corte, en la causa Ac. 29.018 (fallada el 29-IX-1987; Ac. 40.818, sent. del 12-III-1991),
2-XII-1980) arribó a una conclusión posición que mantengo hasta la actualidad.
similar -aunque estimo, con variados Para completar el recordatorio de este
basamentos- porque aquí se señaló que la falta derrotero pendular, cabe señalar que dicha
de pronunciamiento sobre la suficiencia de la posición, que sigo manteniendo en la actualidad,
expresión de agravios no constituye cuestión pasó a ser mayoritaria en la causa C. 85.339
esencial y que al adentrarse en su tratamiento, (sent. del 19-IX-2007).
implícitamente había decidido la cuestión. 3. Reitero entonces a modo conclusivo
En las causas Ac. 30.267 (sent. del que en tanto la decisión sobre la suficiencia de la
2-VIII-1983) y Ac. 30.677 (sent. del 30-VIII-1983) expresión de agravios pudiera influir
se mantuvo esta última tesitura. Sin embargo, el definitivamente en el resultado final del pleito,
29 de setiembre de 1987, esta Corte volvió a corresponde considerarla esencial en los
dejar de lado la tesis tradicional y consideró -por términos del art. 168 de la Constitución local, de
mayoría- que constituye cuestión esencial el acuerdo con los fundamentos antes expresados.
reparo opuesto por la apelada a la suficiencia de Voto por la afirmativa.
la expresión de agravios de la contraria (Ac. A la primera cuestión planteada, la
34.412, "Garro, Víctor G. y otro..." volviendo a la señora Jueza doctora Kogan dijo:
postura que tuviera vida el 19 de febrero de En lo que interesa para la consideración
1980 a través del Ac. 25.292, ya citado). de la presente, afirman los recurrentes que se ha
Tal corriente se mantuvo hasta la omitido el tratamiento de la cuestión esencial
sentencia dictada en Ac. 77.654 (de fecha inherente a la insuficiencia de los agravios
1-IV-2004), en la que recobró vigencia -por formulados por la apelante, virtualmente
mayoría- la opinión de que las objeciones idénticos -añaden- a los ya desestimados en
precisadas por la parte recurrida acerca de la ocasión de resolverse la apelación de la medida
267
cautelar decretada por la doctora Rinaldi, pasada suficiencia de la expresión de agravios puede
en autoridad de cosa juzgada (fs. 515 vta./517 y gravitar decisivamente en el resultado final del
vta.). litigio, por lo que corresponde considerarla
2. El recurso no puede prosperar. esencial en los términos del art. 168 de la
Al votar en la causa Ac. 77.654 (sent. del Constitución provincial (conf. Ac. 34.588, sent.
1-IV-2004), adherí a la opinión del doctor Soria del 29-IX-1987; Ac. 68.219, sent. del 23-II-2000;
quien sostuvo que la falta de tratamiento Ac. 64.335, sent. del 20-VI-2001; Ac. 81.650,
expreso del planteo de insuficiencia de los sent. del 1-IV-2004; Ac. 81.105, sent. del
agravios formulados por el recurrente, no puede 1-IV-2004; C. 85.339, sent. del 19-IX-2007).
ser considerada cuestión esencial en los En razón de lo expresado, voto por la
términos del art. 168 de la Constitución afirmativa.
provincial, ya que, la denunciada deficiencia del A la primera cuestión planteada, el señor
tribunal, no se relaciona con los elementos que Juez doctor Pettigiani dijo:
han estructurado la litis, sino que trasunta un Adhiero al voto del doctor Hitters.
aparente defecto en el examen de admisibilidad Considero que, tal como se sostuviera en
del recurso interpuesto, el que -por otra las causas Ac. 25.792, sent. del 19-II-1980 y en
parte- es una facultad propia de los jueces de la Ac. 77.654, sent. del 1-IV-2004, que las
causa y, en consecuencia, irrevisable en esta impugnaciones de la parte apelada respecto de
instancia extraordinaria. la suficiencia de la expresión de agravios de la
Es por ello que discrepo con lo contraria, constituyen cuestiones esenciales en
dictaminado por el señor Procurador General y los términos del art. 168 de la Constitución
me inclino por el rechazo de este agravio, en el provincial, entendiéndose por tales las que,
entendimiento que las consideraciones citadas según las modalidades del caso, resultan
son aplicables a autos. necesarias para la correcta solución del pleito, se
Voto por la negativa. encuentran constituidas por puntos o capítulos
A la primera cuestión planteada, el señor de cuya decisión depende directamente el
Juez doctor Soria dijo: sentido y alcance del pronunciamiento y que por
Adhiero al voto de la doctora Kogan su naturaleza influyen directamente en el mismo
quien, receptando mi opinión vertida en Ac. (causas Ac. 32.953, sent. del 12-VI-1984; Ac.
77.654 (sent. del 1-IV-2004), señala que no 42.311, sent. del 31-X-1989 en "Acuerdos y
constituye cuestión esencial la omisión de Sentencias", 1989-IV-15; Ac. 43.836, sent. del
tratamiento del planteo de insuficiencia de la 20-XI-1991; Ac. 45.992, sent. del 19-X-1993 en
expresión de agravios. "D.J.B.A.", 145-249, "La Ley", 1994-C-107; Ac.
Voto por la negativa. 50.762, sent. del 7-III-1995 en "D.J.B.A.",
A la primera cuestión planteada, el señor 148-223, "El Derecho", 164-400, "Jurisprudencia
Juez doctor Negri dijo: Argentina", 1995-III-638; Ac. 57.889, sent. del
Reclaman los recurrentes la nulidad del 17-II-1998; entre otras), carácter que reviste la
fallo porque consideran que acoge puntos de la objeción formulada relativa a la insatisfacción en
apelación sin atender a las defensas el libelo de expresión de agravios de las
oportunamente opuestas. exigencias procesales previstas por el art. 260 del
Mi opinión favorece esta postura en tanto Código Procesal Civil y Comercial, pues a la
he sostenido que la resolución sobre la decisión de tal planteo, en uno u otro sentido, se
268
supedita el resultado del fallo a dictar por la instancia. Pero esa influencia no es distinta de la
alzada. que posee, en general, la inocultable incidencia
Por ello también voto por la afirmativa. que en el desenlace del juicio tienen diversas
A la primera cuestión planteada, el señor alternativas procesales vinculadas con la noción
Juez doctor Genoud dijo: de carga.
Adhiero a los fundamentos de la colega Voto por la negativa.
doctora Kogan y voto por la negativa. A la segunda cuestión planteada, el
A la primera cuestión planteada, el señor señor Juez, doctor Hitters dijo:
Juez doctor de Lázzari dijo: En atención a lo resuelto al abordar el
La exigencia de resolver las cuestiones primer interrogante, variándose nuevamente el
esenciales planteadas por las partes, cuyo criterio mayoritario sobre la problemática
incumplimiento depara la nulidad en los vinculada con el carácter esencial del tópico
términos de los arts. 168 y 161 inc. 3, ap. b) de la aludido, el recurso no puede prosperar en este
Constitución provincial, se vincula punto, ya que las omisiones a las que se refiere
inescindiblemente con el principio de el art. 168 de la Constitución provincial sólo son
congruencia. Se trata del análisis y resolución de aquéllas que recaen sobre puntos que revisten
aquellos puntos que constituyen la estructura de tal nota.
la traba de la litis y conforman el esquema Por último advierto que la referencia
jurídico que la sentencia necesariamente debe efectuada por los recurrentes a la violación del
atender para la solución del litigio (esta Corte en art. 159 de la Constitución provincial (hoy 171)
"D.J.B.A.", t. 111, p. 57, t. 116, p. 118, t. 117, p. no puede atenderse pues no se funda agravio
217, t. 119, p. 631, entre muchos otros alguno que se vincule con el contenido
precedentes y mi opinión en causas Ac. 65.394, normativo de dicho artículo, único supuesto en
sent. del 29-IX-1998 en "D.J.B.A.", t. 155, p. 389; que puede sustentarse el recurso interpuesto
Ac. 69.978, sent. del 29-IX-1998 en "D.J.B.A.", t. (conf. Ac. 73.555, sent. del 10-VIII-1999).
155, p. 411; Ac. 68.219, sent. del 23-II-2000 en Voto por la negativa.
"D.J.B.A.", t. 158, p. 103). Los señores jueces doctores Kogan, Soria
Las cuestiones esenciales, por tanto, son y Negri, por los mismos fundamentos del señor
aquellas que han determinado la plataforma Juez doctor Hitters, votaron la segunda cuestión
misma de la litis. Como expresan Azpelicueta y por la negativa.
Tessone, "remiten ontológicamente a los A la segunda cuestión planteada el señor
elementos de la pretensión y oposición" ("La Juez doctor Pettigiani dijo:
alzada, poderes y deberes", Ed. Platense, p. 205). Con el alcance que surge del resultado
En esas condiciones, la omisión en que que arroja la primer cuestión votada, adhiero por
incurriese la Cámara sobre el planteo de los mismos fundamentos al voto del doctor
insuficiencia del memorial de agravios no Hitters.
participa de aquella condición por vincularse a Voto por la negativa.
una temática que no concierne a la base Los señores jueces doctores Genoud y de
constitutiva del proceso. Es cierto que la Lázzari, por los mismos fundamentos del señor
eventual admisión del planteo podría sellar la Juez doctor Hitters, votaron la segunda cuestión
suerte del juicio en la medida que la deserción por la negativa.
del recurso depararía firmeza al fallo de primera A la tercera cuestión planteada, el señor
269
Juez doctor Hitters dijo: reducción del límite máximo de los citados
I. La Cámara revocó el fallo de origen que parámetros efectuada por la ley 11.820 a los
había admitido el amparo incoado y, en dispuestos por el dec. 6553/1974, en tanto la
consecuencia, lo desestimó por entender que no adecuación a los mismos resultaba técnicamente
se hallaban presentes, para su viabilidad, los compleja y económicamente muy difícil de
requisitos inexcusables de la ilegalidad y implementar y, a tenor de la respuesta surgida
arbitrariedad manifiestas del acto lesivo. de fs. 173, concluyó que quedaba demostrado
Para fundar su decisión analizó la que, implícitamente, a las Municipalidades les
ley 11.820 -aplicable al caso- que aprobara el fue concedido el plazo de adecuación dispuesto
Marco Regulatorio para la Prestación de los por la propia norma, por lo que no halló visible y
Servicios Públicos de Provisión de Agua Potable y manifiesta la ilegalidad a que alude la ley 7166
Desagües Cloacales en la Provincia de Buenos (fs. 489 vta.).
Aires y las Condiciones Particulares de Tampoco encontró ilegal lo actuado por
Regulación para la Concesión de los Servicios el O.R.A.B. en relación al planteo de la
Sanitarios de jurisdicción provincial, en particular Intendencia de Junín en lo referente a la
los Anexos I y II (fs. 486). legislación nacional, en tanto el Código
Al respecto, señaló que dicha ley no Alimentario Argentino (ley 18.284), luego de
imponía el cumplimiento inmediato de los límites diversas modificaciones respecto de los
de tolerancia fijados en el Anexo A (0,05 ml/l parámetros de medición del agua potable,
para el arsénico y 50 ml/l en nitrato) para la regresó a los niveles máximos anteriores (0,2
provisión de agua potable, creándose para ello el ml/l para el As. y 45 ml/l para el Nt.) a través de
Organismo Regulador Bonaerense de Aguas y la Resolución 494 del Ministerio de Salud y
Saneamiento (O.R.B.A.S.) el cual, entre otros Acción Social del 7 de julio de 1994 (art. 982),
objetivos, debía controlar, asesorar y facultar por la que se indica que la autoridad sanitaria
plazos para operar con niveles de servicio de competente (en el caso el citado O.R.A.B.) puede
menores exigencias y disponer correcciones (fs. admitir distintos valores conforme a la
489). composición normal del agua de la zona o a la
Así llegó al art. 8 por el cual se extiende a imposibilidad de aplicación de tecnologías
los municipios que tengan a su cargo la correctivas (fs. 490).
prestación de servicios sanitarios, la facultad de Como modo alternativo, sugirió la
adecuar la calidad a los parámetros indicados por continuación de la provisión del servicio con la
la ley (fs. 487). salvedad de que no era apta para consumo y
Es por ello que encontró inconsecuente la paralelamente, hipotizó sobre la distribución de
decisión de grado de condenar al municipio a agua mineral a la población, descartando tal
proveer de agua potable a Junín en el magro solución por ser también altos los niveles de
término de 24 horas (fs. 490 y vta.). Arsénico contenidos en la misma (fs. 490 vta.).
Desde esa perspectiva, analizó la Acto seguido, aclaró que todo lo
documentación acompañada a fs. 172 (del expresado no importaba afirmar que el
7-VII-2000), por la que la Municipalidad de Junín municipio de Junín estuviera prestando un
elevó una consulta al organismo (ya, a ese servicio adecuado, ni que la ausencia de
entonces, el O.R.A.B.) para requerir información ilegalidad y arbitrariedad manifiestas le otorgara
acerca de la conducta a seguir frente a la un certificado de calidad.
270
Asimismo, hizo hincapié en que, más allá extraordinaria." (fs. 528 y vta.).
del dictamen que obra a fs. 378/379 que da Agregan que, según el tribunal -en
cuenta de las consecuencias de consumir agua atención a la normativa vigente- la demandada
contaminada, el Coordinador de la Región se encontraría dentro del período transitorio de
Sanitaria III informó que en la ciudad de Junín no inexigibilidad de los niveles máximos de arsénico
existían registros de enfermedad y/o patologías y nitrato en agua determinados por la ley 11.820
originadas por niveles de arsénico y/o nitrato en (fs. 528 vta./529), lo que a juicio de los
agua potable (vid. fs. 248). recurrentes resulta ofensivamente absurdo y
Finalmente, el tribunal decidió exhortar a arbitrario luego de transcurridos siete años
la demandada a la presentación y puesta en desde la promulgación de la misma, así como
marcha urgente de un plan tendiente a reducir sostener que la autorización formal otorgada por
los niveles de arsénico en el agua, para que no el organismo controlador -cómplice en la
superaran los 0,05 mg/l (fs. 491). emergencia por omisión funcional- pudiera
II. Contra este pronunciamiento "sanear" la citada ilegitimidad y actuar como
interponen los actores -por derecho propio y en causal exoneratoria de responsabilidad de la
representación de los intereses colectivos de la demandada (fs. 529 y vta.).
comunidad de usuarios del Sistema de Agua Seguidamente sostienen que ha existido
Potable de Junín, suministrado a través de la red absurda apreciación de la prueba al hacerse
municipal- recurso extraordinario de mérito del informe producido por el O.R.A.B. por
inaplicabilidad de ley, por el que denuncian la el que se indica a la demandada que hasta que
violación de los siguientes preceptos normativos: existiera un estudio técnico de la zona, podía
Preámbulo y arts. 33, 42 párr. primero y 43 de la seguir prestando el servicio con los perjudiciales
Constitución nacional; 36 inc. 8 de la niveles de arsénico y nitrato establecidos por la
Constitución provincial; 1071, 1112 y 1198 del normativa ya superada del año 1974 (fs. 530).
Código Civil; 1 y ss. de la ley 7.166; 1, 2 y 5 de la Entienden que la errónea decisión es
ley 24.240; 982 y ccs. del Código Alimentario consecuencia de haber considerado "aun
nacional; y el Anexo A de la ley provincial 11.820 vigentes normas claramente transitorias" y como
(fs.526 y vta.). "no operativas" las disposiciones de fondo de las
En resumen, sostienen que no obstante leyes nombradas, protectoras de la salud de la
que el fallo atacado asume la existencia de población, siete años después de su
ilegalidad en el acto de la demandada de proveer promulgación (fs. 530 vta.).
el servicio de agua estando excedidos los límites Añaden que no se acreditó en autos que
mínimos de arsénico y nitrato permitidos por el el O.R.A.B. hubiese analizado la situación actual
Código Alimentario Nacional y la ley 11.820, del prestador; que hubiese fijado un plazo para
poniendo con ello en serio riesgo la salud de la alcanzar la meta establecida; que el municipio
población, no la considera visible, manifiesta, es hubiera solicitado colaboración y asesoramiento
decir que se trasunte en forma clara, patente, al O.R.A.B. al detectar alguna anomalía en la
indudable, inexcusable y notoria, lo prestación; que para el otorgamiento del plazo
cual -entienden- resulta "... de sumísima se hubiese observado que el defecto no
ilogicidad manifiesta tipificante de los conceptos resultaba imputable al concesionario; que se
de absurdidad y arbitrariedad que conllevan la hubiese demostrado la imposibilidad de lograr
necesaria revocación del fallo en la instancia los niveles máximos establecidos por la norma;
271
que la autorización para funcionar en tales cuando ya existía una decisión del mismo
condiciones fuera con "carácter excepcional"; órgano, confirmatoria de la medida cautelar
que se hubiera informado al O.R.A.B. la autosatisfactiva de objeto coincidente con la
excedencia de los límites tolerables, en qué pretensión de fondo por la cual la señora jueza
consistía la falla y los posibles procedimientos de origen ordenaba al municipio adecuar el
para solucionarla, en fin, que se hubiera servicio dentro del plazo de diez días, el que en
cumplido con las exigencias previstas en la ley dicha oportunidad no pareció de imposible
11.820 (fs. 532/533). cumplimiento a los firmantes de la misma (fs.
En suma, que tanto el prestador del 536 vta./537).
servicio -en el caso la Municipalidad de Por otra parte, encuentran llamativo y
Junín- cuanto el organismo de autocontradictorio que la propia Cámara, en
control -O.R.A.B.- durante siete años, hasta la ejercicio de sus atribuciones de
interposición del amparo, omitieron superintendencia, hubiera ordenado
dolosamente cumplir con las exigencias legales oportunamente que los funcionarios y
operativas de las disposiciones de excepción, en empleados judiciales consumieran agua mineral,
las que se fundara el tribunal para justificar dicha al advertir los niveles de contaminación del agua
conducta, violentando así el art. 375 del Código de red surgidos de los resultados del análisis
Procesal Civil y Comercial (fs. 533). efectuado sobre la misma (fs. 538).
Alegan también que el juzgador Acusan a los juzgadores de haber
transgredió el principio de congruencia al renunciado al ejercicio de la jurisdicción cuando
incursionar en una cuestión ajena al planteo de exhortaron a la accionada a cumplir de modo
la litis, cuando calificó de exiguo el plazo de urgente con las obras necesarias para bajar los
veinticuatro horas otorgado a la comuna niveles de arsénico al límite permitido por la ley
prestadora para adecuarse a los parámetros 11.820, lo que significa -a su juicio- un simple
legales, por considerar tal tarea de cumplimiento ruego y no una decisión jurisdiccional (fs. 538
imposible en razón de la infactibilidad técnica y vta.).
económica alegadas, habida cuenta que nunca se Por último, a todo evento, solicitan se
solicitó plazo alguno para la ejecución de la revoque la condena en costas en razón de
adecuación y mucho menos uno tan perentorio, justificarse en la especie el supuesto de
ni tampoco la accionada esgrimió la posibilidad excepción contenido en el art. 68, último párrafo
de cumplir en un lapso determinado. Por el del Código Procesal Civil y Comercial (fs. 542/543
contrario, el señor juez de origen fue el que fijó vta.).
el plazo, de oficio, autorizado por la ley 7166 (fs. III. Entiendo que el recurso debe
533 vta./534). prosperar, con el alcance que he de proponer.
Pero aun cuando así hubiera sido, sólo Aclaro inicialmente que comparto la
bastaba con ampliar el plazo de cumplimiento de premisa de la alzada en el sentido que la
las obras y no rechazar el amparo con expresa pretensión de amparo no es la vía idónea para la
imposición de costas a los actores por un subsanación de cualquier afectación, sino sólo
reclamo que jamás fue efectuado (fs. 535 vta.). para aquéllas dotadas de una cualidad especial:
También atribuyen al tribunal haber su carácter manifiesto o evidente (arts. 43,
violentado la doctrina de los propios actos al Constitución nacional; 20, Const. pcial.; 1, ley
rechazar el amparo con imposición de costas, 7166). He sostenido esta posición en reiteradas
272
oportunidades a cuyos desarrollo in extenso considerada potable en los términos de la norma

remito (v. causas Ac. 75.620, sent. del de marras.
28-III-2001; Ac. 79.766, sent. del 17-X-2001; Ac. La citada disposición coloca una
79.328, sent. del 21-V-2002; Ac. 86.131, sent. del observación a dicho tope (Ref.(P)(1)), en el
12-V-2004; Ac. 88.573, sent. del 2-III-2005, entre sentido de que se trata de un "límite provisorio",
otras). término utilizado para aquellos componentes en
Sin perjuicio de ello, considero que en el los cuales existe alguna evidencia de un peligro
sub lite tal riguroso estándar se ve potencial, pero la información disponible sobre
cumplimentado, como explicaré a continuación. los efectos hacia la salud es limitada o cuando
IV. Inicialmente he de señalar que, como existe un factor de incertidumbre a su respecto.
reiteradamente ha sostenido nuestro máximo He de hacer un alto en la descripción del
Tribunal federal en el ámbito de su competencia, encuadre legal para descartar inicialmente la
que los pronunciamientos de la Corte deben interpretación que de esta "observación" hiciera
atender a las circunstancias existentes al el a quo. Aunque el punto no fue decisivo en la
momento en que se los dicta, aunque ellas sean argumentación del sentenciante, debe quedar en
sobrevinientes (Fallos 310:112, 819 y 2246; claro el alcance de la limitación que respecto de
311:787, entre otros; conf. art. 163 inc. 6, ap. 2 y este elemento químico fija la regla analizada.
doctrina del art. 272 del C.P.C.C.). Han quedado probados en autos los
En tal sentido, debe tenerse presente que efectos altamente nocivos del arsénico (v.
desde la época en que la sentencia fue dictada, informe de fs. 311/334; pericia de fs. 378/379).
han existido innovaciones en el marco De la pericia agregada a fs. 378 surge que si se
regulatorio del servicio público de agua y en consume agua que exceda los límites de arsénico
diversas normas atingentes a la problemática aludidos (0,05 ml/l) debe hablarse de
debatida en autos. consumidores de agua contaminada y no de agua
V. Resumiré el encuadre normativo de la potable. Agrega que la Organización Mundial de
pretensión, para una mejor explicación de mi la Salud recomienda como valor máximo para
propuesta decisoria. dicho componente el de 0,01 ml/l y que ciertos
1) El principal bloque legal tenido en autores advierten que el consumo de aguas
cuenta por las partes y los judicantes que han arsenicales con tenores mayores de 0,02 ml/l son
tomado intervención en el sub lite es la ley capaces de provocar arsenismo crónico. Señala
11.820 (que aprueba como "Anexo I" el "marco asimismo la experticia que el agua ingerida con
regulatorio para la prestación de los servicios arsénico es absorbida por el cuerpo humano y a
públicos de agua potable y desagües cloacales en través del torrente circulatorio se distribuye y
la Provincia de Buenos Aires"). deposita en diferentes órganos como el pulmón,
1.1) Como dispone su art. 23, es un riñón, piel, dientes, pelo y uñas. Resume los
objetivo central del sistema diseñado la provisión trastornos característicos mencionando la
de agua potable de conformidad con los quedatodermia, la leucodermia, el epitelioma
parámetros técnicos establecidos en su Anexo A (cáncer) de piel tipo Bowen, el epitelioma espino
(art. 26, II-b, Anexo I, ley 11.820). La tabla II del celular, el cáncer de pulmón y de laringe. Tanto
referido Anexo A, fija un límite máximo tolerado es así -continúa- que la Agencia Internacional
para el arsénico de 0,05 ml/l, por lo que -fuera para la Investigación del Cáncer coloca a esta
de dicho parámetro- el agua no puede ser sustancia en el Grupo I de los elementos
273
productores de dicha enfermedad y la Agencia cuenta que la adaptación a las nuevas pautas de
de Protección Ambiental de los Estados Unidos calidad del marco podría llevar un tiempo
de América la sitúa como el cuarto de los razonable, la reglamentación dispuso que
primeros 54 elementos con mayor potencialidad deberían "ir adecuando" la prestación del
para producir cáncer (Grupo A) (fs. 378 vta.). servicio a dichos parámetros (art. 8, 2º párr.).
Sumado a las constancias precedentes, Igualmente, para los concesionarios, se
obrantes en la causa, no debe soslayarse que las estableció en el art. 23, último párrafo, que si por
autoridades públicas de nuestro país han "razones de orden práctico" que no le fueran
reconocido oficialmente y en distintos ámbitos imputables, "sumadas a las necesidades de
que se trata de una sustancia peligrosa para la mejorar los sistemas existentes, y luego del
salud. Así, por ejemplo, puede mencionarse la análisis detallado del Concesionario, resultara la
resolución 415/2002, de la Superintendencia de imposibilidad de alcanzar inmediatamente los
Riesgos del Trabajo, que la enuncia entre los niveles de servicios apropiados, el ORBAS, previa
"agentes cancerígenos para los humanos" (v. verificación de la información, podrá otorgar
Anexo I de la res. cit.) o la Resolución 227/1995 mecanismos con carácter excepcional e
del Instituto Argentino de Sanidad y Calidad indicando un plazo determinado para operar
Vegetal, en cuyos considerandos se expresa que con niveles de servicio de menores exigencias".
dicho elemento "ha sido identificado como Estas disposiciones fueron interpretadas
causante de adversidades toxicológicas de por el municipio y por el organismo regulador
importancia" (v. consid. 5º, res. cit.). (inicialmente el O.R.B.A.S. y luego el O.R.A.B.)
Por otra parte, y aún colocados en el como concediendo un "período de transición" en
campo de lo que el a quo denominó "dato de el que el prestatario podía seguir brindando agua
incerteza" (fs. 489), cabe señalar que en una a los usuarios de conformidad con los
materia tan cara a la tutela medioambiental parámetros de calidad del decreto 6553/1974
como la calidad del agua, rige el parámetro (que sobre el tema específico del arsénico
conocido como "principio precautorio". De toleraba un techo ubicado en el doble de la cota
acuerdo a esta regla (sentada en el art. 4 de la máxima de la ley 11.820, esto es: 0,1 ml/l). Sobre
ley 25.675), "cuando haya peligro de daño grave este tópico volveré más adelante.
o irreversible, la ausencia de información o 2) La calidad del agua también encuentra
certeza científica no deberá utilizarse como regulación en el Código Alimentario Argentino
razón para postergar la adopción de medidas (ley 18.284), que en su art. 982 (texto según Res.
eficaces". MsyAS, 494 del 7-VII-1994) determina las
1.2) Siguiendo con el análisis del marco características químicas del "agua potable de
regulatorio aprobado por ley 11.820, es de suministro público", fijando un tope de 0,05 ml/l
destacar que la regla allí impuesta es que la para el arsénico (igual al establecido por la ley
calidad del agua potable determinada según los 11.820 en el territorio bonaerense).
parámetros técnicos del citado Anexo A, debe La demandada ha sostenido la
ser respetada por todos los prestadores de la inaplicabilidad de la ley 18.284 en nuestra
Provincia (art. 5), sujetos en los que cabe incluir, Provincia, dado que en la misma se "invita" a las
lógicamente, a los municipios (como el aquí provincias a adherir a él, lo que este Estado no
demandado). ha hecho. Tal argumento ha perdido vigencia, ya
En cuanto a estos últimos, teniendo en que con posterioridad al dictado de la sentencia
274
recurrida, la Provincia de Buenos Aires prestó advertirse una lesión manifiesta a garantías
dicha conformidad, con el dictado de la ley fundamentales.
13.230 (B.O.P.: 29-IX-2004). 1) Ha quedado demostrado
Sin perjuicio de ello, cierto es que el debidamente -como lo reconocen las partes
Código Alimentario tolera en este punto que las mismas- que la provisión del servicio de agua en
autoridades sanitarias competentes admitan el municipio de Junín excede el límite máximo
valores distintos a los allí previstos "si la establecido por la ley 11.820 y el Código
composición normal del agua de la zona y la Alimentario Nacional, para el arsénico en el
imposibilidad de aplicar tecnologías de agua, esto es, 0,05 ml/l.
corrección lo hicieran necesario" (art. 982). También considero que se muestra
3) Con fecha 9-VI-2003 el Poder Ejecutivo patente, de acuerdo a las circunstancias antes
provincial dictó un nuevo marco regulatorio para reseñadas (v. supra, par. IV. ap. 1.1.), que dicha
el servicio de agua y desagües cloacales (dec. sustancia entraña un peligro cierto a la salud de
878/2003, B.O.P.: 2-VII-2003; ratificado por ley los habitantes de la zona.
13.154, art. 33 inc. a), B.O.P.: 30-XII-2003). El interrogante que merece respuesta es
Dichas disposiciones cobran vida a la luz de si el municipio cae en un actuar manifiestamente
nuevas circunstancias relacionadas con el contrario a derecho al prestar el servicio en
servicio, de las que da cuenta la ley 12.989 dichas condiciones o si, como ha resuelto el a
(B.O.P.: 11-2-2003). quo, nos hallamos ante un obrar cuya juridicidad
En cuanto a la calidad de este elemento es opinable y -como tal- ajeno al ámbito de este
vital, el dec. 878/2003 se encarga de definir proceso.
como "agua potable" a aquélla que cumple con 2) Básicamente, el argumento por el cual
todos y cada uno de los límites impuestos por la demandada sostiene la licitud de su obrar y el
una comisión especial prevista al efecto (arts. 8 a quo ha procedido al rechazo de la acción, es la
inc. a. y 33, dec. 878/2003). También prevé la subsistencia de los parámetros de calidad del
autorización por períodos limitados para la decreto 6553/1974, con sustento en las
ingesta [rectius: provisión] de "agua corriente disposiciones legales precedentemente
para consumo humano e higiene", que es aquélla enunciadas, que autorizan a los prestadores del
que no cumple con alguno de los límites servicio al cumplimiento "progresivo" de los
impuestos para que el agua sea considerada estándares de potabilidad de la ley 11.820.
"potable" (art. 8 inc. a.). Particularmente, cabe recordar los arts. 8, 2º
Sin embargo, pese a la organización de la párr. y 23, in fine de la ley 11.820, así como el
Comisión Permanente de Normas de Potabilidad art. 982 del Código Alimentario Argentino, a los
a través del decreto reglamentario 3289/2004 que aludiera precedentemente.
(B.O.P.: 14-I-2005), no consta la sanción de los Como he adelantado, el primero dispuso
parámetros cualitativos mínimos a los que se que los municipios deberían "ir adecuando" la
refieren los citados arts. 8 inc. a. y 33 del dec. prestación del servicio a los parámetros de la ley
878/2003. 11.820 (entre ellos, el límite de arsénico de 0,05
VI. He analizado las normas pertinentes ml/l.
que reglamentan el núcleo de esta litis, para La segunda disposición (art. 23, último
verificar si del cotejo de las mismas con las párrafo), prevista en realidad para "los
circunstancias probadas de la causa puede concesionarios", estableció la posibilidad de que
275
el órgano de control (en esa época el O.R.B.A.S.) y convenios suscriptos entre el municipio y el
podría conceder excepcionalmente un plazo órgano regulador (v. fs. 337) no puede inferirse
determinado a aquéllos, para que ajusten la la existencia de una prórroga sine die para el
calidad del servicio a los parámetros de la ley. acatamiento de los topes de calidad fijados por
Y la última (art. 982, ley 18.284), que pese la ley en defensa de la salud pública de la
a disponer el señalado tope (0,05 ml/l) para población.
dicha sustancia, prevé la posibilidad de que las Los presupuestos de aplicación de las
autoridades sanitarias competentes admitan normas de excepción no pueden sino ser
valores distintos a los allí previstos "si la interpretados restrictivamente. Las posibilidades
composición normal del agua de la zona y la de "ir adecuando" las condiciones del servicio
imposibilidad de aplicar tecnologías de (art. 8, ley 11.820) y de obtener prórrogas
corrección lo hicieran necesario". "excepcionales por tiempo determinado" (art.
3) Considero que, al día de hoy, las 23, ley cit.), son llaves que permiten flexibilizar
disposiciones recién señaladas no pueden ciertos parámetros de calidad, pero por razones
mantener el efecto de admitir que la accionada, especiales que no se advierten verificadas en la
encargada de la provisión de agua, continúe especie. En el primero de los casos, se pretendió
prestando un servicio de calidad inferior a la compatibilizar la rigidez de los topes cualitativos,
prevista en el Anexo A del marco regulatorio con la razonable duración que (al momento de la
sancionado por ley 11.820 (que en este punto sanción del citado marco regulatorio) podían
debe considerarse subsistente ante la falta de demandar los ajustes técnicos respectivos a
concreción de las pautas previstas en los arts. 8 y quien de buena fe se empeñe en dar
33 del decreto 878/2003) y art. 982 del Código cumplimiento a la ley. En el segundo caso, se
Alimentario Nacional. trata de una respuesta normativa ante
Efectivamente, el sentido de las normas contingencias excepcionales que impidan prestar
aludidas no puede ser desbordado a tal punto de el servicio según las pautas taxativas del
considerarse que el cumplimiento de los límites legislador, ideando una flexibilización de
legales respecto de sustancias cancerígenas alcances claramente restrictivos y temporales.
pueden ser dilatado sine die, con sustento en En definitiva, lo que una hermenéutica
obstáculos prácticos originados en la propia armónica y funcional no puede consentir es la
omisión del obligado. De este modo, cabe transformación de la excepción en la regla.
descartar como base para el incumplimiento, las Mucho menos cuando dicha mutación altera el
gestiones que pretenden acreditarse con la nota sistema jurídico de marras en puntos
agregada a fs. 172, por las que el relacionados con garantías esenciales de los
municipio -aproximadamente 4 años después de consumidores del servicio, como es el derecho a
la entrada en vigencia de la ley 11.820- requiere la salud.
información al O.R.A.B. respecto del criterio a Ha expresado la Corte Suprema de la
adoptar para los límites fijados en dicha Nación que el derecho a la salud se encuentra
normativa, especialmente en aquellos casos en íntimamente relacionado con el derecho a la
los que se trata de parámetros más exigentes vida, y desde el punto de vista normativo, está
que los anteriores (dec. 6553/1974), como reconocido en los tratados internacionales con
ocurre con el arsénico, según ya se ha visto. De la rango constitucional -art. 75 inc. 22 de la
respuesta a esta comunicación (glosada a fs. 173) Constitución nacional- siendo extensivo no sólo a
276
la salud individual sino también a la colectiva entiendo prudente otorgar el término de

(doct. Fallos 323:1339). Asimismo, cabe recordar noventa días corridos para que el municipio
que este Tribunal ha señalado -con voto del cumpla completa y efectivamente dichos
doctor de Lázzari al que le prestara mi parámetros, o en su caso culmine los actos
adhesión- que el derecho a la salud de los indispensables para satisfacer el presente
habitantes (art. 36 inc. 8, Constitución provincial) mandato, en la hipótesis que al tiempo de esta
implica que la actividad estatal -o en su caso la sentencia se hayan puesto en marcha arbitrios
privada- no generen situaciones que la pongan conducentes para ello (art. 163 inc. 7 del
en peligro genérico (Ac. 82.843, sent. del C.P.C.C.).
30-III-2005), sin olvidar que el Estado debe Con costas (art. 25, ley 7166 y sus
garantizar la preservación de dicha prerrogativa modificatorias).
con acciones positivas (B. 65.643, sent. del Voto por la afirmativa.
3-XI-2004, voto del doctor Roncoroni, suscripto La señora Jueza doctora Kogan, por los
sin disidencias por este Tribunal) doctrina mismos fundamentos del señor Juez doctor
general que encuentro aplicable al sub judice. Hitters, votó la tercera cuestión también por la
4) En síntesis, no hallo base suficiente afirmativa.
para el obrar de la Municipalidad de Junín, la A la tercera cuestión planteada, el señor
que, al prestar el servicio de agua potable por Juez doctor Soria dijo:
fuera de los módulos de calidad contemplados En lo sustancial, adhiero al voto del
en el anexo A del marco regulatorio aprobado doctor Hitters -por los motivos concordantes que
por ley 11.820 y art. 982 del Código Alimentario seguidamente expongo- aunque efectuaré una
Argentino (ley 18.284, conf. adhesión ley pcial. propuesta decisoria diferente, con fundamento
13.230), afecta el derecho a la salud de sus en ciertas circunstancias que estimo pertinente
habitantes (arts. 36 inc. 8; 75 inc. 22, Const. enfatizar.
nac.). I. Tal como lo destaca el ponente, en el
VII. Por ello, considero que debe hacerse sub lite se encuentra acreditado -con el grado de
lugar al recurso interpuesto (art. 289 inc. 1, patencia necesario que habilita la vía del
C.P.C.C.) y, por ende, al amparo deducido, y amparo- que la Municipalidad de Junín presta un
condenar a la demandada a ajustar la prestación servicio de provisión de agua para consumo
del servicio de agua a los parámetros de calidad humano que resulta incompatible con las
establecidos en el anexo A del marco regulatorio disposiciones de la ley 11.820 y la ley nacional
aprobado por ley 11.820 y art. 982 del Código 18.284 (sistema al que adhiriera la Provincia por
Alimentario Argentino (ley 18.284, conf. ley pcial. ley 13.230), que fijan como límite máximo
13.230), en particular con respecto al contenido tolerado para el arsénico 0,05 ml/l.
de arsénico en el agua, que no deberá superar La calificación de tal límite como
los 0,05 ml/l. "provisorio" por la ley 11.820 -ante la
De conformidad con lo dispuesto en el eventualidad de carencia de información o
art. 15 de la ley 7166, las diligencias destinadas al existencia de factores de incertidumbre acerca
cumplimiento de lo ordenado deben comenzar del parámetro regulatorio- no modifica la
de inmediato, aunque dado que la adecuación procedencia de la pretensión, pues -de un
completa de la calidad del agua a los parámetros lado- se ha demostrado suficientemente en
señalados puede necesitar un plazo mayor, autos los efectos altamente nocivos del arsénico
277
(v. informe de fs. 311/334 y pericia de fs. prestación de los servicios sanitarios a cargo de
378/379, cuyo detenido análisis ha sido las Municipalidades en cuanto a la calidad,
efectuado por el doctor Hitters en su voto, punto continuidad y regularidad de los servicios
V.1.1.); del otro, no resulta viable extender sine sanitarios, de acuerdo a las normas que regulen
die el plazo concedido por excepción para la estos parámetros (dec. 878/2003, art. 14 inc. b).
adecuación del servicio a los parámetros En tales condiciones, como consecuencia
indicados, pues en definitiva no se ha acreditado del acogimiento de la pretensión entablada, la
que "la composición normal del agua de la zona y Municipalidad de Junín deberá presentar el
la imposibilidad de aplicar tecnologías de correspondiente plan de saneamiento de la
corrección" impongan admitir valores distintos actividad ante la autoridad administrativa
(arg. art. 982, ley 18.284, conf. Res. 494/94). competente en el término de sesenta días
Por lo demás, ante la configuración de un hábiles administrativos, a efectos de que -dando
escenario de tamaña gravedad, que compromete tratamiento prioritario al asunto- el O.C.A.B.A.
la salud de la comunidad local (art. 36 inc. 8, efectúe el escrutinio de su compatibilidad con lo
Const. prov.), el principio precautorio (art. 4 de la ordenado en la presente sentencia, informando
ley 25.675) ha de jugar en modo relevante, en de tal circunstancia al juez de primera instancia
consonancia con el sentido eminentemente interviniente en la causa, en el plazo de treinta
protector que instituye el régimen constitucional días hábiles administrativos.
al consagrar derechos, atribuciones y deberes Sin perjuicio de ello, y a efectos de
fundamentales en la cláusula del art. 41 de la establecer a priori las condiciones necesarias
Constitución nacional (doct. causa B. 57.805, para aventar dilaciones generadas por
"Sociedad Anónima Garovaglio y Zorraquin", deficiencias en la información o falta de
sent. de 26-IX-2007). parámetros homogéneos, el O.C.A.B.A. deberá
II. Lo hasta aquí expuesto resulta asistir a la comuna en la estructuración del
suficiente para compartir la propuesta del programa de saneamiento (arg. art. 14 inc. e del
ponente, en cuanto debe condenarse a la dec. 878/2003) de modo que las pautas
Municipalidad de Junín a la adecuación del temporales establecidas por el tribunal sean
servicio que presta a los parámetros legales lealmente acatadas.
supra indicados. Mas entiendo que en tal Con ese alcance, voto por la afirmativa.
andarivel, el adecuado y eficaz acatamiento del El señor Juez doctor Negri, por los
mandato aquí contenido requiere la intervención mismos fundamentos del señor Juez doctor
formal y expresa del ente público de contralor, Hitters, votó la tercera cuestión también por la
en el caso, el Organismo de Control de Aguas de afirmativa.
Buenos Aires (O.C.A.B.A.), en aras de establecer A la tercera cuestión planteada, el doctor
un programa que, examinando todos los Pettigiani dijo:
aspectos involucrados en la cuestión, fije un Por los mismos fundamentos adhiero al
comportamiento definido con adecuada voto del doctor Hitters.
precisión técnica (doc. C.S.J.N., M. 1569. XL., Voto por la afirmativa.
"Mendoza", sent. del 8-VII-2008). El señor Juez doctor Genoud, por los
Entre las atribuciones del O.C.A.B.A. mismos fundamentos del señor Juez doctor
relativas al ámbito local, el ordenamiento Soria, votó la tercera cuestión también por la
reglamentario confiere la de auditar la afirmativa.
278
El señor Juez doctor de Lázzari, por los

mismos fundamentos del señor Juez doctor
Hitters, votó la tercera cuestión también por la
afirmativa.
Con lo que terminó el acuerdo,
dictándose la siguiente
SENTENCIA
Por lo expuesto en el acuerdo que
antecede, oído el señor Procurador General, se
rechaza el recurso extraordinario de nulidad
interpuesto; con costas al vencido (arts. 68 y 298,
C.P.C.C.); y, por mayoría de fundamentos, se
hacer lugar al de inaplicabilidad (art. 289 inc. 1,
C.P.C.C.) y, por ende, al amparo deducido,
condenándose a la demandada a ajustar la
prestación del servicio de agua a los parámetros
de calidad establecidos en el anexo A del marco
regulatorio aprobado por ley 11.820 y art. 982
del Código Alimentario Argentino (ley 18.284,
conf. ley pcial. 13.230), en particular con
respecto al contenido de arsénico en el agua,
que no deberá superar los 0,05 ml/l.
De conformidad con lo dispuesto en el
art. 15 de la ley 7166, las diligencias destinadas al
cumplimiento de lo ordenado deben comenzar
de inmediato, aunque dado que la adecuación
completa de la calidad del agua a los parámetros
señalados puede necesitar un plazo mayor,
entiendo prudente otorgar el término de
noventa días corridos para que el municipio
cumpla completa y efectivamente dichos
parámetros, o en su caso culmine los actos
indispensables para satisfacer el presente
mandato, en la hipótesis que al tiempo de esta
sentencia se hayan puesto en marcha arbitrios
conducentes para ello (art. 163 inc. 7 del
C.P.C.C.). Con costas (art. 25, ley 7166 y sus
modificatorias).
El depósito previo de fs. 519 será
reintegrado al interesado.
Notifíquese y devuélvase.
279
MUNICIPALIDAD DE
20.-
Berazategui en la causa M.72.XLIII 'Municipalidad
de Berazategui c/ Aguas Argentinas S.A.'", para
BERAZATEGUI C/ AGUAS decidir sobre su procedencia.
Considerando:
ARGENTINAS S.A. 1°) Que la Sala II de la Cámara Federal de
Apelaciones de La Plata, al revocar la decisión del
28 de Julio de 2009 juez de primera instancia, hizo lugar a la medida
Corte Suprema de Justicia de la Nación cautelar solicitada por la Municipalidad de
Provincia de Buenos Aires Berazategui y ordenó a Aguas Argentinas S.A.,
que adopte las medidas pertinentes para que, en
el transcurso de los dieciocho meses siguientes al
SENTENCIA dictado de la sentencia, realice las obras
necesarias para la construcción y puesta en
Buenos Aires, 28 de julio de 2009 Vistos marcha de una planta depuradora de líquidos
los autos: "Recursos de hecho deducidos por la cloacales y para la prolongación del emisario
demandada en las causas M.2695.XXXIX cloacal existente en dicha localidad. Asimismo,
'Municipalidad de Berazategui c/ Aguas requirió la presentación de informes mensuales
Argentinas S.A.' y M.61.XLIII 'Municipalidad de sobre el avance de las obras, y su fiscalización
Berazategui c/ Aguas Argentinas S.A.'; el Estado por parte de la Subsecretaría de Recursos
Nacional en la causa M.60.XLIII 'Municipalidad de Hídricos de la Nación, sin perjuicio de la
Berazategui c/ Aguas Argentinas S.A.' y responsabilidad que, en la sentencia definitiva,
M.2714.XXXIX 'Municipalidad de Berazategui c/ pudiera atribuirse al Estado Nacional.
Aguas Argentinas S.A.'; y por el Intendente de
280
2°) Que el tribunal señaló que la zona materialmente imposible, y porque no están
costera de Berazategui constituye el principal cumplidos los requisitos legales que habilitan la
cuerpo receptor de los líquidos cloacales de la medida cautelar dispuesta. En este sentido,
Capital Federal y de trece municipios del Gran considera que el fallo no cuenta con los
Buenos Aires, los cuales son vertidos en crudo y fundamentos técnicos necesarios como para
sin depuración previa en el Río de la Plata. decidir una cuestión tan compleja, que se omitió
Sumado a ello, el emisario cloacal existente se ha considerar la existencia de otras descargas
convertido también en un agente contaminador contaminantes que se realizan en el río, y que los
de las aguas, dado su deteriorado estado -2- de valores de vuelco realizados por la empresa
conservación y escasa longitud. Estas cumplen con los parámetros exigidos por el
circunstancias hicieron que se fijara como uno de marco regulatorio para la descarga de efluentes
los objetivos del Plan Director Cloacal aprobado cloacales. Concluye en que, en definitiva,
por el decreto 787/93 que adjudicó a Aguas corresponde a la autoridad concedente la
Argentinas S.A. la concesión del servicio de agua definición de las obras que deban realizarse en la
potable y desagües cloacales, la construcción de zona, y su ejecución dentro del Plan de
una planta depuradora en el Municipio de Saneamiento Integral de la Cuenca Hídrica
Berazategui. Sin embargo, con la aprobación del Matanza Riachuelo.
Plan de Saneamiento Integral establecido en el 4°) Que a su vez, el Estado Nacional
Acta Acuerdo que culminó con el proceso de impugnó la sentencia mediante la interposición
renegociación del contrato de concesión de un recurso extraordinario que, al ser
(decretos 149/97 y 1167/97), la ejecución de denegado, motivó la presentación del recurso de
dicha planta fue postergada. La cámara hecho M.2714.XXXIX. Sostiene que la decisión es
puntualizó que el diferimiento de tales obras, asimilable a la sentencia definitiva exigida por el
fundamentales para la preservación de los artículo 14 de la ley 48, pues lo resuelto
recursos naturales y del medio ambiente, debía cautelarmente no sólo satisface plenamente el
considerarse como un acto ilícito, por lo que objeto de la demanda, sino que, además,
resultaba plenamente justificado el prejuzga sobre la existencia de los daños que la
otorgamiento de la medida cautelar requerida actora pretende se reparen mediante la presente
por el municipio afectado, al encontrarse acción. En otro orden de cosas, considera que se
reunidos los requisitos exigidos por el artículo otorgó a la actora una legitimación de la cual
230 del Código Procesal Civil y Comercial de la carece, y que lo resuelto vulnera facultades
Nación. 3°) Que contra esta decisión, Aguas discrecionales del Poder Ejecutivo Nacional, e
Argentinas S.A., interpuso recurso extraordinario incide en el proceso de renegociación de
federal, cuya denegación dio lugar al recurso de contratos de servicios públicos.
hecho M.2695.XXXIX. Afirma, que existe cuestión 5°) Que el 22 de septiembre de 2004, se
federal suficiente para habilitar la instancia llevó a cabo ante este Tribunal una audiencia,
extraordinaria, pues se encuentra en discusión la durante el transcurso de la cual el representante
interpretación de las normas relativas al contrato de la Unidad de Renegociación y Análisis de
de concesión del servicio de aguas y al marco Contratos de Servicios Públicos (U.N.I.R.E.N.)
regulatorio aprobado por el decreto 1167/97. informó sobre la existencia de una propuesta
Por otra parte, expresa que la sentencia es para arribar a un acuerdo sobre la construcción
arbitraria por tener un objeto jurídica y de la planta de tratamiento de efluentes
281
cloacales, y la extensión del emisario cloacal. En partes, pues entendió ser el "tribunal de origen"
esa misma fecha, la Municipalidad de al que esta Corte se había referido al ordenar la
Berazategui, la Subsecretaría de Recursos remisión del expediente. En tales condiciones,
Hídricos de la Secretaría de Obras Públicas, resolvió que no correspondía homologar el
dependiente del Ministerio de Planificación acuerdo del 22 de septiembre de 2004, pues los
Federal, Inversión Pública y Servicios, y la derechos involucrados no eran disponibles y que,
empresa Aguas Argentinas S.A., suscribieron un por lo tanto, resultaba ineficaz el desistimiento
convenio que fue ratificado por el Poder -4- de la acción formulado por la actora. De todas
Ejecutivo Nacional mediante el decreto 1885 del maneras, añadió que nada impedía que el
22 de diciembre de 2004. Mediante dicho Municipio pudiese, en el futuro, desistir de la
instrumento, se convino la realización de una acción intentada, pero que en tal caso, ésta
planta a construirse por etapas, mediante debería ser continuada por el Ministerio Público.
módulos vinculados a cada una de las tres Contra tal pronunciamiento, el Estado Nacional,
cloacas máximas que llegan al predio previsto Aguas Argentinas S.A. y la Municipalidad de
para aquélla. Por tal circunstancia, el Municipio Berazategui interpusieron recurso extraordinario
formuló desistimiento de la acción y del derecho cuya denegación motivó la deducción de los
en los términos de los artículos 304 y 305 del recursos de hecho M.60.XLIII; M.61.XLIII y
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, M.72.XLIII, respectivamente.
sujeto a la condición de que dicho acuerdo fuese 8°) Que los agravios dirigidos a cuestionar
homologado judicialmente. tanto la competencia de la cámara para
6°) Que, en atención al planteo formulado pronunciarse sobre el acuerdo conciliatorio
por la parte actora, el 7 de junio de 2005 esta como la denegación de homologarlo, deben
Corte resolvió suspender el trámite de la queja y desestimarse (artículo 280 del Código Procesal
remitir los autos al tribunal de origen, a fin de Civil y Comercial de la Nación).
que se pronunciara. El juez de primera instancia, 9°) Que no ocurre lo mismo respecto de
decidió enviar los autos a la cámara pues los planteos expuestos contra el otorgamiento
consideró que, ante la conexidad existente entre de la medida cautelar, toda vez que si bien las
la presente causa y el expediente "Biondo, decisiones que ordenan, modifican, deniegan o
Esteban c/ Secretaría de Recursos Naturales y levantan dichas medidas no revisten el carácter
Ambiente Humano - Poder Ejecutivo Nacional s/ de sentencias definitivas para la procedencia del
amparo", en trámite ante dicho tribunal, y dada recurso extraordinario, tal principio cede cuando
la existencia en él de un informe sobre se produce un agravio de insuficiente, tardía o
"Relevamiento de la Zona Costera Sur", dificultosa reparación ulterior, o bien cuando la
correspondía que se tomara "debida nota de la alteración de la situación de hecho o de derecho
remisión de la presente, suspensión de la queja pudiera influir en la sentencia o convertir su
interpuesta contra la denegatoria del recurso ejecución en ineficaz o imposible (Fallos:
extraordinario contra la medida cautelar y de las 320:1633).
consideraciones expuestas...". 10) Que, ello es así, pues la construcción
7°) Que la Sala II de la Cámara Federal de de una Planta Depuradora de Líquidos Cloacales
Apelaciones de La Plata, consideró ser el tribunal con procesos de tratamiento primario y
competente para resolver lo atinente a la secundario dispuesta como medida cautelar,
homologación del acuerdo suscripto entre las configura un anticipo de jurisdicción respecto de
282
aquello que constituye el objeto de la presente acreditados los requisitos de la verosimilitud del
acción, que es la realización de las obras derecho y el peligro en la demora, exigidos por el
necesarias para el cese de la contaminación de artículo 230 del Código Procesal Civil y Comercial
las aguas del Río de la Plata, y puede ocasionar a de la Nación, máxime si no se advierten las
las demandadas perjuicios de difícil reparación razones por las cuales el mantenimiento de la
ulterior -6- (conf. Fallos: 329:28). situación existente con anterioridad a la
11) Que el pronunciamiento apelado, en adopción de la medida podría tornar ineficaz la
cuanto considera demostrada la existencia de un decisión a dictarse en la cuestión de fondo
daño grave al medio ambiente por la descarga (Fallos: 315:96). En tales condiciones, al apoyarse
continua en el Río de la Plata de efluentes el fallo en argumentos insuficientes para
cloacales provenientes de la Capital Federal y sostener la solución adoptada, corresponde su
parte de la zona urbana que rodea a esta ciudad, descalificación con sustento en la doctrina de la
no es pasible de la tacha de arbitrariedad que se arbitrariedad.
alega en autos. En efecto, a tal fin no es 14) Que no obstante lo expuesto, cabe
admisible sostener que la prueba producida destacar que el 14 de junio de 2004 el Poder
carece de precisión o que resulta imprescindible Ejecutivo Nacional dictó el decreto 735/04, que
llevar a cabo estudios de mayor alcance, puesto tuvo por objeto ratificar el Acta Acuerdo
que, como prevé el artículo 4° de la ley 25.675 suscripta por la U.N.I.R.E.N. y Aguas Argentinas
"...la ausencia de información o certeza científica S.A., cuyos términos deberían contemplarse
no deberá utilizarse como razón para postergar dentro del Acuerdo Integral de Renegociación
la adopción de medidas eficaces, en función de Contractual que resultara del proceso de
los costos, para impedir la degradación del renegociación encarado en los términos de la ley
medio ambiente". 25.561. En el anexo VII de dicho instrumento se
12) Que no obstante lo expuesto, asiste propusieron una serie de acciones vinculadas a la
razón a las recurrentes en cuanto a que, la cuestión debatida en la presente causa, que
complejidad técnica de la cuestión, y la magnitud serían sometidas a consideración de la cámara
de la obra y su elevado costo, requieren para su como sustitución de la medida cautelar dictada.
examen un ámbito de mayor debate y prueba Posteriormente, como consecuencia de la
que el del proceso cautelar. En este sentido, audiencia celebrada ante esta Corte, las partes
cabe señalar que dicho marco cognoscitivo celebraron el convenio ratificado por el decreto
resulta insuficiente para determinar, por 1885/04, mediante el cual, además de las
ejemplo, el grado de responsabilidad o acciones a las que se habían comprometido en el
exclusividad que le cabe a la empresa Aguas Acta Acuerdo, incorporaron la realización de
Argentinas S.A. en la contaminación de las aguas, estudios básicos en terrenos de la planta y de la
ni otorga completa certeza acerca de si las obras traza del emisario. En cuanto a la planta de
encomendadas constituyen la solución integral Berazategui, se estableció que se construiría por
para remediar el problema de la contaminación etapas, mediante módulos vinculados a cada una
que se plantea en autos. de las tres cloacas máximas que llegan al predio
13) Que la omisión de examinar previsto para ella.
cuestiones sustanciales que resultaban 15) Que a su vez, el 9 de abril de 2008, la
relevantes para disponer la ejecución de obras Secretaría de Ambiente y Desarrollo Sustentable
como las ordenadas, impide tener por de la Nación, al contestar la vista conferida el 28
283
de septiembre de 2007 por esta Corte, informó continuadora de aquélla en la prestación del
que entre las obras contempladas en el Plan servicio de agua potable y desagües cloacales
Integral de Saneamiento Ambiental de la Cuenca (decreto 304/06). Según el informe de dicha
Hídrica Matanza Riachuelo se incluyen redes empresa del 11 de abril de 2007 (fs. 469/471 de
cloacales, colectores, estaciones de bombeo, la causa M.2714.XXXIX), las obras previstas en el
plantas de tratamiento, emisores y difusores anexo I del convenio consistentes en la
submarinos. Destacó que entre las obras de verificación y diagnóstico estructural, monitoreo
mayor envergadura se encuentran la ampliación del emisario, obras en Wilde, limpieza del
de la Planta Sud Oeste, el Colector Margen emisario Berazategui, estudios básicos en
Izquierdo, la construcción de la Planta Riachuelo terrenos de la planta y traza del emisario, y la
y la ampliación de la Planta Berazategui, preparación de los pliegos licitatorios para la
consistente en la ejecución del emisario construcción de la planta, se habrían concretado.
Berazategui y la instrumentación del Además, se realizaron obras complementarias
pretratamiento de los efluentes, previo a su necesarias para posibilitar la ejecución de las
vuelco. Expresó además, que desde el punto de obras principales. En cuanto a las contempladas
vista económico, la obra resulta significativa, en el anexo II, que comprendían la prolongación
pues se construirá con recursos financieros que del emisario y la construcción de la planta de
representan una alta proporción del total de pretratamiento, indicó que como el emisario no
recursos destinados al Plan Integral de puede ser prolongado Cporque su estructura no
Saneamiento Ambiental de la Cuenca Hídrica fue prevista para las presiones más elevadas que
Matanza Riachuelo. Por otra parte, indicó que la se requieren en el proceso de difusiónC, se
Planta de Pretratamiento constituye la primera proyectó uno nuevo de 7.500 mts. de longitud
etapa, y tiene un plazo de ejecución previsto de desde la costa, con difusores en los últimos 3000
730 días y se encuentra en proceso de licitación. mts. Respecto a la planta depuradora, expresó
La segunda etapa está integrada por la que se ha previsto su construcción en una sola
construcción de la estación elevadora y la del etapa y con una capacidad hidráulica de 33.5
emisario proyectado. metros cúbicos por segundo para efectuar el
16) Que de la reseña formulada pretratamiento, previo a la difusión, de la
precedentemente, aun cuando no se aportaron totalidad de los líquidos que lleguen a
mayores precisiones sobre el avance de las obras Berazategui. Afirmó que el proyecto y los pliegos
y su estado actual, surge que el Estado Nacional, para la licitación se hallaban concluidos. Agregó
a pesar de la negativa judicial a la homologación que también se había terminado la elaboración
del convenio del 22 de septiembre de 2004, ha de los pliegos para la licitación de una estación
comenzado unilateralmente a implementar lo de bombeo, que resulta necesaria para
conducente para llevar a cabo las obras que en comunicar a los líquidos pretratados la presión
dicho instrumento se preveían. Si bien el 21 de requerida para la conducción y difusión a través
marzo de 2006 el Poder Ejecutivo Nacional del nuevo emisario.
decidió rescindir el contrato de concesión de 17) Que, en tales condiciones, y a
Aguas Argentinas S.A. por culpa de ésta (decreto diferencia de lo dicho por la cámara respecto de
303/06), la ejecución de dichas obras se la ineptitud de las obras previstas en el convenio
encuentra actualmente a cargo de Aguas y que decidió no homologar, cabe señalar que el
Saneamientos Argentinos S.A. (AySA), proyecto que actualmente se encuentra en
284
ejecución forma parte de un plan mediante el 19) Que en atención a la vinculación de

cual se pretende dar una solución integral al las obras a las que se refiere este pleito con las
problema de la contaminación existente en las contempladas en el proyecto de saneamiento de
aguas del Río de la Plata. Por tal razón, y ante la la cuenca Matanza-Riachuelo examinadas por
necesidad de que efectivamente se concreten las esta Corte en la causa "Mendoza", en la cual se
obras necesarias para el tratamiento de los impuso a la Autoridad de Cuenca el deber de
líquidos cloacales vertidos en la zona costera de informar detallada y públicamente sobre el
Berazategui, que fueran largamente postergadas, particular (pronunciamiento del 8 de julio de
se hace indispensable que este Tribunal adopte 2008, considerando 17, punto VIII), corresponde
medidas eficaces para atender al problema acumular la presente a aquélla (considerando 22
descripto. En este orden de ideas, recientemente del fallo mencionado).
ha señalado que "...La tutela del ambiente Por ello, oída la señora Procuradora
importa el cumplimiento de los deberes que Fiscal, se resuelve:
cada uno de los ciudadanos tienen respecto del 1.- Desestimar los recursos de hecho
cuidado de los ríos, de la diversidad de la flora y M.60.XLIII, M.61. XLIII y M.72.XLIII (confr.
la fauna, de los suelos colindantes, de la considerando 8°). Declarar perdidos los
atmósfera. Estos deberes son el correlato [del depósitos obrantes a fs. 1 del recurso de hecho
derecho] que esos mismos ciudadanos tienen a M.61. XLIII y a fs. 107 del recurso de hecho
disfrutar de un ambiente sano, para sí y para las M.72.XLIII. Intimar al Estado Nacional para que,
generaciones futuras, porque el daño que un en el ejercicio financiero correspondiente,
individuo causa al bien colectivo se lo está satisfaga el depósito correspondiente al recurso
causando a sí mismo. La mejora o degradación de hecho M.60.XLIII, previsto en el artículo 286
del ambiente beneficia o perjudica a toda la del Código Procesal Civil y Comercial, cuyo pago
población, porque es un bien que pertenece a la se encuentra diferido de conformidad con lo
esfera social y transindividual, y de allí deriva la prescripto en la acordada 47/91.
particular energía con que los jueces deben Notifíquese, tómese nota por Mesa de
actuar para hacer efectivos estos mandatos Entradas y, oportunamente, archívense.
constitucionales..." (confr. causa "Mendoza, 2.- Hacer lugar a las quejas M.2695.XXXIX
Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/ y M.2714. XXXIX, declarar procedentes los
daños y perjuicios (daños derivados de la recursos extraordinarios deducidos por Aguas
contaminación ambiental del Río Matanza B Argentinas S.A. y el Estado Nacional y revocar la
Riachuelo)" (Fallos: 329:2316). sentencia apelada. Agréguense las
18) Que, en consecuencia, corresponde presentaciones directas al principal, reintégrese
dejar sin efecto la sentencia y, en ejercicio de las el depósito obrante a fs. 1 de la causa
facultades establecidas en los artículos 204 del M.2695.XXXIX y exímase al Estado Nacional de
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y efectuar el depósito previsto en el art. 286 del
32 de la ley 25.675, sustituir la medida cautelar Código Procesal Civil y Comercial de la Nación,
dictada, ordenándose al Estado Nacional la cuyo pago se encuentra diferido de conformidad
culminación de las obras previstas en el convenio con lo prescripto en la acordada 47/91 (confr. fs.
suscripto el 22 de septiembre de 2004, que fue 24 del recurso de hecho M.2714.XXXIX).
ratificado por el decreto 1885/04. 3.- Sustituir la medida cautelar dictada en
los términos expresados en el considerando 18.
285
4.B Disponer la acumulación de la presente a la

causa M.1569.XL "Mendoza, Beatriz Silvia y otros
c/ Estado Nacional y otros s/ daños y perjuicios
(daños derivados de la contaminación ambiental
del Río Matanza Riachuelo), con arreglo a lo
decidido en el considerando 19.
Notifíquese, hágase saber a la Cámara
Federal de Apelaciones de La Plata y,
oportunamente, remítanse al Juzgado Federal de
Primera Instancia de Quilmes. RICARDO LUIS
LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO -
CARLOS S. FAYT - ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI - JUAN CARLOS MAQUEDA. ES COPIA
286
I.- Vienen estos autos a la Alzada para

21.-
resolver el recurso de apelación contra la
sentencia de fs. 70/74 que desestimó “in limine”
la acción de amparo promovida por O. A. D. V.
contra Demetrio Víctor Carretoni.
II.- Se agravia el amparista a fs. 75/80 y,
3 de Diciembre de 2009. por las consideraciones que allí expone, solicita
Cámara Civil y Comercial del que se revoque la sentencia.
III.- Por el presente amparo, el Sr. O. A.,
Departamento Judicial de Mercedes.
D. V, con domicilio en la ciudad de Alberti,
Provincia de Buenos Aires pretende el cese del accionar del Sr. Demetrio
Provincia de Buenos Aires Víctor Carretoni –supuestamente titular de una
explotación de cultivo de papas en el partido de
Alberti-, quien, según lo afirmado en el escrito de
SENTENCIA inicio, habría realizado pozos a fin de extraer
agua sin autorización, para riego de su
producción, poniendo de esta manera en riesgo
///cedes, de Diciembre de 2009.-
el recurso natural ya que la sobreexplotación de
las napas provocaría el descenso y
Autos y Vistos: Considerando:
contaminación de las mismas. Solicita que se
287
ordene a la demandada que se abstenga de tanto de autoridades públicas como de

realizar extracción de agua subterránea hasta particulares. Tratándose de una ley posterior a la
que obtenga el permiso administrativo ley 11.723 y que resulta compatible con la
correspondiente y la clausura de los pozos misma, se considera que en los aspectos
clandestinos. procesales no previstos en la ley 11.723 rige la
Asimismo, solicita medida cautelar ley 13.928.
innovativa consistente en ordenar a la Esta última ley establece que resultan
demandada a abstenerse de extraer agua hasta apelables las resoluciones que rechacen la acción
que se resuelva esta acción. de amparo por su manifiesta inadmisibilidad (art.
IV.- Como primera consideración, es 16), como sucede en este caso;
dable señalar que el presente amparo se consecuentemente, corresponde tratar el
encuadra en los artículos 43 de la Constitución recurso interpuesto.
Nacional, art. 30 de la Ley de Política Ambiental Sentado ello, es del caso puntualizar que
Nacional nro. 25.675, art. 20 de la Constitución nuestro máximo Tribunal Provincial en el caso
Provincial y arts. 36 y 37 de la ley provincial citado en la sentencia recurrida (“Spagnolo”, C
11.723. 91806 del 19-3-2008, publicado en Juba ),
Los artículos 36 y 37 de la ley provincial rechazó el recurso extraordinario interpuesto
citada establecen que, entre otras personas, el por la parte demandada entendiendo que el
afectado podrá acudir directamente ante los actor en su calidad de vecino tenía legitimación
tribunales ordinarios competentes ejercitando para articular su pretensión de evitar una
una acción de protección a los fines de la actividad contaminante. Tres de los cuatro
prevención de los efectos degradantes que ministros votantes se pronunciaron a favor de
pudieran producirse, la que deberá tramitarse una postura amplia respecto de la legitimación y
por las normas del juicio sumarísimo (normas el alcance de la palabra “afectado”. Por su parte,
que eran aplicables al amparo contra actos de el Dr. Genoud se expidió en forma más restrictiva
particulares según lo dispuesto en el artículo pero consideró que en el caso concreto el actor
321, inc. 1º del C.P.C.C.). (“vecino”) sí tenía legitimación (parte de su voto
Corresponde puntualizar que, con se cita en la sentencia apelada). Asimismo, cabe
posterioridad a la mencionada ley 11.723, entró tener presente la legitimación amplia que emana
en vigencia la nueva ley de amparo provincial del artículo 30 último párrafo de la ley nacional
13.928 (B.O. 11/2/09), que regula la acción de 25.675.
amparo prevista en el articulo 20 inciso 2) de la Por otra parte, corresponde recordar que
Constitución Provincial, según el cual la garantía el art. 43 de la Constitución Nacional se refiere a
de amparo podrá ser ejercida por particulares, un “medio judicial más idóneo”, lo que descarta
cuando por cualquier acto, hecho, decisión u que pueda rechazarse el amparo con el
omisión proveniente de autoridad pública o de argumento de que no se han articulado o
persona privada, se lesione o amenace, en forma agotado las vías administrativas, y en cuanto a la
actual o inminente con arbitrariedad o ilegalidad vía judicial la exigencia constitucional es que ésta
manifiesta, el ejercicio de los derechos resulte más idónea. Además, como se dijo antes,
constitucionales individuales y colectivos. la ley provincial 11.723 establece que el afectado
Es decir, la nueva ley de amparo podrá acudir “directamente” ante los tribunales
provincial rige cuando el acto lesivo provenga ordinarios (art. 36).
288
Es preciso entonces analizar si admisibilidad de la acción. Por consiguiente,

corresponde el rechazo “in limine” de la corresponde expedirse sobre la medida
presente acción a luz de si existe, en principio, solicitada en el escrito de inicio.
lesión o amenaza actual o inminente con Al respecto y de conformidad con lo
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta al ejercicio solicitado por el accionante, se ha producido por
de los derechos constitucionales individuales o Secretaría el informe que antecede, del que
colectivos. surge que el demandado ha iniciado un trámite
Obviamente se trata de un análisis que no administrativo, con fecha 30/11/2009, tendiente,
juzga sobre la procedencia en definitiva del aparentemente, a solicitar autorización para el
amparo, sino solamente sobre si debe darse uso del agua.
curso o no al trámite del amparo interpuesto. Atento a lo expuesto y dado que de las
Y a tal fin debe tenerse presente que rige constancias agregadas a la causa no se advierte
el criterio de suma cautela y prudencia por parte por ahora que exista suficiente verosimilitud del
del juez; es decir el rechazo “in limine” es una derecho, no corresponde, se reitera, por el
facultad que debe utilizarse con carácter momento, hacer lugar a la misma.
restrictivo (Morello y Ot., “El amparo. Régimen POR ELLO SE RESUELVE: 1) Revocar la
Procesal”, pág. 74). decisión apelada declarando admisible la
En este orden de ideas, cabe evaluar el presente acción de amparo, consecuentemente,
accionar del demandado frente a la protección deberá en primera instancia darse traslado de la
constitucional del derecho a gozar de un demanda al accionado; 2) no hacer lugar – por
ambiente sano (arts. 41 CN y 28 CP), a lo ahora - a la medida cautelar solicitada.
dispuesto por la Ley General del Ambiente 25. Notifíquese y devuélvase.-
675 (ley de presupuestos mínimos) y por la ley
provincial 11.723, considerando también las
previsiones del Código de aguas provincial, ley
12.257. El resultado de dicho análisis es que el
amparo interpuesto no aparece como
notoriamente inadmisible.
En todo caso se trata de un planteo que
merece mayores indagaciones y, por ello se
considera que corresponde conferirle trámite al
amparo y darse traslado a la parte contraria,
conforme lo establece el artículo 10 inciso 2do.
de la ley de amparo provincial, 13.928.
En virtud de las consideraciones
expuestas, corresponde revocar la sentencia
apelada ordenando que en la instancia de origen
se de traslado de la demanda interpuesta.
V. Por otra parte, según lo normado por
el artículo 9 de la ley 13.928, la solicitud del
dictado de medidas cautelares deberá resolverse
juntamente con la resolución acerca de la
289
LEAÑO JULIA REBECA Y

22.-
“acción de amparo en contra del Estado
Provincial a efectos de que ordene a la autoridad
OTROS C/ ESTADO PROVINCIAL administrativa correspondiente –Juzgado

Administrativo de Minas- abstenerse de otorgar
23 de Febrero de 2010 cualquier permiso de cateo y/o exploración y
Superior Tribunal de Justicia de Jujuy explotación minera a cielo abierto y/o las que
Provincia de Jujuy utilicen sustancias químicas como cianuro,
mercurio, ácido sulfúrico y otras sustancias
tóxicas similares en sus procesos de cateo,
prospección, exploración, explotación y/o
SENTENCIA industrialización de minerales metalíferos,
especialmente las referidas al uranio y que
Expediente: --6706-2009 revoque los concedidos o en trámite, en la zona
Tribunal: Superior Tribunal de Justicia de la Quebrada de Humahuaca, de esta provincia
Competencia: Recursiva de Jujuy, estableciendo de esa manera la plena
Fecha: 23/02/2010 vigencia del “principio precautorio”, consagrado
Libro de Acuerdos: 53 en el art. 4 de la Ley General del Ambiente Nº
N° de Registro: 118 25.675, dictada en el año 2.002 que reglamenta
Libro de Acuerdos Nº 53, Fº 364/380 , Nº 118 . el art. 41 de la Constitución Nacional y que
dispone que cuando haya peligro de daño grave
En la ciudad de San Salvador de Jujuy, o irreversible la ausencia de información o
provincia de Jujuy, República Argentina, a los certeza científica no deberá utilizarse como
veintitrés días del mes de febrero del año dos mil razón para postergar la adopción de medidas
diez reunidos en la Sala de acuerdos los señores eficaces, en función de los costos, para impedir
jueces del Superior Tribunal de Justicia doctores la degradación del medio ambiente…” (sic).
Héctor Eduardo Tizón, José Manuel del Campo, Fundamentó la parte actora su petición –en
María Silvia Bernal, Sergio Marcelo Jenefes y principio- en la Declaración de Patrimonio
Sergio Ricardo González, bajo la presidencia del Natural y Cultural de la Humanidad de la
primero de los nombrados, vieron el Expte. Nº Quebrada de Humahuaca efectuada en el mes de
6706/09, caratulado: “Recurso de julio de 2.003, en París, Francia, para la
inconstitucionalidad interpuesto en Expte. Nº B- Organización de Naciones Unidas para la
193.302/08 (Tribunal Contencioso Educación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO).
Administrativo) Medida Precautoria Innovativa: Paralelamente, para “garantizar la
Leaño, Julia Rebeca; Leaño, Remo; Cruz de efectividad de la tutela judicial requerida”, en
Mamaní, Victoriana; Licantica Dámaso; razón del deber de preservación establecido en
Valenzuela, Víctor Hugo; Moreau, Roger Lucein y la Constitución Nacional – adujo- como la
otros c/ Estado Provincial”, del cual, obligación de los ciudadanos y de las autoridades
El Dr. Tizón, dijo: de preservar el medio ambiente para las
Las Dras. Alicia Chalabe y Noemí Cazón, generaciones futuras, pidió se decrete medida
en representación de habitantes vecinos de la cautelar innovativa, a fin de que con habilitación
localidad de Tilcara, departamento del mismo de días y horas inhábiles necesarios, se ordene a
nombre, promovieron el 1º de Agosto de 2.008 la demandada -Poder Ejecutivo de la Provincia- la
290
inmediata suspensión de los pedidos de cateo y habitaba la región, es la capital arqueológica de

exploración de minerales de 1º y 2º categoría la Provincia de Jujuy, y la más renombrada del
tramitados mediante los expedientes corredor natural. Agregó que por Ordenanza Nº
administrativos, que individualizó, 45/05 se reconoció al Municipio de San Francisco
pertenecientes al Juzgado de Minas de la de Tilcara como “Indígena”, en los términos del
Provincia, correspondientes al Departamento de Convenio 169 de la Organización Nacional del
Tilcara. Además impetró se informe al Tribunal Trabajo “Sobre Pueblos Indígenas y Tribales en
los permisos de cateo y exploración en trámite o Países Independientes” (1989), adoptado por
solicitados en la zona y suspenda cada uno de Argentina mediante Ley Nº 24.071, ratificada en
ellos, hasta tanto decida la prohibición de la julio de 2.000.
actividad y producción minera en las condiciones Adujo luego la parte actora que la
referidas en la Quebrada de Humahuaca, empresa Uranio del Sur S.A. efectuó pedidos de
comprendida en la Declaración de Patrimonio cateo y exploración con los que se formaron los
Natural y Cultural de la Humanidad efectuada respectivos expedientes (Nº 721 Letra U Año
por la UNESCO en el año 2.003. 2.007 y Nº 1017 Letra U Año 2.008); que en uno
Alegó que la verosimilitud del derecho de ellos la superficie solicitada es de cinco mil
que invocó para la cautelar pedida, en el caso se hectáreas (5.000 has) y en el otro caso, de nueve
encuentra en la propia esencia, entendió, del mil noventa y nueve hectáreas (9.099 has), con
derecho ambiental vulnerado, pues requiere de ubicación ambos en el Departamento de Tilcara,
un obrar esencialmente cautelar o precautorio, exactamente, se señala en el croquis agregado a
acorde con el “explícito ropaje” constitucional de las actuaciones, que en la zona de cateo
los derechos de incidencia colectiva, dentro de solicitada se encuentra ubicada una comunidad
cuya familia se encuadra este derecho que aborigen llamada Volcán de Yacoraite, y en el
justifica una tutela diversificada, específica, con mismo expediente administrativo consta que
soluciones particulares, preferente, prioritaria y existe además un área de reserva de seguridad
privilegiada y que es la que solicitó con sustento militar. En la otra causa, se brinda información
en el artículo 43 de la Constitución Nacional. también por medio del croquis, sobre que en la
Justificó luego su pedimento en los zona de cateo se halla la comunidad aborigen
antecedentes que destacó, esto es, la Yacoraite y otra de nombre Angosto de
Declaración de Patrimonio Natural y Cultural de Yacoraite. Agregó que el Municipio de Tilcara
la Humanidad a la zona en cuestión, promulgó la Ordenanza Nº 13/08, la cual luego
explayándose en los considerandos del Comité de extensos argumentos, dispone, entre otras
de Patrimonio Mundial de la UNESCO, cosas, la prohibición en la jurisdicción del
expresando que la Quebrada de Humahuaca municipio de radicación de explotaciones
comprende un valle andino de 155 kilómetros en mineras metalíferas a cielo abierto y/o
el noroeste argentino, que comienza en el explotaciones mineras que utilicen sustancias
pueblo de Volcán y termina en Tres Cruces. Que químicas como cianuro, mercurio, ácido
dicho comité compuesto por 21 miembros en sulfúrico, y otras sustancias tóxicas similares en
forma unánime, calificó al paisaje como un procesos de cateo, prospección, exploración,
“sistema patrimonial de características explotación y/o industrialización de minerales
especiales”. Tilcara –afirmó- fue fundada en el metalíferas, especialmente las referidas al
año 1586 y llamada así por la tribu indígena que Uranio.
291
Narró luego que el 10 de julio de 2.008 se Dijo la actora también que dicho funcionario
labró un acta (“en el marco de una marcha recordó como antecedente que la UNESCO
multitudinaria”) en la que se dejó constancia suscribió con el Consejo Internacional de Minería
(fojas 36 de la causa principal) de una reunión y Metales un acuerdo para lo no exploración de
llevada a cabo con el Intendente de Tilcara, los la minería en sitios de Patrimonio Mundial.
integrantes del Concejo Deliberante de esa Adjuntó la publicación que refirió y agregó que
comuna, el Secretario de Cultura y Turismo de la hasta la fecha de la demanda (1º de agosto de
Provincia, el Director de Minería, la señora Jueza 2.008) no se había emitido resolución
Administrativa de Minas y el Director Provincial administrativa ni dispuesto la suspensión de los
de Políticas Ambientales y Recursos Naturales de pedidos de exploración. Explicó luego las razones
la Provincia, por la cual se expresa que “a pedido de la procedencia formal de la vía de amparo
de las comunidades de diferentes regiones de la escogida para la protección de los derechos que
Provincia y como consecuencia de dos invocó, y justificó la inexistencia de otro medio
expedientes iniciados en el Juzgado más idóneo como la inexigibilidad e
Administrativo de Minas para obtener permisos imposibilidad de agotar la vía administrativa.
de exploración de minerales de 1º y 2º categoría Adujo también una amenaza cierta,
en la Quebrada de Humahuaca, luego de un actual e inminente de daño ambiental. Al
intercambio de ideas y en atención a los respecto fundó su posición en una editorial de
antecedentes del caso, a las normas municipales un diario nacional, de la cual reprodujo palabras
citadas antes, se acordó suspender el trámite de del Dr. Luis Castelli, presidente a esa época de la
los expedientes administrativos, firmando el acta Fundación Naturaleza Para el Futuro (FUNAFU),
todos los presentes, salvo la señora jueza de en el sentido que la posible explotación de una
Minas que de su puño y letra agregó mina de Uranio en la Quebrada de Humahuaca
textualmente que “Ante la solicitud de ha despertado la preocupación en una de las
suspensión de trámites formulada zonas más frágiles desde el punto de vista
precedentemente por los funcionarios cultural y natural; agregó que varias
provinciales y municipales se recibe el comunidades de Juella, Yacoraite y Huacalera al
documento haciéndose saber que se dictarán las igual que el Consejo Deliberante de Tilcara se
medidas correspondientes en los plazos legales pronunciaron contra la práctica minera en la
pertinentes, Tilcara, 10 de Julio de 2.008” (sic). zona. Que la nota refiere el conflicto en el año
Refirió una declaración periodística del 15 2.000 que despertó el proyecto de construir una
de Julio de 2.008 en la cual el Secretario de línea de alta tensión que atravesaría la zona
Medio Ambiente y Recursos Naturales de la hasta llegar a la ciudad de La Quiaca, al fracturar
Provincia de Jujuy expresó que “el Gobierno, en así su belleza natural. Que la propuesta
el marco de su política de gestión ambiental finalmente fue desechada por no encontrarse
basada en el concepto de desarrollo sostenido, debidamente justificada desde el punto de vista
no autorizará explotaciones mineras que afecten técnico y económico. Alegó que la conciencia de
la figura de Patrimonio…” “…desestimamos – ese valor logró años después, en el 2.003, que la
agregó el funcionario- la idea de llevar adelante Quebrada de Humahuaca fuera declarada
un crecimiento económico a cualquier precio, Patrimonio de la Humanidad por la Organización
porque somos férreos defensores de los valores de las Naciones Unidas para la Educación, la
patrimoniales, históricos y culturales de Jujuy”. Ciencia y la Cultura (UNESCO).
292
Que se tuvo en cuenta que se trata de ignorada, y evitará los profundos desencantos
una zona con un “sistema patrimonial de que han provocado proyectos similares en otros
características excepcionales”; expresó que es un lugares del mundo sustentados por la falsa
“itinerario cultural de 10.000 años”; que por sus creencia del “mal necesario o inevitable” del
senderos caminaron aborígenes de distintas progreso.
etnias que aún hoy conservan creencias Se refirió luego a la actividad minera y sus
religiosas, ritos, fiestas, arte, música y técnicas características como a las formas de llevarla a
agrícolas y ganaderas que constituyen un cabo, los métodos de explotación y sus
patrimonio viviente. consecuencias, en especial explicó acerca de la
Que la declaración importa una llamada “explotación a cielo abierto”.
responsabilidad especial para las autoridades y Concluyendo en que los métodos que se utilizan
sus habitantes, responsabilidad –afirmó- que tienen potencialmente capacidad para
implica el fortalecimiento de un desarrollo contaminar
educativo y sustentable de la zona y la las aguas subterráneas; señaló que el carácter de
preservación de su cultura. utilidad pública que revisten las etapas de
Se extendió luego sobre consideraciones exploración y explotación de las minas, habilita al
acerca de la descripción del lugar cuya defensa minero a usar el terreno superficial, afianzando
pide, y dijo que la Quebrada de Humahuaca es debidamente los daños y perjuicios, y aún más,
una zona protegida turística por excelencia para le otorga derecho a expropiarlo en la medida de
la provincia de Jujuy. Que en particular en la sus necesidades y el propietario –alegó- no
región de Yacoraite, nace el río del mismo puede oponerse por tratarse justamente en el
nombre, que provee de agua a poblaciones caso de la minería, de una declaración general de
ubicadas más abajo y es la única fuente utilizada interés público, que no debe ser probada por el
por pobladores y pequeños productores minero en cada caso.
agrícolas. Entiende que el costo ambiental del En ese contexto, expresó que cobraban
daño provocado por cualquier actividad debe ser plena vigencia los nuevos conceptos introducidos
evaluado en profundidad, teniendo en cuenta por el derecho ambiental, al auxilio de la
que aún cuando esté en condiciones de naturaleza, de los ecosistemas y de los hombres
suministrar beneficios inmediatos puede afectar que viven en ellos. Alegó que en esta materia
el aire puro, las aguas limpias, los paisajes rige el principio precautorio y por ende, dado el
deslumbrantes y los sitios de recreación de carácter catastrófico e irreversible con que a
lugares cuyo valor reside precisamente en esas menudo se manifiestan los daños, ante la sola
condiciones naturales. En ese valor, tan poco sospecha de riesgo, la falta de evidencias
considerado en los pasivos ambientales, puede científicas sobre las consecuencias obliga a
residir el potencial económico de una llamar a la cautela y no a la acción, hasta tanto
comunidad. cualquier sospecha desaparezca, o en su caso, se
Aseveró que es imprescindible plantear confirme. Este cambio de óptica, adujo, implicó
de modo transparente y participativo el grado de desplazar la responsabilidad que hasta entonces
impacto o deterioro que ciertas actividades sólo se operaba con el daño producido,
podrían ocasionar en esa área y en su calidad de trasladándolo hasta el momento anterior al
vida. Que sólo así se fortalecerá la riqueza hecho potencialmente peligroso, para operar así
natural y cultural de nuestro país, muchas veces sobre el riesgo. Y agregó textualmente “esta
293
necesidad expulsa, a juristas y jueces, del firme justificarán a partir de la denominada

terreno de los hechos, para conducirnos a las incertidumbre sobre la falta de pruebas acerca
arenas de las probabilidades, único modo de de la inocuidad de determinada actividad.
adelantarse temporalmente al daño y hacer Expresó que tal fue el sentido de la Suprema
posible su prevención”. “En Argentina, las Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires,
explotaciones de uranio, oro y otros minerales en el caso “Ancore S.A. y otros contra
metalíferos, llevadas a cabo hasta el momento Municipalidad de Daireaux (Tomo IV, 2.002, J.A.
han dejado daños ambientales catastróficos. La pág. 392 a 397), en el que se estableció que
explotación de uranio es letal para los habitantes frente a la ausencia de reglamentación específica
y los trabajadores de las minas. El daño referente a la actividad de los denominados
ambiental es irrecuperable” (sic). Que todas las “feed lot”, a raíz de los perjuicios que acarreaba
mezclas de uranio (natural, enriquecido y ese tipo de explotación de la actividad ganadera
empobrecido) tienen los mismos efectos (por ejemplo olores muy desagradables), ello no
químicos en el cuerpo. Se trata de un material facultaba a soslayar las consecuencias del
muy tóxico que afecta los sistemas óseo, renal y impacto ambiental que producía. Que en suma,
otros órganos del cuerpo humano, y que por ser agregó, la responsabilidad en esta materia, tanto
radiactivo, además es cancerígeno. Finalmente, las reglas de la causalidad, el juego de las
expresó al respecto que el Informe Nacional de la presunciones, la carga de la prueba, la atribución
Cancillería Argentina sobre Ambiente, Desarrollo y distribución de responsabilidades y los alcances
de las Naciones Unidas, reunido en Río de de los recursos deberán ser revisadas y
Janeiro en Julio de 1.991, expresa que “a los reordenarse dentro de una nueva visión no sólo
riesgos que se producen en la minería de uranio, procesal sino a la vez del rol del Derecho y de la
se suman los de la operación y básicamente los Justicia. Más adelante invocó como normativa
vinculados a la disposición final de los residuos aplicable el artículo 41 de la Constitución
del proceso” (sic). Nacional, La Ley Nº 25.675 de política Ambiental
Desde el punto de vista jurídico, en la Nacional- Presupuestos Mínimos para la Gestión
demanda se invocó, expresado sintéticamente, Sustentable, 2.002; Código de Minería T.O. por
especialmente el segundo párrafo del artículo 41 Decreto 456/97; Ley Nacional Nº 24.585,
de la Constitución Nacional. Además el principio modificada por la primera; Ley Provincial Nº
precautorio adoptado por la ley de protección al 5.063 de Medio Ambiente (1.998); Ley Nº 5.206
medio ambiente que producirá, expuso, una que designa “Paisaje Protegido la Quebrada de
modificación al régimen de la carga de la prueba, Humahuaca en toda su extensión” (2.001);
pues quien deberá acreditar la inocuidad de la Decreto Reglamentario Nº 5.980, de la Ley de
actividad será el titular de la actividad y no el Medio Ambiente Provincial, mencionada antes;
afectado, transformándose así el principio del Decreto 789 de 2.004 que reglamente la ley de
derecho civil sobre que quien alega un daño paisaje protegido; Ordenanza Nº 18/08 del
deberá probarlo. Honorable Consejo Deliberante de la Ciudad de
Agregó que este principio además Tilcara y decreto Nº 180 de la Municipalidad de
introdujo una renovada visión del clásico poder San Francisco del Tilcara promulgatorio de la
de policía, permitiendo apreciar la legalidad de Ordenanza anterior.
actos administrativos prohibitivos o limitativos Ofrecida la prueba documental que da
de derechos constitucionales, los que se cuenta la demanda agregada a la causa principal
294
(fojas 67 y vuelta), dejó planteado luego el caso además que existiese daño y peligro en la
federal. demora, brindando las razones que entendió
El Estado Provincial en la audiencia adecuadas y adujo que la parte actora no ofreció
respectiva agregó sendos escritos en los cuales ni otorgó la contracautela necesaria para
respondió el pedido de cautelar efectuado por la responder a eventuales daños que la medida
actora y la contestación de la demanda. Alegó en cautelar, en caso de prosperar, pudiera
su defensa respecto a la medida innovativa que ocasionar. Finalmente, ofreció como prueba los
se trataba de una cuestión que se había tornado expedientes administrativos que acompañó en
abstracta en razón -adujo- de haberse acordado fotocopia certificada y listado de los pedidos en
paralizar el procedimiento administrativo con trámite; pidió el rechazo de la cautelar
anterioridad a la interposición de la demanda impetrada y planteó además el caso federal. En
principal. Expresó que la presentación judicial la contestación de demanda (fojas 90/106), alegó
fue notificada al Estado Provincial el 7 de Agosto el Estado Provincial ante todo la incompetencia
del año 2.008 y que “en virtud de su competencia del Tribunal Contencioso Administrativo para
y facultades actúo en idéntico sentido al entender en el asunto, invocando la de la
requerido por los actores” (sic), de modo que a Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial
juicio de la demandada, no existía trámite que para recurrir las decisiones del Juzgado de Minas
hubiera que paralizar. Respecto al informe sobre de la Provincia. Luego de negar los hechos
los pedidos de exploración y cateo “en la zona alegados por la actora, dijo que la litis se
declarada patrimonio natural y cultural” (sic), encontraba incorrectamente integrada pues se
informó que se acompañaba adjunto a la hacía necesario convocar a la empresa Uranio del
presentación, por lo que también consideró Sur S.A. ya que esa “insuficiencia pasiva” (sic)
innecesario un pronunciamiento expreso al tornaría estéril un pronunciamiento judicial en el
respecto. Negó luego que se cumplan en el caso sentido pretendido. Alegó también falta de
con los requisitos para la procedencia de una legitimación pasiva en razón justamente de la
medida cautelar innovativa como la peticionada. errónea y defectuosa integración del litigio;
Así expresó, que se trata de remedios procesales entendió improcedente la vía del amparo por la
de carácter excepcional, que no es otra cosa, extemporaneidad a raíz de la falta de
agregó, que el correlato de alterar mediante ella cumplimiento del trámite administrativo
el estado de hecho o de derecho existente al respectivo y previo para acceder a la instancia
tiempo de su dictado confirmando un anticipo de judicial; interpretó “excesivo” (sic) el objeto de la
jurisdicción favorable respecto del fallo final, lo acción en tanto la vía del amparo resulta
que justifica una mayor prudencia en la improcedente cuando se pretende la revocación
apreciación de los recaudos que hacen a su de todas las autorizaciones otorgadas a mineros
admisión. Al respecto consideró insuficiente una para la exploración, cateo y explotación en la
“mera declaración” (sic) para ordenar una zona de la Quebrada de Humahuaca. Razonó que
medida innovativa; respecto a la verosimilitud no puede declararse la nulidad de un acto
del derecho afirmó que de la demanda resultaba administrativo dado su presunción de legitimidad
una petición cautelar de protección “genérica, y ejecutoriedad; alegó la inexistencia de
vaga y sumamente ambigua del derecho vulneración a algún derecho constitucional
ambiental” (sic), sin precisión de la afectación porque el Estado Provincial respeta y exige el
que provocaría la exploración y cateo. Descartó cumplimiento de los recaudos legales previstos
295
en materia ambiental minera y además –agregó- cartabones procesales” (sic) que coarten el
los actores tienen oportunidad de volcar las derecho de las partes, resaltó que los nuevos
inquietudes o impugnaciones en el marco del daños requieren también nuevas respuestas
procedimiento administrativo. Sostiene que lejos legales y brindar así una adecuada respuesta
de ser arbitraria o ilegítima las decisiones de la desde la perspectiva jurídica (citó a A. R. Sobrino
administración “pone de resalto que la situación en nota Lexis Nexis J.A.- Julio 2002). Entendió
minera imperante en la actualidad se ajusta a la que ni de la prueba instrumental ofrecida por la
ley positiva vigente” (sic). Afirma que no existe actora, ni de la agregada por la demandada,
norma jurídica que prohíba la actividad minera, surgía la mera posibilidad de daño.
que por el contrario se trata de un acto de Agregó que si bien es cierto que “respecto
utilidad pública. de los daños causados al medio ambiente resulta
Que la normativa que se refiere a la deber de todos coincidir en que esos daños se
Quebrada de Humahuaca, respecto de la prevengan, ya que, una vez producidos, resultan
prohibición de extracción de minerales no es en la práctica de una casi imposible reparación
absoluta, sino para aquellos casos en los no se (cfr.: J.A. 11-1971-472), lo que en modo alguno
haya autorizado tal actividad. Respecto de las releva al amparista de la acreditación de tales
Ordenanzas invocadas alega que fueron dictadas extremos” (sic). Que también es claro “que
con posterioridad al otorgamiento de los pedidos resulta indiscutible que el Juez en su rol actual no
cuestionados y que además los municipios no es el mismo que el que pudo tener décadas atrás,
tienen competencia para decidir en materia y que ni el proceso ni los procedimientos son los
minera de acuerdo al régimen constitucional y mismos porque la alta complejidad de la técnica
legal vigentes. nos ha sobrepasado y la Justicia y el Juez tercian
Reiteró idénticos argumentos sobre la de modo distinto en el seno de la sociedad, sin
improcedencia por la inexistencia de daño perjuicio de lo cual, no surge de las probanzas
inminente y grave, de urgencia en la demora, la introducidas al debate, ni siquiera la mera
improcedencia del amparo como vía apta, posibilidad de la efectivización de los daños que
ofreció idéntica prueba que en la contestación se dicen ocurrirán” (sic).
de la cautelar, impugnó documental agregada Asimismo expresó que compartía que “el
por la actora, y ofreció otra causa, caratulada: concepto de responsabilidad y culpa en la
“Juzgado Administrativo de Minas s/ Área generación de estos especialísimos daños -que
Protegida Quebrada de Humahuaca Patrimonio de ocurrir no solo comprometen a la generación
Natural y Cultural de la Humanidad” (agregada actual sino y especialmente a las generaciones
también en copia certificada). Formuló reserva futuras-, y respecto de su acreditación han
del caso federal. ocurrido grandes cambios, empezando a dejarse
El 13 de abril del 2.009 el Tribunal de lado los conceptos tradicionales, en el sentido
Contencioso Administrativo dictó sentencia para de que únicamente debía probar la parte actora,
rechazar la acción de amparo, imponiendo las y que incluso una parte de la doctrina desarrolló
costas por el ordencausado. la teoría de la ‘presunción de culpa’, y la ‘teoría
En lo medular, ponderó el Tribunal de de las cargas probatorias dinámicas’, pero en la
grado que si bien comparte que al decidir dinámica del onus probandi ello no exime al
cuestiones referidas a daños ambientales nunca peticionante de ofrecer las pruebas que se
será posible aferrarse a “estereotipos o encuentren a su alcance, lo que no se verifica en
296
el sublite”. Luego razonó que “también cambios actividad minera que se desarrolla en la
similares vienen dándose en el concepto de la Provincia, sin perjuicio de que estos fundamentos
relación de causalidad por ejemplo, en cuanto a no puedan ser utilizados para negar que puedan
daños ambientales no se exige tanta certeza, efectivamente darse en la realidad daños
sino se apunta a la probabilidad, es decir que ambientales de los enunciados, en un proceso
ante la dificultad de poder aportar la certeza donde tales cuestiones sean introducidas
absoluta se está aceptando que -por lo menos- regularmente al debate y se acredite su
se establezcan probabilidades (cfr.: Vázquez existencia” (sic).
Moreno, Lucía: ‘Responsabilidad Civil por daño Meritó que “sin perjuicio de lo expuesto
ambiental’; Goldemberg, Isidoro y Cafferata hasta aquí, de la sola lectura de los agravios
Nores, Néstor: ‘Daño Ambiental, Problemática de expresados por la amparista y de la prueba
su determinación causal’, cit O. Sobrino, op. cit.)” ofrecida para respaldar sus dichos consistente en
(sic). expedientes administrativos, copia de una nota
Y que tampoco escapaba a su reflexión presentada al Juzgado de Minas, copias de
“que la Corte Suprema de Justicia de la Nación, ordenanzas y decretos y tres artículos
ha dicho que ‘La tutela del ambiente importa el periodísticos, surge de su análisis claramente que
cumplimiento de los deberes que cada uno de los no se acredita la posibilidad del daño que se
ciudadanos tienen respecto del cuidado de los invoca, en tanto no se prueba, ni al menos se
ríos, de la diversidad de la flora y la fauna, de los indica con cierta precisión en que consiste el
suelos colindantes, de la atmósfera. Estos ‘daño ambiental’, omitiendo particularizar en
deberes son el correlato que esos mismos cada uno de los casos el nexo causal entre el
ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente sujeto (actividad minera específica), los medios
sano, para sí y para las generaciones futuras, utilizados y la consecuencia que considera
porque el daño que un individuo causa al bien dañosa, (lo que en mi criterio solo es posible
colectivo se lo está causando a sí mismo. La luego de la realización de peritajes, dictámenes,
mejora o degradación del ambiente beneficia o etc); labor profesional y de parte que no puede
perjudica a toda la población, porque es un bien ser reemplazada en esta instancia, en virtud del
que pertenece a la esfera social y transindividual, principio de contradicción, bilateralidad y
y de allí deriva la particular energía con que los especialmente de defensa en juicio y debido
jueces deben actuar para hacer efectivos estos proceso legal, y menos aún cuando -como ocurre
mandatos constitucionales’. (cfr.: ‘Mendoza en autos- la actividad de la autoridad
Beatriz S. y otro c/ Estado Nacional y otro’ del 20 administrativa de control resulta fundado, y no
de junio de 2006- Cons. 20, Cons. 18)” (sic). “Que ha merecido una crítica puntual, detallada y
en particular el bien jurídico a proteger está por concreta de parte de la actora…” (sic).
encima de normas adjetivas determinadas, y la En contra del pronunciamiento y
finalidad de la justicia no puede verse atribuyéndole arbitrariedad, la Dra. Alicia
mediatizada sino atender a la más amplia Chalabe en representación de de Remo Leaño,
protección de los derechos cobijados por la Victorina Cruz, Dámaso Licantica, Víctor Hugo
Constitución de la Nación y de la Provincia” (sic), Valenzuela, Roger Lucein Moreau, Francisca
y entendió “que en autos no se ha acreditado ni Simona Jose, Ghislaine Fontaine y Eduardo Peloc,
siquiera en forma nimia la posibilidad de interpuso recurso de inconstitucionalidad.
acaecimiento de daños ambientales por la
297
El Estado Provincial contestó el traslado producidos, resultan en la práctica de una casi

que le fue conferido. A los argumentos de ambos imposible reparación. Nuestra Suprema Corte de
escritos remito en homenaje a la brevedad. Justicia así lo ha expresado en el caso ‘Podestá,
El Ministerio Público Fiscal dictaminó en Santiago y otros c/ Pcia. de Buenos Aires, al decir
sentido adverso a la procedencia del recurso que ‘ninguno puede tener un derecho adquirido
articulado, opinión, que adelanto desde ahora, de comprometer la salud pública y esparcir en la
no comparto. Considero que la sentencia vecindad muerte y duelo con el uso que se haga
pronunciada por el Tribunal Contencioso de su propiedad y, específicamente con el
Administrativo no constituye derivación ejercicio de una profesión o de una industria’ (J.A.
razonada del derecho vigente y aplicable ni se 11-1971-472)”.
ajusta a las constancias de la causa, sino que, por “Está claro para mí y es indiscutible que el
el contrario, adolece del vicio de arbitrariedad Juez actual -y su rol- no es el mismo que el que
que se le atribuye por ser incongruente y pudo tener décadas atrás. El proceso ni los
autocontradictoria. procedimientos son los mismos porque la alta
Es por ese motivo que entiendo que el complejidad de la técnica nos ha sobrepasado y
recurso interpuesto por la parte actora, a mi la Justicia y el Juez tercian de modo distinto en el
modo de ver, no es una mera disconformidad seno de la sociedad”.
con el fallo puesto en cuestión –y por eso no “Así como ha ido evolucionando el papel
estoy de acuerdo con la opinión del Ministerio del Juez y de la Justicia, el concepto de daño
Público Fiscal-, sino que de lo que se trata también se ha tornado más amplio, hasta
verdaderamente es analizar de que modo el fallo abarcar por ejemplo aquellos que se llaman
del Tribunal de grado tiene en cuenta, o en todo ‘daños generacionales’ es decir aquellos que por
caso, si valoriza correctamente el texto y el su magnitud no repercuten solo en la generación
espíritu de normas de la Constitución Nacional actual sino que sus efectos van a impactar en las
(artículos 41 y 43) y artículo 22 de la Constitución generaciones futuras”.
Provincial. Y agregué en aquella ocasión que “esto es
Como tuve oportunidad de expresar in re lo que las naciones han querido prevenir
“Asociación Civil CO.DE.S.E.D.H. c/ Ledesma mediante acuerdos internacionales, como por
S.A.A.I.” (L.A Nº 49, Fº 4909/4913, Nº 970), en la ejemplo el de Kioto, a cuya ratificación se han
cuestión de los daños ambientales no es posible negado y niegan aún ciertas potencias que se
aferrarse, como también sucede en el caso que aferran a un concepto escandalosamente
nos ocupa, a moldes ortopédicos de ninguna economicista y empresarial”.
naturaleza sino que es menester resaltar que los “También en el concepto de
nuevos daños requieren nuevas respuestas responsabilidad y culpa en la generación de estos
legales y de ésa forma brindar una adecuada daños y de la prueba han ocurrido grandes
respuesta desde la perspectiva jurídica (cit. Por cambios, empezando a dejarse de lado los
O. A. R. Sobrino en nota Lexis Nexis J.A.- Julio conceptos tradicionales, en el sentido de que
2002). únicamente debía probar la parte actora. Incluso
En efecto, expuse que “los daños merced a un efecto péndulo, una parte de la
causados en el medio ambiente es el gran tema doctrina desarrolló la teoría de la ‘presunción de
del siglo veintiuno y es deber de todos coincidir culpa’, especialmente en el caso de las
en que esos daños se prevengan, ya que, una vez responsabilidades profesionales, donde se
298
producía una inversión de la carga de la prueba “La Corte Suprema de Justicia de la

de la culpa’ (cfr. Gozaini -ED Universidad de Nación, en el caso ‘Mendoza Beatriz S. y otro c/
Belgrano -1999)”. Estado Nacional y otro’ del 20 de junio de 2006-
“Cambios similares se vienen dando en el Cons. 20, ha dicho que ‘La tutela del ambiente
concepto de la relación de causalidad por importa el cumplimiento de los deberes que cada
ejemplo, en cuanto a daños ambientales no se uno de los ciudadanos tiene respecto del cuidado
exige tanta certeza, sino se apunta a la de los ríos, de la diversidad de la flora y la fauna,
probabilidad, es decir que ante la dificultad de de los suelos colindantes, de la atmósfera. Estos
poder aportar la certeza absoluta se está deberes son el correlato que esos mismos
aceptando que -por lo menos- se establezcan ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente
probabilidades (Vázquez Moreno, Lucía: sano, para sí y para las generaciones futuras,
“Responsabilidad Civil por daño ambiental”; porque el daño que un individuo causa al bien
Goldemberg, Isidoro y Cafferata Nores, Néstor: colectivo se lo está causando a sí mismo. La
“Daño Ambiental, Problemática de su mejora o degradación del ambiente beneficia o
determinación causal” cit O. Sobrino, op. cit.)”. perjudica a toda la población, porque es un bien
“Como dijimos también la evolución y los que pertenece a la esfera social y transindividual,
cambios han conmovido, redimensionado y y de allí deriva la particular energía con que los
revalorado el concepto de la prueba, empezando jueces deben actuar para hacer efectivos estos
por dejarse de lado los antiguos conceptos sobre mandatos constitucionales (Cons. 18)’…”.
el onus probandi”. “El bien jurídico a proteger está por
“Lo que vengo advirtiendo hasta aquí me encima de normas adjetivas determinadas y la
es útil para llegar a la certeza de que el fallo finalidad de la justicia no puede verse
recurrido adolece de fundamentos concretos mediatizada sino atender a la más amplia
para haberse resuelto la cuestión como se protección de los derechos cobijados por la
pretende hacer. La interpretación de la prueba Constitución de la Nación y de la Provincia,
rendida y sobre todo su meritación -a mi modo normas por cierto superiores a los meros
de ver- son demasiados ligeras, despojadas de la ordenamientos procesales….” (L.A Nº 49, Fº
necesaria exigencia que debió primar…”. “… Creo 4909/4913, Nº 970, causa Asociación Civil
que en el caso de autos –agrego ahora que CO.DE.S.E.D.H. c/ Ledesma S.A.A.I.).
también lo sostengo para el supuesto en ¿Como armonizar, entonces, la necesidad
tratamiento-, apenas se ha orillado la cuestión, de los beneficios del progreso con el cuidado del
sin mayor compromiso ni afán por la verdad medio ambiente? Sin duda constituye un
objetiva”. interrogante muy común entre quienes
Sostuve también que “el daño ambiental responsablemente orientan su preocupación en
en el caso que nos ocupa es sensible a las narices una verdadera y conciente preservación del
de cualquier persona que se desplace por la medio ambiente a través de políticas públicas y
región y de allí que es menester recomendar a las privadas que razonablemente comprendan e
autoridades provinciales y municipales que no impliquen un desarrollo sustentable basado,
abdiquen del derecho y el deber que emana de la como es preciso, en el cuidado especial de no
manda constitucional de proveer al bienestar caer en la contaminación del medio ambiente si
general y afianzar la justicia”. no en su preservación, pues el desarrollo de los
pueblos jamás podrá ser ni sustentable ni
299
aportará ciertamente beneficios, prescindiendo artículo 32). En materia ambiental es rol

de sus cuidados y cometiendo abusos irrenunciable del juez una participación activa
irreparables. con miras a la protección del ambiente
Esto es, no podrá haber desarrollo ni (Capelletti, Mauro, La Protección de los intereses
crecimiento sostenible si dejamos que el medio colectivos y de grupos, en Conferencia
ambiente se degrade aún cuando sea pronunciada en la Asamblea General de de la
paulatinamente –como ya no sucede, sino todo Sociedad de Legislación Comparada, publica en
lo contrario-, puesto que el paso del tiempo Revista de la Facultad de Derecho. México, Nº
habrá producido mayores pérdidas que las que 106 enero-junio de 1971; idem cita anterior).
se trata de evitar con la explotación de Resulta un absurdo contrasentido permitir
actividades –cualquiera sea, no sólo la minería- nuevas explotaciones como las aludidas en
que no podrán perdurar, tampoco, justamente autos, en un territorio declarado patrimonio
porque no existirá medio ambiente que soporte cultural de la humanidad, acto o declaración que,
ninguna actividad susceptible de lograr como se sabe, es revocable. Revocación que
beneficios de algún tipo. causaría seguramente daños a la infraestructura
El supuesto dogma aplicado al tema en turística ya realizada, además de un papelón
debate y que instituye que no puede estarse en internacional.
contra del crecimiento generado por la Resulta por ello también muy ilustrativo
tecnología, tiene sin duda su límite o el informe que obra agregado en las copias
contrapartida, justamente en el propio cuidado certificadas del Expte. Administrativo Nº 1045,
del medio ambiente. Letra J, año 2.008 (Juzgado Administrativo de
Porque si las condiciones de salubridad Minas), caratulado: “Asunto s/ Área Protegida
desaparecen, por desatención e incumplimiento Quebrada de Humahuaca Patrimonio Natural y
a las leyes naturales y legales sobre la materia, Cultural de la Humanidad”, agregado a la causa
no habrá pues actividad útil que realizar, y principal, pues fue acompañado por el propio
siendo así, sucederá a muy corto plazo, Estado Provincial, efectuado por la Unidad de
desgraciadamente. Gestión de la Quebrada de Humahuaca, a cargo
No puede anteponerse criterios del Arquitecto Néstor José, cuando expresa a
normativos formales al derecho continental de fojas 16/17 que “…No obstante lo dicho, (se
medio ambiente sano e incontaminable. refiere a que existen especialistas en la materia)
De modo que en estos casos el juez es en lo que sí incumbe a esta Unidad de Gestión,
parte, el juez es interesado y por ello se exige un es importante destacar la opinión de la UNESCO,
“juez activo protagonista” (Conforme La Ley y, en tal sentido, cabe dejar sentado que dicha
2.002, “Derecho Ambiental profundizado, Organización es muy clara en su posición
páginas 10, 4-5, citado en Revista de Derecho de respecto a la minería en los Sitios de Patrimonio
Daños, Daño Ambiental”, Rubinzal Culzoni Mundial. Son varios los ejemplos donde a causa
Editores 2.008-3, págs. 87/89). de las explotaciones mineras los sitios han sido
El juez interviniente podrá (mejor dicho colocados en la lista de Patrimonios Mundial en
deberá) disponer todas las medidas necesarias, Peligro, como el caso del Parque Yellowstone
para ordenar, conducir o probar los hechos (Estados Unidos de América), que ha sido
dañosos en el proceso, a fin de proteger retirado de esta Lista por el cese de esta
efectivamente el interés general (Ley 25.675, actividad. Pero no deja de preocupar sitios como
300
el Parque Nacional Kakadu (Australia), Parque donde conste que –insisto, como
Nacional Lorentz (Indonesia), el Parque Nacional categóricamente lo dice- en las zonas cuyo cateo
Huascarán (Perú), el Parque Nacional de Doñana y/o explotación fueron efectuados los pedidos de
(España) y el Parque del humedal de Santa Lucía autorización, no se ha producido ni se producirá
(Sudáfrica), que de continuarse con las contaminación o algún otro medio idóneo que
actividades mineras pueden perder la pudiera provocar daño al ambiente. Es decir, que
Declaración…”(el resaltado me pertenece) (sic). era de cargo de la parte demandada la prueba
Desde la perspectiva descripta no puede positiva del resguardo del medio ambiente en
desconocerse, entonces, como lo admite el territorio que, como también lo dije, tan luego
propio Tribunal de grado, que teniendo en fue declarado Patrimonio Natural y Cultural de la
cuenta los intereses en juego, no es posible Humanidad.
prescindir de la preservación del derecho a un Entiendo que, contrariamente a lo
ambiente sano y no contaminado, Derecho resuelto, no habiéndose arrimado dicha prueba
Humano Fundamental. ni ofrecido tampoco probar que la denuncia
Considero por ello que es inadmisible el efectuada por los amparistas carece de sustento,
rechazo de la acción ejercida por no haberse es que cabe presumir, hasta tanto se demuestre
arrimado prueba –según el criterio del tribunal lo contrario, que por lo menos existe la
sentenciante- cuando de acuerdo a la doctrina posibilidad o el peligro cierto de que las tareas
de las cargas probatorias dinámicas como a la que se realicen en la zona produzcan
posición sostenida unánimemente por doctrina y contaminación y conllevan daño ambiental. En
jurisprudencia, en caso de probables, posibles o consecuencia, es deber de los jueces como fue
bien que pueda presumirse ya provocado un solicitado por la parte actora, proveer de
daño inmediato al resguardo, y hacer efectiva la tutela
ambiental por contaminación o cualquier otro judicial o protección de los intereses colectivos,
motivo, deberá acreditar su inexistencia no sólo tratándose de un derecho humano fundamental
quien esté en mejores condiciones de hacerlo si tanto de quienes allí habitan como de todos los
no, y contrariamente a lo afirmado por el a-quo, habitantes, a un medio ambiente sano y sin
quien precisamente sostiene tan ciega como contaminación, efectuando lo
concienzudamente que tal contaminación no que fuera menester para evitarla (Artículos 22 de
existe y por ende, que no hubo ni acaeció daño la Constitución Provincial y 41 de la Nacional).
ambiental alguno. Al respecto, hace ya mucho tiempo atrás
No hallo mejor defensa que aquella se expresó que el principio de precaución en
dirigida a demostrar que la razón asiste, con la materia ambiental plantea que la incertidumbre
prueba contundente y clara de tal afirmación científica no debe ser excusa (el resaltado es
respaldada así, indiscutiblemente, sobre la nuestro) para la adopción de medidas que
inexistencia de incumplimiento a las normas tiendan a evitar la posibilidad cierta de la
ambientales. ocurrencia de un daño ambiental grave, aunque
Resulta inadmisible, entonces, que el su costo sea elevado, ni para convalidar la acción
Estado Provincial en su defensa como garante, u omisión humanas potencialmente dañosas.
ante todo y por sobre cualquier otro interés, de Mas que ilustrativa resulta la Carta Mundial de la
los derechos de los ciudadanos, no haya sido Naturaleza aprobada por la Organización de las
quien acompañe el informe técnico respectivo Naciones Unidas (ONU) en 1982, cuando expone
301
respecto al impacto ambiental que: “las olímpicamente ignorado, también, por el

actividades que puedan perturbar la naturaleza Tribunal sentenciante. De modo que no es
serán precedidas de una evaluación de sus verdad –tampoco- que la parte actora no ofreció
consecuencias y se realizarán con suficiente prueba alguna para afirmar los hechos alegados
antelación estudios de los efectos que pueden en la demanda. Y las actuaciones que acabo de
tener los proyectos de desarrollo sobre la mencionar lo acreditan sobradamente.
naturaleza en caso de llevarse a cabo; tales Esto así, sin perjuicio, claro está, de lo
actividades se planificarán y realizarán con vistas expresado anteriormente respecto a la carga de
a reducir al mínimo sus posibles efectos la prueba o al onus probandi, pretendidamente
perjudiciales” (11.c); en sentido parecido se invertido en el caso que tratamos, y que –
expresó la Declaración de Río de 1.992 reitero- más allá de las cargas probatorias
enunciado en el principio Nº 15. No menos dinámicas, la obligación está impuesta a quien
importante es el axioma sentado también en la pretende efectuar o realizar explotaciones o
Carta de la Naturaleza de 1.982, en cuanto a que actividades con potencial capacidad dañina, e
“las actividades que puedan entrañar grandes instrumentadas tan luego no sólo por normas
peligros para la naturaleza serán precedidas de internas sino además internacionales, de las
un examen a fondo y quienes promuevan esas cuales sólo se han mencionado algunas.
actividades deberán demostrar que los beneficios De las constancias de la causa y sus
previstos son mayores que los daños que puedan agregados, surge evidente e irrefutable que a la
causar a la naturaleza y esas actividades no se fecha de la interposición de la demanda, de su
llevarán a cabo cuando no se conozcan contestación, de la sentencia y, es de suponer,
cabalmente (el remarcado nos pertenece) sus hasta la fecha –ya que con posterioridad no se
posibles efectos perjudiciales” (11, b). presentó manifestación o informe alguno en
Estos principios a los que aludo, fueron contrario- ni existía ni se mandó producir prueba
finalmente normatizados y constituyen derecho a través de estudio técnico alguno que
vigente de acuerdo al contenido de las demuestre fehaciente y preventivamente con el
constituciones nacional y local, como al artículo grado de certeza necesario, la ausencia de
4º de la ley Nº 25.675, General del Ambiente. probabilidad de contaminación o bien,
Sostengo además y por estos motivos directamente, la inexistencia de daño cierto y
que, contrariamente a lo que entendió el actual a la época de la tramitación de la
Tribunal de grado, con el hecho nuevo agregado autorización u otorgamiento de los permisos
al principal por Expte Nº 197.603/01/08, para las prácticas de cateos y/o exploraciones y
caratulado: “Incidente de hecho nuevo en Expte. explotaciones.
Nº 197.603/08: Leaño, Julia Rebecca… y otros c/ En consecuencia, no se dio cumplimiento
Estado Provincial”, expresamente se informó con los requisitos imprescindibles e ineludibles
sobre la existencia de presuntos daños previos a cualquier actividad con aptitud para
ambientales y se ofreció la prueba respectiva -el provocar toxicidad, contaminación, etcétera, y
libramiento de los oficios a los juzgados federales con ello, en su caso, daño ambiental, dejando de
con asiento en la Provincia de Jujuy- para que lado así lo dispuesto por el artículo 2º de la Ley
fueran giradas las actuaciones en las que Nº 25.675, en especial incisos a), d), e) g) y k).
supuestamente se llevaba a cabo la En definitiva, considero que no resulta ni
investigación, todo lo cual fue desatendido y imposible ni inconciliable aprovechar las
302
oportunidades brindadas para el progreso por es preciso tener presente que resulta genérica y
medio de actividades económicas productivas por ello escapa a las facultades de este Poder
sustentables, con el cuidado y protección del Judicial, siendo en todo caso menester la
medio ambiente. intervención de los otros poderes del Estado
Estoy convencido, que así como no es para legislar conforme los principios expresados
posible el ejercicio absoluto de los derechos, sí en la Constitución Nacional y Provincial, las leyes,
puede tentarse un régimen equilibrado de los doctrina y jurisprudencia citadas, y lo expuesto
intereses en juego. en este voto.
Claramente lo expresan los textos En consecuencia, entiendo como lo
constitucionales aludidos, artículos 22 de la adelanté, que según los antecedentes que obran
provincia y 41 de la Nación. “La norma ha hecho agregados a las actuaciones principales a estos
una verdadera simbiosis entre salud, equilibrio y autos, y que han sido minuciosamente detallados
crecimiento”, dice Hutchinson. Y agrega “la en el relato de los hechos, y apartándome de los
Constitución tiene una fórmula abierta pero fundamentos expuestos en el dictamen del
limitada, por la cual el empleo de las actividades Ministerio Público que, como queda dicho, en
productivas debe hacerse siempre en el marco de modo alguno comparto, concluyo en que debe
la razonabilidad que no coarte el futuro de las acogerse el recurso de inconstitucionalidad
nuevas generaciones. Ello demuestra que se interpuesto por la Dra. Alicia Chalabe en
intentó construir un sistema equilibrado…”. “… representación de Julia Rebeca Leaño; Remo
Esa fórmula se traduce en una ecuación entre Leaño; Victoriana Cruz de Mamaní; Dámaso
ambiente y actividades humanas que haga Licantica; Víctor Hugo Valenzuela, Roger Lucein
posible el desarrollo y el crecimiento de la Moreau, y otros, para revocar la sentencia
persona sin destruir su entorno. Equilibrado dictada por el Tribunal Contencioso
quiere decir proporcionado, razonable…”. “… Del Administrativo el 13 de abril del 2.009 y hacer
segundo párrafo de la cláusula constitucional se lugar a la demanda de amparo promovida, y en
deduce que no sólo constituyen los recursos su mérito, ordenar al Estado Provincial prohíba a
naturales el eje natural sobre el que gira el la autoridad administrativa pertinente, es decir,
ambiente, sino que es un conjunto de naturaleza Juzgado de Minas de la Provincia, otorgar los
y cultura…”, para concluir en que “… La permisos de cateo y exploración que tramitan
constitución ha puesto a cargo de las autoridades por los Expedientes denunciados por la parte
la necesidad de proveer a la preservación del actora y solicitados por la empresa Uranio del
patrimonio natural y cultural, recepcionando en Sur S.A., a saber: Nº 721 Letra U Año 2.007 y Nº
alguna medida, la preocupación esbozada en la 1017 Letra U Año 2.008; debiendo abstenerse en
Convención para la Protección del Patrimonio consecuencia dicha empresa o cualquier otra de
Mundial, Cultural y Natural de la UNESCO…” realizar cateos, exploraciones, explotaciones
(Confrontar Daño Ambiental, Tomo I, Jorge mineras a cielo abierto y/o que utilicen
Mosset Iturraspe, Tomás Hutchinson y Eduardo sustancias químicas tóxicas en los procesos de
Alberto Donna, Edición Rubinzal Culzoni, páginas prospección, y/o industrialización de minerales
342/345). metalíferos, en especial el uranio, en la zona
Ahora bien, considero como consecuencia comprendida en los pedimentos respectivos. Las
de todo lo expuesto que, respecto al pedido de la costas considero que deberá cargarlas la
parte actora sobre prohibición judicial absoluta, recurrida demandada que resulta vencida y
303
diferirse la regulación de los honorarios vta.), aunque el rechazo de la demanda que dejó
profesionales para cuando se pueda aplicar el solicitado al señalar esa deficiencia no puede
artículo 11 de la ley arancelaria local. admitirse. Es que si bien el art. 10 de la ley 4442
Así voto. que invoca al efecto establece la improcedencia
Los Dres. del Campo, Bernal, Jenefes y de la citación de terceros en el proceso de
González dijeron: amparo, tal disposición fue declarada
Coincidimos en que la sentencia objeto inconstitucional por este
de este recurso debe revocarse, pero por Superior Tribunal de Justicia en L.A. 40 Fº
distintos fundamentos a los expresados por el Sr. 986/987 Nº 350 considerando que la norma
Presidente de este debate y con otro alcance. cercenaba el derecho de defensa y debido
Compartimos su criterio en cuanto a que proceso de quien pudiera tener interés legítimo
la pretensión de la amparista para que se en la causa y contravenía el art. 41, ap. 2 de la
establezca una prohibición genérica y absoluta Constitución Provincial que no prevé limitación
consistente en que la autoridad administrativa se alguna a la posible intervención de quien tenga
abstenga “de otorgar cualquier permiso algún derecho.
administrativo de cateo y/o exploración y Superada esa alegada barrera, nada
explotación minera a cielo abierto y/o de las que justifica la omisión de conferir debida
utilicen sustancias químicas como cianuro, participación a Uranio del Sur S.A.
mercurio, ácido sulfúrico y otras sustancias Ese es el criterio asumido por la Corte
tóxicas similares en sus procesos de cateo, Suprema de Justicia de la Nación que, en caso de
prospección, exploración, explotación y/o similares características al de autos en el que
industrialización de minerales metalíferos …” también se esgrimía el derecho a un medio
exorbita las facultades de este Poder Judicial y ambiente sano, revocó el pronunciamiento de
no cabe, por ello, admitirla. este Superior Tribunal de Justicia dictado en el
En cuanto a la pretensión que sí se Expte. 3594/05 “Gil, Alberto Oscar y otros c/
delimita con adecuada precisión en tanto refiere Municipalidad de San Salvador de Jujuy” cuyo
a los pedidos de cateo y exploración de objeto fue la remoción de antenas en el Barrio
minerales de 1º y 2º categoría tramitados Alto La Viña de esta ciudad por no haber
mediante expedientes administrativos 1071-U- considerado la afectación de los derechos de los
2008 y 721-U-2007 del Juzgado de Minas de la titulares de esas estructuras que “por su carácter
Provincia, la causa exhibe deficiencia en la de litisconsortes necesarios, quedarían
integración de la litis que invalida la sentencia en irremediablemente alcanzados por los efectos
análisis. que la cosa juzgada produciría en el caso (Fallos:
Ello, por la falta de participación de la 252:198; 257:90 y 293:362, entre otros).
solicitante de tales pedidos, la empresa Uranio Por lo expuesto, propiciamos se revoque
del Sur S.A. a quien debió citar el a-quo no sólo la sentencia cuestionada y se remitan los autos al
para resguardar su derecho de defensa sino para Tribunal de origen para que, previa citación de la
que asumiera un rol activo en la demostración de empresa Uranio del Sur S.A., dicte nuevo
que la actividad cuya autorización pretende no pronunciamiento, con arreglo a derecho.
ofrece riesgo al medio ambiente. Atento a la forma en que se resuelve el
El Estado introdujo la cuestión al presente y en tanto los fundamentos expuestos
contestar la demanda (apartado IV.1 a fs. 95 no son los esgrimidos por ninguna de las partes,
304
estimamos justo que las costas sean impuestas

por el orden causado y se difiera la regulación de
los honorarios profesionales para cuando se
determinen los que corresponden por la
actuación en el principal.
Así votamos.
POR LO EXPUESTO, EL SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA
PROVINCIA DE JUJUY, RESUELVE:
1º) Revocar la sentencia dictada el 13 de
abril de 2.009 y remitir los autos al Tribunal de
origen para que, previa citación de la empresa
Uranio del Sur S.A., dicte nuevo
pronunciamiento, con arreglo a derecho.
2º) Imponer las costas por el orden
causado y diferir la regulación de los honorarios
profesionales.
3º) Registrar, agregar copia en autos y
notificar por cédula.
Firmado: Dr. Héctor Eduardo Tizón; Dr.
José Manuel del Campo; Dra. María
Silvia Bernal; Dr. Sergio Marcelo Jenefes;
Dr. Sergio Ricardo González.
305
FERRAU MARCO ANTONIO y

23.- MUNICIPALIDAD DE LAS PALMAS y OTROS s/
MEDIDA CAUTELAR” Expte. Nº 3539/10, y
OTROS c/ MUNICIPALIDAD DE CONSIDERANDO: 1.- Que a fs.1/47 se presentan
los Sres. Marco Antonio FERRAU,; Ana María
LAS PALMAS y OTROS s/ ORTEGA,; Andrés Adolfo CAZAL, Laura Mercedes
MAZZITELLI, Juan Francisco ÁLVAREZ; Elio
MEDIDA CAUTELAR Osvaldo SERVIN, Claudia Noemí MORINIGO,
Verónica Liliana SENICEN, Dante Gustavo
29 de Abril de 2010. SENICEN, Antonio José Luís MUGNIER, Raúl Isidro
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y MACHUCA; Rosa Eloísa OLIVER, con el patrocinio
Comercial de la Décimo Cuarta letrado del Dr. Pablo Martín FERNÁNDEZ
Nominación, Resistencia. Chaco BARRIOS, e interponen acción de amparo,
Provincia de Chaco conjuntamente con medida cautelar innovativa.-
Sostienen que solicitan la medida cautelar
a los fines de suspender la fumigación o
pulverización en forma área y terrestre en la
SENTENCIA presente campaña agrícola, y las que se efectúen
en lo sucesivo en los Establecimientos arroceros
Resistencia 29 de abril de 2010.- AUTOS Y SAN CARLOS S.R.L. y CANCHA LARGA S.A., con
VISTOS: Para resolver en estos autos caratulados algún tipo de agrotóxico, teniendo en cuenta las
“FERRAU MARCO ANTONIO y OTROS c/ condiciones particulares del lugar, características
306
químicas y efectos nocivos para el ambiente, los cercado por las arroceras; que los pobladores de
seres humanos, la fauna y la flora, teniendo en las localidades de Las Palmas y La Leonesa
cuenta los productos utilizados –Roundup, consumen agua de la Laguna El Moncholo, y de
glifosato, endosulfan, metamidofos, picloran, otros pozos de agua; que el ganado también
clopirifos y otros.- consume agua de riachos y laguna que
Alegan que dichos productos son atraviesan las arroceras, o reciben agua de éstas
considerados peligrosos en los términos de la Ley y se hallan expuestos a recibir por dispersión los
Nº 24051 –art.2º- y enumerados en la categoría agrotóxicos utilizados.-
sometida a control de la referida ley; Expresan que resulta inminente la
específicamente por poner en peligro la vida y la realización de nuevas fumigaciones, dada la
salud de las personas, niños, fuentes de agua e época del año, con los mismos agroquímicos
intereses productivos de la zona, afectando los utilizados en ocasiones anteriores, provocando
cursos de agua que reciben los mismos por daños ya enunciados, vulnerando los principios
deriva, drenaje o subterránea. Asimismo consagrados por los arts. 41 y 43 de la C.N., la
sostienen que dichos ríos son afluentes del Río Ley nacional de medio ambiente 25.675 y de los
Paraguay, cuyas cuencas se hallan ligadas por principios rectores de preservación y prevención.
transfluencia, poniendo en riesgo áreas de Así también de las Leyes Nº 25048 y 23919
importancia ecológica, como ser la laguna “EL relativas a acuerdos internacionales suscriptos
PALMAR” y el Sitio Ramsar –Humedales Chaco- por nuestro país, citando opiniones doctrinarias
cuyo límite este, esta dado por los Ríos Paraná y y fallos relativos al caso.-
Paraguay.- Argumentan que, la medida peticionada
Manifiestan que los Establecimientos debe ser estudiada a la luz de los principios de
aludidos no han acreditado haber efectuado los prevención, precautorio y de sustentabilidad,
estudios pertinentes de impacto ambiental del conforme jurisprudencia citada en el
emprendimiento, ni haber cumplido los postulatorio. Hacen mención a la prueba
requisitos exigidos a los generadores de documental aportada a la causa “SERVIN ELIO
desechos peligrosos según Ley Nº 24051, OSVALDO y OTROS s/ DENUNCIA” Expte. Nº
solicitando sean notificados de la presente 147/09 del registro del Juzgado Federal de esta
medida a resolver a los responsables de dichos ciudad, según la cual surge acreditada la
establecimientos y demás propietarios y/o existencia de menores de edad en situación de
arrendatarios, usuarios, poseedores o similares peligro a la vida y a la salud, por lo que estiman,
que se hallen explotando los predios destinados concurren en el sub lite las disposiciones
al cultivos de arroz en la zona.- contenidas en la Convención de los derechos del
Respecto a la verosimilitud del derecho, niño, señalando además que, de las constancias
aducen que afinca en el hecho que las familias de la causa referenciada supra, surge
Cazal y Bajales, habitan en el Barrio La Ralera de documentada la presencia de residuos peligrosos
La Leonesa, lindando calle de por medio con el que afectarían al Río Paraguay.-
tejido perimetral del ESTABLECIMIENTO SAN En orden al peligro en la demora,
CARLOS; que el Sr. Juan Álvarez tiene su campo consideran que el mismo se sustenta en los
en el PARAJE CANCHA LARGA, distante a metros riesgos propios y afecciones producidas en la
de ambos; que la EGB Nº 17 y la UEP Nº 68 de salud de los pobladores y del ambiente que los
formación agrícola se ubican en el mismo lugar, rodea, indicando acerca del desconocimiento del
307
tipo, cantidad, y forma de utilización de los los recaudos que hacen su admisión (conf. Jorge
agrotóxicos, y el impacto ambiental que los Peyrano “La medida cautelar innovativa: Una
mismos producen.- realidad, una esperanza” de “Medida Innovativa”
Sostienen que, frente al peligro Peyrano/Baracat. Ed. Rubinzal Culzoni.1º
inminente, ya producido en otras ocasiones, ed.2003 p.213/233).-
corresponde decretar la medida cautelar Dicho instituto se considera contenido en
solicitada, aún en el caso que el juzgador la cautelar genérica del art.232 del C.P.C.C. (de
sostenga dudas acerca de los daños que pudiera aplicación supletoria) en cuanto establece que:
generar la aplicación del producto, y se discuta si “… quien tuviere fundado motivo para temer que
es acertado el objeto del amparo.- durante el tiempo anterior al reconocimiento
Hacen mención a los pronunciamientos judicial de su derecho, éste pudiera sufrir un
jurisdiccionales sobre el tema y transcribe los perjuicio inminente o irreparable podrá solicitar
párrafos pertinentes del Decreto Nº 21/08 que las medidas urgentes que según las
crea la Comisión de Investigación del uso de circunstancias, fueren más aptas para asegurar
agrotóxicos, enunciando los antecedentes de la provisionalmente el cumplimiento de la
normativa.- sentencia”.-
2.- Que el suscripto ha efectuado Las medidas cautelares constituyen un
oposición a la incompetencia declarada por el anticipo de la garantía jurisdiccional y se otorgan
juez federal para entender en la acción principal. sobre la base de la mera apariencia del derecho
No obstante ello, corresponde evaluar conforme que se pretende garantizar –fumus bonis iuris-
lo dispone el art.12 y 196 del CPCC, las razones no teniendo un fin en sí mismas, sino que sirven
invocadas para el otorgamiento de la medida a un proceso principal. Además, siguiendo a
cautelar en el presente.- Peyrano, entre los recaudos que la hacen viable
Que a la luz de lo expuesto, y sin perjuicio se encuentra el del peligro en la demora, que
de no haber aceptado éste Tribunal, la presupone la existencia de un riesgo si se
declaración de incompetencia de la Justicia demora la prestación de la cautela jurisdiccional.
Federal decretada en el proceso principal para Finalmente, la prestación de la contracautela por
entender en dichas actuaciones y su remisión a parte del peticionante de la medida, viene a
la justicia ordinaria, es posible colegir de la representar el necesario contrapeso de su
documentación presentada por los accionantes, despacho inaudita pars.-
que la situación planteada es urgente y las Que en virtud de lo expuesto,
circunstancias actuales justifican el dictado de la corresponde analizar la concurrencia de los
medida.- presupuestos establecidos para el otorgamiento
3.- Circunscripta la cuestión en los de la medida cautelar solicitada.-
términos que anteceden, liminarmente Sentado ello, dentro de este limitado
corresponde señalar que la medida cautelar marco cognoscitivo del proceso cautelar, y sin
innovativa es considerada una cautela abrir juicio definitivo sobre la cuestión traída a
excepcional, no sólo por alterar el estado de debate, advierto que la pretensión cautelar
hecho o de derecho existente al tiempo de su aparece sustentada sobre bases “prima facie”
dictado, sino por importar un anticipo de verosímiles, por las consideraciones que
jurisdicción a favor de su solicitante; lo que seguidamente se exponen.-
requiere mayor prudencia en la apreciación de
308
La ley general de ambiente Nº 25675 las actividades de generación, manipulación,

define el daño ambiental como toda alteración transporte, tratamiento y disposición final de
que modifique negativamente el ambiente, sus residuos peligrosos, cuando se tratare de
recursos, el equilibrio del ecosistema o los bienes residuos generados o ubicados en territorio
colectivos, y resulta aplicable a los hechos o nacional, o aunque ubicados en territorio de una
actos jurídicos lícitos o ilícitos, que por acción u provincia, estuvieren destinados al transporte
omisión causen daño ambiental de incidencia fuera de ella, o cuando a criterio de la autoridad
colectiva. Establece el art.28 que, el que causare de aplicación, lo mismos pudieran afectar
un daño ambiental será objetivamente personas o el ambiente más allá de la frontera de
responsable del restablecimiento al estado la provincia en que se hubieren generado, o
anterior, y que en el caso de nos ser cuando las medidas higiénicas y de seguridad a
técnicamente posible, de la indemnización disponer tuvieren repercusión económica
sustitutiva. En este sentido, la actitud del sensible tal, que tornare aconsejable uniformarla
contaminador es el indebido aprovechamiento al territorio nacional. Considera peligroso, a los
de las calidades especiales de un bien colectivo, y efectos de la ley, todo residuo que pueda causar
es por eso que el Estado como expresión jurídica daño, directa o indirectamente a seres vivos,
de la comunidad organizada, debe reglar la contaminar el suelo, el agua, la atmósfera o el
actividad de sus miembros para prevenir y paliar ambiente en general, como también a los
los daños ambientales. Así el ART. 4º de la citada residuos peligrosos que pudieren constituirse en
ley, regula los principios de congruencia, insumos para otros procesos industriales.-
prevención, precaución, responsabilidad, Dentro de la enumeración legal se
sustentabilidad, solidaridad y cooperación.- incluyen los desechos resultantes de la
Es que la Ley Nacional Nº 25.675 asegura producción, preparación y uso de biocidas y de
la preservación, conservación, recuperación y productos fitosanitarios y residuos resultantes de
mejoría de la calidad de los recursos la operación de eliminación de desechos
ambientales, tanto naturales como culturales en industriales.-
relación a las actividades antropicas; y a nivel Por otro costado, la Ley Prov. Nº 3378
local, la Constitución Provincial dispone en el (ley de biocidas), deja sujeta a sus disposiciones
art.38 que, todos los habitantes tienen derecho a la venta, aplicación aérea o terrestre, transporte,
vivir en un ambiente equilibrado, sustentable, almacenado, fraccionamiento con cargo o
adecuado para el desarrollo humano y a gratuito, exhibición y toda operación que
participar en las decisiones y gestiones públicas implique el manejo de herbicidas, funguicidas,
para preservarlos, así como el deber de acaricidias, fertilizantes, bactericidas, avicidas,
conservarlo y defenderlo. A su vez, el art.41 defoliantes, desencantes, rodenticidias,
establece el dominio provincial sobre las fuentes matabosas y caracoles, nematicidias, repelentes,
naturales de energía y el art.44, consagra la hormones, antipolillas, insecticidas domésticos y
protección del bosque para asegurar la biocidas en general, en las prácticas
explotación racional y su conservación.- agropecuarias, tanto en el ámbito urbano como
Siguiendo dicho lineamiento, dable es rural.-
tener en cuenta que la Ley 24.051, regula el Asimismo, las Leyes provinciales Nos.
régimen de los desechos peligrosos, 3.946 y 4.302 tratan sobre la generación,
considerando sujeta a las normas de aplicación, transporte, tratamiento y disposición final de los
309
residuos peligrosos, creando un registro donde ámbito del derecho ambiental por mandato
inscribir los operadores de este tipo de residuos.- legislativo- indica que todo daño a la salud o al
Para el caso de marras no puedo soslayar medio ambiente debe ser evitado o minimizado
el reconocimiento de los pactos internacionales a través de medidas de carácter preventivo y
realizan con cláusulas especificas que resguardan que, en aras de lograr dicha finalidad, la
la vida y la salud (Arts. I y XI de la Declaración realización de ciertas actividades (fs.82) o
Americana de los Derechos y Deberes del empleo de determinadas tecnologías cuyas
Hombre, del art.25 inc.1º de la Declaración consecuencias hacia las personas o el medio
Universal de Derechos Humanos, de los arts. 4º ambiente sean inciertas, pero potencialmente
inc.1º de la Convención Americana sobre graves, deben ser restringidas hasta que dicha
Derechos Humanos Pacto de San José de Costa incertidumbre sea resuelta en su mayor parte.-
Rica, del art.24 inc.1º del Pacto Internacional de Su configuración demanda la existencia
Derechos Civiles y Políticos y del art.12 incisos 1º de los siguientes elementos: una situación de
y 2º apart. c) del Pacto Internacional de incertidumbre, la evaluación científica del riesgo
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, y la perspectiva de un daño grave e irreversible
vinculados con la asistencia y cuidados especiales (véase Andorno, Roberto, “El principio de
que deben asegurar.- precaución: un nuevo estándar jurídico en la era
La Ley Nº 25.048 aprueba el Convenio de tecnológica”, en “La Ley” 2002 – D – 1326 y
conservación y desarrollo de los recursos ícticos Cafferatta, Nestor A., “Principio precautorio y
en los tramos limítrofes de los ríos Paraná y derecho ambiental”, en “La Ley”, ejemplar del 3-
Paraguay, imponiendo en su art. IV, que las 12-2003).-
partes contratantes se comprometen a adoptar Sentado ello debe distinguirse –punto
las medidas necesarias para prevenir la que resulta gravitante en este causa- este
contaminación de los ríos por afluentes no principio precautorio del llamado principio de
tratados y desechos de cualquier naturaleza, que prevención. Este último se dirige a un riesgo
pudieren afectar la fauna íctica, adoptando las conocido que se busca precaver; aquel a uno
medidas destinadas al manejo del suelo y los grave pero incierto. Con otra expresión, “el
bosques, la utilización de aguas subterráneas y principio de precaución funciona cuando la
afluentes de los ríos, para que no causen relación causal ente una determinada tecnología
alteraciones que perjudiquen el régimen o y el daño temido no ha sido aún científicamente
calidad de las aguas de los ríos objeto del comprobado de modo pleno. Esto es
Convenio.- precisamente lo que marca la diferencia entre la
Asimismo, la Ley Nº 25.675, en su art.32 prevención y la precaución” (Andorno, Roberto,
segundo párrafo tiene previsto que en cualquier ob.cit.).- La ley 25.675 lo ha adoptado en su
estado del proceso, aún con carácter de medida artículo 4, al establecer que “cuando haya
precautoria, podrán solicitarse medidas de peligro de daño grave o irreversible la ausencia
urgencia, aún sin audiencia de la parte contraria, de información o certeza científica no deberá
prestando debida caución por los daños y utilizarse como razón para postergar la adopción
perjuicios que pudieran producirse. El juez podrá de medidas eficaces, en función de los costos,
disponerlas, aún sin petición de partes.- para impedir la degradación del medio
En este estado, cabe resaltar que el ambiente”.-
principio precautorio –de aplicación, en el
310
Esta norma armoniza con varios tratados ambiental lo más razonable y beneficioso es
internacionales aprobados por nuestro país y con prevenir antes que recomponer o reparar el
la “Declaración de Río sobre el Medio Ambiente posible daño a la salud o al medio ambiente (in
y Desarrollo” del 7 de mayo de 1992 –que re “Barrionuevo, Norma Beatriz”, sentencia del
contiene, en la materia, la más autorizada 3-5-2001; véase también, in re “Municipalidad de
formulación del principio- que lo consagra en Magdalena”, publicado en “La Ley” Suplemento
estos términos: “Con el fin de proteger el medio de Derecho Ambiental del 2-7-2002).-
ambiente, los Estados deberán aplicar Dable es recordar que en el caso
ampliamente el criterio de precaución conforme “Mendoza”, la Corte Federal sostuvo que el
sus capacidades. Cuando haya peligro de daño ambiente es un bien tutelado de una manera no
grave e irreversible, la falta de certeza científica disponible por las partes –C.S. 20/06/06,
absoluta no deberá utilizarse como razón para Mendoza Beatriz c/ Estado Nac. y otros s/ daños
postergar la adopción de medidas eficaces en y perj.- Precursor de tal enfoque fue el fallo de la
función de los costos para impedir la Cámara Nacional Civil, sala H, en la causa
degradación del medio ambiente”.- “Subterráneos de Bs. As. S.E. C/ SHELL y otros-
El principio, no obstante se encontraba J.A. 1999 – IV – 309, del año 1999, donde luego
esbozado desde antes en la conocida como de sostener que el derecho al ambiente es
“Declaración de las Naciones Unidas sobre el inherente al derecho a la vida, pues protege la
Medio Humano” de junio de 1972 –conocida integridad física de la persona, es inherente
como Declaración de Estocolmo (su texto en también a la libertad e igualdad, por cuanto
Tamales, Ramón, Ecología y Desarrollo. La protege su integridad moral, considerando
polémica sobre los límites del crecimiento, razonable sostener que existe un “orden público
cuarta edición, Madrid, Alianza Editorial, 1983, ambiental”.-
p.217 y siguientes) – y ha continuado en En tal sentido, tiene una prioridad
instrumentos posteriores como el “Protocolo absoluta la prevención del daño futuro como la
sobre Bioseguridad de Cartagena” aprobado el recomposición del que fuera causado. La
29 de enero de 2000 en Montreal (Boutillon plataforma fáctica objeto de la acción
Sonia, “The precautionary principle: instaurada, el alcance del bien común que
development of an international estándar”, en pretende protegerse y el compromiso ambiental
“Michigan Journal of International LAw”, winter que se denuncia, deben analizarse desde una
2002, p. 429).- perspectiva distinta a las medidas cautelares que
Vale decir, que aún antes de la sanción tienden a otros objetivos.-
de la citada norma- en armonía con el artículo 41 El rigor que ha de observarse en los
de la Constitución Nacional y el espíritu que pedimentos cautelares debe morigerarse,
inspiró su sanción (Rosatti, Horacio Daniel armonizando los principios rectores, cuyo
“Preservación del Medio Ambiente. Desde el análisis es obligatorio para los jueces, con las
interés difuso hacia el derecho – deber nuevas pautas en materia ambiental. El marco
constitucional” en A.A.V.V., La reforma de la subjetivo de estudio debe establecerse desde el
Constitución explicada por los miembros de la principio de precaución, que a diferencia del de
Comisión de Redacción, Santa Fe – Buenos Aires, prevención, repara situaciones de incertidumbre
Rubinzal Culzoni, p.73, especialmente, p.81 y de un eventual daño, más no de una posibilidad
siguientes) se viene sosteniendo que en materia cierta.- Las exigencias procesales de los
311
recaudos de peligro en la demora y verosimilitud Que en las cercanías de las zona en la que se
del derecho deben ser valorados desde la efectúa la fumigación y/o pulverización
especial perspectiva del derecho ambiental, y no funcionan dos institutos educacionales (E.G.B. Nº
desde una óptica netamente procesalista.- 17 JOSE ZUBIAUR, U.E.P. Nº 68). Afirmaciones
Como establece el Código Procesal Civil y todas efectuadas con carácter provisional
Comercial de nuestra provincia (art.195), lo conforme impone el estado procesal de la
sostiene la jurisprudencia (“Fallos” 306:2060, causa.-
entre muchos otros), y enseñan los mejores Estas circunstancias resultan prima facie-
autores, las medidas cautelares tiene como suficientes para tener por acreditada la
condición la no existencia del derecho sino la verosimilitud en el derecho necesaria para el
apariencia del derecho (vide Calamandrei, Piero, otorgamiento de la medida cautelar solicitada.-
Introducción al estudio sistemático de las Considerando ello a la luz de lo dispuesto por el
providencias cautelares, trad. De Santiago Sentís artículo 4 de la Ley 25.675 que establece que
Melendo, Buenos Aires, Editorial Bibliográfica frente a la existencia de un peligro de daño grave
Argentina, 1945, p.83).- o irreversible –notas que cabe predicar de la
Pues bien, en este estadio preliminar de situación fáctica que motiva la demanda- la falta
la causa, y con apego a los principios singulares de actualidad en cuanto al daño a la salud que
de aplicación a este pleito en razón de la provocarían las fumigaciones y/o
materia, cabe tener suficientemente acreditado pulverizaciones, no puede invocarse para
que: a) Los lugares mencionados por los postergar la adopción de medidas eficaces.- En
peticionantes se encuentran ubicados en la zona función de lo expuesto, entiendo que con el
urbana y poblada de las localidades de Las alcance señalado- la pretensión cautelar luce
Palmas y La Leonesa, lindando con los liminarmente verosímil.-
ESTABLECIMIENTOS SAN CARLOS S.R.L. y En cuanto al Peligro en la demora, es
CANCHA LARGA S.A., donde se efectúan menester destacar que para el dictado de esta
fumigaciones y/o pulverizaciones en forma clase de medidas resulta suficiente un temor
terrestres como aéreas. b) Que de la prueba fundado en la posibilidad de sufrir un perjuicio
documental aportada a la causa “SERVIN, ELIO inminente, pues ello configura un interés
OSVALDO y OTROS s/ DENUNCIA”, Expte. Nº jurídicamente tutelado que justifica el adelanto
147/09 del registro del Juzgado Federal de esta jurisdiccional. El requisito sub-exámine se vincula
ciudad, y específicamente de las constancias con el daño, pero atento el carácter preventivo
obrantes a fs.147/149, 151/152, 158, 207/227, de las medidas cautelares, no se requiere su
266/267, 274/275 y 314 de las citadas producción, sino su eventualidad, es decir, la
actuaciones, surge la existencia de diversas posibilidad de su existencia.-
afecciones sufridas a la salud de los pobladores, En autos, es dable considerar que, en
y afectación al medio ambiente en las caso de no accederse a la medida cautelar
localidades de La Leonesa y Las Palmas, solicitada, los perjuicios irrogados al medio
asociadas al uso de agroquímicos utilizados en la ambiente podrían tornarse irreversibles, o bien,
zona. c) Que no existen constancias que en las de difícil reparación ulterior.-
instalaciones de los Establecimientos SAN El examen de la concurrencia del peligro
CARLOS S.R.L. y CANCHA LARGA S.A., se hayan en la demora pide una apreciación atenta de la
efectuado estudios de impacto ambiental; y d) realidad comprometida, con el objeto de
312
establecer cabalmente si las secuelas que lleguen cuanto a la intervención estatal, el mismo cuerpo
a producir los hechos que se pretenden evitar, legal previene la responsabilidad de la Nación y
pueden restar eficacia al reconocimiento del las Provincias en la prevención y mitigación de
derecho en juego, operado por una posterior los efectos adversos de su propio accionar, así
sentencia (CSJN, 11-7-96, Milano c. Estado como de la minimización de los riesgos
Nacional s/ recurso extraordinario). La ambientales sobre los sistemas ecológicos
apreciación del “periculum in mora” queda compartidos.-
sujeto al exclusivo arbitrio judicial, y No puede obviarse que, todo
consecuentemente, si el derecho de los emprendimiento público o privado del que
peticionantes no está en absoluto desprovisto de pueda derivarse efectos relevantes en el
fundamento como para reconocer una mínima y ambiente, requiere de un proceso de Evaluación
prudencial protección, la medida resulta de Impacto Ambiental PREVIO –art.11 ley
procedente (CApCCF, Sala III, 12/02/81, 25.675-.
Ponzanzini c. Subterráneos de Bs. As.). Asimismo Una de las herramientas fundamentales
y a los efectos de afianzar aún más los con que cuenta el derecho ambiental para
parámetros del peligro en la demora en este asegurar el principio preventivo es el proceso de
caso, donde la defensa de la salud y el medio EVALUACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL (EIA).- La
ambiente sano y equilibrado imponen soluciones Evaluación de Impacto ambiental no es un mero
de extrema premura, podemos citar proceso técnico; es un instrumento de gestión
jurisprudencia, de cercanísima data, que se cuya base de sustentación se encuentra en las
expresa en autos: “Asociación Benghalensis y políticas preventivas hacia el medio ambiente
otras c/ Estado Nacional”, fallado por la Corte que adoptan los gobiernos (Conf. Echechurri,
Suprema de Justicia de la Nación donde el Héctor; Ferraro, Rosana y Bengoa, Guillermo;
Máximo Tribunal dijo: “… el derecho a la salud Evaluación de Impacto Ambiental. Ed. Espacio,
está comprendido dentro del derecho natural de Bs.As. 2002, p.22).-
la persona humana, preexistiendo a toda La finalidad esencial de la anticipación es
legislación positiva que, obviamente, resulta remover la futura causa del daño, es decir, evitar
reconocido y garantizado por la Constitución la generación de una fuente dañadora; convertir
Nacional. Es deber de toda autoridad pública la carencia del recurso natural social de forma tal
garantizar el derecho a la preservación de la de que privilegie el valor intrínseco del proyecto,
salud con acciones positivas …”.- Lo expuesto por sobre su simple economicidad superficial
evidencia sin lugar a dudas la configuración del cortoplacista (Conf. Ghersi, Carlos Alberto;
peligro en la demora que habilita el dictado de Lovece, Graciela y Weingarten, Celia, Daños al
este remedio cautelar.- ecosistema y al medio ambiente, Ed. ASTREA,
Por otra parte, de conformidad con los Bs.As. 2004, p.70).-
principios generales que rigen en materia Asimismo, debe hacerse hincapié que en
ambiental, vgr. principios de prevención y el caso, lo que se encuentra cuestionado resulta
precaución (art.4º de la Ley 25.675), la falta de ser la afectación del interés público, por cuanto
certeza científica absoluta no resulta motivo la protección del medio ambiente,
suficiente para postergar la adopción de medidas constitucionalmente receptada por los arts. 41
eficaces, en función de los costos, tendientes a de la Carta Magna, y 38 de la Constitución de
impedir la degradación del medio ambiente.- En nuestra provincia, constituye un supuesto de
313
interés público prevalente que resulta desde el límite de la zona urbana del Barrio “La
determinante a la hora de ordenar la suspensión Ralera”; como de los establecimientos de
o el mantenimiento de determinadas actividades educación, E.G.B. Nº 17 (JOSE ZUBIAUR), y U.E.P.
que inciden positiva o negativamente sobre el Nº 68, como así deberá contarse la misma
ambiente, a la vez que impone prudencia en el distancia desde los canales o cursos de agua, que
conocimiento y decisión de la controversia, a fin tengan derivas, y descargas en las LAGUNAS “EL
de no vulnerar dicho interés.- MONCHOLO”, y “PALMAR”, RIACHO “TATANE”;
Así, cuando exista un interés público ARROYOS “QUIA”, “SAN FERNANDO” y
ambiental relevante y digno protección, se hace “CARACOL”, y hasta tanto se realice un estudio
necesario proclamar su prevalencia en el seno de impacto ambiental, que deberán presentar
del proceso cautelar, toda vez que la protección los establecimientos ut – supra mencionados en
del medio ambiente no constituye un mero el plazo de 90 días como máximo, todo, sin
interés singular.- Atento el alto grado de perjuicio de las restantes prohibiciones legales, y
verosimilitud del derecho invocado, y bajo apercibimiento de ley, de tener por
ponderando la naturaleza de los intereses y incumplida la orden judicial, a sus efectos, y/o de
derechos involucrados, corresponde fijar a la disponerse la medida o tomarse la decisión que
accionante caución juratoria, toda vez que se considere menester.-
reclama la protección de un interés colectivo.- II.- DISPONER con carácter cautelar, para
Que con arreglo a lo expresado en los que se realicen de un modo inmediato, las
considerandos anteriores, corresponde hacer acciones necesarias y conducentes a fin de
uso de las facultades ordenatorias e instructorias proteger efectivamente el interés general, y en
que la ley confiere al juez (art. 32, ley 25.675), a consecuencia: 1) ORDENAR que los
fin de proteger el interés general.- Asimismo establecimiento demandados en autos, en el
deberán los demandados, acreditar en autos la plazo de diez (10) días, computados a partir de
contratación del seguro ambiental obligatorio, su notificación, presenten un informe acerca de
en los términos del art.22 de la ley 25.675. Por la metodología y procedimientos utilizados en la
los fundamentos expuestos y las normas disposición final de envases, restos o desechos
citadas.- de plaguicidas o agroquímicos, acompañando en
RESUELVO: su caso la documentación acreditante de ello;
I.- Hacer lugar a la medida cautelar como el registro habilitante respectivo de
innovativa peticionada y, en consecuencia, expendedor o aplicador de plaguicidas o
suspender la fumigación y/o pulverización con agroquímicos. Así también intimar a los mismos,
cualquier tipo de agroquímico o producto de los para que en el plazo de diez (10) días,
relacionados en la postulación (ley 24051 –art.2- computados a partir de la notificación de la
anexo I –Y4), en los Establecimientos arroceros presente, acrediten en autos la contratación del
ubicados en las Localidades de La Leonesa y Las seguro ambiental obligatorio previsto por el
Palmas, de propiedad de San Carlos SRL y art.22 de la ley 25.675.- 2) REQUERIR AL
CANCHA LARGA S.A., en una distancia no menor MINISTERIO DE LA PRODUCCIÓN Y AMBIENTE de
a los un mil (1.000) metros, para fumigaciones esta Provincia, a través de la Subsecretaria
y/o pulverizaciones terrestres, y de dos mil respectiva, para que en el término de QUINCE
(2.000) metros, para fumigaciones y/o (15) días, presente un informe detallado
pulverizaciones áreas, a contar dichas medidas respecto a la aplicación área, terrestre;
314
transporte, almacenamiento o fraccionamiento y a SAN CARLOS S.R.L. y CANCHA LARGA S.A., con
toda operación que implique manejo de informes parciales por cada etapa mencionada, y
plaguicidas y agroquímicos en general, y hasta tanto se resuelva en definitiva la acción de
relacionadas con las prácticas agrícolas que se amparo.- 5) ORDENAR AL MINISTERIO DE SALUD
efectivizan en los Establecimientos arroceros de DE LA PROVINCIA DEL CHACO, que efectúe un
propiedad de San Carlos S.R.L. y Cancha Larga control médico –cada sesenta (60) días- de la
S.A..- Asimismo, se deberá informar respecto al población vecina de los establecimientos
procedimiento utilizado en los establecimientos accionados, y con el fin de constatar el estado de
citados, en lo que se refiera a la disposición final salud de la misma como consecuencia de la
de envases, restos o desechos de plaguicidas o actividad desarrollada por tales
agroquímicos.- 3) REQUERIR informe a la establecimientos, y hasta tanto se resuelva en
Autoridad de la ADMINISTRACIÓN PROVINCIAL definitiva la acción de amparo, debiendo evacuar
DEL AGUA –APA-, acerca de la existencia de el informe respectivo dentro de los quince (15)
estudios efectuados en los establecimientos SAN días de producido cada control.- 6) REQUERIR A
CARLOS S.R.L. y CANCHA LARGA S.A., como así LOS MUNICIPIOS de las localidades de Las
también los cursos de agua existentes en las Palmas y LA LEONESA, para que en el término de
localidades de Las Palmas, La Leonesa y QUINCE (15) días, efectúen un informe detallado
aledaños; y de los análisis efectuados y acerca de las medidas concretas adoptadas en el
constataciones relacionadas, con la existencia de tratamiento de residuos contaminantes –
plaguicidas, agroquímicos o derivados, y la cualquiera sea su naturaleza- provenientes de los
remisión de toda actuación que se hubieran Establecimientos arroceros de propiedad de SAN
realizado durante años anteriores en los lugares CARLOS S.R.L. y CANCHA LARGA S.A., Como
mencionados, el cual deberá presentarse en el asimismo informen acerca de las medidas
término de QUINCE (15) días.- 4) ORDENAR a la adoptadas respecto al control, clasificación,
ADMINISTRACIÓN PROVINCIAL –APA-, a través reutilización o quema de basuras o desechos
del Laboratorio de productos químicos o provenientes de los referidos Establecimientos,
dependencia que corresponda, para que proceda indicando en su caso, el tratamiento conferido a
a la realización de un Estudio ESTRATEGICO Y los respectivos ítems en particular. Asimismo, se
ACUMULATIVO, consistentes en el análisis y comunicará en el mismo, si se han constatado
constatación, en su caso, de la existencia de algún tipo de infracción sobre el particular por
plaguicidas, agroquímicos o derivados, a parte de los establecimientos arroceros
efectuarse en los cursos de agua existentes en identificados, debiendo en tal supuesto informar
las localidades de Las Palmas, La Leonesa y las mismas, como la aplicación de multas al
aledaños, específicamente en las LAGUNAS EL respecto.- 7) REQUERIR a la COMISIÓN
MONCHOLO, PALMAR; RIACHO TATANE; NACIONAL DE INVESTIGACIÓN (creada por
ARROYOS CARACOL, SAN FERNANDO y QUIA, Decreto Nacional Nº 21/09), con sede en el
como cualquier otro curso de agua que Ministerio de Salud de la Nación, la presentación
abastezca la región, aclarándose que dichos de un informe respecto a la intervención que ha
análisis deberán ser comprensivos del cauce y tenido, dentro de su competencia, en la
sedimentos existentes en los mismos, y durante investigación de las afecciones denunciadas en
los periodos de cultivo, siembra y post-siembra las localidades de La Leonesa y de Las Palmas de
de los establecimientos arroceros pertenecientes la Provincia del Chaco, por intoxicación o que de
315
algún modo se haya visto afectada la salud de la

población y el ambiente, con productos
agroquímicos, como consecuencia de la actividad
desarrollada por los establecimientos arroceros,
debiendo evacuar el informe respectivo en el
término máximo de quince (15) días de su
notificación. A tales fines líbrense los
correspondientes oficios, previa caución
juratoria, conforme a lo expuesto en los
considerandos. Regístrese. Notifíquese por
cédula a los demandados, con transcripción
íntegra de la presente y habilitación de días y
horas (art.153 del CPCC).- Dr. HECTOR EDGARDO
GARCIA REDONDO. Juez.
----------------
Foto: Agrospray
316
(ver fs. 63/66); y en aras de salvaguardar la

24.- garantía de la doble instancia – arts. 18 y 33 de la
CN, 14,5 del P.I.D.C.P, art 8.2 inc. h) C.A.D.H.-
corresponde considerar tempestiva la
13 de Julio de 2010. presentación glosada a fs. 72/89 vta. del aludido
incidente y, por tanto, iniciar el análisis de lo allí
Cámara Civil y Comercial del pretendido. Es así que el interlocutorio
Departamento Judicial de Mercedes. denegatorio de la medida cautelar otrora
Provincia de Buenos Aires peticionada ordenada en su parte resolutiva la
Provincia de Buenos Aires notificación y registro de lo allí decidido – ver fs.
59/62 del incidente n° 6965 -. Ante la ausencia
de constancia de libramiento de la cedula
respectiva, y no reuniendo – a criterio de los
SENTENCIA infrascriptos – el acta agregadas a fs. 67, las
formalidades exigidas por el art. 142 del Código
Mercedes, 13 de Julio de 2010. Procesal Civil y Comercial de la Provincia de
AUTOS Y VISTOS: Buenos Aires (el que resulta de aplicación
Los de las presentes actuaciones traídas a supletoria, al no existir en la ley 13.928
Despacho a raíz del Recurso de Queja especificación respecto de la notificación de
interpuesto por el actor O.A.D.V. con el medidas cautelares), corresponde tener por
patrocinio letrado del Dr. Fernando Cabaleiro a presentado en termino el recurso de apelacion
fs. 26/42 del presente -, contra la resolución que cuya denegatoria motivara la presente acción de
en copia luce a fs. 25, mediante la cual la Jueza queja.
de Ejecución Penal- Dra Marcela Otermin – no II) Que para dar tratamiento a la
concedió, por extemporáneo, el recurso de impugnación intentada, habremos de deslindar
apelacion deducido por el nombrado amparista, el contenido del escrito que en copia luce a fs.
conjuntamente con su letrado patrocinante, 1/17 vta, toda vez que el mismo se inicia con la
contra el fallo de fs. 59/62 (Art. 433 del C.P.P). apelacion de la denegatoria de la medida
Y CONSIDERANDO: requerida, y en el punto II plantea la recusación
I) Que analizada la queja propugnada a la con causa de la Magistrada interviniente (art. 17
luz de las constancias obrantes en la presente del C.P.C.C).
incidencia y teniendo a la vista la causa principal III) En lo referente a la medida innovativa
n° 6965, los infrascriptos adelantamos nuestra pretendida – abstención de extracción de agua
postura en un sentido favorable a la misma. Ello subterránea mediante los pozos realizados sin el
al advertir que más allá de las argumentaciones debido permiso expedido por la Autoridad del
apuntadas por el amparista – con su letrado Agua, hasta tanto se dicte sentencia definitiva
patrocinante -, lo cierto es que tratándose en en la acción de amparo – cabe significar que la
este caso de una acción de amparo, donde Ley de Política Ambiental Nacional – n° 25.675,
existen derechos constitucionales en juego, la promulgada el 27/11/2002 – que en su art. 1°
que aun no ha llegado a la etapa contradictoria determina “…La presente ley establece los
por no haber sido hasta la fecha notificados los presupuestos mínimos para el logro de una
demandados del traslado conferido a fs. 57 vta. gestión sustentable y adecuada del ambiente, la
317
preservación y protección de la diversidad denegatoria del permiso para uso especial del
biológica y la implementación del desarrollo agua en actividades agropecuarias (art. 55 de la
sustentable…”; en su art 3 dispone “…La ley 12.257) cuya petición se halla en plena
presente ley regirá en todo el territorio de la tramitación, se encontraría latente efectiva de
Nación, sus disposiciones son de orden público, peligro de falta de agua o de contaminación de la
operativas y se utilizarán para la interpretación y misma, y por tanto, un probable daño
aplicación de la legislación específica sobre la irreparable al medio ambiente, generando así un
materia, la cual mantendrá su vigencia en cuanto riesgo ambiental, por lo hasta aquí referido
no se oponga a los principios y disposiciones consideramos que desde la perspectiva del
contenidas en ésta…”, específicamente regula el plafón factico presentado por la demanda de
amparo en su art. 30 y en el art 32 establece que amparo y la documentación acompañada se
“…En cualquier estado del proceso, aun con desprende que las consecuencias adversas que
carácter de medida precautoria, podrán estaría ocasionando el accionar de los
solicitarse medidas de urgencia, aun sin demandados habilitaría -al menos- dar
audiencia de la parte contraria, prestando debida tratamiento de la acción impetrada… dada la
caución por los daños y perjuicios que pudieran naturaleza de lo comprometido; el derecho a un
producirse.…”. Que ´por su parte la ley provincial ambiente sano…”
n° 11.723 (T.O ley 13.516) de protección, B) Que a criterio de la jueza a quo las
conservación, mejoramiento y restauración de “bases inverosímiles” en las que se habría
los recursos naturales y del ambiente general, sustentado la pretensión cautelar incoada no
también regula la acción de amparo contra acreditaría fehacientemente la verosimilitud del
particulares en su art. 36, mientras que en el art. derecho resultando necesario – en el grado de
37 establece que “…el accionante podría conocimiento propio de la cautelar pretendida
instrumentar toda la prueba que le asista a sus un pormenorizado y detenido análisis del posible
derechos, solicitar medidas cautelares e daño grave e irreparable que la actividad
interponer todos los recursos ocasionaría al medio ambiente. Agrega que los
correspondientes….” Asimismo la ley provincial demandados han presentado una declaración
N° 13.928 (B.O 11/2/2009) – que regula el jurada de riego en el expediente administrativo
amparo con los alcances del art. 20 inc. 2 de la que se encuentra en pleno trámite.
Constitución de la Pcia. de Buenos Aires en su C) A lo sostenido – sin más – por la
art. 9 permite a las parte “…solicitar el dictado de magistrada respecto a que "....el juicio de verdad
medidas cautelares previstas en el Código en materia de verosimilitud del derecho en la
Procesal Civil y Comercial de la Provincia de materia de amparo debe llevar a la máxima
Buenos Aires…” mientras que el art. 26 de dicha certeza – al valorar la concesión de la medida
norma autoriza la apelacion de tales medidas. Lo cautelar – de que el acto u omisión lesivos
expuesto nos avala para abordar el análisis del atacados ha de provocar una daño grave e
resolutorio por el que la medida antes aludida irreparable a los derechos constitucionales que
fuera denegada. se pretenden vulnerados (conf. Art. art. 20 inc. 2
A) Que como se expresara en el decisorio de la CPBA)” (ver fs. 61 del incte 6965) es dable
de fecha 20 de Abril próximo pasado (ver fs. traer a colación algunas citas jurisprudenciales
49/51 vta. del incte. Principal 6965) este tribunal en las que no se exige una máxima certeza de
pondero “…más aun, hasta la concesión o provocación de daño, a saber “… El juez que
318
decreta la cautela debe proceder a evaluar en total o parcialmente con el objeto de la

forma provisional la procedencia o pretensión principal no invalida la cautela
improcedencia de la demanda o al menos su solicitada. Pero tal circunstancia si exige una
probable éxito para con ello conceder o denegar mayor ponderación de los elementos en que se
la medida impetrada. Las medidas cautelares no la funda, pues únicamente cabe hacer lugar a
exigen de los magistrados el examen de la este tipo de cautelares ante la certidumbre de
certeza sobre la existencia del derecho que el daño a prevenir reviste el carácter de
pretendido sino solo de su verosimilitud. Es más inminente e irreparable….” ( CC0102 MP 125256
el juicio de verdad en esta materia se encuentra RSI-546-3 I 20-5-2003 CARATULA: Ruggiano
en oposición a la finalidad del instituto cautelar Gabriel H. s/Amparo). También se ha dicho que
que no es otra cosa que atender a aquello que “que aun ante la mera posibilidad de
no excede del marco de lo hipotético, dentro del contaminación debe adoptarse por la protección
cual igualmente agota su virtualidad “ (CA de la integridad ambiental…. La incertidumbre no
“Minari Beatriz Leonor c/ Dirección General de debe invocarse válidamente para no prevenir.
Cultura y Educación de la Provincia de Buenos Espera certidumbre normalmente nos habilitara
Aires s/ amparo” Mag. Votantes Iglesias solamente para reaccionar y no para una
Berrondo - Rodriguez - Sanchez CC0002 LM 63 regulación preventiva, se declaro en la causa
RSI1-1 6-2-2001) “… En un proceso de amparo recordada “EthylCorp Vs Epa”. Basta
hay ocasiones en que por la naturaleza del juicio verosimilitud y no es preciso esperar la certeza a
y la entidad de los derechos que se denuncian riesgo de llegar casi siempre tarde.” (Mosset
violados (derecho de trabajar, enseñar e Iturraspe, Jorge Responsabilidad por Daños-
igualdad consagrados en los artículos 14 y 16 de Rubinzal-Culzoni Santa Fe 1998 T.III p. 107)
la Constitución Nacional) resulta conveniente (Revista Derecho Público, Derecho Ambiental-I
apreciar la cautelar solicitada con criterio amplio Rubinzal Culzoni Editores 2009-1 p.-497).
para permitir la adecuada tutela de las Por otra parte, la exigencia de prestar la
pretensiones articuladas y evitar la eventual debida caución por los daños y perjuicios que
iniquidad del futuro pronunciamiento que de pudieran producirse – en caso de dictarse
termino al litigio….” (CC0002 LM 352 RSI-11-3 I medidas de urgencia – contemplado tanto en el
11-3-2003 Caratula Cepeda Eduardo Adolfo c/ art. 32 de la ley nacional 25.675 como en el art.
Dirección General de Cultura y Educacion de la 22 de la ley 7166 cuya vigencia continua en todo
Provincia de Buenos Aires s/ amparo” Mag. lo que no ha sido modificado por la normativa
Votantes Rodriguez Sanchez – Iglesias - 13.298 permiten hacer lugar a medidas de ese
Berrondo). “… El carácter sumarísimo de la tipo preventivamente, dado que será el
acción de amparo no obsta a que en su amparista quien deba responder por la caución a
tramitación se alcance un conocimiento pleno y la que se hubiere comprometido, en los casos en
completo. De este modo se produce una visible que la sentencia resulte contraria a sus
escisión entre lo que es la naturaleza sustancial pretensiones.
del amparo y la finalidad protectora de la medida En virtud de lo precitado, y ante la
cautelar a los efectos de que los derechos que existencia de pozos que – en principio y salvo
puedan llegar a ser reconocidos al amparista en que la Autoridad del agua determine lo contrario
la sentencia no se tornen ilusorios. El hecho de en el expediente administrativo en curso 2436-
que el objeto de la medida cautelar coincida 15957/2009 – no contarían con encamisado –
319
para impedir que los herbicidas bajen a las ley 11.723, 421, 433 y conctes. del C.P.P este
napas, lo que estaría generando contaminación tribunal
del acuífero Puelche y de las napas freáticas de RESUELVE:
las que también se extrae agua para consumo I) Hacer lugar al recurso de queja por
humano, corresponde: revocar el auto que obra apelacion denegada impetrado a fs. 26/42 vta,
a fs. 59/62 y hacer lugar a la medida solicitada por el señor O.A.D.V con el patrocinio letrado del
por el accionante bajo la caución que el Órgano Dr. Fernando Cabaleiro.
de Grado estime corresponder, debiendo el II) Revocar el resolutorio glosado a fs
demandado Héctor Miguel Cauce (siendo que la 59/62, debiendo implementarse – en forma
codemandada habría fallecido según constancia urgente – por conducto del Órgano de Grado la
de fs.3 de causa 6965) abstenerse de extraer medida cautelar dispuesta por esta Alzada, bajo
agua subterránea mediante los cuatro pozos la caución que la Magistrada estime
ubicados en el predio rural ubicado en el Cuartel corresponder.
X del Partido de Alberti (detallado en mapa I y III) Habiendo una recusación pendiente
mapa II de la documentación acompañada), ante de resolución, cuya tramitación ha omitido
la ausencia de autorización por parte de la iniciar hasta el momento la Titular del Juzgado de
Autoridad del Agua para la explotación de aguas Ejecución N° 1 Dptal deberá la mencionada
subterráneas (Arts. 55 de la ley 12.257) hasta Jueza formar el respectivo incidente con
tanto se dicte sentencia en la presenta acción de fotocopias certificadas de las actuaciones n°
amparo. IV) Al advertir los proveyentes que la 6965, y evacuar el informe que edicta el art. 26
Jueza de Grado omitió dar curso oportuno al del C.P.C.C
trámite de recusación conforme lo planteado por IV) Remítase copia certificada del acta
el accionante en el punto II del escrito obrante a glosada a fs. 67 del incidente n° 6965 como de
fs. 72/89 vta., corresponde la extracción de las presentaciones de fs 72/89 vta del referido
fotocopias certificadas de las actuaciones n° incidente y de fs 26/42 vta. del incidente n°
6965, a fin de formar el respectivo incidente, por 18.353 a la Secretaria de Control Judicial de la
parte del Juzgado de Ejecución Nro 1 Dptal, cuya Suprema Corte de Justicia, a los efectos que
titular deberá evacuar el informe que edicta el estime corresponder. Notifíquese al amparista
art. 26 del C.P.C.C y además dar cumplimiento a quedando a cargo del Órgano de Grado las
la medida cautelar aquí dispuesta, bajo la notificaciones pendientes a los demandados en
caución que estime corresponder. caso de darse el supuesto del segundo párrafo
V) Ante lo observado por el amparista del art. 198. Sirva el presente de atenta nota de
respecto del acta glosada a fs. 67 del incidente n° remisión. Fdo Dres. Fco. Rodolfo Lilo, Dante
6965 debe remitirse copia certificada de la Pietrafesa y Mario. A. Bruno. Ante mio: Dra
misma como de las presentaciones de fs. 72/89 Maria Paula Magno.
vta. del referido incidente y de fs 26/42 del
incidente n° 18.353 a la Secretaria de Control
Judicial de la Suprema Corte de Justicia, a los
efectos que estime corresponder. Por lo
expuesto, citas legales y jurisprudenciales, y lo
establecido en los arts. 20 inc. 2 de la
Constitución Provincial, 16 de ley 13.928, 37 de
320
¿Es ajustada a derecho la resolución
SOLARI MARTA Y OTROS S/

25.-
apelada?
VOTACIÓN:
AMPARO - INCIDENTE DE dijo:
A la cuestión planteada el Dr. Spacarotel
APELACION I. Los actores, Sra. Marta Solari, Nicolás

Bikini, Adriana Padula, Sergio Emmanuel
10 de Agosto de 2010 Pagano, Oscar Alfredo Di Vicensi, por derecho
Cámara de Apelación en lo Contencioso propio, Héctor Ismael Delgado por derecho
Administrativo del Departamento propio y en representación de sus hijos
Judicial de La Plata. Provincia de Buenos menores de edad Daiana y Solange Delgado;
Aires María Soledad Durante por derecho propio y en
representación de sus hijos María y Paula
Provincia de Buenos Aires Kachoroski, promueven acción de amparo en
los términos del artículo 20 inc. 2º y 28 de la
Constitución de la Provincia de Buenos Aires,
43 de la Constitución Nacional, contra la
SENTENCIA Municipalidad de Alberti, a fin de que en su
carácter de proveedor del servicio de agua de
En la ciudad de La Plata, a los diez días del mes red de la ciudad de Alberti, dentro del plazo de
de Agosto del año dos mil diez, reunida la ciento ochenta días o en el que se fije,
Cámara de Apelación en lo Contencioso comience a realizar los trabajos y tareas
Administrativo con asiento en La Plata, en necesarios para adecuar la calidad y potabilidad
Acuerdo Ordinario, con la presencia de los del agua de uso domiciliario de dicha ciudad,
Señores Jueces Dres. Gustavo Juan De Santis, conforme los parámetros establecidos en el
Claudia Angélica Matilde Milanta y Gustavo artículo 982 del Código Alimentario Argentino.
Daniel Spacarotel, para entender en la causa Requieren también; que dentro de los
"SOLARI MARTA Y OTROS S/ AMPARO - sesenta días de notificada la sentencia, se
INCIDENTE DE APELACION", en trámite ante el defina un proyecto específico con plazos
Juzgado de Primera Instancia de Garantías del concretos de realización, debiendo participar
Joven Nº1 del Departamento en el control del mismo –como también de su
Judicial Mercedes (Expte. Nº -237-1), previo posterior implementación-, tanto el Organismo
sorteo y deliberación, se aprueba la siguiente de Control de Aguas de Buenos Aires como las
resolución. áreas competentes que determine el Ministerio
La Plata, 10 de Agosto de 2010 de Infraestructura de la Provincia de Buenos
VISTO Y CONSIDERANDO: Aires artículos 165, 166 incisos 5 y 7, 509 y cc.
del CPCC, en el marco de las leyes 25.675 y
El recurso de apelación interpuesto por
11.723 en materia de salubridad pública.
la demandada (fs. 185/190) contra la medida
cautelar decretada en autos (fs. 110/116), el Asimismo, como medida cautelar
Tribunal decidió plantear la siguiente innovativa solicitan se provea a todos los
actores de agua potable que cumpla con los
CUESTIÓN:
321
requisitos establecidos en el Código todos los establecimientos educativos de esa

Alimentario Nacional hasta tanto se dicte ciudad a los que asistan niños y/o jóvenes
sentencia y se prohíba a las entidades menores de 18 años de edad; agua potable
educativas de nivel primario y secundario el uso bajo la modalidad que considere pertinente,
de agua domiciliaria como suministro al que se adecue a las características, químicas y
alumnado, obligándose a la comuna a proveer microbiológicas, en especial en relación al
bidones de agua potable. contenido de arsénico establecido por el
Afirman que el agua que suministra la artículo 982 del Código Alimentario Argentino.
demandada no es potable para consumo Asimismo, dispuso la prohibición del
humano, de acuerdo a las pautas del Código consumo de agua de red domiciliaria por parte
Alimentario Nacional y la ley provincial 13.230. de los alumnos de los establecimientos
Refieren a determinados análisis físico- educativos mencionados, ambas medidas hasta
químicos realizados y a sus resultados, respecto tanto se dicte sentencia definitiva, bajo
de los cuales se verificaría un nivel de arsénico responsabilidad de los peticionantes y previa
que quintuplica el máximo permitido por la caución juratoria.
normativa invocada, así como también, valores III. Contra el mencionado acto
muy elevados de sulfatos, sólidos disueltos y resolutivo, la parte demandada interpuso
dureza total, evidenciándose un grave riesgo recurso de apelación (fs. 185/190), solicitando
para la salud y la vida de todos los habitantes la revocación de la resolución cautelar,
de la ciudad. argumentando para ello que la resolución
Invocan el principio precautorio, dada la apelada no resultaba ajustada a la normativa
existencia de peligro de daño grave que pueda vigente, ni se adecuaba a los presupuestos de
impactar en la salud de la comunidad, que hecho que justificarían su acogimiento.
involucre el interés colectivo. Señala que la Provincia de Buenos Aires
Por último, ofrecen prueba y fundan adhirió al Código Alimentario Argentino por ley
derecho en los artículos 20 inc. 2 y 28 de la 13.230, vigente desde setiembre de 2004, con
Constitución de la Provincia de Buenos Aires, expresa reserva de que tal adhesión “no
43 de la Constitución Nacional, Pactos supondrá menoscabo alguno sobre las
Internacionales incorporados por el art. 75 inc. facultades no delegadas por la Provincia a la
22 de la Constitución Nacional, art. 30 y 37 de Nación en materia alimentaria, de acuerdo a lo
la ley provincial 11.723, art. 982 del Código establecido por el artículo 103, inciso 13 de la
Alimentario Nacional, ley provincial 13.230 y Constitución de la Provincia de Buenos Aires”
ley nacional 25.688. (art. 6º).
II. El juez de grado, por decisorio de En esa línea continúa argumentando
fecha 31 de mayo del corriente año, hizo lugar que dicha adhesión no puede considerarse
a la pretensión cautelar, considerando derogatoria de lo establecido por otras leyes
acreditados “prima facie” los recaudos de provinciales que dispongan regulaciones
verosimilitud en el derecho, como el peligro en específicas en materia alimentaria, tal es el
la demora, ordenando, en consecuencia, a que supuesto de la ley 11.820 por la cual se
en el plazo de 72 horas de notificada, establecen las pautas para la prestación del
suministre a los actores, como así también a servicio del agua en el orden provincial.
322
Menciona también el artículo 982 del provisoriamente legitimados para interponer la

Código Alimentario Argentino, por el cual se acción de amparo en el marco de las
autoriza a las diversas jurisdicciones a circunstancias fácticas y jurídicas que esgrimen.
establecer normas específicas ante supuestos Ello así toda vez que su calidad de
que así lo justifiquen, además de establecer habitantes de la ciudad de Alberti, y su
con relación al arsénico un plazo de cinco años vinculación directa con el objeto procesal que
para adecuar los valores a los allí fijados. tramita por la acción de amparo, (potabilidad
Asimismo señala que del último análisis de agua), dan por sentado una potencial
de las cualidades físico químicas del agua afectación del círculo vital de derechos de las
aportado como documental al evacuar el personas que promueven la jurisdicción, con
informe de ley, surge que la muestra no alcanza carácter cualificado en relación al resto de la
los valores de arsénico exigibles por el Código comunidad.-
Alimentario Argentino y, si bien los valores de 3. En otro orden, resulta elocuente que
cloruros y sólidos exceden los parámetros la cuestión en debate, debe ponderarse a la luz
previstos en la ley 11.820, ello no constituye un del "principio precautorio" que en materia
riesgo cierto para la salud. ambiental se erige como orientación cardinal.
Aduce que, el caso, difiere del supuesto Así ha de recordarse, conforme tuve
resuelto por la Suprema Corte de la Provincia ocasión de expedirme en la causa CCALP nº 404
de Buenos Aires, en la causa C "Longarini", res. del 11.5.05, (reiterado en la
89298, “Boragina”, sent. del 15-07-09, por la causa nº 3131, “Asociación Civil Nuevo
cual el Superior Tribunal local tuvo por Ambiente”, sent. del 22-06-06) la vigencia y
acreditada la trasgresión a los límites aplicación del "principio de prevención" y el
establecidos por la ley 11.820, toda vez que en "precautorio" (art. 4º ley 25.675) que deben
autos, no se han probado los efectos altamente presidir las decisiones políticas, o de
nocivos de la calidad de agua que se le oportunidad jurisdiccional, en aras de tutelar el
suministra. compromiso ambiental y en la salud de la
IV. El recurso reúne los recaudos de población (art. 41, 42, 43 de la Const. Nacional,
admisibilidad, en tanto ha sido interpuesto en art. 28 de la Const. Pcial.).
tiempo y forma (arts. 16 y 17 de la ley 13.928), La principal característica del principio
habiéndose cumplimentado con la pertinente de precaución, está dirigida a gerenciar el
sustanciación (art. 17 ley 13.928), riesgo de un daño desconocido o mal conocido,
correspondiendo ingresar en el tratamiento de derivando entonces en la toma de medidas aún
sus agravios. antes de que el peligro de daño pueda ser
V. 1. En lo sustancial, corresponde realmente identificado. En cambio, el principio
analizar la procedencia de los argumentos que de prevención, intenta mitigar los posibles
ostenta la pieza impugnatoria, y en su caso, efectos dañosos de una actividad o proyectos
indagar si los mismos permiten conmover los cuya nocividad resulta conocida (Tripelli,
extremos fundantes de la resolución en crisis. Adriana, "El principio de precaución en la
2. Liminarmente, corresponde expresar bioseguridad", p. 283 y ss., en la obra colectiva:
que prima facie, los actores, ostentan interés "Tercer Encuentro de Colegios de Abogados
jurídico suficiente como para considerarlos
323
sobre Temas de Derecho Agrario", febrero de agua potable para suministro público, habiendo
2001). adherido la Provincia de Buenos Aires por ley
En este sentido ha de recordarse que 13.230.
el principio precautorio refuerza la idea Los informes glosados a la causa fs.
predominante en el derecho ambiental de 52/55, 61, 68/71, 96, 97, 100 y lo manifestado
prevención. Es un instrumento idóneo para la por los comparecientes a la audiencia
defensa del medio ambiente, en situaciones de celebrada el 18 de mayo de 2010 (fs.
riesgo potencial, frente a la duda científica, y de 103/104), denotan la presencia objetiva y cierta
cara a la posibilidad medianamente aceptable de nivel de arsénico más allá de dichos valores
de un peligro ecológico o ambiental amerita la máximos tolerados (0,05 ml/l), así como
tutela judicial. (ver. CAFFERATTA, Néstor A. "El también, la presencia de valores excedentes de
principio de prevención en el derecho cloruros y sólidos.
ambiental", Revista de Derecho Ambiental, 5. Por su parte, la demandada esgrime
Noviembre 2004, pág.10 y ss). el plazo de cinco años para adecuar los valores
Bajo dicha pauta se ha reconocido fijados en el artículo 982 del Código
frente a situaciones de difícil prueba (Peyrano, Alimentario Argentino en materia de calidad de
Jorge W. "La prueba difícil", J.A. 203-III. agua para consumo humano, así como
Fascículo nº 7), o en casos llamados como de también, refiere a nuevos informes que
"alta complejidad" (Morello, Augusto M. "Los acreditarían la actual adecuación de dichos
Tribunales y los abogados frente a los valores a las pautas vigentes.
problemas que plantean los litigios complejos" También aduce la ausencia de prueba
JA 190-I.929). que acredite riesgo para la salud en relación a
4. Ahora bien, en la presente se alega la los mayores valores de cloruros y sólidos,
vulneración de las condiciones de salud de la respecto de las pautas previstas por la ley
población que reside en la ciudad de Alberti, a 11.820.
partir del suministro de agua de uso Seguidamente, intenta diferenciar la
domiciliario por parte de la comuna especie del precedente de la Suprema Corte de
demandada, por debajo de los parámetros de la Provincia de Buenos Aires, “Boragina” (cit.),
calidad establecidos por la normativa vigente. sin embargo, en este estado provisorio del
En ese orden, cabe recordar que por la proceso, la distinción que ensaya no logra
ley 11.820 se aprobó el “Marco Regulatorio entidad suficiente que permita ponderar de
para la Prestación de los Servicios Públicos de otro modo la materia en debate y descartar el
Agua Potable y Desagües Cloacales en la compromiso al derecho a la salud de los
Provincia de Buenos Aires”, Anexo I, en dicho habitantes, a partir del suministro de agua por
marco regulatorio se estableció como límite debajo de los parámetros de calidad
máximo tolerado para el arsénico 0,05ml/l (ver establecidos por la normativa vigente.
Anexo A, tabla II). 6. En ese sentido, la Suprema Corte en
Así también, dichos valores son el precedente “Boragina”, otorgó
considerados por el Código Alimentario preponderancia al cumplimiento de los
Argentino (ley 18.284), artículo 982, por el cual parámetros fijados por la normativa, como
se establecen las características químicas del regla, respecto de la excepción, es decir, las
324
posibilidades de adecuar las condiciones del preventivo y precautorio ínsitos en la cláusula

servicio (art. 8, ley 11.820) y de obtener del art. 28 de la Constitución provincial
prórrogas “excepcionales por tiempo consagrados en el art. 4 de ley 25.675 (cfr.
determinado” (art. 23, ley cit.), ello señalando SCBA I-68174, “Filón”, res. de 18-IV-07), la
que, en el caso, ”…el obrar de la Municipalidad urgencia que el caso requiere, corresponde
de Junín, la que, al prestar el servicio de agua mantener la vigencia de la tutela cautelar
potable fuera de los módulos de calidad otorgada en primera instancia, sin perjuicio de
establecidos en el anexo A del marco la evaluación que deberá realizar el a-quo en
regulatorio aprobado por ley 11.820 y art. 982 esta instancia precautoria del proceso a los
del Código Alimentario Argentino (ley 18.284, fines pertinentes, de los resultados que arrojen
conf. ley pcial. 13.230), afecta el derecho a la los estudios e informes de rigor que peticiona
salud de sus habitantes (arts. 36 inc. 8; 75 inc. la parte demandada en su presentación de fs.
22, Const. Nac.)” 160/174, puntos VII. B) “Informativa”, dando
7. Ello asi, merituando la especie en intervención al “OCBA” (Organismo Control
materia cautelar, se impone considerar Aguas Buenos Aires), como la prueba pericial
presentes los extremos conformadores pendiente de producción ordenada con fecha
del periculum in mora, junto con la 10.6.2010, ante la Asesoría Pericial del
consideración del fumus boni iuris inherente a departamento Judicial de La Plata (arts. 195,
la pretensión articulada, sopesando la 232 y concs., C.P.C.C.).
concurrencia de ambos en el asunto traído a Por ello propongo rechazar el recurso de
conocimiento del Tribunal (arg. arts. 230, 232 y apelación deducido por la parte demandada y
concs., CPCC; 5 y 9, ley 13.928).- confirmar el pronunciamiento recurrido (arts.
En este contexto de análisis preventivo 16, 17 y concs. ley 13.928) sin perjuicio de las
del riesgo invocado en autos, cobra relevancia, actividades procesales pendientes y su
la concurrencia de una situación de peligro en consecuente ponderación a los efectos de la
la demora (arts. 195, 230, 232 y concs. tutela cautelar, votando a la cuestión planteada
C.P.C.C.). En la evaluación de tal requisito es por la afirmativa.
preciso indagar tanto el gravamen que Costas de la instancia a la vencida (art.
produciría la presunta existencia de elementos 19, ley 13.928).
nocivos para la salud pública en el agua potable Así lo voto.
de la ciudad, como el que resultaría de la A la cuestión planteada, el Dr. De Santis
paralización temporal del suministro de agua dijo:
en las condiciones existentes, en el supuesto de
Discrepo con la posición del primer voto.
arribarse a una sentencia adversa a la
pretensión (ver SCBA doctr. causas B. 65.158, En primer término, advierto en la
“Burgués”, res. del 30-IV-03; I. 3.521; I. 68.183; decisión cautelar un impropio adelantamiento
I. 68.174, entre otras). del resultado del proceso que desnaturaliza el
carácter asegurativo que define a la especie
Bajo este curso de acción, y teniendo en
(arts. 195 y sigs., 230 y concs. del CPCC; conf.
cuenta la naturaleza de la pretensión
art. 5 y ccs. ley 13.928).
intentada, los sujetos procesales que en ella
intervienen, la índole de los derechos en juego, No obsta a esa inferencia el interés en juego en
la vigencia en esta materia de los principios la controversia, pues su indudable urgencia
325
decisoria bien queda a resguardo con el perfil arts. 5, 9, 19, 21 y ccs. ley 13.928, 195, 230, 274
de la pretensión elegida, con rumbo decidido y concs. del CPCC).
en una sentencia final oportuna que la Así lo voto.
componga (conf. arts. 20 inc. 2 CPBA, 10, 12, A la misma cuestión planteada, la Dra.
13, 14, 15 y ccs. ley 13.928). Milanta adhiere al voto del Dr. Spacarotel y
Tal situación revela una conducta jurisdiccional emite el suyo en igual sentido.
que expone error de juzgamiento. Por tales consideraciones, este Tribunal
A esa misma derivación me conduce un RESUELVE:
segundo aspecto.
Por mayoría, rechazar el recurso de
La decisión recurrida extiende sus alcances a la apelación interpuesto por la demandada y
provisión de agua potable para los actores y confirmar el pronunciamiento de grado en
terceros, siendo que la pretensión principal se cuanto ha sido motivo de agravio (arts. 43, 75
centra en la realización de obras tendientes a inc. 22, Const. Nac.; 20 inc. 2º, 28, 36 inc. 8º,
potabilizar el agua de red pública en un marco Const. Prov.; 4, ley 25.675; 5, 9, 16, 17 y concs.
programado. ley 13.928; 195, 230, 232 y concs. C.P.C.C.),
Ese alcance descoloca la medida ello, sin perjuicio de las actividades procesales
otorgada, pues dispuesta como lo ha sido pendientes y su consecuente ponderación a los
desborda el confín mismo de aquel objeto efectos de la tutela cautelar.
principal y quiebra el necesario tributo al que Costas de la instancia a la vencida (art.
se sujeta el proceso precautorio. 19, ley 13.928, cit.).
También valoro que el caso no reporta Regístrese, notifíquese, pase al
todavía elementos de convicción provisoria Ministerio Público Pupilar y devuélvase al
para ponderar reinante la buena apariencia en juzgado de origen oficiándose por Secretaría.
el derecho de los demandantes, pues en la Firmado: Gustavo Juan De Santis. Juez. Claudia A. M.
controversia lucen aristas de discusión relativas
Milanta. Jueza. Gustavo Daniel Spacarotel Juez.
a aspectos de composición química del agua y
Mónica M. Dragonetti. Secretaria. Registrado bajo el
su impacto nocivo en los usuarios del servicio,
nº 866 (I).26.-
como también los alcances de éste en relación
con la prestación a cargo de la comuna
accionada.
Ese conjunto impide por ahora el
acogimiento del propósito preventivo de los
actores.
Expreso así mi respuesta por la negativa.
Propongo:
Hacer lugar al recurso de apelación de la
Municipalidad demandada, revocar el decisorio
apelado en cuanto ha sido materia de sus
agravios y rechazar la petición cautelar, con
costas a la vencida en ambas instancias (conf.
326
En la ciudad de La Plata, a los diez días

PAZZAGLIA CARLOS
26-
del mes de Agosto del año dos mil diez, reunida
la Cámara de Apelación en lo Contencioso
ALBERTO Y OTROS C/ Administrativo con asiento en La Plata, en
Acuerdo Ordinario, para pronunciar sentencia en
AUTORIDAD DEL AGUA DE LA la causa “PAZZAGLIA CARLOS ALBERTO Y OTROS
C/ AUTORIDAD DEL AGUA DE LA PROVINCIA DE
PROVINCIA DE BUENOS AIRES BUENOS AIRES Y OTROS S/ AMPARO - INCIDENTE
DE APELACION”, en trámite ante el Juzgado de
Y OTROS S/ AMPARO - Primera Instancia en lo Civil y Comercial N°2 del
Departamento Judicial de Mercedes (expte. Nº -
INCIDENTE DE APELACION 103671-), con arreglo al sorteo de ley, deberá
observarse el siguiente orden de votación:
10 de Agosto de 2010 Señores Jueces Dres. Gustavo Juan De Santis,
Cámara de Apelación en lo Contencioso Claudia Angélica Matilde Milanta y Gustavo
Administrativo del Departamento Daniel Spacarotel.
Judicial de La Plata. Provincia de Buenos El Tribunal resolvió plantear la
Aires siguiente
CUESTIÓN
Provincia de Buenos Aires Apelada por la parte actora la
decisión que declara abstracta la controversia y
sólo la imposición de las costas por el recurrente
SENTENCIA de fojas 143. ¿Qué pronunciamiento
corresponde dictar?
327
VOTACIÓN efluente industrial que ésta ventilara, efectuada

A la cuestión planteada, el Dr. De a instancias de la inspección realizada el día
Santis dijo: 14.08.08 por la Autoridad del Agua en
1. Los actores, Carlos Alberto, Beatriz del cumplimiento de la medida cautelar ordenada
Carmen, Domingo Abel, María del Carmen y oportunamente (fs. 689/690 y fs. 711/778).
Jorge Daniel Pazzaglia, Margarita Duff y Eugenio Así las cosas, son los agravios de la parte
García Naranjo, todos con patrocinio letrado, actora, deducidos contra ese rumbo decisorio,
promueven acción de amparo ambiental contra los que generan la intervención de esta cámara.
la Autoridad del Agua de la Provincia de Buenos También la motiva el recurso deducido
Aires y la Municipalidad de San Antonio de por el titular del establecimiento de faena, no
Areco, impugnando la Resolución n° 523/07 y la obstante, en este caso, sólo dirigido a la
Ordenanza Municipal n° 3260/07 en cuanto imposición en costas.
aprueban la actividad del establecimiento Los recursos son admisibles a la luz de las
particular al que refieren (fs. 17/53). reglas que suministra el cuerpo adjetivo aplicado
A ese efecto, invocan su calidad de al proceso (art. 17 ley 13.928).
vecinos de la localidad de Villa Lía del Partido de La competencia de este tribunal para
San Antonio de Areco y hallarse afectados por el conocer de ellos resulta del artículo 19 de la ley
volcado autorizado de efluentes sobre la vía 7166, cuyo vigor es doctrina unánime y pacífica
pública, con destino en el Arroyo Doblado, construida alrededor del artículo 21 de la ley
provenientes del establecimiento industrial de 13.928 (conf. causas CCALP n° 9065 y CCALP n°
propiedad del Señor Armando Martinovic, sito 9093, entre otras).
en esa misma localidad y dedicado a la faena de Pasaré a ponderarlos.
aves. Esa tarea abordaré en lo inmediato.
Comprende la pretensión el cese de las 2. a) Comienzo por destacar que no ha
obras tendientes a lograr ese volcado de líquidos mediado embate desde ninguna de las partes a
residuales y la aplicación de las normas un curso procesal que, hasta la intervención de
ambientales provinciales que consideran con esta cámara del 26.11.09, adolecía de una
vigor (decreto ley 5965/58, y leyes 11.723 y carencia de integración definitivamente
12.257, entre otras). subsanada con los términos de la presentación
En ese contexto, decretada la medida recursiva posterior del Señor Armando
cautelar de no innovar por el juez de la causa, se Humberto Estéban Martinovic, en su carácter de
presenta el titular del establecimiento, a fojas titular del establecimiento que suscitara el caso
563/564, y solicita la audiencia que finalmente ante la jurisdicción.
se celebra a fojas 600/602, no obstante el curso Esa circunstancia ha sabido validar el
de la causa que ofrece las presentaciones de la trámite adjetivo, dejando expedito, en esta
Autoridad del Agua y la Comuna accionada, instancia, el tratamiento de los recursos
reportando la legalidad, tanto de la Ordenanza n° articulados.
3260/07, como de la Resolución n° 523/07. Tal mi primera conclusión.
La providencia que clausura el proceso en Ella habilita el ingreso a los agravios
la anterior instancia (fs.786/787) declara dirigidos a demostrar la ausencia de neutralidad
abstracto el dictado de una sentencia que decida decisoria para el litigio.
sobre la controversia, en base a la clausura del
328
b) Pues bien, en esa tarea, valoro con siendo que la actuación de fojas 690, emanada
error de juzgamiento el juicio de neutralidad, de la propia autoridad provincial, desmiente esa
para la cuestión litigiosa, que conduce el destino prédica.
del planteo en primera instancia. De ese reporte surge que la clausura de la
El curso de la contienda queda a distancia descarga de líquidos residuales guarda estrecha
de exhibir ese contorno. relación con la contingencia procesal cautelar,
En efecto, lo inocuo de la sentencia no oportunamente ordenada en la causa (fs.
puede predicarse sino desde la solución del 240/241).
conflicto por motivos ajenos al proceso y Ello así deja sin consistencia ese aspecto
acaecidos durante su transcurso, siendo que el de responde.
juez de la causa se informa en un acontecimiento c) Desde esa propuesta corresponde
ocurrido dentro de él, condicionada su vigencia considerar y resolver la cuestión de fondo.
a su conclusión y en exclusivo tributo a un Comienzo por dejar a salvo la legitimación
resultado hipotético susceptible de asegurar. de los actores, más allá que esa cuestión no haya
Queda en claro que el cumplimiento de la sido objeto de polémica.
medida cautelar, que el juez del caso ve Tengo para mí, en la exégesis del artículo
traducido en la clausura del efluente por la 43 de la Constitución Nacional, una amplia
Autoridad del Agua, se reporta al espacio legitimación que alcanza a “cualquier afectado”
transitorio que le es inherente y tiene destino a en procura de una respuesta tutelar frente a
término con el fin del proceso. acciones lesivas a su interés concurrente.
Así, no puede confundirse con este último La titularidad indiferenciada y la
y menos para ser considerada como respuesta afectación común, que distinguen a las
final al conflicto en trámite (conf. arts. 5, 9 y ccs. situaciones de incidencia colectiva de otras con
ley 13.928, 195, 230 y ccs. CPCC). notas de exclusividad, modelan una habilitación
Pues si así lo fuera, y con la resolución adjetiva sin cortapisas a favor de toda persona
cautelar se consumara el objeto procesal, ésta que invoque una disfunción ambiental, siempre
habría ingresado en un ámbito de que sus alcances y consecuencias
adelantamiento de la jurisdicción que indeterminadas ofrezcan un daño susceptible de
desnaturalizaría su perfil propio y quebraría la particularizarse en ella como miembro de la
regla del debido proceso (conf. art. 18 CN). colectividad afectada (en el mismo sentido mis
De todos modos tampoco a esa hipótesis votos en causas Nº 1085, CCALP, “Rodoni“, sent.
se refiere el supuesto en análisis. del 15-11-05, Nº 2284, “Gutiérrez“, CCALP, sent.
Como se ve, asiste razón al apelante del 27-12-05 y N° 9480, “Díaz“, CCALP, sent. del
sobre este aspecto, en cuanto encamina sus 30-12-09).
agravios a demostrar la presencia reinante de las Circunscripta pues la contienda al amparo
aristas de conflicto que todavía reclaman la colectivo del mencionado precepto
decisión final de la jurisdicción. constitucional (art. 43 CN cit), cuya extensión, sin
El decisorio pues merece ser revocado. perjuicio de su juicio de procedencia, podría
No obsta a esa inferencia el argumento comprender a las circunstancias de hecho en las
de réplica de Fiscalía de Estado, quien pregona que los demandantes intentan sostener su
acerca de la resolución n° 657/08 como pretensión, cabe asignar al curso procesal el
desvinculada de las contingencias procesales,
329
carácter excepcional con que aquel texto lo reglamentos dictados por la Autoridad del Agua
perfila (art. 43 CN). de la Provincia de Buenos Aires (res. n° 523/07) y
Ello así, sin perjuicio del acceso la Municipalidad de San Antonio de Areco
jurisdiccional que para la materia aporta la ley (Ordenanza n° 3260/07), con fundamento en que
provincial nº 11.723 (art. 28 CPBA), en cuanto su ambos habrían inobservado normas de
capítulo IV deslinda las acciones que, para los protección ambiental al autorizar, en sus
casos del artículo 34 o para los del artículo 36, diversos términos, las obras destinadas al
regula de ordinario a través del carril sumarísimo volcado de efluentes por la vía pública hacia un
y con la amplitud probatoria que contempla curso natural de agua.
(conf. art. 37 ley cit.). Pues bien, ese tópico, así articulado,
Esto último, sin idéntica recepción en el carece de recepción posible en el contexto de un
proceso seguido en la causa por aplicación proceso precautorio como el abierto.
directa de las reglas de aquel remedio de Este ha sido encuadrado en los extremos
excepción. de sujeción del artículo 43 de la Constitución
Y, ello así, conforme fuera impreso el Nacional, siendo que el caso cuenta con rutas
curso adjetivo, sujeto al contorno del artículo 20 adjetivas específicas en el ámbito local que son
inciso 2 de la Constitución de la Provincia (ley propias para una especie que, si bien reporta un
13.928). interés legítimo de los demandantes abonado
En suma, la calidad de vecinos de la por lo expuesto en el apartado c), requiere
localidad en la que el establecimiento de faena destino en una conducta debida de la
de pollos se encuentra afincado como la administración y en orden a ella el saneamiento,
afectación de la vía pública y el sitio de por una vía anulatoria, de los vicios de legalidad
derivación del volcado en un curso de agua de las resoluciones administrativas ventiladas
comprendido en esa vecindad, son todas (conf. art. 166 CPBA, 12, 13 y ccs. ley 12.008, t.
circunstancias que le confieren a los actores el seg. ley 13.101).
carácter de “afectados” en los términos de la El proceso tutelar incoado no reporta
norma constitucional (art. 43 CN). variable para ese acceso y por lo tanto la especie
Ellas mismas dejan expuesta para todos articulada, en cuanto se dirige a impugnar la
una situación de impacto directo, en un espacio validez de aquellos reglamentos, no puede tener
de un interés concurrente de titularidad acogida en el espacio de la acción promovida.
indiferenciada que es comprensivo de un Así me pronuncio.
universo mayor (conf. mis votos en causas e) No obstante, la postulación inicial
citadas). transita un curso que se apoya también en la
Despejada así la legitimación de los vulneración de normas ambientales aplicables al
demandantes cabe confinar la controversia al emprendimiento particular, con prescindencia de
marco legal aplicable en línea con las la conducta administrativa y valoradas desde un
posibilidades del intento procurado y su espacio precautorio con entidad suficiente para
configuración fáctica. abastecer un pronunciamiento en tal sentido,
Hacia ese destino inclino mi rumbo. más allá de las cortapisas de acción señaladas en
d) La acción emprendida por los actores el párrafo anterior y en línea con un orden
expuso un embate múltiple, del que luce un tutelar que coloca subsidiariamente a la
primer rumbo hacia la impugnación de los
330
jurisdicción en el deber de preservarlo (conf. art. El caso no reporta, y en mucho, esa

23 ley 11.723). variante (conf. arts. 97 y siguientes ley 12.257).
En efecto, la respuesta que aporta el Así las cosas, corresponde me pronuncie
mencionado artículo 23 se revela con autonomía por la procedencia parcial de la acción
suficiente, en tanto el destino protectivo que la instaurada, en cuanto el caso queda
define limita su rumbo a la suspensión del comprendido en el supuesto del artículo 23 de la
proyecto hasta tanto éste cuente con la ley 11.723, y por la suspensión del
declaración de impacto ambiental que le sea emprendimiento vinculado al volcado de
exigible (conforme el criterio que dejara efluentes de la planta de faena que reporta el
expuesto en causa N° 2403, “Sociedad de proceso, hasta tanto se sufraguen las exigencias
Fomento de Cariló”, CCALP, sent. del 28-06-07). expuestas. Y rechazarla en lo demás considerado
Ciertamente no escapa a mi ponderación en el apartado d) de este voto.
que el titular del establecimiento de faena En materia de costas los agravios carecen
avícola ha intentado demostrar la inexigibilidad de recibo.
de la declaración de impacto ambiental a la que El titular del establecimiento fabril, que
tributa esa disposición (conf. art. 10 ley 11.723), tomara intervención en autos, no ha impugnado
sostenido, en esencia, en que la aptitud su defectuosa participación adjetiva, que sólo
ambiental del establecimiento (fs. 788) la reivindica para eximirse de la carga procesal
comprendería. impuesta.
Ese propósito, que deja ver la causa más Ese ha sido su argumento de embate que
allá de la extemporánea denuncia del hecho no incluyó ni los alcances de la neutralidad
nuevo argumentado y su inadmisibilidad en este decisoria declarada ni otros aspectos.
proceso, enfrenta, de un lado la ausencia de El Señor Armando Humberto Estéban
acreditación en contrario de una circunstancia Martinovic ha quedado integrado al proceso
que coloca al emprendimiento de efluentes como parte en defensa de un interés propio, y
como una obra nueva que en sí misma queda así comprendido en los alcances principales y
sujeta a aquella declaración, y del otro a una accesorios de la sentencia que lo clausure.
especie industrial que también la exige (conf. En ese entorno no puede dudarse de su
arts. 28 CPBA, 10, 20, y anexo II incisos 2, 4 y 7 condición de vencido, a la luz del
ley 11.723). pronunciamiento que propicio, y en ese marco,
La derivación de los vertidos por la vía junto a las entidades públicas traídas a proceso,
pública hacia un arroyo, su condición de líquidos soportar las costas generadas en él.
servidos y el carácter de establecimiento de Para estas últimas por cuanto, si bien la
tercera categoría para la planta (conf. art. 15 ley acción de impugnación no prospera, la
11.459), constituyen elementos que la causa no resolución del litigio se presupuesta en una
ha desmentido suficientemente y concurren para medida jurisdiccional de auxilio frente a su
el requerimiento de la exigencia del indicado propia inacción (conf. art. 23 ley 11.723).
artículo 23 de la ley 11.723. Ello así las deja en la misma posición.
Y aún en la hipótesis posible de otras Por lo tanto, también me pronuncio por
decisiones oficiales que la comprendan, ello así la imposición de las costas en ambas instancias a
debe resultar de manera categórica. todos los vencidos (conf. arts. 5, 19 y ccs. ley
13.928 y 274 del CPCC).
331
Así, propicio: que responde también de las costas si aquélla le

Admitir parcialmente la acción de amparo resulta adversa.-
incoada y suspender el emprendimiento de Con las salvedades expuestas, adhiero al
volcado de efluentes de la planta de faena voto del Dr. De Santis.
avícola que ventila el proceso, hasta tanto se Así lo voto.-
sufraguen las exigencias del artículo 23 de la ley A la cuestión planteada, la Dra.
11.723 y rechazarla en lo demás, con costas en Milanta dijo:
ambas instancias a la parte demandada vencida Con la salvedad –además de lo expuesto
(conf. arts. 20 inc. 2 CPBA, 1, 2, 16, 17, 19 21 y en el segundo voto- en torno a la índole de la
ccs. ley 13.928 y 19 ley 7166). acción de amparo (v.pto.2.c., del primer voto),
Así lo voto. conforme al criterio que vengo sosteniendo (cfr.
A la cuestión planteada, el Dr. Spacarotel mi voto en la causa N°28, “Dorrego”, sent. del
dijo: 30-09-04, entre muchos) adhiero al voto del Dr.
I.- Concuerdo con el destino preventivo, Spacarotel y doy el mío en igual sentido.
que para el caso, informa el voto de mi colega De conformidad a los votos precedentes,
Dr. De Santis, en relación a la exigencia de la la Cámara de Apelación en lo Contencioso
declaración de impacto ambiental prevista por el Administrativo con asiento en La Plata, dicta la
artículo 23 de la ley 11.723, para el siguiente
emprendimiento de autos. SENTENCIA
II.- Ello así, toda vez que en virtud a la Por los fundamentos expuestos en el
forma en que se hubo desarrollado el proceso de Acuerdo que antecede, se admite parcialmente
amparo ambiental, no se cuentan, -hasta el la acción de amparo incoada y se suspende el
momento- con elementos suficientes para emprendimiento de volcado de efluentes de la
abordar un trámite anulatorio y/o impugnatorio planta de faena avícola que ventila el proceso,
dentro del actual proceso, el que por su hasta tanto se sufraguen las exigencias del
naturaleza, no resulta ajeno, de brindarse los artículo 23 de la ley 11.723 y se la rechaza en lo
medios probatorios necesarios para configurar la demás, con costas en ambas instancias a la parte
litis en ese extremo de condena. Es pues demandada vencida (conf. arts. 20 inc. 2 CPBA, 1,
entonces, la orfandad constitutiva del presente 2, 16, 17, 19 21 y ccs. ley 13.928 y 19 ley 7166).
litigio el que impide un pronunciamiento que Regístrese, notifíquese y devuélvanse las
supere, la sentencia preventiva que se predica; actuaciones al juzgado de origen, oficiándose por
empero, en modo alguno propugno la Secretaría.
abstención previa por el sólo argumento de Firmado: Gustavo Juan De Santis. Juez.
excluirla en el ámbito del proceso ambiental que Claudia A. M. Milanta. Jueza. Gustavo Daniel
pregona el artículo 43 de la C.N. y 20, 28 de la Spacarotel Juez. Mónica M. Dragonetti.
Const. Pcial.- Secretaria. Registrado bajo el nº 339 (S).
III.- También estimo conducente la
imposición de costas a la parte citada como
tercero, en los términos del art. 94 del Código
Procesal Civil y Comercial, ello así toda vez que,
la presente sentencia dictada lo afecta como a
los litigantes principales (art. 96 citado), por lo
332
27.-FLORIT CARLOS ARIEL Y interponen sendos recursos de apelación a fs.

381/384 y 385/392, respectivamente.
OTROS C/ FISCO DE LA 2.- Sustanciadas las impugnaciones (fs.

398/412), remitidas las actuaciones al Tribunal
PROVINCIA DE BUENOS AIRES y hallándose la causa en estado de ser resuelta,

en segunda instancia, corresponde plantear y
Y AGUAS BONAERENSES S.A. votar la siguiente

C U E S T I Ó N:
S/ AMPARO Apelada la sentencia de autos, ¿qué

solución procede adoptar? En su caso, ¿bajo
21 de Setiembre de 2010 qué pronunciamiento?
Cámara de Apelación en lo Contencioso V O T A C I Ó N:
A la cuestión planteada, la Dra. Milanta
Administrativo del Departamento Judicia
dijo:
de La Plata. Provincia de Buenos Aires I.- Mediante el fallo de primera instancia
Provincia de Buenos Aires (conf. fs. 349/355), se decide hacer lugar al
amparo deducido por Carlos A. Florit, Néstor
Po, Fernando J. Longarini, Jorge H. Molina y
Alejandro Iturbe, habitantes de la ciudad de
SENTENCIA Carlos Casares, condenando a las demandadas -
Provincia de Buenos Aires y ABSA- a ajustar en
En la ciudad de La Plata, a los veintiun un plazo de noventa días corridos la prestación
días del mes de Septiembre del año dos mil diez, del servicio público del agua potable de esa
reunida la Cámara de Apelación en lo localidad, a los parámetros de calidad
Contencioso Administrativo con asiento en La establecidos en el Anexo A del Marco
Plata, en Acuerdo Ordinario, para pronunciar Regulatorio aprobado por Ley 11.820 y en el
sentencia en la causa “FLORIT CARLOS ARIEL Y artículo 982 del Código Alimentario Argentino
OTROS C/ FISCO DE LA PROVINCIA DE BUENOS (Ley 18.284), en particular con respecto al
AIRES Y AGUAS BONAERENSES S.A. S/ AMPARO”, contenido de arsénico (0,05 mg/l) y aluminio
en trámite ante el Juzgado de Primera Instancia (0,20 mg/l).
en lo Contencioso Administrativo Nº 1 del Asimismo, requiere el a quo que, en un
Departamento Judicial Trenque Lauquen (expte. plazo de tres meses, las demandadas presenten
Nº -4650-), con arreglo al sorteo de ley, deberá en autos un programa planificado con el fin de
observarse el siguiente orden de votación: adecuar los procesos y requerimientos
Señores Jueces Dres. Claudia Angélica Matilde tecnológicos del servicio a los nuevos
Milanta, Gustavo Daniel Spacarotel y Gustavo parámetros establecidos en el artículo 982 del
Juan De Santis. Código Alimentario Argentino (0,01 mg/l de
ANTECEDENTES arsénico), para que, cuando termine el plazo
1.- Contra la sentencia que hace lugar a para ajustar el servicio, el agua potable de uso
la acción de amparo (conf. fs. 349/355), se domiciliario de Carlos Casares cumpla con el
alzan las demandadas, Aguas Bonaerenses S.A. mencionado requisito.
(ABSA) y la Provincia de Buenos Aires, e
333
Todo ello, con costas a las demandadas Señala que la provincia demandada
vencidas (art. 19, Ley 13.928). alega que el Organismo de Control del Agua de
1.- Para así decidir, el juez de grado Buenos Aires (OCABA) es el único ente que
efectúa, en primer término, la reseña de los tiene el control sobre el servicio público del
antecedentes principales de la causa. agua potable, razón por la que delimita las
a) Refiere que los actores promueven funciones de la invocada Comisión Fiscalizadora
acción de amparo contra la Provincia de del Agua sólo a la Municipalidad de Carlos
Buenos Aires y Aguas Bonaerenses S.A., Casares.
reclamando: i) que se asegure la potabilidad del Afirma, además, la Fiscalía de Estado
agua que consumen, de conformidad con los que en la legislación provincial vigente no se
parámetros que exige la legislación vigente, en produjeron modificaciones en relación a los
relación a los porcentajes máximos permitidos límites de tolerancia de arsénico para el
de arsénico, nitrato y/o cualquier otro mineral servicio público de agua potable y que el CAA,
o sustancia, que excediéndose resulten nocivos pese a la adhesión provincial -Ley 13.230-, no
para su salud y la de los habitantes de Carlos es aplicable al caso, en atención a la expresa
Casares, y ii) efectivizar las medidas y controles reserva de la provincia en relación a sus
que resulten necesarios para que, en lo facultades exclusivas en materia alimentaria.
sucesivo, se cumplan los niveles máximos Por su parte, al referirse a la
permitidos (conf. presentación de fs. 42/64). presentación de ABSA, destaca el magistrado
En punto a ello consigna el a quo que que dicha entidad aduce, entre otras
manifiestan que, de los niveles de arsénico circunstancias, que el inconveniente con el
detectados en los análisis requeridos por la arsénico en el agua de red domiciliaria es un
Comisión Fiscalizadora del Agua creada por el hecho histórico en Carlos Casares, enfatizando
Municipio, surge que el agua de red que existe una importante mejoría en tales
domiciliaria contiene arsénico en una niveles por los trabajos realizados en la planta
proporción que excede de la permitida por el de abatimiento.
Código Alimentario Argentino (CAA) y por la 2.- Expuestos los antecedentes del caso,
Organización Mundial de la Salud, destacando efectúa el iudex las consideraciones que siguen.
asimismo los graves efectos perjudiciales del a) En un primer análisis, estima que los
consumo de agua contaminada para la salud de actores, al ser vecinos de la ciudad de Carlos
los consumidores y la responsabilidad y Casares, cuentan con legitimación suficiente en
titularidad jurídica de las accionadas en los materia de prevención de sus derechos
bienes jurídicos involucrados en autos. ambientales (conf. jurisprudencia de la SCBA
Agregan, por otro lado, que los niveles que cita: causas C91.806, "Spagnolo", sent. del
de aluminio en el agua de red domiciliaria 19-III-2008; Ac.60.094, "Almada", sent. del 19-
exceden también de los permitidos. V-1998; y, entre otras: CCALP, causa "Angos",
b) La sentencia luego detalla lo sent. del 16-III-2010; Cám. Civ. y Com., Sala III,
pertinente sobre los informes circunstanciados La Plata, causa "Sagarduy", sent. del 15-XI-
presentados por las demandadas, quienes 1994; CNCAF, Sala III, "Schroder", sent. del 8-IX-
solicitan el rechazo de la acción de amparo 1994), advirtiendo, por lo demás, que aquéllos
interpuesta (v. fs. 78/82, 226/232 y expte. adm. son real o potencialmente usuarios y/o
Nº 5100-39965/09, agregado por cuerda). consumidores del servicio público a cargo de
334
las demandadas, relación amparada por las c) En estas condiciones, se aboca a

normas que rigen los derechos del consumidor examinar la prueba producida en autos,
(Leyes 24.240 y 13.133), situación que también observando que en varias muestras extraídas
los legitima para el plateo de la presente acción en los domicilios de diferentes vecinos y
(arts. 41 y 43, Const. Nac.; art. 28, Const. Prov.; analizadas por distintos organismos y
arts. 2, 3 y concs., Ley 11.723; arts. 19 a 21, Ley laboratorios, el nivel de arsénico y de aluminio
25.675). en el agua de red en Carlos Casares superó los
b) Prosigue luego con el estudio del parámetros máximos permitidos por el sistema
marco normativo nacional y provincial aplicable jurídico vigente (conf. prueba documental
al caso (conf. considerandos segundo y acompañada a fs. 3/41; informe producido por
tercero). la Comisión Municipal de Control de Calidad de
Apunta al respecto que, en tanto la Agua, que realizó un seguimiento y evaluación
Comisión especial prevista en el Decreto Nº permanente del servicio, fs. 277/328; y, en
878/03 no fijó aún los límites cualitativos especial, fs. 10/15, 23, 27/30, 33, 35/38, 40/41,
mínimos para la potabilización del agua, la 283/300, 304/306, 310/315, 319 y 321).
legislación provincial que resulta aplicable es el Asimismo, pone de resalto que ABSA
Anexo A del marco regulatorio aprobado por la admite que se encuentra prestando el servicio
Ley 11.820 (conf. doctrina de la SCBA, causa por sobre los parámetros legales. Aclara, al
89.298, "Boragina", sent. del 15-VII-2009). En respecto, que no es válido un método de
cuanto a la legislación nacional, menciona al control que "promedie" las distintas
artículo 982 del CAA (Ley 18.284). mediciones, en atención a que las
Sentado ello, expresa que ambas características y naturaleza de los derechos
normas determinan actualmente un máximo involucrados hacen necesario su satisfacción de
tolerable de 0,05 mg/l de arsénico y de 0,20 manera continua y permanente (con cita de fs.
mg/l de aluminio (conf. causa "Boragina" cit.), 93/116).
toda vez que la modificación introducida al En este contexto, entiende que, en la
artículo 982 del CAA -establecida por la prestación del servicio público de provisión de
Resolución Conjunta Nº 68/07 y 196/07 (del 30- agua potable en Carlos Casares, surge una
V-2007)-, que redujo el valor máximo de gestión deficitaria en el procedimiento para
arsénico en el agua potable de 0,05 a 0,01 mg/l, bajar el nivel de arsénico y ubicarlo dentro de
otorgó a las regiones con suelos de alto las normas vigentes, máxime considerando que
contenido de arsénico un plazo de cinco años a los caracteres clásicos de los servicios
para adecuarse al nuevo valor. públicos (continuidad, regularidad, igualdad,
Considera, en este sentido, que sin generalidad y obligatoriedad, según se expresa
perjuicio de la conveniencia de ajustar las en el considerando quinto), se suman, en la
metas de calidad del servicio sanitario al nuevo especie, las exigencias constitucionales de
límite normativo nacional, dicho valor no puede calidad y eficiencia, con el objetivo de una
ser tomado como criterio para evaluar la mayor protección de los usuarios (art. 42,
ilegitimidad del actual suministro público del Const. Nac.).
agua, desde que aquél empezará a regir al 3.- En adición, advierte el a quo -entre
momento de vencer el plazo antes aludido. otras cuestiones- que:
335
a) La materia ambiental se encuentra derechos fundamentales (a la vida, la salud, al

vinculada al desarrollo humano y, como tal, es medio ambiente).
una facultad concurrente entre la Nación y las f) Las demandadas no han demostrado
provincias (arts. 75 inc. 18º y 19º y 125, Const. que existan características particulares de la
Nac.); región, que justifiquen un margen de
b) La legislación provincial apreciación local para no aplicar la regulación
complementaria en materia ambiental sólo nacional en la materia, que establece un plazo
supone una ampliación de exigencias o razonable para exigir los nuevos parámetros de
recaudos no previstos en la legislación nacional calidad en el agua potable en aquellas zonas
que regula los presupuestos mínimos (conf. afectadas por un alto índice de arsénico.
CSJN, Fallos 330:1791); g) El régimen de defensa del
c) La legislación local sobre medio consumidor, de aplicación directa en las
ambiente en cuestiones hídricas establece que relaciones entre la entidad local prestadora del
se deberá actualizar los valores y agentes servicio y el usuario (art. 51, Decreto Nº
contaminantes del agua en base a los 878/03), determina que en caso de duda debe
parámetros fijados en las normas nacionales e estarse a la normativa más favorable al
internacionales (art. 42, Ley 11.723); consumidor (art. 25, Ley 24.240 y sus
d) Ni el principio que determina a favor modificatorias).
de las provincias el dominio sobre sus recursos 4.- En este discurrir, concluye
naturales (art. 124, Const. Nac.), ni la reserva finalmente que la acción incoada reúne los
que la provincia realizó al momento de recaudos de la vía intentada, por cuanto se
adherirse al CAA (art. 6, Ley 13.230), acreditó un menoscabo, en forma notoria, de la
constituyen óbices para aplicar la regulación fuerza obligatoria de los derechos
federal a las condiciones de calidad del constitucionales afectados, que por su
suministro de agua potable, desde que -entre gravedad e incidencia colectiva justifican su
otras razones dadas por el juzgador- el interés procedencia.
público en vivir en un medio ambiente sano, se II.- Contra ese pronunciamiento,
entiende actualmente como una ampliación de deducen ambas partes recurso de apelación (fs.
la esfera de la personalidad humana (conf. 381/384 y 385/392), cuya admisibilidad
doctrina SCBA, causa "Almada", cit.), todo ello corresponde declarar por encontrarse
en consonancia con el sentido eminentemente interpuestos en tiempo y forma, razón que
protector que instituyó el régimen habilita la consideración de sus fundamentos
constitucional de nuestro país en materia (art. 20 inc. 2º, Const. Prov.; arts. 3, 16, 17 y 21,
ambiental (SCBA, Ac. B.57.805, "Garovaglio y Ley 13.928 -texto conf. Decreto 3.344/08-; art.
Zorraquín", sent. del 26-IX-2007). 19, Ley 7.166 -texto según Ley 13.101-; conf. lo
e) En el caso, los principios “pro expresado en mis votos en las causas Nº 9145,
homine” y de promoción de los derechos “Paez”; Nº 9065, “Bianchi” y Nº 9069,
humanos son válidos como pautas “Maroni”, entre otras; v. fs. 364/365, 368/369,
hermenéuticas, por relacionarse con las 384 vta. y 392).
condiciones en que se suministra un producto a Anticipo, al respecto, que los recursos
la población, en el marco de un servicio carecen de consistencia para demostrar error
público, en donde se encuentran afectados en el juzgamiento, en tanto traducen, en
336
esencia, un mero desacuerdo con la estimación constitucional. Agrega a ello, que los actores no
favorable de la pretensión amparista, sin solicitaron una pericia para acreditar
aportar mayores elementos que permitan debidamente su alegación, ni fue tampoco
probar equívoco alguno en la ponderación requerida por el juez a quo (arts. 375, CPCC;
efectuada del modo antes indicado, que art. 12, Ley 13.928).
posibilite descalificar el pronunciamiento - Ausencia de ilegalidad o arbitrariedad
impugnado. manifiesta, puesto que: a) surge de las
1.- Al fundar su expresión de agravios, actuaciones administrativas, que la autoridad
sostiene ABSA -como principal argumento- que de aplicación (OCABA) se encuentra abocada
la decisión de grado se sustenta en pruebas en forma permanente al control y supervisión
aportadas por un organismo incompetente de los niveles de calidad del agua; b) la
para controlar el servicio público prestado por sentencia soslaya el informe circunstanciado
su parte (conf. fs. 381/384). presentado por la representación fiscal; y, c) la
Expresa que la Comisión Fiscalizadora prestación de agua se ajusta a los parámetros
del Agua de Carlos Casares fue constituida para establecidos en el marco regulatorio y
controlar la calidad química y bacteorológica normativo vigente, reproduciendo básicamente
del agua proveniente de la Planta Abatidora de la reseña efectuada en el informe obrante a fs.
Arsénico de ABSA, en base a parámetros 72/74 del expte. Nº 5100-39965/09 agregado
diferentes -CAA- a los aplicables al caso y al por cuerda.
sólo efecto de dar a publicidad los resultados - Improcedencia de la vía, fundada en la
de dichos controles, para que los usuarios complejidad de la materia, la necesidad de
puedan cotejarlos, lo que -a su entender- contar con un plan de gobierno -elaborado
genera confusión por tratarse de valores de conforme las particularidades propias de cada
calidad falsos e incorrectos. zona- para efectivizar la prestación del servicio
Agrega a ello que el magistrado debió y la falta de acreditación en autos de un acto,
haber dispuesto medidas para mejor proveer, hecho u omisión de la Provincia
como solicitar exámenes químicos y manifiestamente arbitrario o ilegítimo.
bacteriológicos, o bien requerir de los - Ausencia de caso, por cuanto no se
organismos correspondientes -OCABA y verifica la presencia de un interés jurídico
Ministerio de Obras y Servicios Públicos- los inmediato o directo de los actores que permita
informes de calidad de agua de la localidad de tener por configurado un caso contencioso.
Carlos Casares. - Cuestiona, asimismo, los plazos fijados
2.- Los agravios centrales sobre los que en la parte resolutiva del fallo, en tanto afirma
la Fiscalía de Estado estructura la impugnación que las características de la zona ameritan la
de fs. 385/392, pueden sintetizarse del postergación para el año 2012 de la aplicación
siguiente modo: del artículo 982 del CAA, al establecer la
- Incorrecta apreciación de la prueba, en adecuación al valor de 0,01 mg/l.
tanto el iudex estima suficiente los informes III.- En los términos en los que ha
elaborados por la Comisión Municipal -negados quedado planteada la cuestión, considero -
expresamente por su parte-, y en función de como anticipé- que corresponde confirmar la
ese único elemento, tiene por acreditada la sentencia de primera instancia, con el alcance
supuesta afectación a derechos de raigambre que se precisará a continuación.
337
Abordaré -en primer término- el planteo 63, 62 y 67 microgramos por litro (con fecha 4-
efectuado por ambas apelantes, en cuanto X, 20-IX y 3-VIII-2007; fs. 311, 313 y 315).
impugnan la sentencia por falta de sustento Ahora bien, sin perjuicio de la
probatorio, para referirme luego a las demás contundencia de las mediciones apuntadas,
consideraciones esgrimidas por la Fiscalía de advierto respecto al déficit probatorio
Estado. denunciado por las apelantes, que esos
1.- Sostienen las recurrentes -en el caso registros no constituyen los únicos elementos
de ABSA, como único desarrollo argumental-, invocados por el magistrado de grado en
que el juzgador sólo evalúa la documentación sustento de su decisión. Por el contrario, tal y
remitida por la Municipalidad de Carlos Casares como se desprende de la mera lectura del
(agregada a fs. 280/325) y, en especial, los pronunciamiento, pondera el a quo -en
informes de la Comisión Fiscalizadora de la especial- que la propia entidad demandada
Calidad de Agua proveniente de la Planta admita en autos encontrarse prestando el
Abatidora de Arsénico para la red de agua servicio por sobre los parámetros legales (v. lo
potable, creada en el ámbito de ese municipio expresado en el párrafo tercero del
por Ordenanza Nº 3082/06 (fs. 281/282). considerando cuarto).
En efecto, dicha Comisión -tal como lo La circunstancia apuntada, cuya
pondera el a quo (conf. considerando cuarto, relevancia no puede soslayarse, surge
fs. 352)- registró en varias oportunidades que precisamente del informe técnico presentado
los valores de arsénico y aluminio en el agua de por ABSA a fs. 93/102 y de los gráficos que
red de Carlos Casares superaron los niveles acompaña a fs. 108/116, consignando los
máximos permitidos. niveles de concentración de arsénico y aluminio
Ello surge de los resultados de análisis en salida de planta y en red.
químicos realizados por distintas entidades, En lo que interesa destacar, la Gerencia
pudiéndose consignar, a modo de referencia de Calidad e Ingeniería de Aguas Bonaerenses
que: a) El Instituto Superior Experimental de S.A. menciona que:
Tecnología Alimentaria (I.S.E.T.A.) informó, a) El sistema por el que se abastece a las
para el caso de tres muestras, valores localidades de Carlos Casares y Pehuajó, tiene
de 0.065 y 0,07 mg/l de arsénico, con fecha 20- más de 40 años de antigüedad y se basa en
II-2009 y 16-III-2009 (v. fs. 284, 286 y 288), agua subterránea con posterior tratamiento en
medición que ascendía a 0,09 mg/l en el mes la Planta de Abatimiento de Arsénico ubicada
de diciembre de 2008 (fs. 306); y, b) en Carlos Casares. Dicha planta entró en
La Comisión Nacional de Energía Atómica, por funcionamiento en octubre de 2006 (fs. 96/97).
su parte, registró niveles de arsénico de 80, 57 b) La empresa ABSA se hizo cargo de la
y 60 microgramos por litro y de aluminio en prestación del servicio en marzo de 2002 y, en
392, 957 y 493 microgramos por litro (con octubre de ese mismo año, puso en
fecha 4-VI, 12-VIII y 9-IX-2009, funcionamiento el acueducto de Moctezuma,
respectivamente; conf. fs. 290, 293 y 295); para logrando una disminución en los valores de
el año 2008, los valores de arsénico detectados arsénico, que rondaban en aquel entonces los
fueron de 88, 70 y 69 microgramos por litro 0,15mg/l (fs. 96/97).
(análisis de fecha 13-VI, 8-VIII y 23-X-2008; c) El promedio de todos los análisis
conf. fs. 297, 300 y 305), y, en el año 2007, de realizados desde la puesta en marcha de la
338
planta hasta la fecha es de 0,052 mg/l, con un b) En cuanto a los valores de

mínimo de 0.01 y un máximo de 0,11 mg/l (fs. aluminio en red, entre el 14-XI-2006 y el 29-VI-
97). 2009, sólo 16 mediciones de 69, se ubican en el
d) Al describir la tecnología que emplea rango permitido -0,20 mg/l-, registrándose
la planta -filtración directa-, se menciona que la como valor máximo 0,60 mg/l en 7 resultados
misma “no es suficiente para obtener niveles de (v. fs. 112).
arsénico por debajo de los 0,05 mg/l en forma Los valores de aluminio en salida de
estable y sostenida”, agregando expresamente planta no mejoran aquellas mediciones, desde
que “los tenores de aluminio están siempre por que, de 75 registros realizados entre el 19-X-
encima de la norma establecida”, aludiendo 2006 al 16-VI-2009, sólo 8 no superan el nivel
luego a la decisión de implementar futuras máximo de 0,20 mg/l, hallándose el mayor
obras (v. resaltado en negrita de fs. 98). número entre los 0,40 y 0,60 mg/l, con tenores
e) Se consigna que la concentración de que llegan a superar -incluso por el doble- esos
arsénico promedia un valor de 0,053 mg/l para parámetros (fs. 113).
el año 2009, concluyendo al respecto la En similar sentido, surge del informe
concesionaria que “desde el inicio de la planta elaborado por la Gerencia Técnica y de
hasta la fecha, los promedios de arsénico en red Calidad del OCABA, obrante a fs. 66 del
están apenas por encima de la normativa expediente administrativo Nº 5100-39965/09 -
vigente” (conf. fs. 100 y reiteración a fs. 102). acompañado por la Fiscalía de Estado-, que
En cuanto a la restante sustancia, se afirma que desde la puesta en operación de la planta de
“es correcto que los valores de aluminio abatimiento, ABSA ha logrado “en general” que
exceden lo permitido por la Ley 11.820 que es los parámetros de arsénico se ubiquen dentro
de 0,20 mg/l” (fs. 101). de los valores límites permitidos por la
Por otro lado, cabe señalar que si bien legislación provincial vigente.
ABSA alude a promedios generales y a un Ello así, puede constatarse mediante los
“porcentaje importante de valores dentro del resultados de los protocolos de laboratorio
rango“ permitido (fs. 101), el análisis de los adjuntos al informe del Organismo de control
resultados volcados en los gráficos adjuntos al que, para el mes de agosto de 2008, la
informe de fs. 93/102, evidencia concentración de arsénico en salida de planta
concretamente que: registra 0,05 mg/l (fs. 67), mientras que, para el
a) De 49 mediciones de arsénico en red, mes de diciembre de ese mismo año, asciende
tomadas entre el 18-XII-2006 y el 26-XI- a 0,06 mg/l (fs. 68). Dicho valor se reduce en
2009, 19 superan el nivel máximo de 0,05 mg/l, junio de 2009 (0,04 mg/l), registrando el
con tenores de 0,06 mg/l (9 registros), 0,07 OCABA una medición incluso menor que la
mg/l (6), 0,08 mg/l (1), 0,09 mg/l (2) y 0,11 denunciada en autos por la propia
mg/l (1). A su vez, en lo que respecta al año concesionaria para ese mes y año (0,05 mg/l,
2009 (correspondiente a la fecha de conf. surge de confrontar lo asentado a fs. 111,
interposición de la demanda, conf. fs. 64), de medición en red).
un total de 12 mediciones registradas por Tales extremos, en principio, desvirtúan
ABSA, 5 resultados excedieron el parámetro las afirmaciones de la representación fiscal
legal en 0,06, 0,07 y 0,08 mg/l (v. gráficos y encaminadas a demostrar el cumplimiento
tablas de fs. 109/110 y 111).
339
cabal de los valores máximos legales, en demás, que el planteo referido a una ingerencia
función de lo informado por la referida entidad. en su conformación resulta ajeno al agravio de
En estas condiciones, encontrándose la defensa en juicio.
acreditada la presencia de arsénico y aluminio Con este sentido, cabe asimismo
por encima de los valores máximos permitidos precisar que, sin perjurio de las competencias
(0,05 mg/l y 0,20 mg/l, respectivamente), del OCABA en cuanto al ejercicio del poder de
entiendo que el cuestionamiento bajo policía sobre los servicios sanitarios a las que
consideración debe ser desestimado, restando aluden las recurrentes, no se invocan razones
tratar lo atinente a la prueba acompañada por atendibles -ni se observan en el caso- por las
la Fiscalía de Estado (expte. adm. Nº 5100- que se debiera prescindirse de otras
4509/10, agregado por cuerda), con posibilidades de verificación de los niveles de
posterioridad al dictado de la decisión apelada calidad del agua, con miras a la protección de la
y en esta instancia de alzada (conf. fs. 385 vta. y salud pública, el medio ambiente y los derechos
proveído de fs. 393). de los usuarios y consumidores, en especial
En resguardo de la garantía de defensa, cuando ello no se encuentra excluido por la
advierto que obsta su estimación por este normativa aplicable (conf. art. 50 incs. “a”, “b”
Tribunal la ausencia de bilateralización (v. y “d”, entre otros, Decreto Nº 878/03 ratificado
constancia de fs. 393 vta.), máxime cuando se por Ley 13.154; arts. 25 y ss., Ley 24.240, por
pretende incorporar un informe con resultados remisión directa del art. 51 del Marco
obtenidos en un protocolo analítico de fecha Regulatorio; art. 42, Const. Nac.; art. 38, Const.
anterior a la sentencia de grado (14-IV-2010; v. Prov.).
fs. 19). En esa inteligencia, ha señalado el
En todo caso, tratándose de una única máximo Tribunal local que en una materia tan
medición (muestra del 18-III-2010, v. fs. 19 cara a la tutela medioambiental como la calidad
expte. adm. cit.), tampoco se advierten del agua, rige el parámetro conocido como
circunstancias inequívocas que pudiesen "principio precautorio" (art. 4, Ley 25.675), en
demostrar que la cuestión litigiosa ha perdido virtud del cual "cuando haya peligro de daño
virtualidad al amparo del cumplimiento o grave o irreversible, la ausencia de información
eventual ajuste del servicio a los parámetros o certeza científica no deberá utilizarse como
permitidos. razón para postergar la adopción de medidas
De distinto alcance es, por otra parte, el eficaces", destacando en punto a ello, los
control de los informes presentados por el efectos altamente nocivos del arsénico,
Municipio, cuya supuesta omisión haría decaer sustancia reconocida oficialmente por las
-en opinión de la Fiscalía apelante- la eficacia autoridades públicas de nuestro país como
de tales elementos de juicio y, con ello, de la peligrosa para la salud (conf. causa C.89.298,
sentencia de mérito. "Boragina", sent. del 15-VII-2009, voto del Dr.
Es que no se trata, en este último Hitters).
supuesto, de una cuestión procesal vinculada al 2.- Sentado ello, corresponde abordar el
ejercicio del derecho de defensa, ampliamente agravio relativo a la ausencia de caso planteado
cumplido en relación a informes y análisis por la Fiscalía de Estado, al entender que no se
químicos realizados con fecha anterior al juicio acredita en autos un interés jurídico inmediato
(v. fs. 11/41 y 283/320). Ello denota, por lo o directo de los actores.
340
Al respecto, este Tribunal ha tenido período de adecuación al valor establecido por

oportunidad de pronunciarse en un reciente la reforma introducida al artículo 982 del
caso, sustancialmente análogo al presente Código Alimentario Argentino (Res Conj.
(conf. causa Nº 10.840, “Solari”, res. del 10-VIII- SPRyRS y SAGPyA Nº 68/2007 y Nº 196/2007),
2010, voto del Dr. Spacarotel al que entonces desde que la presentación del programa
adherí), expresando que la condición de planificado que se requiere a las demandadas
habitantes de los accionantes -en la especie, de en el término de tres meses, lo es con el fin de
la ciudad de Carlos Casares- y su vinculación ajustar los procesos y requerimientos
directa con el objeto procesal que tramita por tecnológicos del servicio de agua potable de
la acción de amparo (potabilidad de agua), dan uso domiciliario de Carlos Casares al nuevo
por sentado una potencial afectación del círculo parámetro (0,01 mg/l de arsénico), pero recién
vital de derechos de las personas que cuando opere -en el año 2012- el vencimiento
promueven la jurisdicción, con carácter del plazo previsto para las regiones con suelos
cualificado en relación al resto de la de alto contenido de arsénico.
comunidad. 5.- Lo expuesto me lleva a concluir, dada
3.- De igual modo, corresponde la índole de los derechos en juego, que
desestimar la defensa fundada en la requieren de tutela urgente y justifican el
improcedencia de la vía por la falta de acceso a la jurisdicción a través de la vía del
acreditación de un supuesto de ilegalidad o amparo, que la decisión apelada se ajusta a
arbitrariedad manifiesta, en tanto, verificada la derecho, sin que las impugnaciones deducidas
prestación del servicio de agua potable por en su contra consigan rebatir, con eficacia, su
fuera de los módulos de calidad contemplados motivación (conf. arts. 41, 42, 43 y 75 inc. 22º,
en el anexo A del marco regulatorio aprobado Const. Nac.; arts. 20 inc. 2º, 36 inc. 8º y 38,
por Ley 11.820 y artículo 982 del CAA (conf. Const. Prov.; art. 4, Ley 25.675; Anexo A del
adhesión ley provincial 13.230), debe Marco Regulatorio aprobado por Ley 11.820 y
considerarse afectado el derecho a la salud de art. 982, CAA; causa SCBA, C.89.298,
los habitantes del municipio en cuestión - "Boragina", sent. del 15-VII-2009; causa CCALP,
comprendido dentro del derecho a la vida, con Nº 10.840, “Solari”, res. del 10-VIII-2010).
rango constitucional- (arts. 36 inc. 8º, Const. Por ello, propongo rechazar los recursos
Pcial; art. 75 inc. 22, Const. Nac.), el que implica interpuestos por las demandadas y confirmar la
que la actividad estatal o, en su caso, la privada sentencia apelada en cuanto fuere materia de
no generen situaciones que pongan en peligro agravio (arts. 16 y 17, Ley 13.928),
genérico la salud colectiva (Ac. 82.843, sent. del disponiéndose, asimismo, en cuanto a la
30-III-2005), debiendo garantizar el Estado la presentación del programa de adecuación de la
preservación de dicha prerrogativa con actividad y al examen de los aspectos
acciones positivas (B. 65.643, sent. del 3-XI- involucrados en la cuestión, la intervención del
2004, doctrina receptada en la causa C.89.298 ente público de contralor -Organismo de
cit.). Control de Aguas de Buenos Aires- (conf. arts.
4.- Finalmente, y en atención al 5, 16 y concs., Decreto Nº 878/03 ratificado por
cuestionamiento relativo a los plazos fijados en Ley 13.154, y su reglamentación; doc. causa Nº
la sentencia de grado, cabe aclarar que el 10.840 cit.).
pronunciamiento condenatorio no soslaya el
341
Con costas de la instancia a las Costas de la instancia a las recurrentes

recurrentes vencidas (art. 19, Ley 13.928). vencidas (art. 19, Ley 13.928).
Así lo voto. Por su actuación profesional en segunda
A la cuestión planteada, el Dr. instancia, regúlanse los honorarios de los
Spacarotel dijo: letrados, Dres. Alejandro Iturbe y Julián Martín
Adhiero al voto de la Dra. Milanta, en Biancuzzo, en la sumas de pesos seiscientos
tanto se corresponde con mi temperamento cincuenta ($650,00) y pesos cuatrocientos ($
oportunamente expuesto en causa de análoga 400,00), respectivamente, cantidades a las que
configuración (CCALP causa nº 10.840 “Solari”, se deberá adicionar el 10% (arts. 12 inc. a y 16,
sent. 10-8-10), que la magistrada de primer ley 6716 y modif.; 10, 15, 31, 49, 54, 57 y
orden se encarga de citar. concs., dec.-ley 8904/77).
Así lo voto. Regístrese, notifíquese y devuélvase al
A la cuestión planteada, el Dr. De Santis juzgado de origen oficiándose por Secretaría.
dijo: Firmado: Gustavo Juan De Santis. Juez.
Con arreglo a la doctrina que surge del Claudia A. M. Milanta. Jueza. Gustavo Daniel
precedente de la Suprema Corte de Justicia de Spacarotel Juez. Mónica M. Dragonetti.
la Provincia de Buenos Aires (SCBA causa Nº Secretaria. Registrado bajo el nº 436 (S).
89.298 “Boragina”) que cita el primer voto, y en
tanto se informa en los deberes de suministro
que resultan del marco regulatorio vigente para
el servicio público que ventila el proceso (ley
11.820), adhiero a esa intervención.
Así lo voto.
De conformidad a los votos
precedentes, la Cámara de Apelación en lo
Contencioso Administrativo con asiento en La
Plata, dicta la siguiente
SENTENCIA
Por los fundamentos expuestos en el
Acuerdo que antecede, se rechazan los
recursos interpuestos por las demandadas y se
confirma la sentencia apelada en cuanto fuere
materia de agravio (arts. 16 y 17, Ley 13.928),
disponiéndose, asimismo, en cuanto a la
presentación del programa de adecuación de la
actividad y al examen de los aspectos
involucrados en la cuestión, la intervención del
ente público de contralor -Organismo de
Control de Aguas de Buenos Aires- (conf. arts.
5, 16 y concs., Decreto Nº 878/03 ratificado por
Ley 13.154, y su reglamentación; doc. causa Nº
10.840 cit.).
342
ESTADO NACIONAL c/
28.-
General del Ambiente 25.675, con la Ley de
Presupuestos Mínimos de Protección
CORRIENTES, PROVINCIA DE s/ Ambiental de los Bosques Nativos 26.331 y con

la Convención Relativa a los Humedales de
AMPARO Importancia Internacional Especialmente como

Hábitats de Aves Acuáticas (RAMSAR 1971).
12 de Noviembre de 2010. Asimismo, solicita que se dicte una prohibición
Corte Suprema de Justicia de la Nación de innovar a fin de que se ordene el cese
Provincia de Corrientes inmediato y la paralización de las obras
respectivas, hasta tanto la demandada haga
entrega de los antecedentes e informes
indicados y las autoridades nacionales puedan
SENTENCIA expedirse al respecto.
ESTADO NACIONAL 2º) Que a fs. 287/289 esta Corte declaró
Buenos Aires, 12 de noviembre de 2010. su competencia para entender en el caso por
Autos y Vistos; vía de su jurisdicción originaria prevista en los
Considerando: artículos 116 y 117 de la Constitución Nacional,
1º) Que a fs. 264/279 el Estado Nacional y dio curso a la acción de amparo, ciñendo el
promueve acción de amparo en los términos de pedido de informe circunstanciado previsto en
los artículos 41 y 43 de la Constitución el artículo 8º de la ley 16.986 a la omisión
Nacional, de la ley 16.986 y del artículo 30 de la atribuida a la Provincia de Corrientes en lo que
ley 25.675 (19), contra la Provincia de concierne a la remisión de la documentación
Corrientes, a fin de que cese en su actitud respectiva, al efecto de que las autoridades
omisiva y le haga entrega de todos los nacionales evalúen si corresponde informar al
antecedentes e informes, incluidos los estudios Estado co-ribereño, por intermedio de la
de impacto ambiental, relacionados con el Comisión Administradora del Río Uruguay
proyecto de construcción de una represa sobre (CARU), de la existencia del emprendimiento
el Arroyo Ayuí, situado en las proximidades de denominado “Proyecto Productivo Ayuí
la localidad de Mercedes de dicha provincia, a Grande”. A su vez, en relación a la medida
los efectos de que las áreas competentes del cautelar requerida, el Tribunal consideró
Estado Nacional puedan expedirse acerca de su necesario, para mejor proveer, solicitar a la
viabilidad, pues (según afirma) una Provincia de Corrientes que informe si
modificación en el curso, caudal o calidad de las comenzaron las obras y, en tal caso, su estado
aguas del Río Uruguay podría generar de avance; o, en su defecto, para qué fecha se
responsabilidad internacional de la República encuentra programado el inicio de las tareas de
Argentina en virtud del eventual construcción pertinentes.
incumplimiento del Estatuto del año 1975, 3º) Que a fs. 320/321 el Estado provincial
suscripto con el gobierno de la República contestó que el emprendimiento aún no
Oriental del Uruguay. Más allá del objeto del comenzó y que no existe una fecha programada
proceso al que se ha hecho referencia (según lo para su inicio. Destacó que el Instituto
que se desprende del punto I de fs. 264), Correntino del Agua y el Ambiente (ICAA),
efectúa consideraciones vinculadas con la Ley mediante la resolución 794/2009, ratificada por
343
el decreto provincial 2353/2009, emitió la demandada acompañó copias de tales actos,

correspondiente Declaración de Impacto mediante los cuales se otorgó la concesión de
Ambiental, y que en el artículo 2º de la uso de las aguas públicas a los integrantes de la
resolución se prevé un período de trescientos Unión Transitoria de Empresas involucrados en
sesenta (360) días corridos a partir de su el proyecto, y se autorizó al inicio de las obras
entrada en vigencia, para que se inicien las aprobadas por la resolución 424/10 ya citada
obras. Señaló asimismo que nada obsta a que (artículos 1º y 3º de los actos referidos). A su
ese plazo pueda prorrogarse. Agregó que el vez, a fs. 384/385, el Estado provincial
artículo 3º impone la obligación de comunicar acompañó copia de la resolución 600/10 del
con sesenta (60) días de anticipación el inicio ICAA, dictada a instancias del Poder Ejecutivo
de aquéllas y cualquier tipo de modificación local, por medio de la cual se decidió suspender
sobre el proyecto, debiendo también los efectos de las autorizaciones otorgadas en
acompañar los responsables los Programas de los artículos 3º de las resoluciones nº 518, 519,
Actividades del Plan de Gestión Ambiental, de 520, 521, 522 y 523, en los términos y con los
conformidad con lo establecido en el alcances solicitados por el señor Ministro de
artículo 9º, e indicó que el ICAA no ha recibido Producción, Trabajo y Turismo correntino, es
comunicación alguna al respecto. También decir, hasta tanto se adopte una decisión
informó que la Dirección de Recursos Naturales judicial en esta acción de amparo (ver nota de
provincial otorgó la “aprobación provisoria” al fs. 381/382).
mencionado proyecto (disposición nº 4 del 28 5º) Que a fs. 360/374 la Provincia de
de enero de 2010), pero que para obtener la Corrientes contestó el informe circunstanciado
aprobación definitiva y la autorización para previsto en el artículo 8º de la ley 16.986, y
iniciar los trabajos, debe establecerse solicitó que se declare inadmisible la acción de
previamente un “Cronograma de Actividades amparo promovida. En esa oportunidad señaló
de las Propuestas a Desarrollar en las que no consta en sus registros la recepción de
Categorías Derecho Ambiental 135 de Áreas de la nota SEREE del 16 de febrero de 2010
Conservación”, y que al no haberse cumplido suscripta por el señor vicecanciller, y asimismo
con esa exigencia, no podrán iniciarse las tareas indicó que sí contestó la del 18 de agosto de
correspondientes al cambio de uso de suelo de 2010, suscripta en similares términos por el
los bosques nativos. Finalmente explicó que la señor canciller. Sostuvo que aun asumiendo la
aprobación del “Proyecto de Obras Principales falta de respuesta de la primera de las notas, lo
y Complementarias del Proyecto Productivo cierto es que desde que se presentó la
Ayuí Grande” (resolución 424/2010 del ICAA), reiteratoria hasta la fecha de inicio de la
no implica la autorización para su inicio, que presente acción, no transcurrió el plazo mínimo
depende de los trabajos y requerimientos antes indispensable para que se configure una
indicados y de la Concesión para el Uso de denegación tácita, o una omisión ilegítima, en
Aguas Públicas, que se encuentra pendiente. los términos de los artículos 10, 30 y
4º) Que mediante la nota obrante a fs. subsiguientes de la ley 19.549, y 112 de la ley
324, el ICAA informó el dictado de las local 3460 de Procedimientos Administrativos,
resoluciones nº 518, 519, 520, 521, 522 y 523 que si bien no resultan directamente aplicables
del 1 de octubre de este año, y a fs. 331/355, a al caso, servirían como pauta analógica si se
requerimiento del Tribunal (ver fs. 325), la considera a la nota reiteratoria como un pedido
344
de pronto despacho. Cuestionó la legitimación recursos naturales de manera sustentable y

del Gobierno Nacional para interponer este amigable con el medio ambiente, como así
amparo, con fundamento en que dicha acción también el derecho al desarrollo y el principio
ha sido instituida como garantía a favor de los de participación equitativa de las aguas, y
individuos, y no como remedio a ser utilizado señaló que entre los Estados provinciales y
por uno de los poderes del Estado. Destacó que países vecinos, Corrientes es la que menor
las constancias del expediente CUDAP: EXPE- intervención agrícola posee y, por lo tanto, la
MRE: 0038503/2008 acompañado por la que menor aprovechamiento realiza de las
actora, demuestran la existencia del aguas del río en cuestión. Acompañó como
intercambio epistolar que existió entre el prueba documental copias certificadas de los
Instituto Correntino del Agua y del Ambiente expedientes administrativos individualizados a
(ICAA) y la Delegación Argentina en la Comisión fs. 372/373, en los que constan los
Administradora del Río Uruguay, y que han sido antecedentes del emprendimiento
las autoridades nacionales quienes no denominado “Proyecto Productivo Ayuí
asistieron a la audiencia pública a la que fueron Grande”.
invitadas, ni se acercaron al ICAA a examinar la 6º) Que en virtud de los antecedentes
documentación relativa al proyecto, la cual, expuestos, y al no haber ofrecido las partes
dado su carácter público, siempre estuvo a su otra prueba que la documental incorporada al
disposición. Expresó que este proceso carece sub lite, este proceso se encuentra en
de objeto actual en la medida en que la condiciones de dictar la respectiva sentencia en
supuesta ilegalidad o arbitrariedad denunciada los términos del artículo 8º, último párrafo, de
sólo quedaría reducida a la falta de la ley 16.986.
contestación de la nota del vicecanciller del 16 7º) Que, en tales condiciones,
de febrero de 2010, y tal omisión habría sido corresponde expedirse en primer lugar en
subsanada mediante la respuesta del señor relación al cuestionamiento efectuado por la
gobernador a la nota del 18 de agosto enviada demandada respecto a la legitimación del
por el señor canciller. Estado Nacional para interponer esta acción de
Negó que con el emprendimiento se amparo. En tal sentido cabe puntualizar que el
pudiese ocasionar algún tipo de alteración amparo, en situaciones vinculadas con
significativa al caudal del Río Uruguay, o que individuos, puede tener por objeto la
pudiese agravar el grado de eutrofización del salvaguardia de derechos fundamentales
embalse Salto Grande por los nutrientes que garantizados por la Constitución, pero que ello
pudiera recibir del Río Miriñay, en el que no es un requisito esencial del amparo
desemboca el Arroyo Ayuí. También negó que relacionado con este particular ámbito, en el
con la construcción de la represa y el cual interesa, ante todo, la tutela de las
consiguiente embalse pudiera producir la facultades conferidas por la Constitución a los
desaparición del cauce natural y las zonas órganos que ella crea (Fallos: 307:2249). En
ribereñas, o que importe una afectación efecto, en el sub examine el Poder Ejecutivo
irrazonable del uso de bienes del dominio Nacional interpuso esta acción en
público, o que suponga su destrucción y mucho cumplimiento de la obligación legal que le
menos en aras de un interés privado. Reivindicó impone el Estatuto del Río Uruguay de 1975,
el derecho de la provincia a poder explotar sus aprobado mediante la ley 21.413, de informar
345
al Estado co-ribereño, por intermedio de la controversia al respecto), el señor canciller

Comisión Administradora del Río Uruguay reiteró el pedido en términos similares
(CARU), de la existencia de cualquier tipo de mediante la nota suscripta el 18 de agosto de
obra o aprovechamiento de las aguas del río, 2010 (fs. 81 del expediente citado). Según
que pueda llegar a tener entidad suficiente surge de las copias certificadas acompañadas
para afectar su calidad. De allí la legitimación por la demandada junto con su presentación de
que le asiste para interponer esta acción, a los fs. 360/374, este pedido reiteratorio fue
efectos de encontrar medios expeditos de contestado por el señor gobernador provincial
tutela jurisdiccional, tendientes a remover los mediante su nota del 9 de septiembre de 2010,
obstáculos indebidos que los funcionarios ingresada en el Ministerio de Relaciones
locales han opuesto (como a continuación se Exteriores, Comercio Internacional y Culto el
establecerá) a su actividad destinada a día 13 del mismo mes, en la que realizó una
“valorar” si se configuran los supuestos breve reseña del procedimiento llevado a cabo
indicados que tornarían exigible la en sede local con relación al proyecto en
comunicación en cuestión. Cabe recordar que cuestión, señalando que se invitó al señor
esta Corte ha dicho que no podía pensarse que presidente de la Delegación Argentina en la
los jueces nacionales careciesen de jurisdicción Comisión Administradora del Río Uruguay a
para amparar a los agentes del Presidente de la participar en la audiencia pública realizada, y
República en el desempeño de sus comisiones, que se le notificó de la emisión de la
pues quedaría desarmado el poder nacional Declaración de Impacto Ambiental, pero en
para el cumplimiento de sus atribuciones relación a la documentación que le fue
constitucionales (Fallos: 7:457; 307:2249). requerida comunicó que se encontraba a
8º) Que en cuanto al fondo del asunto es disposición del señor canciller en la sede del
preciso indicar que mediante la nota SEREE ICAA, para ser revisada por los técnicos que
nº 29/2010 del 16 de febrero de 2010, el señor designe, ello (según esgrimió) en virtud de su
Secretario de Relaciones Exteriores le requirió considerable magnitud.
al señor gobernador de Corrientes que 9º) Que las excusas invocadas por el señor
remitiera todos los antecedentes y la gobernador para no remitir a las autoridades
información Derecho Ambiental 137 completa nacionales la documentación que le fue
del “Proyecto Productivo Ayuí Grande”, requerida, no constituyen razones suficientes
incluidos los estudios de impacto ambiental para justificar esa negativa. Demostración
realizados, a los efectos de que las autoridades acabada de ello es que, no obstante su
nacionales respectivas pudieran determinar si voluminosidad, acompañó a este proceso como
la obra es susceptible de producir cambios en el prueba documental los antecedentes
ecosistema del Río Uruguay y considerados por el Estado provincial en el
consecuentemente, si corresponde o no proceso de evaluación de la represa
someterlo a la CARU. También se señaló la proyectada.
necesidad de que no se autorice la realización 10) Que, en tales condiciones, el Tribunal
ni el inicio de las obras proyectadas (ver fs. considera que se encuentran reunidos los
58/59 del expediente CUDAP: EXPE-MRE: presupuestos de admisibilidad del amparo
0038503/2008). Frente a la falta de interpuesto y se hará lugar a la petición
contestación de la nota referida (no existe efectuada en todo aquello en lo que se le ha
346
dado curso, en los términos que surgen de la

parte dispositiva de este pronunciamiento.
Cabe señalar, por último, que en mérito al
modo en que se decide, resulta innecesario que
esta Corte se expida en lo que concierne a la
medida cautelar solicitada.
I. Hacer lugar a la acción de amparo
interpuesta por el Estado Nacional y, en
consecuencia, entregar al actor los expedientes
administrativos acompañados en copia
certificada por la Provincia de Corrientes junto
con su presentación de fs. 360/374, a los
efectos de que, en el plazo de noventa (90) días
corridos, valore si las obras concernientes al
“Proyecto Productivo Ayuí Grande” se
encuentran alcanzadas por las previsiones
contenidas en los artículos 7º al 13 del Estatuto
del Río Uruguay de 1975. Dicho plazo
comenzará a correr a partir del quinto día de
haber sido notificada esta decisión.
II. Suspender por el plazo establecido
precedentemente las obras proyectadas.
Notifíquese, comuníquese al señor Procurador
General y, oportunamente, archívese. —
RICARDO LUIS LORENZETTI — ELENA I.
HIGHTON DE NOLASCO — JUAN CARLOS
MAQUEDA — CARMEN M. ARGIBAY.
347
FERRECCIO ALTUBE,
29.-
causa caratulada “Ferreccio Altube, Enrique
Carlos s/ Su denuncia”, número 2843/08 del
ENRIQUE CARLOS S/ SU
registro de la Secretaría Nro. 7 de este
Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional
Nro. 1 de San Isidro, Provincia de Buenos
DENUNCIA Aires, y
CONSIDERANDO:
30 de noviembre de 2010.-
Juzgado Federal en lo Criminal y 1.- Del Planteo propiciado y su
Correccional Nro. 1 de San Isidro. pertinencia.-
Provincia de Buenos Aires 1.- a) La solicitud del Ministerio Público
Provincia de Buenos Aires Fiscal.- Mediante dictamen cuyo testimonio
obra agregado a fs. 119/121 de este
Incidente, se presentó la Dra. Rita Ester Molina,
Fiscal Federal en estas actuaciones y solicitó -
con apoyo en la motivación que allí
SENTENCIA
desarrolla- que este Tribunal ordene
preventivamente el cese de las obras que se
AUTOS Y VISTOS: Para resolver en la
están llevando a cabo por parte de dos
presente incidencia y respecto de la
emprendimientos urbanísticos, en la primera
solicitud formulada por la Dra. Rita Ester Molina
Sección de Islas del Delta del Paraná; sección
en su carácter de titular de la Fiscalía Federal
ésta delimitada por el canal Vinculación, el
Nro. 1 de San Isidro, en el marco de la
348
Río Luján, el Arroyo Anguila, el Arroyo La actividad en el predio hasta tener todos los
Paloma y el Arroyo Pacú, y a la que corresponde permisos exigibles...” (ver fs. 403vta).-
la nomenclatura catastral “Circunscripción I, Es necesario aclarar que tras haberse
Sección Islas, Fracción 713, Tigre”.- formado este Incidente, se ordenó la producción
Propuso en la misma pieza procesal la de diligencias previas (ver fs. 123/125),
Sra. Fiscal, la realización de una inspección de las que consistieron exclusivamente en la
visu en el lugar, con la intervención de solicitud de informes a diferentes organismos
expertos en la materia y con el fin de que hasta el momento han intervenido –
establecer de qué manera fueron afectados los desde sus respectivas competencias- en
isleños que residen o residían en esos relación a la ejecución de las obras
territorios.- cuestionadas. Es así que, habiéndose recibido las
A la hora de motivar el temperamento respuestas a las solicitudes cursadas, como así
propiciado, señaló la Dra. Rita Molina –entre también la documentación aportada por la firma
otras cosas- que a esta altura se ha acreditado Colony Park a través de su apoderada y en
que los trabajos realizados por los dos respuesta a la intimación que le fue dirigida por
emprendimientos urbanísticos ya han este Tribunal; me encuentro en condiciones
producido modificaciones en el ecosistema de de resolver respecto de lo requerido por la
la 1ª Sección de Islas del Delta del Paraná y Señora Fiscal Federal.-
en la geomorfología e hidrología de la isla y Previo a ello, antes de dar paso al
de las zonas de influencia, por encontrarse análisis de la pertinencia del temperamento
situada en lo que se denomina un valle de propiciado, y para una mejor comprensión,
escurrimiento de humedales; que dichas he de desarrollar un breve introito acerca del
obras han sido realizadas por empresas inicio de esta pesquisa, su objeto procesal, la
privadas y consentidas por los funcionarios actividad probatoria desplegada y las
públicos pese a no existir la declaración de circunstancias que esa actividad ha permitido
impacto ambiental expedida por la autoridad acreditar; todo lo cual se hará a continuación.-
correspondiente, y que con el avance constante 1.- b) Los antecedentes del caso.- Con
de los trabajos se siguen cometiendo conductas fecha 25 de junio de 2008, y ante la Fiscalía
punibles que afectan al medio ambiente.- Federal Nro. 2 de esta ciudad formuló una
Agregó mediante su reciente dictamen denuncia el Dr. Carlos Ferreccio Altube, quien
(fs. 403/vta), “...que no solo no existe la a través de su presentación, así como
declaración de impacto ambiental que también sus posteriores intervenciones, indicó
autorice a la empresa a continuar con las –entre otras cosas- que a fin de desarrollar
obras, sino que además entiendo que se ha las proyectos denominados “Isla Colony Park”
violado lo resuelto en la sentencia firme de fecha y “Parque de la Isla” se estaban llevando a cabo
12 de marzo del corriente año en la causa en la primer sección de Islas del Delta del
13.925, dictada por la Subsecretaría de Faltas Paraná, desde mediados del año 2007 y sin
dependiente de la Secretaría de Gobierno de la autorización, sendos emprendimientos de
Municipalidad de Tigre, en la que se dispuso construcción de viviendas, que abarcarían más
como medida accesoria a la multa de $ de trescientas hectáreas, provocando daños
74.000 –que fue abonada parcialmente por la ambientales.- Señaló el denunciante que
empresa-, la paralización de la obra y toda mediante la realización de aquellos proyectos, se
349
usurparon tierras fiscales nacionales y/o intermedia” y que resulta probable que con el
provinciales, y se apropiaron bienes de avance de la instrucción puedan incorporarse
dominio público. Denunció también que los otras conductas punibles que pasen a
emprendimientos afectan los cauces del Canal integrarlo; puede decirse que según lo
“Vinculación”, del “Río Luján”, del Arroyo delimitara la Sra. titular de la vindicta pública,
“Anguila”, del Arroyo “La Paloma”, del Arroyo constituye el objeto de investigación de estos
“Pacú” y del Arroyo “Mojarra”, además de dañar obrados, la existencia de conductas punibles
el ecosistema del Delta en su condición de que afectan al medio ambiente y la seguridad
humedal.- de la navegación, realizadas por los
Desde su inicio se dispuso delegar la responsables de empresas privadas quienes a
investigación de los hechos denunciados en la través de su accionar desplegado en la primer
Fiscalía, de conformidad con lo normado en sección de Islas del Delta del Tigre, y traducido
el artículo 196 del Código Procesal Penal de en la ejecución de obras con el propósito
la Nación. Así, la pesquisa en relación a esos de construir emprendimientos urbanísticos,
hechos y la averiguación sobre sus han generado alteraciones en cursos de agua,
responsables, como así también la a la vez que se encuentran contribuyendo a
indagación de las circunstancias de tiempo y la generación de un impacto lesivo en materia
modo en que los episodios habrían ocurrido ambiental. También conforma el mismo objeto,
–y/o estaban ocurriendo- permaneció bajo la la actividad desplegada por diferentes
dirección del Ministerio Público, cuya funcionarios públicos, quienes mediante sus
intervención estuvo representada en un principio acciones u omisiones han facilitado dicho
por el Dr. Alberto Gentili, y tras su reemplazo por accionar por parte de las referidas firmas.
el Dr. Sebastián Basso. Ello, hasta tanto decidió Por último, forma parte del núcleo fáctico
este Tribunal, el pasado día 07 de julio de este investigado la destrucción de las viviendas en las
año, su apartamiento, al resolver hacer lugar que habitaban los pobladores isleños de la zona
a la recusación planteada por el nombrado y el desapoderamiento de sus bienes, los que
Ferreccio Altube –a esa altura constituido en habrían sido producidos como consecuencia de
parte querellante-, lo que derivó en la vigente la misma actividad (esto es la construcción de los
actuación de la Dra. Molina, designada por el emprendimientos) y con el propósito de facilitar
señor Fiscal General ante la Excma. Cámara o permitir aquella tarea.-
Federal de Apelaciones de la ciudad de San 1.-d) La actividad probatoria desplegada.
Martín.- Sus resultados.- Puede decirse que las diligencias
1.- c) Los hechos investigados.- Arribados de prueba llevadas a cabo a lo largo de la
a esta instancia, y transcurridos más de dos años investigación han tendido a recabar
desde el inicio de la pesquisa, el Ministerio principalmente la determinación de dos
Público circunscribe por vez primera el objeto cuestiones medulares tratándose, por un lado de
procesal de esta investigación, haciéndolo a todo lo relativo a los requisitos que la normativa
través de la presentación cuya resolución atañe a vigente contempla para el desarrollo de
este decisorio (ver fs. 119/121).- Respecto del proyectos de esa naturaleza y por el otro, de la
mismo, y no obstante lo señalado situación particular de los emprendimientos “Isla
expresamente por la señora Fiscal al indicar que Colony Park” y “Parque de la Isla” en cuanto al
esta investigación se encuentra en una “etapa cumplimiento de esos requisitos.-
350
A tal fin es que se ofició a los organismos diferentes reglamentaciones, siendo las
con competencia en la materia, los que como mismas: el decreto provincial Nro. 27/98, el
se verá, resultaron ser nacionales, provinciales decreto Nro. 824/02, la ordenanza municipal
y municipales. Así, se obtuvieron los Nro. 2454/02, el decreto Nro. 9404/86, el
respectivos informes que dieron cuenta de la decreto Nro. 8912/77 y la ley Nro. 11.723.-
normativa aplicable y de la situación de los Puede decirse que ese compendio
proyectos; se recibieron copias de los de normas trata principalmente cuestiones
expedientes administrativos que ilustran el atinentes al ordenamiento territorial del suelo en
estado de los trámites en cuestión y en al ámbito de esta provincia, a las cesiones hechas
algunos casos se recibieron testimonios a por el estado provincial en favor de los
partir de los cuales se puntualizaron municipios para el control y aprobación de los
aspectos esenciales de la información proyectos, a la exigencia como requisito esencial
proporcionada.- de un “Estudio de Impacto Ambiental” (E.I.A.) y
También se llevó a cabo por parte del su aprobación así como a la incorporación de
entonces Fiscal interviniente una inspección in la celebración de una audiencia pública a la que
situ, diligencia que contó con la colaboración deben ser sometidos aquellos proyectos. De
de expertos en la materia los que elaboraron todo ello, puede resumirse en tres etapas la
informes dando cuenta del estado de las tramitación de las autorizaciones pertinentes
obras desarrolladas, la adecuación o no de para la obtención de las habilitaciones
las mismas a la normativa vigente, y correspondientes, siendo las mismas: 1º
principalmente sus implicancias en materia de “Prefactibilidad de uso” (que consiste en una
impacto sobre el medio ambiente.- aprobación de la localización por parte del
Por último, se incorporaron al legajo Municipio), 2º “Prefactibilidad” (la que resulta
constancias que dieron cuenta que en ser una convalidación técnica preliminar) y 3º
diferentes instancias y de acuerdo a distintos “Factibilidad” (tratándose de una convalidación
motivos, se ordenó la suspensión de las obras en técnica final).- Los informes confeccionados,
ejecución, lo que tuvo lugar por parte de la pero en especial las reglamentaciones antes
Municipalidad, de los organismos provinciales señaladas, de las que se remitieron copias, dan
con competencia (Autoridad del Agua y cuenta de que el cumplimiento de cada una de
Organismo Provincial para el Desarrollo esas etapas implica la presentación de
Sostenible) y de la Justicia Civil. Por ello, se numerosos informes, certificados, planos,
solicitaron y se obtuvieron en cada caso los proyectos, memorias descriptivas, reglamentos
respectivos antecedentes. Veamos: En lo que urbanísticos, etc., cumplido lo cual se obtiene
respecta a la actuación de la Municipalidad en cada etapa una resolución que determina
de Tigre, se observa a través del informe cuyo su respectiva aprobación, lo que solo así
testimonio se agrega a fs. 1/18 de este Incidente, permite dar paso a la siguiente. Aún
que la Secretaría de Gestión Ambiental dio finalizadas las tres etapas, cuya última incluye
cuenta de los requisitos exigidos para la quizá el recaudo más significativo, y que
habilitación de construcciones de consiste en la aprobación del “Estudio de
emprendimientos urbanísticos planificados o Impacto Ambiental” –lo que implica la
“barrios cerrados”, todos los cuales, quedan obtención de la “Declaración de Impacto
sometidos al cumplimiento de lo dispuesto en Ambiental” (D.I.A.)-, se debe cumplir con otro
351
recaudo, la celebración de una audiencia el orden nacional, es la Ley 25.675 (conocida

pública.- como “ley General de Medio Ambiente”, la que
De manera terminante, informa el en sus artículos 11 y 12 dispone para toda
Municipio que las tres etapas referidas deben actividad que sea susceptible de degradar el
estar aprobadas “previo al inicio de las obras de ambiente, su sujeción a un procedimiento de
infraestructura” (ver fs. 2). Ello se sustenta en lo evaluación de impacto ambiental, previo a su
normado por el decreto provincial 27/98 a ejecución, imponiendo su estudio a las
través del cual y debido al auge del desarrollo de autoridades competentes, las que deberán
los denominados “barrios cerrados”, se produjo manifestarse aprobando o rechazando el
la necesidad de adaptar a las nuevas estudio, emitiendo para ello una “Declaración de
demandas los criterios de zonificación del Impacto Ambiental”.-
suelo, y entre cuyo articulado señala con Se ha dicho sobre el “Estudio de Impacto
énfasis el artículo 9º que “...Las obras en los Ambiental”, que éste constituye una
predios que pudieren ejecutarse o iniciarse “...obligación ambiental básica de estudiar y
antes de la obtención de la Convalidación difundir los efectos directos e indirectos,
Técnica Final (Factibilidad) serán individuales y colectivos, mediatos e inmediatos,
responsabilidad exclusiva y solidaria del presentes y futuros de toda actividad susceptible
proponente y del comprador del predio...”.- de perjudicar al ambiente...”1.- Dicho ello, y en
La valoración recién atribuida al cuanto a la situación particular de los
requisito de la “aprobación del estudio de emprendimientos implicados acerca del
impacto ambiental”, al calificar a dicho cumplimiento de los recaudos señalados y su
recaudo como el más “significativo” no resulta adecuación a la normativa, se deriva de los
ser antojadiza, a poco que se observa el informes producidos por las autoridades
contenido de la Ley Provincial Nro. 11.723, municipales, pero sobre todo de las copias de
que impone la aprobación de ese estudio. los expedientes recibidos, que se encuentran
Esa norma se encarga nada menos que de reservados como documentación afectada a la
hacer operativa la garantía que la Constitución causa, lo siguiente: Bajo el número de
de la Provincia de Buenos Aires consagra en su expediente 22629/05 se lleva a cabo el trámite
artículo 28, al reconocer el derecho que relativo a los emprendimientos proyectados por
tienen los habitantes de la provincia a gozar la firma Colony Park sobre las parcelas 1, 2, 4, 5,
de un ambiente sano y el deber de 6, 7 a, 8 y 10 de la Fracción 713 de la
conservarlo y protegerlo en su provecho y en primera Sección de Islas del Delta para el
el de las generaciones futuras.- desarrollo de viviendas unifamiliares, hotelería,
Es por ello que la ley provincial recreación y deporte. Allí, y mediante decretos
citada –Nro. 11.723- impone la del 19 de diciembre de 2005 y del 14 de
obligatoriedad de contar con un estudio noviembre de 2006 el Municipio otorgó la
de impacto ambiental previo a todo prefactibilidad de uso de la tierra, dando así
emprendimiento que implique acciones u por aprobada la primera etapa. Luego, se dio
obras que sean susceptibles de producir lugar al inicio del trámite para la obtención de la
efectos negativos sobre el ambiente y su Prefactibilidad (segunda etapa), para lo que se
aprobación traducida en una “Declaración de adjuntaron algunos certificados e incluso un
Impacto Ambiental” (Arts. 5 y 10 Ley. 11723).- En preliminar “Estudio de Impacto Ambiental”
352
(presentado hacia el mes de julio de 2007 y que requisitos legales correspondientes. Se informó
diera lugar a la iniciación del expediente sobre este temperamento, y a pedido del
número 36.286), no habiéndose convalidado Tribunal que la sanción aplicada, dictada en
hasta la actualidad esa autorización técnica marzo del corriente año no fue recurrida, por lo
preliminar, de lo que se deriva que no se ha que adquirió firmeza, habiéndose inclusive
superado la segunda etapa.- Tal es así que las verificado un pago parcial de la multa (ver fs.
autoridades Municipales llevaron a cabo una 244/5). Es decir, la orden de paralización de las
inspección en el lugar, a partir de la que obras por parte de la Municipalidad se encuentra
detectaron que la empresa “Colony Park S.A.” vigente.-
se encontraba ejecutando obras, pese a no La intervención de los Organismos de la
tener las autorizaciones respectivas. Por ello, Provincia de Buenos Aires en lo que respecta a
hacia el mes de junio del año 2008, la temática que nos ocupa, esto es la
se la intimó a paralizar los trabajos, lo que aprobación y el control del desarrollo de
sin embargo no fue acatado, por lo que luego emprendimientos inmobiliarios que pueden
de una nueva inspección que tuvo lugar en generar una afectación al medio ambiente, no
octubre del mismo año se labró un acta de queda desplazada por la actuación de los
contravención, se ordenó la clausura de las Municipios. Antes bien, y pese a las facultades
instalaciones y la paralización de los trabajos delegadas en tal sentido, las autoridades
de obras en el lugar, iniciándose así el provinciales tienen el deber de convalidar
expediente 2626/2008 del Juzgado de Faltas de algunas autorizaciones otorgadas por las
Tigre. No obstante respecto del mismo, cabe funcionarios locales y a partir de la nueva
señalar que fue alcanzado por los efectos de reglamentación -Resolución 029/2009 del
una declaración de nulidad por haberse O.P.D.S.-, la de conceder (en algunos casos) los
transgredido el derecho de la defensa en juicio permisos respectivos.-
en oportunidad de formularse el descargo En lo que refiere particularmente a los
(resolución dictada por el Juzgado Correccional emprendimientos que nos ocupan, puede
que intervino como Alzada -ver fs. 204/205).- resumirse la actuación de las autoridades
Pero también se tomó conocimiento a provinciales de la siguiente manera: El
partir de un reciente informe, solicitado una Organismo Provincial para el Desarrollo
vez formado este Incidente, que una nueva Sostenible (O.P.D.S.), intervino a partir de una
inspección Municipal tuvo lugar el 26 de presentación realizada en esa sede por la
noviembre del pasado año 2009 (ver fs. 209 “Asamblea Delta y Río de la Plata”, y mediante
y ss), donde se pudo corroborar en el lugar la la cual se denunciaron los posibles efectos
construcción sin los permisos previos, el negativos que para el medioambiente podrían
desmonte en predios privados sin autorización generar emprendimientos de la índole de “Isla
municipal y el movimiento de tierra sin el Colony Park” y “Parque de la Isla”. Así, en el
debido permiso, por lo que se resolvió -ya marco del expediente número 33926/2008
formado el expediente Nro. 13925- aplicar funcionarios del O.P.D.S. llevaron a cabo un
una multa a la empresa “Colony Park Sociedad relevamiento en la zona (hacia julio de 2008),
Anónima” manteniendo la paralización de las a partir del cual concluyeron: que ambos
obras y de toda la actividad en el predio emprendimientos (que resultan ser linderos)
hasta tanto se cumplimenten todos los se encuentran en plena etapa de
353
construcción; que las obras en ejecución – del que nos ocupa, modificó el estado de las
dragado, rellenado, terraplenado-, implican cosas que para entonces regía y sometió a
cambios que comprometen la integridad consideración de la autoridad provincial la
estructural del ecosistema del tipo humedal; que evaluación del “Impacto Ambiental” (por ende
no hay constancias de la obtención de la la aprobación del “E.I.A.” y la declaración de
“Declaración de Impacto Ambiental” (lo que “I.A”) de todo proyecto que entre sus obras
implica la aprobación del E.I.A.); y que los conlleve: endicamiento, o embalses, o polders, o
efectos que pueden producir resulta mayor al dragado, o refulado, o excavaciones, o
tratarse de dos proyectos linderos. Así, el creación de lagunas, o derivación de cursos
organismo especializado llegó a la conclusión de agua, o modificación de costas, o cotas en
de que emprendimientos de ese tipo, por su superficies asociadas a valles de inundación y
potencial influencia e implicancia, ameritan la cursos de agua o ambientes isleños.- Se
intervención provincial, excediendo las comprenderá con facilidad que los alcances
posibilidades de cualquier municipio.- de esta nueva reglamentación no son
En el mismo año, se inició de oficio en el menores, a poco que se analizan los dichos
O.P.D.S., la tramitación de otro expediente, el de Eduardo Conghos –ex funcionario del
número 20532/08 por parte de la Dirección de O.P.D.S.- en sede del Ministerio Público, y a la
Ordenamiento Ambiental Territorial hora de brindar testimonio, al señalar que la
dependiente de ese organismo. Ello ante la existencia de los proyectos llevados a cabo
preocupación que generaba la existencia de por “Colony Park” y otros similares,
varios proyectos urbanísticos en las planicies de constituyeron la génesis de esa nueva
inundación de cursos de agua (entre los que se normativa. Ilustró la situación refiriendo que
encontraban junto con otros, los que están a “...el emprendimiento Colony Park marcó un
cargo de “Colony Park SA”) y ante la antes y un después en el Organismo Provincial...”
necesidad de definir una visión estratégica (ver fs. 93/94).-
del problema, atento los potenciales impactos Pero el propio Conghos dijo también
negativos que los emprendimientos de esas en su declaración que la empresa Colony Park
características podrían generar. El trabajo había presentado recientemente (hacia
desarrollado en ese sentido, en el que noviembre de 2009) el “Estudio de Impacto
estuvieron involucradas diferentes áreas de Ambiental” en el ámbito del O.P.D.S, y aclaró
ese mismo organismo (todas las cuales que por lo general el tiempo que demora la
dictaminaron desde su esfera de actuación) aprobación de esos estudios es de treinta
redundaría en la sanción de una nueva días hábiles. Por ello, y existiendo la
normativa a partir de allí aplicable a posibilidad de que el mismo hubiera sido
emprendimientos de esa naturaleza y que se aprobado desde entonces y hasta la actualidad,
encargaría de elevar el nivel de exigencias que se solicitó -recibido el dictamen de la señora
hasta ese entonces se requería (de acuerdo a la Fiscal-, un informe a ese organismo, en tal
reglamentación enumerada precedentemente), sentido. Sin embargo la respuesta volvió a
dando paso al dictado de la Resolución ser negativa, ya que a través de la
029/09 del O.P.D.S..- información agregada precedentemente (fs.
Esta nueva resolución, cuyos alcances 254 y 316/337), el Director provincial de
ahora están vigentes sobre las obras del tenor
354
Evaluación de Impacto ambiental aclara que el defensa, dragados de canales internos), se

“E.I.A.” se encuentra en etapa de evaluación.- cursó una inmediata intimación a paralizar las
Por otro lado, y además de obras.-
someter a la autoridad provincial la En conclusión, la ejecución de las
“Declaración de Impacto Ambiental”, el obras se está llevando a cabo sin las
dictado de la nueva resolución -Nro. respectivas autorizaciones que debe expedir el
029/2009- traería aparejado otro cambio de estado provincial, dado que aún el área
relevancia, consistente en poner en cabeza de respectiva del O.P.D.S. no ha dictado la
dos organismos provinciales (la Dirección de “Declaración de Impacto Ambiental”, y
Saneamiento y Obras Hidráulicas y la Autoridad tampoco se cuenta con la resolución final que
del Agua), el otorgamiento de un permiso de apruebe la “Factibilidad Hidráulica” por parte
“Factibilidad Hidráulica” sin el cual no pueden del A.D.A., habiéndose inclusive intimado –
llevarse a cabo las obras que incluyen los mediante carta documento- a paralizar las
trabajos antes detallados.- obras.- Respecto de la actuación de los
El trámite para la obtención de ese Organismos Nacionales en relación a las obras
permiso fue iniciado por Colony Park en agosto llevadas a cabo por la firma Colony Park para
de 2009 ante el Ministerio de Infraestructura, sus emprendimientos, solo cabe mencionar lo
tramitando bajo el expediente 9125/09, actuado por la Dirección Nacional de Vías
obteniendo la empresa (hacia noviembre de Navegables, dependiente del Ministerio de
2009) por parte de la Dirección de Saneamiento Infraestructura, Obras y Servicios Públicos de la
y Obras Hidráulicas, la “Factibilidad Técnica” Nación.-
pero con la expresa mención de que ello no lo Ante aquél organismo se tramitaron
autoriza por sí al inicio de las obras involucradas, los expedientes 554-002857/99 y 57.405/08, a
dado que resta la autorización de la Autoridad través de los cuales se solicitaron y se
del Agua –“A.D.A.”- (ver fs. 332 de dicho obtuvieron las respectivas declaraciones para
expediente).- llevar a cabo los trabajos de dragado en el canal
La situación no ha variado en la de Vinculación, Río Luján y Río San Antonio,
actualidad y ello ha quedado reflejado en el limitándose el volumen de metros cúbicos
reciente informe recibido por parte de la permitidos y los recaudos a las que
Autoridad del Agua (ver fs. 256/257 bis y deberían adecuarse. Sin embargo, aquellas
299/305 de este incidente), a través del cual resoluciones expresamente se encargaron de
ese organismo hizo saber que todavía no ha dejar sentado que las mismas únicamente
aprobado la “Factibilidad Técnica Hidráulica” constituyen una declaración de que esas obras
solicitada por la empresa, pese a que el proyecto de dragado (y en esas particulares
en tal sentido se encuentra redactado. Más aún, condiciones) no afectan por el momento a la
informa que además de la expresa indicación navegación, ni al comercio ni al régimen
que dio la Dirección de Saneamiento y Obras hidráulico de esos cursos de agua; más no
Hidráulicas de la provincia de no ejecutar las implican “permiso, ni autorización ni
obras, y habiendo observado en una inspección habilitación” aclarando que éstas últimas
el avance de las mismas (ocasión en la que se “deberán ser tramitadas ante la jurisdicción
vieron cinco máquinas realizando movimientos competente” –ver fs. 24 a 47 y 60 a 68 de esta
de suelo, conformando un terraplén de incidencia.-
355
De esas declaraciones se notificó a la reservada mediante el citado convenio,

Prefectura Naval Argentina, a fin de que desde restando aún aquella asignada a la provincia de
su órbita autorice las tareas de dragado “en Buenos Aires, que en la actualidad se trata nada
lo que a la seguridad de la navegación se menos de la que se exige por la Resolución
refiere”, lo que ocurrió en relación a ambos 029/09 y que requiere la aprobación conjunta
emprendimientos. de la “Factibilidad Hidráulica” por parte de la
Las referidas declaraciones de la Dirección de Saneamiento (ya obtenida por la
Dirección de Vías Navegables, con los alcances firma) y la Autoridad del Agua (ésta última aún
indicados, así como las autorizaciones de la pendiente).-
Prefectura Naval Argentina –en lo que en Por último, y en lo que a la
materia de seguridad respecta-, son los intervención nacional respecta, ya no en lo
permisos que ciertamente cuenta la firma, y relativo a tramitar autorizaciones o
en función de los cuales pretendió justificar la declaraciones para la habilitación de obras o
ejecución de las obras. Respecto de dichas emprendimientos, sino en ocasión de dar
declaraciones, y de su alcance, es respuestas a informes solicitados en el marco de
importante detenerse en lo informado por la la investigación, cobra relevancia la
Subsecretaría de Puertos y Vías Navegables a explicación aportada por el Servicio de
solicitud del M.P.F., al aclarar que las mismas Hidrografía Naval dependiente del Ministerio
fueron otorgadas para las tareas de dragado y de Defensa, dado que refiere a las
rellenos de terrenos y siempre que esas tareas condiciones de navegación que de acuerdo a
no afecten la navegación, ni el comercio, ni el sus características propias presentan los cursos
régimen hidráulico de esos cursos de agua (ver de agua involucrados.-
fs. 69).- En tal sentido, y a fs. 19/20 se
Ahora bien, en materia de dragado informa que el Río Luján y el Canal
y de obras hidráulicas, las declaraciones Vinculación corresponden a vías de agua que
dictadas por la Dirección Nacional de Vías son utilizadas por la navegación comercial y
Navegables no resultan conformar el único deportiva, con profundidades y anchos
recaudo exigido por la normativa vigente. Ello, navegables adecuados para embarcaciones de
porque mediante un convenio celebrado entre menor porte, y navegables durante todo el
la Nación y la Provincia de Buenos Aires, y año (excepto bajantes extraordinarias). Luego,
ratificado mediante decretos del P.E.N Nro. los Arroyos Anguila, La Paloma y Pacú fueron
1513/1973 y del P.E. de la pcia de Bs. As definidos como cursos de agua menores, aunque
Nro. 2643/1973, se acordó –en aquel entonces- se aclaró sobre los mismos que son navegables
el reparto de competencias sobre los cursos de para embarcaciones menores y lanchas de
agua existentes, reservándose para los que pequeño porte (ver lo informado al respecto por
nos ocupan (Canal Vinculación, Río Luján, Río la Prefectura Naval Argentina a fs. 22).- Se
San Antonio) la jurisdicción compartida entre observa entonces que en todos los casos, aún
ambas autoridades en lo que respecta a este tipo con distintas condiciones y limitaciones, los
de obras (ver fs. 100/108). Resumiendo, la cursos de agua involucrados resultan ser
declaración de dragado otorgada por la navegables.-
Dirección Nacional de Vías Navegables implica Lo dicho otorga a los ríos, canales y
la actuación de la competencia nacional arroyos de referencia, afectados por las obras de
356
los emprendimientos, un status jurídico que no la vía administrativa. Luego la Alzada rechazó
puede pasar inadvertido, a tenor de las el recurso de apelación deducido por el
consecuencias que implica desde su concepción amparista por considerar a éste carente de
en el derecho civil. Sobre el punto, se ha de legitimación activa, por lo que confirmó la
ahondar en ocasión de dar paso al análisis resolución adoptada en primera instancia (ver
de la pertinencia del temperamento fs. 137/144); informando a solicitud de la
propiciado.- Por último, debo mencionar suscrita que no obran constancias de que ese
que todo lo señalado respecto de la resolutorio haya sido recurrido (fs. 133).-
intervención de los organismos nacionales, Por último, la Asociación civil en
provinciales y municipales, amén de surgir de los defensa de la Calidad de Vida (Adecavi)
informes citados, se desprende también de la formalizó contra la firma “Colony Park S.A.”,
documentación oportunamente remitida y que una demanda en sede civil, mediante la cual
se encuentra afectada a la causa principal.- solicitó el dictado de medidas cautelares,
Por otra parte, y a consecuencia de la derivando así en la formación del expediente
declaración brindada en sede del Ministerio número 68.660 del Juzgado Civil y Comercial
Público por el señor Eduardo Conghos (ver fs. Nro. 11 del Departamento Judicial de San
93/94) –pieza a la que antes hiciera referencia- Isidro.- De aquellas actuaciones se obtuvieron
se tomó conocimiento, mediante testimonios testimonios, como así informes acerca de las
que éste aportó, de la intervención que había resoluciones adoptadas y su estado, de los que
tenido la Justicia en lo Contencioso se deriva: Que mediante resolución del 30 de
Administrativo de la ciudad de San Martín, diciembre de 2008 y tras analizarse la
respecto del curso de ejecución de las obras observancia de los presupuestos exigidos para
llevadas a cabo por Colony Park S.A.- el dictado de una medida cautelar, se decidió
De las copias acompañadas en ese (en los términos del artículo 204 del
entonces (ver fs. 86/92) y de la C.P.C.C.) intimar a la sociedad demandada
documentación recientemente aportada a (“Colony Park S.A.”) a adjuntar en el plazo de 10
pedido de este Tribunal (fs. 133, 135/145 y días la “Declaración de Impacto Ambiental”
283/293) surge que bajo el número de registro respecto de la actividad que se encontraba
1379/08 del Juzgado de 1ª instancia en lo desarrollando, bajo apercibimiento de disponer
Contencioso Administrativo de San Martín, la suspensión de las obras (ver fs. 52/54).-
tramitó la acción de amparo deducida por Luego, el 19 de agosto de 2009, y no
Enrique Carlos Ferreccio contra el habiéndose acompañado la declaración
emprendimiento inmobiliario “Colony Park y requerida, se dispuso hacer efectivo el
Parque de la Isla”, en el entendimiento de apercibimiento antes prevenido, por lo que se
que las acciones llevadas a cabo por esta ordenó la inmediata suspensión de las obras
firma lesionan, alteraran y amenazan que se encontraba realizando “Colony Park”
derechos y garantías reconocidas en la (ver fs. 55/vta).-
Constitución Provincial (Art. 28) y Nacional (Art. El reciente informe producido por la
41).- señora titular del Juzgado Civil y Comercial
En esa sede se resolvió (hacia el mes Nro. 11 (fs. 258/275), como así también los
de agosto de 2007) rechazar in limine la acción testimonios acompañados, dan cuenta de que
referida por considerar que no se había agotado esta última resolución ha sido confirmado por el
357
Superior (las copias de esa resolución obran a fs. que se suspendían las obras), argumentando
258/260 de este incidente).- Luego de ello, la que esa medida había devenido abstracta. No
Asociación demandante y la empresa obstante, la Sra. Titular de ese Juzgado se
demandada suscribieron un convenio (que fue pronunció por la negativa, por considerar que
homologado por el Juzgado interviniente en pese al convenio suscrito, las circunstancias que
los términos de los Arts. 308 y 309 del determinaron el dictado de la medida cautelar
C.P.C.C.). A través de ese acuerdo resolvieron no habían variado, por lo que debía subsistir la
suspender el proceso, a la vez que acordaron medida precautoria. Esa resolución fue adoptada
un programa de trabajo. En el referido el pasado día 18 de agosto de 2010 y testimonios
acuerdo -que tuvo lugar hacia el mes de de la misma fueron adjuntados a fs. 272/274.- En
febrero de este año- y en el cual la empresa cuanto a la constatación in situ de la
demandada declaró que las obras se situación existente en los emprendimientos, es
encontraban paralizadas, la demandante preciso referirse a la inspección llevada a
facultó a la firma a llevar adelante trabajos cabo en el mes de septiembre del año
de mantenimiento y conservación siempre pasado por parte del Ministerio Público Fiscal,
que las tareas no signifiquen avances edilicios. la que estuvo acompañada de expertos en la
Entre las labores autorizadas, se convino que materia, tanto pertenecientes a la Municipalidad
Colony Park S.A., podría efectuar obras de de Tigre como así también al Organismo
dragado, refulados, rellenos y tablestacados. Provincial para el Desarrollo Sostenible (ver fs.
Ello, por el plazo de diez meses, vencido el 32).-
cual ambas partes debían realizar las Estos últimos, a la vez de acreditar el
presentaciones que correspondan dando estado de las obras al momento de la
cuenta del cumplimiento de lo pactado. inspección, pudieron llevar a cabo una
Además para el vencimiento de ese período labor comparativa entre la situación
se estimó la obtención de la “Declaración de observada en ese entonces respecto de la
Impacto Ambiental” en relación a los que se había detectado durante el
proyectos en curso. Es importante señalar relevamiento del mes de julio de 2008 (cuando
que el referido plazo comenzó a regir a partir se acudió ante la inquietud de adoptar nuevos
de la resolución del Juzgado por el cual lineamientos en la materia, lo que dio paso al
homologó el acuerdo, y que fue dictada en dictado de la resolución 029/2009). Es así que
fecha 29 de marzo de este año, por lo que se a la hora de informar acerca de ello,
encuentra en curso (ver fs. 269/271).- señalaron haber podido acreditar (fs. 70/71 y
Respecto de los alcances que un convenio 84): •que los emprendimientos en cuestión,
de ese tenor pueda tener, más allá de lo que resultan ser lindantes y ocupan las parcelas 1,
configura el objeto de la demanda incoada, y 2, 4, 5, 6, 7 y 10 de la Fracción 713 de la
encontrándose en curso de ejecución conductas Municipalidad de Tigre, Circunscripción 1
contenidas en el catálogo penal, me referiré Sección Islas.- •que ambos emprendimientos
oportunamente.- Por último, y homologado el se hallan en etapa de construcción avanzada,
convenio, la empresa demanda se presentó en aclarándose que en el caso de “Isla Colony
la misma sede civil y solicitó el levantamiento de Park” se encontró en pleno desarrollo la
la medida cautelar oportunamente dictada primera etapa del proyecto.- •que como
(aquella del mes de agosto de 2009 por la resultado de esos avances se pudieron
358
apreciar grandes transformaciones en el sector Por último, y sobre el avance de las

de la isla, debido a las obras de dragado, obras, amén de lo informado por la
refulado, terraplenado, perfilado de costas y Municipalidad de Tigre y a lo que me
desmonte del terreno. Respecto de esos refiriera ut supra, debe adunarse la propia
cambios, se pudo verificar: que se información que a través de su sitio web
modificó la cota del terreno natural, publican los encargados del emprendimiento
elevándose su altura; que se aperturó y se Colony Park (ver fs. 378/vta), incluyendo
ensanchó el Arroyo Anguila; que se abrieron entre las novedades del mes de agosto
canales internos; que se rectificó la costa (newsletter de agosto de 2010) la incorporación
sobre los bordes anexos al Canal de de dos nuevas dragas, con las que –se informa-
Vinculación y que no se pudo visualizar la se dará un gran impulso al avance del
vivienda de uno de los isleños (Sr. Castro) que relleno, además de especificar que al mes de
había logrado ser localizada durante el julio del corriente año se lleva efectuado el 67 %
relevamiento del año 2008.- • Que esas de relleno de la primera etapa y el 78 % de
transformaciones, producidas a partir de los tablestecado de la misma.-
trabajos desarrollados “...ya han iniciado 1.- e) Del análisis de la pertinencia del
cambios que modifican el ecosistema, la planteo propiciado.- Tal como ha sido observado
geomorfología e hidrología de la isla...” (ver fs. hasta aquí, la situación en torno al avance de las
70/71), habiéndose modificado la configuración obras por parte de los responsables de los
original típica de la isla (ver fs. 84). También se emprendimientos, así como también el estudio
pudo conocer respecto de las alteraciones acerca de si ello corresponde o no, ha sido
producidas, a partir del testimonio aportado objeto de intervención de todos los estamentos
por Pablo Bergel, sociólogo del INTI, quien al posibles, cada uno de los cuales, -desde su
deponer al respecto a fs. 95/96, señaló que fue órbita y de acuerdo a los procedimientos que
anoticiado del taponamiento del Arroyo La le son propios- ha llevado a cabo determinadas
Paloma, el cual fue “destaponado” acciones, de las que puede decirse que no se ha
parcialmente y precariamente con picos y dado una solución eficaz al problema.-
palas por los pobladores. Dijo que pudo En primer lugar el accionar de la
comprobar esa circunstancia en forma autoridad local, como esfera de poder más
personal “...como cualquier persona que acceda inmediato, tanto del desarrollo de las obras
al lugar, que la entrada del Arroyo La Paloma como de la población afectada, denota la inicial
está semi bloqueada y en el caso de haber falta de repuestas. Por un lado, el Municipio
una bajante pronunciada no se puede pasar cumple con su rol de supervisión y en su ejercicio
por el lugar...”. Solo resta hacer mención, toma conocimiento de la existencia de
acerca de las modificaciones advertidas, de las irregularidades. Así cataloga a las obras como
contundentes imágenes que se observan en las “carentes de permiso” y entiende que las
fotografías comparativas de fs. 72 a 81, que mismas no pueden ser llevadas a cabo. En
grafican el estado de las cosas hacia el consecuencia intima a su cese y aplica una
relevamiento de julio de 2008 y el que se sanción pecuniaria. Más luego, y aún contando
observó en la inspección de septiembre de con los elementos necesarios para impedir el
2009.- avance de los trabajos no lleva a cabo medidas
concretas para ello cuando –insisto- había
359
concluido en que los mismos no se podían seguir supera el análisis de admisibilidad o

llevando a cabo. En la misma órbita pertinencia, por lo que se dará paso a
administrativa pero esta vez plasmada en la continuación al respectivo estudio mediante el
acción de organismos que representan la que se establecerá –conforme a derecho- si el
esfera de poder del estado provincial, la mismo debe o no proceder.-
cuestión en ciernes volvió a encontrarse carente 1.- f) La postura de la firma
de respuestas. Abundaron los dictámenes involucrada. Sus argumentaciones.- Previo al
respecto a la ausencia de los recaudos análisis indicado, es dable referir acerca
exigidos para el avance de las obras por de la tesitura propiciada al respecto por la
parte de los emprendimientos. También se firma Colony Park, firma que a través de su
advirtió a sus responsables que no podrían seguir apoderada (ver fs. 279 y 374/6) hizo saber
con los trabajos y se los intimó a que cesen que tomó conocimiento –mediante
con los mismos. Sin embargo se verificó su información aportada por los medios
continuidad pese a las advertencias.- periodísticos- de la sustanciación en este
Se accedió a la Justicia ante la falta de Tribunal del presente incidente. Solicitó que se
contestación de la administración y así se rechace la propuesta de la Fiscalía. Fundó su
volvieron a analizar –esta vez desde el posición argumentando que se encuentra en
parámetro de una actuación judicial cautelar- pleno trámite la Declaración de Impacto
los hechos que siempre versaron sobre la misma Ambiental, la que estimó que sería otorgada
situación fáctica: la ausencia de los requisitos en un plazo de 30 días aproximado. Acreditó
exigidos por la normativa y la imposibilidad la presentación del respectivo EIA por ante el
en función de ello de avanzar con las obras. O.P.D.S., mediante copia de la nota que luce a
La respuesta de la justicia fue en uno de los fs. 374.-
dos sentidos posibles, el de la suspensión de las Informó también que se encuentra
obras. Hoy Colony Park publica en su sitio web vigente la medida cautelar dispuesta por el
los avances del emprendimiento mes a mes. Juzgado Civil y Comercial Nro. 11 de San
En el ínterin, un convenio entre las partes Isidro y que en el marco de dicho proceso se
suspendió el pleito judicial. Otra vez una formuló un acuerdo por el que se permitió a la
respuesta dada por el Estado, de manera empresa seguir con las tareas de mantenimiento
adversa a la continuidad de los trabajos, no se (dragado, refulado y relleno), no pudiendo
plasma en los hechos.- realizar obras nuevas. En función de todo ello es
Y es allí cuando luego de haberse que se opuso a la solicitud de paralización de
fracasado en las instancias enumeradas, se obras.- Así es que y pudiendo contar la firma
torna necesaria la actuación del derecho interesada con documentación que haga a su
penal, como “ última ratio”, que éste detenta derecho, se la intimó a su presentación por ante
respecto de otras esferas del ordenamiento esta sede (ver fs 384/vta), la que cumplimentó
jurídico y potestades estatales para atender a precedentemente, aportando la
determinadas actividades de potencial conflicto documentación que obra reservada, como así
(principio de subsidiariedad). Desde esa óptica es también aquella que luce a fs. 408/455 de este
que resulta adecuado el tratamiento de la legajo incidental.-
solicitud formulada por la señora Fiscal Cabe mencionar que la misma está
mediante su planteo que –dado lo expuesto- compuesta de la siguiente información:
360
•testimonios de los respectivos Títulos de sí, analizar la procedencia del temperamento

propiedad con los que cuenta la firma Colony propiciado por la señora Fiscal Federal,
Park respecto de las parcelas en las que lleva a respecto del cual adelanto que se ha de
cabo el emprendimiento cuestionado.- • copias resolver en el sentido propuesto, y ello en base
de las partes de interés del expediente número a las circunstancias que se expondrán a
9125/09 del OPDS, en el cual Colony Park continuación.-
obtuvo la factibilidad técnica (actuaciones con 2.- a) El cese preventivo de las obras.-
las que ya contaba este Tribunal a partir de lo i.- De la comprobación de hechos
informado por el propio organismo, y a las que delictivos y su tipificación legal.-
hice referencia precedentemente). Respecto Más allá de no resultar éste un momento
de las mismas, y sin perjuicio de lo dicho a su de valoración sobre el fondo, las circunstancias
respecto, debe destacarse lo que surge de estas hasta aquí desarrolladas han permitido
piezas a partir de lo señalado por la Dirección de verificar que estamos en presencia de
Obras Hidráulicas, dependencia que se encarga conductas punibles que en principio podrían
de recordar reiteradas veces que la encuadrar en las previsiones del artículo 184
autorización conferida no autoriza al inicio de inciso 5º del Código Penal.-
las obras involucradas (ver fs. 432 y 439), a Como antes se dijo, no puede perderse
la vez que reconoce que la autorización de vista el status jurídico del que se ven
definitiva quedará supeditada al dictado de la investidos los ríos, canales y arroyos
pertinente resolución Ministerial (fs. 440).- afectados en el particular, así como tampoco
•copias de las notas a través de las cuales las las connotaciones que aquél status implica,
autoridades de la firma presentaron por ante el en tanto se informó sobre los mismos su
OPDS el estudio de impacto ambiental. •El condición de navegables.- El Código Civil se
propio estudio de impacto ambiental encargó de delimitar con claridad el carácter
confeccionado por la consultora INUIT S.A.- de los bienes en trato. Puntualmente en el
•Testimonios de las actuaciones labradas en libro III; título I, el Art. 2340 señala ese
sede civil que dan cuenta del convenio cuerpo normativo que junto con otros bienes
labrado con la parte demandante y su que enumera, quedan comprendidos entre los
homologación por parte del Juzgado bienes públicos “...3° Los ríos, sus cauces, las
interviniente.- •Solicitudes cursadas a la demás aguas que corren por cauces naturales
Autoridad del Agua de esta provincia y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud
requiriendo las autorizaciones de “Aptitud de satisfacer usos de interés general,
Hidráulica”, el visado de “planos de comprendiéndose las aguas subterráneas, sin
mensura”, la aprobación de “factibilidad de perjuicio del ejercicio regular del derecho del
vuelco al cuerpo receptor y emisión de propietario del fundo de extraer las aguas
vertidos de efluentes tratados” y la subterráneas en la medida de su interés y con
disponibilidad y permiso de explotación del sujeción a la reglamentación..”.-
“recurso hídrico superficial”.- De allí se deriva con facilidad que el
2.- Sobre la procedencia de las Río Luján, el Río San Antonio, el Canal de
medidas solicitadas por el Ministerio Público.- Vinculación, el Arroyo Anguila, el Arroyo La
Sentado cuanto precede, y llegada la hora de Paloma y el Arroyo Pacú, en su condición de
emitir un pronunciamiento, corresponde ahora cursos de agua navegables (ver fs. 19/20 y
361
22) se encuadran dentro del concepto de de la especial característica del bien jurídico
bienes de “dominio público del Estado”. Esta tutelado halla fundamento en diversas
cualidad definitoria no resulta un dato menor, posiciones.- En primer término, se ha
dada la finalidad de su uso y goce, y el considerado que el motivo de la especial tutela
marco regulatorio que ello implica.- encuentra asidero en que el bien público
Se trata entonces de bienes afectados estaría afectado al uso y goce de un número
al dominio público, los cuales se encuentran indeterminado de usuarios 2. Por otro lado,
destinados al uso y utilidad pública. En tal se ha sostenido también como fundamento
sentido, el Art. 2341 del Código Civil indica que el del endurecimiento de la pena, la necesidad de
uso y goce de los bienes públicos del Estado preservar y proteger con mayor énfasis los
permanece en manos de los particulares “pero bienes destinados al uso general 3. Por último, se
estarán sujetas a las disposiciones de este ha asignado el especial tratamiento de los bienes
código, y a las ordenanzas generales o de dominio público a procurar una mayor
locales...”. Del descargo que ha indicado el protección penal a las cosas que no pueden
codificador en el final de la norma citada, se gozar de la custodia y resguardo más
puede entonces inferir que el uso y goce de una efectivos que se dan a los bienes de
cosa -ríos o arroyos en el caso- no implica la propiedad privada, o bien porque la sociedad
facultad de realizar actos de disposición sobre toda se beneficia directa o indirectamente de su
la misma –ya sea modificando la materia, uso y goce 4.-
desviándola o anulando sus características Lo cierto es que más allá del
definitorias, etc. (como ha ocurrido en el fundamento escogido para legitimar la
caso particular), máxime cuando esa agravante, el efecto deseado por el legislador ha
disposición acarrea un perjuicio real para el sido brindar una esfera de protección mayor a
resto de la comunidad con legítimo derecho a los bienes que pertenecen al dominio Público
ejercer la misma facultad de usar y gozar.- A del Estado y que son de uso público.-
mayor ilustración, y para precisar mas aún el En el caso particular, la alteración de
carácter de dominio público que caracteriza a los cursos de los cuerpos de agua detectadas
los cursos de agua afectados en el sub exánime, a partir de las comprobaciones hechas por
el Art. 2637 in fine del C.C. agrega “...cuando los organismos especializados dan cuenta de
constituyen curso de agua por cauces que nos encontramos ante una situación que
naturales pertenecen al dominio público y no es compatible con los elementos del tipo
pueden ser alterados”. Así, la ley civil puntualiza objetivo requeridos para satisfacer la figura
acabadamente el carácter de “dominio público de daño calificado, previsto y reprimido por el
del Estado” en el cual quedan delimitadas las Art. 184 inc. 5 del C.P..-
aguas como las que son materia de examen Otro de los puntos de análisis versa
en el caso particular.- en lo respectivo a la extensión del daño
Partiendo entonces de esa concepción causado, dado que el hecho debe revestir
vale recordar que el sistema del Código Penal cierta importancia, de modo que la reposición
se ha encargado de brindar una especial de la cosa a su estado anterior exija un
protección a los “Bienes Públicos del Estado” considerable esfuerzo o gasto 5. Los modos de
como los analizados en este punto. Ese comisión de la figura legal analizada, pueden
agravamiento de los tipos penales en función
362
consistir en destruir, inutilizar, hacer funcionarios públicos, el daño que se habría

desaparecer, de cualquier modo dañar.- producido sobre las posesiones de los isleños,
En tal sentido, la Sra. Fiscal Federal a como el hurto de sus pertenencias y aún la
cargo de la investigación ha afirmado en su posible contaminación de los cursos de agua
presentación, con sustento en los informes involucrados.-
producidos por los organismos competentes, En ese sentido, no puede soslayarse a
que se ha constatado que si bien las obras esta altura una eventual incurrencia en las
se encuentran en una primera etapa, ya se han previsiones de la Ley Nro. 24.051, a poco que se
producido en las vías fluviales circundantes, y en tiene presente lo señalado en su testimonio
el sector mismo de la isla, movimientos del (brindado en sede del Ministerio Público) por
suelo, dragado, refulado, terraplenado, la química Mónica Oliviero quien se refirió
perfilado y tablescado de costas, desmalesado y sobre la posibilidad de diseñar un monitoreo
desmonte del terreno.- Asimismo que se han con posterior toma de muestras y análisis,
verificado distintas maniobras tales como el “...a fin de evaluar los posibles contaminantes
ensanchado del Arroyo Anguila, apertura de tóxicos que estén presentes en el agua, en el
canales internos y el rectificado de las costas suelo y sedimentos que podrían afectar el medio
sobre los bordes anexos al Canal Vinculación y ambiente y salud humana...” (ver fs. 116).- Lo
el Arroyo Anguila, con más el cierre de un cierto es que, y más allá de cualquier
desagüe natural de este último. indeterminación al respecto, propia de esta
En la misma tesitura, la Sra. Fiscal etapa preliminar, las circunstancias hasta aquí
Federal señaló que se ha acreditado una apuntadas, pudieron dar cuenta de que con las
modificación de la cota natural del terreno, conductas en curso, se han producido
aclarando que para el rellenado de la isla se importantes modificaciones en el ecosistema y
utiliza el lodo que se extrae con dragas del lecho especialmente cambios en diferentes cursos de
de los cauces circundantes.- agua, traducidos en un efecto lesivo sobre el
Todos estos hechos, configuran una medio ambiente.-
incuestionable modificación en el ecosistema ii.- De los requisitos de procedencia de la
de los humedales de la cuenca del Delta; medida solicitada.
modificación que en principio y de acuerdo De tal modo, se advierten, sin que esto
con los informes de los organismos implique un prejuzgamiento o la anticipación de
especializados, sería compatible con un daño en valoraciones sobre el fondo del asunto,
el ecosistema. En particular sobre los cursos de circunstancias objetivas que tornan
agua circundantes a las obras.- razonablemente verosímil el escenario
Lo dicho, sin desconocer el tiempo descrito por el Ministerio Público (a través de
transcurrido desde el inicio de la investigación, su dictamen) respecto de la comisión de
y tal como lo señalara la señora Fiscal, el hechos delictivos, a partir de los cuales -y
hecho de que la misma se encuentra en una aún con el grado de precariedad por el que
etapa intermedia, no obsta a que puedan transita esta instancia-, puede decirse que se
determinarse otros comportamientos con estaría contribuyendo a una alteración del
relevancia penal, que con el avance de la ecosistema del lugar (Islas del Delta del Tigre).
pesquisa puedan ser acreditados, como ser el Esa alteración se traduce en un impacto
incumplimiento de deberes por parte de lesivo contra el medio ambiente, conducta que
363
–por todo lo dicho- encuentra adecuación en el hecho de encontrarse delegada en el Ministerio

tipo penal del daño calificado. Así planteada la Público la investigación, pues en ese caso será
situación, surge a las claras la obligación de éste quien lleve a cabo la actividad
esta sede judicial de -en estricto cumplimiento probatoria pertinente para la comprobación
de lo normado por el Art. 23 anteúltimo y último del delito, solicitando al Juez de la causa la
párrafo del C.P.-, arbitrar todos los medios a su resolución de las cuestiones que están
alcance tendientes a ejecutar la medida reservadas a su arbitrio por afectar derechos
precautoria que se dispondrá por la presente individuales, o como en el caso, la adopción de
que, adelanto, no es otra que la clausura los temperamentos propicios para hacer cesar
preventiva de las instalaciones hasta tanto se los efectos de un delito cuando los mismos
adecuen los emprendimientos al cumplimiento implican tal afectación.-
de la normativa vigente en la materia. Ello, de La medida aludida cumple con los
acuerdo a las previsiones legales que imponen requisitos de idoneidad, necesidad y
entre otras cosas la “Declaración de Impacto proporcionalidad que deben regir para la
Ambiental” (D.I.A.) a partir de la aprobación del adopción de temperamentos que acotan
respectivo estudio. Este extremo (es decir el derechos particulares (no absolutos por
cumplimiento de las observancias requeridas, definición), en tanto se impone como único
la consiguiente “D.I.A.” y la autorización para recurso para salvaguardar el cese del status quo
el desarrollo de las obras) será tenido por tal verificado en irregularidad (afectación al
mediante debido dictamen de la autoridad ecosistema) y la adecuación a la normalidad
ambiental con poder de policía en el ámbito jurídica en materia ambiental.-
de la Provincia de Bs. As., esto es, el El contralor a cargo de la Autoridad
Organismo Provincial para el Desarrollo Provincial persigue justamente esa finalidad en
Sostenible. Ello a partir de las exigencias que aras de evaluar el futuro y eventual cese de la
sobre la materia introdujo la Resolución Nro. clausura en tanto se adopten por parte de los
029/2009 dictada por la Directora Ejecutiva de responsables de los emprendimientos sobre los
ese Organismo.- que recae la medida, las acciones tendientes a
El C.P.P.N encomienda al juez de ajustar su actividad a la normativa vigente.-
instrucción la comprobación de los hechos Sólo cuando ello se verifique, llevando a
delictivos sometidos a su investigación y la cabo la autoridad administrativa (O.P.D.S.) los
determinación del daño derivado de él (Art. 193), controles necesarios para determinar si la
lo que se conjuga armónicamente con la firma ha ajustado su funcionamiento a las
obligatoriedad (ya no una mera potestad) de pautas de legalidad derivadas de este
hacer cesar los efectos del delito en curso e resolutorio, y se informe debidamente al
impedir su progresión (Art. 183 del mismo Tribunal -con las formalidades del caso-, se
cuerpo), con tal rigurosidad que incluso lo evaluará si están dadas las condiciones para
prevé por parte de la autoridad policial sin disponer el cese de la medida, en tanto que
orden judicial, en tanto se trate de un delito sólo ante ese escenario perdería las notas de
de acción pública como es el caso de autos. Ello, necesidad racional y proporcionalidad.-
en consonancia a su vez con el citado Art. 23 del Mientras tanto, no existe otro recurso
código sustantivo en sus dos últimos párrafos. La ni otra opción para el juez de instrucción
referida circunstancia no se ve alterada por el cuando el Ministerio Público Fiscal ha
364
corroborado conductas penalmente relevantes científica no deberá utilizarse como excusa

en curso de ejecución. Ello, en función de las para postergar la implementación de medidas
normas que a continuación se traerán a colación, eficaces, en función de los costos, para impedir
como fundamento de la presente y que emanan la degradación del medio ambiente (Art. 4
de los más variados estamentos normativos.- ley 25.675). En consonancia con ello es que
Lo dicho, sin que escape al Tribunal las el Art. 32 expresamente dispone que: “En
cuestiones de orden laboral que la medida cualquier estado del proceso, aún con carácter
puede implicar para los trabajadores aún cuando de medida precautoria, podrá solicitarse
su relación de dependencia con el ente medidas de urgencia.... El juez podrá, asimismo,
involucrado y los derechos que de ello disponerlas, sin petición de parte”.-
emanan no se debilitan por la momentánea La necesidad de adoptar toda medida
parálisis de las obras, quedando justamente en precautoria, fue reconocida por nuestro más
manos de los responsables de los Alto Tribunal al resolver in re “Mendoza, Beatriz
emprendimientos la rectificación de las Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/
circunstancias vertidas para el cese de la medida daños y perjuicios, - daños derivados de la
precautoria. Siempre bajo el seguimiento y contaminación ambiental del Río Matanza
contralor de la autoridad administrativa que Riachuelo-” (M. 1569. XL., del 08 de julio de
en materia ambiental ha sido específicamente 2008), donde afirmó que la defensa del bien
estatuida con esa finalidad y actuación de incidencia colectiva –de uso común e
funcional.- indivisible – configurado por el ambiente,
Retornando a la fundamentación constituye una tutela “...que se persigue
normativa de la diligencia, resulta pertinente mediante la prevención, la recomposición y por
tener en cuenta en primer lugar el “Principio último, por el resarcimiento del daño
Precautorio” que rige la materia ambiental y que colectivo...”.
se encuentra consagrado en los artículos 4 y 32 En este mismo sentido se ha
de la Ley 25.675 – Ley General del Ambiente-. expresado la Excma.Cámara Federal de
Ello por cuanto, con basamento en la recepción Apelaciones de San Martín, no sólo admitiendo
normativa de ese principio, la clausura la procedencia de la adopción de este tipo de
preventiva de las instalaciones se presenta medidas, sino también reconociendo la
como una consecuencia ineludible ante la potestad del Juez Penal para dictarlas.
situación que deriva del informe labrado Respecto de ello, y sin perjuicio de
luego de la inspección llevada a cabo por la tratarse los precedentes que se citarán a
autoridad administrativa (ver fs. 70/71) y las continuación, de casos en los cuales el daño se
alteraciones al medio ambiente comprobadas; materializaba a través de una infracción a la ley
todo ello en el contexto de una ausente de tratamiento de residuos peligrosos, -
declaración por parte del organismo con infracción que a esta altura no ha logrado ser
competencia que autorice las obras.- acreditada en autos, no obstante no puede
La Ley General del Ambiente acuña descartarse que con el devenir de la
textualmente el “principio precautorio” investigación lo sea, y máxime a partir de lo
aludido disponiendo que, en los casos que señalado en algunas piezas que conforman
haya peligro de daño grave o irreversible, la esta pesquisa (vgr. fs. 116 y 117)-; los
carencia de información o certidumbre principios propios que rigen en materia
365
ambiental dan cuenta de que medidas de ese cobra mayor fuerza la obligación del Estado de
tenor son las que deben adoptarse frente a un adoptar los recaudos que estén a su alcance para
escenario en el que se observa un daño al garantizar a los ciudadanos el pleno ejercicio de
medio ambiente-aún cuando el mismo se este derecho de raigambre constitucional. En
presente como eventual-, a poco que se consecuencia, se deberá actuar frente a toda
repara que en estos casos el efecto lesivo se acción con el propósito de minimizar cualquier
estaría produciendo sobre un bien que tiene compromiso ambiental, so riesgo de convertir en
como destinatario final al ser humano y que irrisorio aquel derecho de incidencia colectiva
puede poner en riesgo a las generaciones consagrado en el artículo 41 de la Constitución
futuras.- Nacional, y que resulta ser inherente al
Esa actuación precautoria exigida por la derecho a la vida por proteger la integridad
ley con el propósito de prevenir un daño al física de la persona. 8
medio ambiente, o de detener su producción, Continuando con lo dicho, y en los
requiere de una previa precisión del término precedentes antes referidos sostuvo la Alzada
“daño ambiental”, la que es otorgada por el que: “Las previsiones penales de la ley 24.051
artículo 27 del mismo cuerpo normativo, al son una especie del género daño ambiental y
definirlo como “toda alteración relevante en consecuencia aplicables los principios de la
que modifique negativamente el ambiente, sus ley 25.675, por cualquier juez que se halle
recursos, el equilibrio de los ecosistemas o los ante el conocimiento de algún posible daño
bienes o valores colectivos”.- ambiental, incluyendo los casos de la ley
Se ha dicho sobre las implicancias de esas 24.051. La intervención del Sr. Juez Federal
alteraciones que “... la acción del hombre sobre para investigar la posible infracción a la
el ambiente repercutirá sobre otros seres ley nacional 24.051 permite la adopción
humanos, él mismo, comunidades de medidas de la Ley General del Ambiente, la
determinadas o aún sobre toda la humanidad que en su artículo 32 establece que en
presente o futura...” 6 cualquier estado del proceso, aún con
Ello, en tanto el medio ambiente, carácter de medida precautoria, el juez
entendido como hábitat en el que el hombre podrá disponer medidas de urgencia como la
está inserto y se desarrolla constituye un que aquí se cuestiona. El Derecho Ambiental
verdadero patrimonio de la humanidad, requiere de una participación activa del Juez,
reconociendo las legislaciones modernas el que debe traducirse en un obrar preventivo
derecho del que gozan todos los habitantes a acorde con la naturaleza de los derechos
un ambiente sano, como así también el deber de afectados y a la medida de sus requerimientos.
preservarlo.- Será función del órgano judicial, desplegar
El especial tenor que reviste el aquellos medios que resulten necesarios
“derecho ambiental” de bregar por los para evitar el daño temido, o bien para
intereses de las generaciones futuras, ha dado neutralizar o disminuir en lo posible las
lugar a que el mismo adopte un carácter consecuencias lesivas que puedan producirse.
supranacional, habida cuenta de que los factores No puede compartirse lo aducido por el
ambientales sobrepasan en sus efectos las recurrente en cuanto a que la finalidad de la
fronteras de los estados y comprometen la clausura preventiva ha quedado desdibujada
cooperación internacional. 7 Y es aquí donde por la circunstancia de que la contaminación
366
del suelo ya se habría producido. El principio de potencialmente lesivos (léase delitos de peligro),
prevención resulta uno de los rasgos peculiares y
del derecho ambiental -a tal punto que fue 4- fundamentalmente señala que el
expresamente receptado por la Ley General del daño ambiental generará prioritariamente la
Ambiente-. Ello, principalmente, por la dificultad obligación de recomponer, según lo establezca la
de volver el bien a su estado anterior al daño, ley.
de modo que la intervención con Ya desde antes de la reforma
posterioridad a su producción puede resultar constitucional de 1994, la doctrina y la
incluso ineficaz. Sin embargo, dicho extremo jurisprudencia reconocían pacíficamente la
no implica que las medidas preventivas -como lo existencia del denominado “derecho
es en el caso la clausura- deban tener por ambiental” con fundamento en el Art. 33 de
mira evitar la producción del daño, sino la Constitución Nacional, en conjunción con la
que podrá también tender a "prevenir" la armónica interpretación del Preámbulo. Esté
repetición de daños probables e impedir último reconoce entre los nortes perseguidos
que la actividad contaminadora continúe por el poder constituyente originario para
afectando el medio ambiente; lo cual establecer la Carta Magna, el de promover el
también resulta una atribución del juez” bienestar general. Además hace expresa
(CFSM, c.4565/04. “Felici, Octavio y otro s/ inf. referencia a la posteridad.-
Ley 24.051”; 14/06/05 reg. 3261. Sala I Sec. Pero a partir de la reforma de nuestra
Penal N°3 con citas de los precedentes c. n° Ley Suprema, el convencional constituyente del
4016/04 "Test. en c. 5175 'Av. Ley 24.051- año 1994 se hizo eco del interés generalizado de
Landnort-' "; reg. n° 3108, Rta. el 9/12/04 y la sociedad respecto de la cuestión ambiental
C.F.A. de la Plata, Sala 2ª, "Asociación dedicando expresamente un artículo -el nº
Coordinadora de Usuarios, Consumidores y 41- con el propósito de establecer la efectiva
Contribuyentes c/ ENRE-EDESUR S/cese de tutela respecto de ésta temática adecuando
obra de cableado y traslado de las normas fundamentales de la Nación a una
Subestación Transformadora", Rta. el 8/7/03 ).- tendencia prevaleciente de conciencia sobre la
Y ascendiendo en la pirámide normativa, importancia de la cuestión en América latina 9.-
es obligado destacar que el Art. 41 de la propia Teniendo en consideración el contenido
Constitución Nacional establece pautas de la norma constitucional citada y los derechos
imperativas en la cuestión. que ella enumera, no es un dato menor que
A saber: como obligación prioritaria frente al eventual
1- prevé el derecho de todo ciudadano a daño ambiental surja el deber de
gozar de un ambiente sano y equilibrado para sí recomposición de ese menoscabo. Ello,
y las generaciones futuras. habilita a los jueces, últimos hermenautas de
2- determina la obligatoriedad de la norma, a colegir que el primer paso en
preservarlo, proveyendo a la protección del dirección de la recomposición de lo dañado,
derecho aludido mediante utilización racional de es hacer cesar los efectos del mismo y si
recursos y la emisión de leyes en la temática, resulta posible prevenirlo.-
3- establece la prohibición de ingreso Por consiguiente, y frente a una
al territorio nacional de residuos actual o probabilidad cierta de que se produzca una
lesión que afecte los derechos enunciados
367
por el Art. 41 de la Constitución Nacional,

máxime si lo es por intermedio de la iii.- La existencia de resoluciones
comisión de un delito, hay una obligación adoptadas al respecto y la necesidad de
puesta en el ámbito de acción de los actuación en esta instancia judicial.-
magistrados de hacer cesar el curso causal La situación que hasta aquí fue
lesivo de derechos de incidencia colectiva, para descrita no solo grafica la falta del
asegurar su pleno ejercicio.- cumplimiento de determinados requisitos
En otro orden de ideas, y en forma para la obtención de habilitaciones o
accesoria no debe perderse de vista que en el permisos para construir; sino la ausencia del
caso particular, y en ocasión de dictaminar recaudo exigido por la ley como aquél capaz
respecto de la competencia, el Sr. Procurador de determinar si una actividad afecta o no el
General de la Nación mencionó que la presunta derecho que todos los ciudadanos tienen, que
modificación de los canales de navegación –sin es el de gozar de un ambiente sano.-
la debida autorización- mediante la colocación Esa situación no pudo ser
de mojones en el curso de agua, podría desacreditada mediante la documentación
conformar una circunstancia que por sí sola aportada por los responsables del
afectaría la seguridad de la navegación fluvial.- emprendimiento, dado que los mismos
En ese sentido, el derecho de navegar únicamente arrimaron a este legajo, constancias
acordado a todos los habitantes de la Nación, se con la que ya se contaba y que daban cuenta de
ve proclamado en el Art. 14 de la Carta Magna y las falencias a las que se viene haciendo
la efectiva protección de este bien jurídico referencia.-
encuentra asidero dentro del sistema penal a Reza la ley provincial Nro. 11.723 en su
partir de la redacción estipulada en el título VII, artículo 23 que “Si un proyecto de los
capitulo II del C.P.- comprendidos en el presente Capítulo
De modo tal que sobran razones para comenzara a ejecutarse sin haber obtenido
disponer la medida en trato que posee la previamente la DECLARACION DE IMPACTO
estructura de una medida cautelar, AMBIENTAL, deberá ser suspendido por la
comprobándose el peligro en la demora por autoridad ambiental, provincial o municipal
continuación o progresión del daño ambiental correspondiente. En el supuesto que éstas
que la Constitución Nacional manda a omitieran actuar, el proyecto podrá ser
contener, y la verosimilitud del derecho en suspendido por cualquier autoridad judicial
juego que reconoce como contracara la con competencia territorial sin perjuicio de la
verosimilitud del acto lesivo del mismo responsabilidad a que hubiere lugar”.-
(verificado en las comprobaciones formuladas Siguiendo entonces los lineamientos
por las autoridades administrativas y las delimitados en los precedentes citados, y la
palmarias conclusiones a las que arribara, sin expresa letra de la ley Nacional Nro. 25.675 y ley
dejar de señalar lo resuelto por las diferentes provincial Nro. 11.723, puede decirse que las
instancias –Autoridad del Agua, OPDS, alteraciones al medio ambiente producidas como
Municipalidad de Tigre y Justicia Civil de San consecuencia de las obras cuya clausura se
Isidro- al disponer paralizar las obras por no dispondrá, y que fueron verificadas mediante los
contarse con la aprobación del estudio de informes de los organismos especializados (los
impacto ambiental requerido).- que tienen fuerza probatoria de peritaje –Art. 33
368
de la Ley 25.675-) imponen a esta Juzgadora producida la inspección a la que acudió

la necesidad de adoptar las medidas personal del O.P.D.S.; momento en el cual se
precautorias pertinentes con el propósito de que encontraba ya vigente la normativa que los
no se vea frustrado el adecuado y real goce del autorizaba a ello.-
derecho consagrado en la Constitución Nacional De lo actuado por los organismos
a través de su artículo 41.- intervinientes pareciera derivarse una
Máxime cuando de lo actuado hasta el constante derivación de responsabilidades,
presente, se ha podido observar que los adjudicándose recíprocamente la tarea sobre el
organismos administrativos encargados del control de los requisitos para ejecutar las
contralor y de la exigencia de los recaudos obras y la obligación de controlar si las
que contempla la normativa, tanto locales mismas están o no en condiciones de continuar.-
como provinciales, pese haber acreditado la En definitiva, y pese a las intimaciones
irregularidad del accionar de los responsables del cursadas, a las resoluciones adoptadas
emprendimiento (en las ocasiones en las que les respecto de la suspensión de las obras, a las
tocara intervenir llevando a cabo inspecciones) multas impuestas, etc., lo cierto es que los
se han limitado a cursar “intimaciones” a que trabajos han continuado. Los representantes de
se paralicen las obras, más no han adoptado los organismos expresaron su sorpresa al
medida alguna que en concreto impida el comprobar, en las ocasiones en las que les
efectivo avance de las mismas, o pese tocaba acudir al lugar, los avances que se
haberlas adoptado en algunos casos, no han observaban entre una y otra inspección (los que
tomado los recaudos para determinar si se nunca se podían haber producido si se parte de
acataba o no la orden impartida. Más grave la falta de habilitación para llevar a cabo los
aún, en ciertas ocasiones, tomaron trabajos). Luego cursaban las intimaciones de
conocimiento de que las obras continuaron pese rigor para que la firma paralizase las tareas,
a las intimaciones cursadas o a la falta de pero las mismas continuaron una y otra vez.-
observancia de las exigencias específicas y pese a Tampoco se efectivizó la suspensión
ello no hicieron uso de las facultades con las que de las obras pese a la medida cautelar
cuentan para propender al cumplimiento de la dictada por el Juzgado Civil Nro. 11. Vale
ley.- recordar que –de acuerdo a la información
Así, cobran relevancia nuevamente los recientemente brindada- en el marco de esas
dichos de Eduardo Conghos, quien al ser actuaciones, las partes suscribieron un
preguntado por el señor Fiscal antes convenio por el cual la demandante
interviniente, señaló que desde el mes de abril autorizaba la realización de determinadas
del año 2009, el O.P.D.S cuenta con poder de tareas a la empresa demandada. Respecto de
policía para controlar ese tipo de ello, es importante señalar que los efectos
emprendimientos y que con apoyo en la Ley que puedan llegar a tener los términos
provincial y la Ley General de Ambiente se convenidos en el acuerdo celebrado por
puede dictar el acto administrativo que ambas partes en aquel expediente, y que
paralice la obra, sin necesidad de la fuera homologado por el Juzgado actuante, se
intervención de un juez (ver fs. 93/94). Dicho limitarán a lo que constituye el objeto de
ello, no se ha podido explicar por qué no se aquella demanda, disponible para las partes, y
adoptó una medida de esa índole luego de por ende podrá producir consecuencias
369
jurídicas en relación a ella, aún autorizando su impacto que sobre el medio ambiente puedan
suspensión.- generar los mismos. Y ello es así, pues la
Así podrá comprenderse que –desde experiencia producida ha demostrado que las
ese escenario- la Justicia Civil se limitara a ordenes de suspensión dictadas, no fueron
verificar el cumplimiento del convenio, dado observadas. Ello, sin dejar de lado que en
que ambas partes habían acordado una serie ocasiones ciertamente las mismas se
de obligaciones recíprocas y reconocimientos.- encontraban paralizadas, pero en otras se
Pero aquella voluntad expresada por la presentaban activas (en ese sentido ver fs. 98,
parte demandante de autorizar el desarrollo 209 y 261). Quiero decir con esto que la
de determinadas obras –por ejemplo de paralización de los trabajos y también el
dragado- nunca podrá suplir la voluntad del control sobre el cumplimiento de la medida a
Estado, que en aras de proteger un derecho disponer serán más efectivos de ordenarse la
trascendental para la condición humana (como clausura de las instalaciones, dado que de
es el derecho a un medio ambiente sano) disponerse únicamente la suspensión de los
exige una serie de recaudos para la aprobación trabajos, podría ocurrir (como ha tenido lugar)
de un proyecto.- que la inspección que se lleve a cabo para
Menos aún y pese a que los asambleístas verificar su cumplimiento arroje un resultado
(que ciertamente representan a la sociedad, o aleatorio (por la sencilla razón de que hay
al menos a una parte importante de ella) días en los que se llevan a cabo trabajos y
expresaron su consentimiento para que ese otros en los que no).-
tipo de obras sean producidas; desde que las Sin embargo y pese a todo lo dicho,
mismas contribuyen –o podrían hacerlo- a la la medida precautoria que a través de la
generación de un efecto lesivo al “medio presente se resuelve aplicar, lejos viene a
ambiente” (traducido hasta ahora en las conmover la responsabilidad que les
conductas punibles antes referenciadas) aquél corresponde a los organismos nacionales,
acuerdo carece de efecto alguno en relación provinciales y municipales y las obligaciones
a la situación de los encargados de la impuestas en la materia por la normativa
firma y su responsabilidad ante aquellas aplicable, las que por el contrario se
conductas delictivas. mantienen incólumes, debiendo éstos –en su
Todo lo dicho impone la obligación a ámbito de actuación- llevar a cabo las
esta Judicatura de disponer las medidas acciones pertinentes y los controles que se le
preventivas a las que me vengo haciendo han confiado.-
referencia, y que tendrán como finalidad hacer 2.- b) La inspección de visu.-
cesar los efectos del daño.- Propuso también la Sra. Fiscal Federal
En ese sentido la clausura preventiva la realización en el lugar de una inspección de
de las instalaciones se presenta como el visu, llevada a cabo por expertos en materia
medio más idóneo para garantizar que de ambiental.-
manera efectiva se producirá la suspensión de No obstante advertirse que en la
toda obra hasta tanto los organismos con solicitud en trato no se invoca la normativa
competencia en la materia dictaminen sobre legal en la que se sustenta esa petición,
la adecuación de los emprendimientos a la puede señalarse que la medida propuesta se
normativa vigente y se expidan respecto del encuentra contemplada en el artículo 216 del
370
digesto adjetivo, norma ésta que consagra circunstancias) –ver fs. 49/50 de este
como medio de prueba la actividad tendiente incidente, referente a la solicitud de inspección
a acreditar, mediante la inspección de judicial formulada por el Dr. Basso-; se hará lugar
personas, lugares y cosas, los rastros y otros a la medida requerida por la señora Fiscal, en
efectos materiales que el hecho hubiere quien se delegará su realización con la
dejado.- colaboración de personal idóneo que estime
Se ha dicho sobre la inspección judicial pertinente, y con conocimiento de la querella a
que la misma tiene por objeto “...apreciar los fines de su participación.-
elementos materiales constitutivos de la acción Sin ánimo de incurrir en reiteraciones
delictiva, que puedan ser de interés para la innecesarias, pero resultando pertinente, solo
investigación...”10 y se ha destacado su he de agregar que lo dispuesto
importancia sobre la base de que esa medida precedentemente, encuentra su sostén en
“...permite un contacto directo e inmediato función de la aplicación analógica de lo
entre el investigador y la materialidad del suceso establecido en el artículo 224 del C.P.P.N.,
investigado...”11.- dado que como se deriva de un antiguo principio
Dicho ello, y a la luz del objeto con el que jurídico y lógico “quien puede lo más puede lo
fuera propuesta la medida en estudio por parte menos”. Es decir, que si el juez posee la facultad
de la Fiscalía actuante, esto es el de de delegar en el agente fiscal el registro –con
“...establecer de que manera fueron afectados facultades de allanamiento- del domicilio de una
los isleños que residen o residían en el persona (ámbito que se encuentra dentro de la
lugar...”(ver fs. 121), se advierte la pertinencia esfera de reserva del individuo), con más
y más aún la necesidad de llevar a cabo esa razón puede disponer análoga decisión
medida, dado que se busca a través de ella respecto de una medida menos lesiva a los
tomar un contacto directo con el sitio mismo en derechos del justiciable, como resulta ser la
el se cometieran los hechos delictivos. Máxime, inspección judicial.-
si se tiene en cuenta que parte del objeto En cuanto a la instrumentación de la
procesal de esta pesquisa lo constituye el medida, tal como fuera propuesto por la
daño que sobre sus viviendas sufrieron los peticionante, deberá concurrir personal
pobladores isleños.- técnico especializado de la Prefectura Naval
Por otra parte, y en cuanto a la necesidad Argentina –sin perjuicio de todo otro experto
de contar –para el mismo acto- con la cuya colaboración pueda ser requerida por la
colaboración de expertos, solo resta memorar lo Sra. Fiscal-; debiéndose dejar constancia
dispuesto sobre el punto por el artículo 222 del documentada de su desarrollo.- Por último, y
mismo cuerpo normativo, el que autoriza a en lo que respecta a las presentaciones
ordenar todas las operaciones técnicas y formuladas en el día de la fecha, por la señora
científicas convenientes “...para la mayor Fiscal Federal y por el Dr. Enrique Ferreccio,
eficacia de las inspecciones y instrumentos éstos mediante los cuales se
reconstrucciones...”.- propicia el pronto despacho en lo que a la
Es por ello que, y en consonancia con resolución de esta incidencia refiere, -ello a
lo que este mismo Tribunal resolvió al tenor de lo normado en el artículo 127 del
momento de decidir sobre una solicitud de Código Procesal Penal de la Nación-, debe
idéntico tenor (aunque dirigida a acreditar otras decirse que las mismas, frente al dictado de
371
este resolutorio, han perdido virtualidad; por lo O.P.D.S. 029/2009).- Una vez satisfechos los
que han de ser declaradas abstractas.- En virtud recaudos de ley, deberán informarlo previo
de todo lo expuesto es a derecho y así; dictamen técnico de personal idóneo, de
RESUELVO: manera inmediata al Tribunal para evaluar el
I.- DISPONER PREVENTIVAMENTE LA cese de la medida precautoria, dispuesta en el
CLAUSURA de las instalaciones presente resolutorio.- Ello se dispone en tanto se
correspondientes a los emprendimientos “Isla trata de la autoridad provincial y de contralor en
Colony Park” y “Parque de la Isla” ubicadas en materia ambiental con poder de policía o poder
la primera Sección de Islas del Delta del administrativo sancionador. Líbrese oficio a
Paraná; sección ésta delimitada por el canal dicho organismo junto con copias del
Vinculación, el Río Luján, el Arroyo Anguila, el presente decisorio. Adelántese el mismo vía fax.-
Arroyo La Paloma y el Arroyo Pacú, y a III.- LIBRAR EL OFICIO
las que corresponde la nomenclatura CORRESPONDIENTE A LA DIRECCIÓN DE
catastral Circunscripción I, Sección Islas, Fracción INTELIGENCIA CRIMINAL –ZONA DELTA- DE
713, Tigre, parcelas 1, 2, 4, 5, 6, 7 a, 8 y 10, con LA PREFECTURA NAVAL ARGENTINA a fin de que
el fin de garantizar la paralización de las proceda con habilitación de día y hora dada la
obras que respecto de esos urgencia del caso, y sin demora, a cumplir con lo
emprendimientos allí se llevan a cabo; ello dispuesto asegurando el lugar, velando por la
de conformidad con lo dispuesto en los integridad y seguridad de las personas que en él
artículos 4 y 32 de la ley 25.675 – Ley se encuentren, con franjado de estilo y
General del Ambiente-, Art. 23 penúltimo y consignas que hagan falta; todo ello en aras
último párrafo del C.P., los arts. 183 y 193 de dar cabal cumplimiento a la clausura
del C.P.P.N. y Art. 41 de la Constitución preventiva ordenada que tenderá a asegurar la
Nacional, medida esta que comenzará a regir a paralización de las obras con los alcances de los
partir del día 01 de diciembre de 2010.- considerandos aquí expuestos; entregando a su
II.-IMPONER AL ORGANISMO PROVINCIAL vez copia del decisorio al representante de
DE DESARROLLO SOSTENIBLE COMO dicha persona jurídica, o a la persona
AUTORIDAD AMBIENTAL de la Provincia de responsable de los trabajos que allí se
Buenos Aires, con poder de policía, EN encuentre, quien quedará notificado de los
CABEZA DE SU DIRECTOR EJECUTIVO, SR. JOSÉ recaudos necesarios y su constatación fehaciente
MANUEL MOLINA, el estricto contralor y en el expte., para el levantamiento de la
supervisión periódica de los emprendimientos medida.-
mientras dure su clausura preventiva con el IV.- AUTORIZAR LA REALIZACIÓN DE UNA
fin de verificar que no se continúe con la INSPECCIÓN DEVISU en el lugar en el que se
ejecución de las obras hasta tanto se llevan a cabo los emprendimientos “Isla Colony
adecuen los emprendimientos al cumplimiento Park” y “Parque de la Isla” ubicadas en la
de la normativa vigente en la materia, de primera Sección de Islas del Delta del Paraná;
acuerdo a las previsiones legales que imponen sección ésta delimitada por el canal
entre otras cosas la “Declaración de Impacto Vinculación, el Río Luján, el Arroyo Anguila,
Ambiental” (D.I.A.) a partir de la aprobación el Arroyo La Paloma y el Arroyo Pacú, y a las que
del respectivo estudio (Ley provincial Nro. corresponde la nomenclatura catastral
11723, ley Nacional Nro. 25.765, resolución Circunscripción I, Sección Islas, Fracción 713,
372
Tigre, parcelas 1, 2, 4, 5, 6, 7 a, 8 y 10; diligencia 11 La Prueba en el proceso penal, Rubén A. Chaia, Editorial
ésta cuya realización se delega a la Señora Hammurabi, año 2010, página 585.-
Fiscal interviniente quien podrá contar con la
colaboración de personal idóneo que
estime pertinente y con conocimiento de la
querella a los fines de su participación (Art.
216 y 222 del C.P.P.N.).-
V.- DECLARAR ABSTRACTAS las
presentaciones formuladas en el día de la
fecha y en los términos del artículo 127 del
CPPN por la Señora Fiscal Federal Dra. Rita
Molina y por el señor querellante Dr. Enrique
Ferreccio.-Notifíquese a la Señora Fiscal y al
querellante mediante cédula a sus domicilios
constituidos.- Habiéndose resuelto sobre el
objeto de la presente incidencia, remítase en
carácter de devolución la documentación
reservada, afectada a las actuaciones
principales, a la sede de la Fiscalía Federal
Nro. 1 de San Isidro, en virtud de encontrarse
allí delegada la instrucción en estos obrados (Art.
196 del CPPN).-
1 Derecho Ambiental, 5ª edición, Mario F. Valls, 1997,

páginas 219 y 220.-
2 C.N.C.P., sala I, 23/03/2002, Aguirre Rodrigo.-
3 C.N.C.C, sala I, 08/07/2002, Miranda Ruben.-
4 C.F.A.L.P, sala II, t. 51, f. 192/195, 20/04/2007.-
5 Opinión de Soler, citado en “Código Penal y normas
complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial, parte
especial arts. 172/185”, David Baigún, Eugenio Raúl
Zaffaroni, Ed. Hammurabi, pp 851.-
6 “Derecho Ambiental”, Mario F. Valls, Buenos Aires,
septiembre de 1997, página 38.- -
7 Bustamante Alsina “Derecho ambiental, fundamentación
y normativa”, Abeledo Perrot; Buenos Aires, 1995, pp. 181.
8 Mario Valls, Ob. Cit., pág. 165.-.-
9 (9 Sobre el punto, Constitución de Bolivia (art. 137); Brasil
(art. 225); Colombia (art. 79); Cuba (art. 27); Chile (art. 19);
Ecuador (art. 19 inc. 2); Guatemala (art. 64); Honduras
(art. 145); México (art. 27); Paraguay (art. 6); Perú (art.
123); entre otros.-)
10 Código Procesal Penal de la Nación. Análisis Doctrinal y
Jurisprudencial, Guillermo Rafael Navarro y Roberto Raúl
Daray, Editorial Hammurabi, Tomo I, página 538
373

FUNDACIÓN ECOSUR
30.-
ECOLOGÍA CULTURAL Y SENTENCIA
EDUCACIÓN DE LOS PUEBLOS En la ciudad de La Plata, a los 28 días del

mes de diciembre de dos mil diez, habiéndose
DEL SUR CONTRA establecido, de conformidad con lo dispuesto en
el Acuerdo 2078, que deberá observarse el
MUNICIPALIDAD DE VICENTE siguiente orden de votación: doctores de Lázzari,
Soria, Pettigiani, Negri, se reúnen los señores
LÓPEZ Y OTRO S/ RECURSO jueces de la Suprema Corte de Justicia en
acuerdo ordinario para pronunciar sentencia
EXTRAORDINARIO DE definitiva en la causa A. 69.906, "Fundación
Ecosur Ecología Cultural y Educación de los
INAPLICABILIDAD DE LEY Pueblos del Sur contra Municipalidad de Vicente
López y otro. Recurso extraordinario de
28 de Diciembre de 2010. inaplicabilidad de ley".
Suprema Corte de Justicia de la Provincia ANTECEDENTES
de Buenos Aires
374
I. La Cámara de Apelación en lo Provincia de Buenos Aires denunciando la

Contencioso Administrativo con asiento en la contaminación ambiental producida por la
ciudad de San Martín al rechazar los recursos empresa Diacrom S.A.I.C., a quien solicitó se cite
deducidos tanto por la firma Diacrom S.A. como como tercero en el proceso (v. escrito de fs.
por la Provincia de Buenos Aires y hacer lugar 100/115).
parcialmente al recurso interpuesto por la parte Alega que la contaminación ambiental
actora, confirmó -en lo sustancial- la sentencia provocada por la utilización de cromo en la
de primera instancia en cuanto había acogido la actividad industrial que desarrolla la citada
acción de amparo ambiental interpuesta en fábrica -galvanoplastía- en la localidad de Munro,
autos. Partido de Vicente López, ha generado que
II. En virtud de hallarse disconformes con varios vecinos de la zona padecieran de cáncer.
ese pronunciamiento, el apoderado de la Asegura que sus efectos nocivos representan un
sociedad demandada y el representante de la serio riesgo para los alumnos de un colegio que
Fiscalía de Estado interpusieron sendos recursos funciona a escasos metros del lugar.
extraordinarios de inaplicabilidad de ley que, Advierte que ni las autoridades
respectivamente, obran agregados a fs. municipales así como tampoco las provinciales
1683/1701 y a fs. 1702/1712 -este último con el adoptaron medidas tendientes a evitar la
alcance se indica en la presentación de fs. 1751-. situación de peligro imperante con el objeto de
III. Dictada la providencia de autos y preservar la vida humana y finiquitar ese flagelo.
encontrándose la causa en estado de pronunciar A título cautelar, solicita se decrete la
sentencia, la Suprema Corte resolvió plantear y clausura preventiva total del establecimiento
votar las siguientes hasta tanto se determine judicialmente la
CUESTIONES inocuidad de su accionar diario en el proceso de
1ª. ¿Es fundado el recurso extraordinario producción.
de inaplicabilidad de ley interpuesto por la firma 2. A fs. 124/127 vta. el Tribunal de
Diacrom S.A. que obra fs. 1693/1701? Trabajo n° 6 de San Isidro rechazó la acción
En su caso: incoada, decisorio que a su vez fue revocado por
2ª. ¿Es fundado el recurso extraordinario la Cámara Primera de Apelación en lo Civil y
interpuesto por la Fiscalía de Estado a fs. Comercial de esa departamental -v. fs. 144/146-,
1702/1712, con el alcance indicado en el escrito quien ordenó -en virtud de haber emitido
de fs. 1751? opinión los jueces que suscribieron la sentencia
VOTACIÓN anulada- la sustanciación del proceso por el
A la primera cuestión planteada, el señor órgano jurisdiccional que siguiera en orden de
Juez doctor de Lázzari dijo: turno. Como consecuencia de ello, intervino el
I. Con carácter preliminar, creo necesario Tribunal de Trabajo n° 1 del mismo
efectuar una breve reseña acerca de lo actuado Departamento Judicial, cuyo titular decidió -en
en las distintas instancias judiciales en las que su momento- rechazar la medida cautelar
transitó la causa: solicitada.
1. La Fundación Ecosur, Ecología, Cultura 3. Apelado este último pronunciamiento,
y Educación para los Pueblos del Sur, a través de tomó intervención la Cámara de Apelación en lo
su representante, promovió acción de amparo Contencioso Administrativo de San Martín, quien
contra la Municipalidad de Vicente López y la confirmó la decisión del juez de grado. Empero,
375
en ejercicio de las atribuciones conferidas por el categorización con arreglo a dispuesto por la Ley
art. 204 del Código Procesal Civil y Comercial, 11.459 (sobre Radicación de Industrias).
dictó medidas de índole precautelar, En lo que interesa al recurso traído,
ponderando -para decidir de ese modo- el serio fundamentó su decisión con los siguientes
peligro a la salud y al medio ambiente que la argumentos que enunciaré en prieta síntesis:
actividad realizada por la firma podría a. Desestimó la impugnación referida a la
representar para la comunidad. improcedencia de la vía procesal intentada
4. Finalmente, el 7 de marzo de 2008 el invocando razones de economía procesal en
Tribunal de Trabajo n° 1 de San Isidro dictó atención al avanzado estado de tramitación que
sentencia definitiva, haciendo lugar -en lo había alcanzado el proceso. Aseguró que la
sustancial- a la acción de amparo ambiental exigencia de acudir a otras vías judiciales para la
colectivo deducido en autos. obtención del mismo resultado, configuraría un
5. Contra dicho pronunciamiento las exceso ritual manifiesto que desvirtúa la
accionadas, Diacrom S.A. y Provincia de Buenos finalidad de un adecuado servicio de justicia.
Aires, interpusieron sendos recursos de b. En cuanto a la denunciada violación del
apelación (fs. 1329/1332 y 1333/1334, principio de congruencia el a quo, tras delimitar
1341/1347 y vta.). la pretensión actora -luego de quedar
6. La Cámara de Apelación en lo descartados en primera instancia los reclamos de
Contencioso Administrativo, al rechazar los provisión de agua a la totalidad de los vecinos y
recursos articulados por Diacrom S.A. y por la de un plan de traslado de viviendas, los que
Provincia de Buenos Aires y hacer lugar llegaron firmes a la alzada- ponderó las
parcialmente el recurso deducido por la parte potestades que ostenta el juez en materia
actora con el alcance precisado en el ambiental, afirmando "que respaldan su
considerando XI, confirmó -en sustancia- la actuación en la armoniosa aplicación de todo el
sentencia de primera instancia en cuanto hizo ordenamiento y que con responsabilidad social
lugar a la acción de amparo por daño ambiental le impelen ejercer activamente sin que ello
deducida en autos (fs. 1533/1584). implique quiebre del principio de congruencia".
Para decidir de ese modo, el a quo hizo En punto a la defensa del ambiente como
especial referencia a las constancias de la causa derecho de incidencia colectiva reparó que el
penal originada como consecuencia de la bien jurídico que se tiende a proteger está
denuncia realizada por el Ente Tripartito de tutelado de una manera no disponible para las
Obras y Servicios Sanitarios -ETOSS- con motivo partes y que en esta materia corresponde la
de la contaminación del agua con cromo prevención, luego la recomposición y, en
detectada en las inmediaciones de la Empresa ausencia de toda posibilidad de revertir la
Diacrom S.A., que tramitó ante el Juzgado situación, se dará lugar al resarcimiento -arts. 41
Criminal y Correccional Federal n° 1 de San Isidro Constitución nacional, 28, Constitución provincial
-acollarada a autos-. y 28 de la Ley 25.675-.
También ponderó los elementos de juicio Al mismo tiempo, juzgó que la gravedad
reunidos en el expediente administrativo 4119- de la contaminación acreditada en la causa exigía
10.423/96, en el que tramitó la solicitud adoptar todas las medidas que sean conducentes
presentada por la empresa con el objeto de a la efectiva protección del ambiente y de la
obtener el certificado de aptitud ambiental y/o
376
salubridad pública, no bastando disponer una análisis del agua subterránea de la capa freática,
mera tutela. de los acuíferos y del suelo;
En referencia al punto de la sentencia que ii. Establecer que los costos del programa
manda a la Provincia iniciar las acciones como asimismo del proceso de resanación
judiciales pertinentes para el caso de que el ambiental quedan a cargo de Diacrom S.A.
Estado nacional rehusara ordenar la ejecución de iii. Recomendar al Estado provincial que,
las obras encomendadas -tendientes a poner fin subsidariamente, para el supuesto de
a la contaminación del agua distribuida por AySA imposibilidad total o parcial de la resanación por
S.A. a los habitantes de las localidades de Vicente haberse configurado daño irreversible, inicie las
López, San Martín, San Isidro, San Fernando y acciones administrativas o judiciales que crea
Tigre-, concedió razón al recurrente por cuanto pertinentes contra la empresa Diacrom S.A. y/o
sostuvo que ordenar a la autoridad sus directivos responsables a los efectos del
administrativa que inicie acciones judiciales, en cobro de la indemnización sustitutiva (arts. 27,
esta etapa importaría avanzar sobre un ámbito 28 y cc. Ley 25.675).
que implica una competencia propia del Poder iv. Exhortar al Estado provincial que
Ejecutivo, encontrándose éste autovinculado en efectúe una auditoría o control sobre las
dicho ejercicio conforme las normas atributivas empresas de la zona que utilicen cromo en le
de competencia y el principio de juridicidad. proceso industrial y de toda otra que considere
c. Rechazó el agravio referido a la necesaria para la eficacia del objetivo propuesto,
ausencia, en el caso, de arbitrariedad o ilegalidad a los efectos de optimizar la resanación
manifiesta que fundamentó en el desarrollo ambiental).
exhaustivo de los siguientes puntos: a) tipo de v. Ordenar al Estado provincial que
actividad industrial realizada por la firma implemente un sistema de información al
Diacrom S.A.; b) normas jurídicas aplicables público en general -vía Internet- en base al
según su categoría; c) conducta desplegada por principio de publicidad de los actos de gobierno y
la firma a lo largo de los años, d) obrar estatal de al derecho fundamental de acceso a la
acuerdo a las obligaciones normativas vigentes y información y participación ciudadana, que
las condiciones de tiempo, lugar y modo. deberá contener en forma clara y accesible los
d. Teniendo en cuenta la pretensión datos suficientes sobre el estado actual de la
contenida en la demanda, la sentencia y los contaminación, lo concerniente al plan de
agravios esgrimidos por las partes así como los resanación, cumplimiento de metas, conforme al
principios aplicables en la materia en orden al cronograma. Por otra parte, exige que la
bien jurídico tutelado, la Cámara decidió: Provincia en concurrencia con el municipio
i. Requerir a la Provincia de Buenos Aires deberán implementar un sistema de información
la elaboración de un programa pautado de a la población de la región afectada, que
recomposición o resanación ambiental que posibilite el acceso a la misma para aquéllos que
cuente con metas definidas, precisión técnica y no tengan disponibles medios digitalizados.
la fijación de índices objetivos -conforme los Asimismo, a los efectos de su cumplimiento,
parámetros internacionales de medición- que señala que se evalúe la posibilidad de
permitan la evaluación de las metas en el control implementar un sistema de comunicación
periódico de los resultados; efectuando un personalizada.
relevamiento ambiental que comprenda el
377
vi. Disponer que intervengan en las Centra su crítica en el hecho de haber

distintas etapas en forma coordinada la sido condenada a pagar un programa cuya
Dirección Provincial de Medio Ambiente y implementación no fue objeto expreso de la
Desarrollo Sustentable y la Autoridad del Agua. pretensión actora en el marco del juicio de
Asimismo, diferir la audiencia peticionada por amparo iniciado, lo cual determinó -según
Diacrom S.A. con las autoridades mencionadas expresa- que el juez de primera instancia no la
para la etapa de ejecución de sentencia. ordenara.
vii. Con respecto a la firma Diacrom S.A. Los vicios que endilga al fallo en crisis -
resolvió ordenar el cese inmediato de utilización brevemente enunciados- son los siguientes:
de cromo en el proceso de galvanoplastía. Ello, a. Denuncia violación del principio del
atento la larga data de la contaminación debido proceso legal. Considera que la Cámara
continuada producida por la firma en su de Apelaciones ha innovado en materia decisoria
actividad industrial y la falta de propuesta de incurriendo en demasía (reformatio in pejus) no
aquélla respecto a las intimaciones de sólo con relación de la resolución recaída en
resanación y adecuación, provenientes de la primera instancia sino respecto de aquello que
justicia y de la autoridad administrativa. fue materia de juzgamiento en el amparo
viii. Asimismo, intimó a la Municipalidad ambiental iniciado por la Fundación actora.
de Vicente López -en concurrencia con la En tal sentido, asegura que el
autoridad provincial- a controlar en el marco de sentenciante desnaturalizó el objeto concreto
su competencia las condiciones de salubridad de del amparo interpuesto al imponerle costear un
la zona, el cumplimiento de la prohibición del programa impreciso en sus propósitos e
vertido de efluentes y gases contaminantes a la instrumentos impidiéndole el ejercicio de su
atmósfera, así como coordinar un sistema de derecho de defensa.
información pública sobre el estado actual de Distingue los presupuestos fácticos y
contaminación y su evolución en las etapas de jurídicos que rodearon la causa "Mendoza"
saneamiento ambiental. resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la
II. Se alza la firma Diacrom S.A., a través Nación de los que presenta el caso sub examine.
de su representante, contra el mentado En tal sentido, señala que en el citado
pronunciamiento denunciando arbitrariedad en precedente el máximo Tribunal desplegó sus
la sentencia impugnada y la violación de los arts. facultades instructorias y ordenatorias, en el
17, 18 de la Constitución nacional y 10, 171 de la marco de un proceso ordinario, que se sustanció
Constitución provincial, así como el art. 31 de la respetando la amplitud de debate, en tanto
Ley 25.675 que transcribe. adoptó ciertas medidas positivas, luego de haber
Expresa que el fallo en crisis, si bien escuchado a todas las partes implicadas por
confirmó la decisión de primera instancia escrito y en audiencias públicas celebradas ante
consistente en el cese de actividad generadora ese Tribunal.
de daño ambiental colectivo, la modificó en b. En otro orden, considera irrazonable
cuanto impuso el cumplimiento de una serie de imponer a la Provincia presentar el diseño e
"medidas pro activas" relacionadas con la implementación de un programa de
remediación ambiental, cuya ejecución puso a recomposición cuando ha demostrado su
cargo de la Provincia de Buenos Aires, pero incompetencia, impericia y negligencia en cuanto
debiéndolas solventar la firma que representa. a sus obligaciones de prevención y remediación
378
del daño, circunstancias ambas que fueron los bienes y al medio ambiente de modo tal su
puestas de resalto en sendas sentencias -de comportamiento quedó encuadrado en lo
primera y segunda instancia-. dispuesto por el art. 15 Ley 11.459.
Califica de imprecisas las consignas que Los referidos aspectos de la contienda
contiene la condena del fallo, tornándolo llegan incólumes a esta instancia extraordinaria
impracticable, así como también denuncia la por no haber sido objeto de agravio por parte de
omisión en que incurre al no especificarse los la firma Diacrom S.A.
medios técnicos y científicos exigidos para La materia controvertida -como quedó
implementar el programa, así como tampoco el antes expuesto- se circunscribe a la orden
organismo profesional o científico habilitado judicial impuesta a la firma Diacrom, consistente
para su ejecución. en solventar el gasto que demande la realización
c. Por último, arguye que la Cámara ha del plan de recomposición del suelo, cuya
inaplicado la clara disposición del art. 31 de la realización fue encomendada a la Provincia de
Ley 25.675 al imputarle las consecuencias Buenos Aires, por cuanto -según esgrime el
patrimoniales a Diacrom S.A., no obstante apelante- esta medida no había sido reclamada
haberse comprobado que la Provincia tuvo en los escritos postulatorios y menos aún
intervención en la comisión del hecho por cuanto resuelta por el magistrado de primera instancia.
no ha ejercido sus deberes de control y b) La plataforma fáctica y jurídica en cuyo
prevención del daño ambiental. ámbito se desenvuelve la acción entablada en
III. El recurso no puede prosperar autos arroja suficiente convicción en el sentido
a) En primer lugar, no es de recibo la de que la Cámara ha ejercido su actividad
denunciada violación al principio de congruencia. jurisdiccional dentro del marco de los poderes-
Los profusos elementos de juicios deberes que le son inherentes en atención a los
colectados permitieron a la Cámara actuante postulados y reglas que informan la materia
concluir que Diacrom S.A. desarrolló su actividad ambiental comprometida en el litigio (art. 4° de
industrial durante más de cincuenta años -desde la Ley 25.675 -Ley General del Ambiente-).
1956-, contaminando al medio ambiente (suelo, En efecto, antes de ahora, este Tribunal
subsuelo y capa freática) en forma ha tenido oportunidad de señalar que el actual
prácticamente continuada, extremo que -como derecho ambiental requiere de una participación
se destaca- fue expresamente reconocido por la activa de la judicatura, la que en definitiva se
propia empresa (según constató el a quo en la traduce en un obrar preventivo acorde con la
presentación obrante fs. 151/170, expte. 5100- naturaleza de los derechos afectados y a la
242.625/08 y documentación acompañada con medida de sus requerimientos (doct. causas Ac.
en el escrito obrante a fs. 1495/1496). De allí que 60.094, "Almada" y Ac. 54.665, "Pinini de Pérez",
la alzada halló a la firma responsable del daño ambas sentencias del 19-V-1998 y Ac. 77.608,
ambiental de incidencia colectiva que causa el "Ancore", sent. del 19-II-2002, D.J.B.A., 163, 147;
funcionamiento de la empresa, con arreglo a los J.A., 2002-IV-392).
términos del art. 27 de la Ley 25.675. Con igual criterio, calificada doctrina
Reparó que la firma, con su accionar, "no autoral ha expresado que "la tutela del medio
sólo degradó al medio ambiente sino que afectó ambiente, patrimonio de todos, justifica
o al menos colocó en riesgo la propia salud de la soluciones expeditivas, usualmente extrañas a
población", pudiendo ocasionar daños graves a los tiempos que suele tomarse la justicia, ya que
379
el deterioro ambiental progresa de modo casi degradación del medio ambiente" y que la
exponencial y las soluciones tradicionales ausencia de información o certeza científica no
aparecen como inapropiadas para detenerlo", constituyen un impedimento para ese proceder
por lo que "interpretar ampliamente las (4° párrafo, art. 4°).
atribuciones judiciales en esta materia no debe No abrigo dudas que el tribunal a quo
entenderse como una indebida limitación a las ponderó la sustancial importancia del bien
libertades individuales" (Peyrano, Guillermo, "El jurídico tutelado -la protección del medio
cumplimiento efectivo de la sentencia ambiental, ambiente-, e hizo particular referencia a "sus
J.A. 1997-IV-1036)". especialísimas notas que, sin duda, lo convierten
Recuerdo que ya desde antaño, la Corte en un bien social, comunitario, público, y
Suprema de Justicia de la Nación -en el conocido fundamentalmente en un bien
leading case "Saladeristas de Barracas"- tuvo intergeneracional" (v. voto doctor Echarri y
oportunidad de anticipar, encontrándose en adhesión del doctor Saulquin).
riesgo la salud pública, que tanto la propiedad En el mismo orden de ideas, el alto
como el ejercicio de una industria lícita están Tribunal ha señalado que "a los fines de la tutela
sujetos a las leyes que reglamenten su ejercicio y del bien colectivo tiene una prioridad absoluta la
que "la propiedad esta sujeta a las restricciones y prevención del daño futuro cuando se trata de
limitaciones exigidas por el interés público o actos continuados que seguirán produciendo
privado" (Fallos 31:273) sin que pueda permitirse contaminación y que la tutela del ambiente
que exista "libertad para dañar el ambiente importa el cumplimiento de los deberes de los
ajeno ni para restringir la libertad que tiene todo ciudadanos que son el correlato que tienen a
individuo de usar y gozar del ambiente" (Valls, disfrutar de un ambiente sano, para sí y para las
Mario F, "Instrumentos Jurídicios para una generaciones futuras. La mejora o degradación
política ambiental", en J.A., 1996-IV-955). del ambiente beneficia o perjudica a toda la
Analizado el caso sub examine bajo tales población, porque es un bien que pertenece a la
postulados resulta incuestionable que el daño al esfera social y transindividual y de allí deriva la
ambiente que produce la actividad industrial que particular energía con que los jueces deben
despliega la empresa Diacrom S.A. -hecho que ha actuar para hacer efectivos estos mandatos
quedado sobradamente comprobado en las constitucionales" (Fallos 329:2316).
instancias anteriores-, justifica la medida Es que el derecho a vivir en un ambiente
ordenada por el sentenciante, la que encuentra sano, consagrado en los arts. 41 de la
sustento suficiente en la aplicación del principio Constitución nacional y 28 de la Constitución
de prevención, expresamente contemplado en el provincial, cuyo goce reclama la Fundación
citado art. 4° de la citada Ley 25.675, en cuanto actora a través de la acción intentada, no se
reza que "las causas y las fuentes de los garantiza en forma efectiva si no se adoptan
problemas ambientales se atenderán en forma medios eficaces y urgentes para evitar los
prioritaria e integrada, tratando de prevenir los efectos dañosos que produce el funcionamiento
efectos negativos que sobre el ambiente pueden de la empresa.
producir" (conf. 3° párrafo, cit. art.). La cláusula incorporada por la reforma de
Más aun cuando la misma ley habilita, 1994 en el citado art. 41 de la Constitución
como pauta informadora de esta disciplina, "que nacional "implica el reconocimiento de status
se adopten medidas eficaces para impedir la constitucional del derecho al goce de un
380
ambiente sano, así como que la expresa y típica estuvo en un principio a cargo de la firma actora,
previsión atinente a la obligación de recomponer tanto por orden del juez penal -en el marco de la
el daño ambiental no configura una mera causa antes referenciada-, cuanto por indicación
expresión de buenos y deseables propósitos para de distintas autoridades administrativas, no
las generaciones del porvenir, supeditada en su fueron considerados efectivos en términos de
eficacia a una potestad discrecional de los impedir la contaminación del ambiente o su
poderes públicos, federales o provinciales, sino la agravamiento.
precisa y positiva decisión del constituyente En ese orden, deviene insuficiente, para
reformador de enumerar y jerarquizar con rango dar cabida a su pretensión recursiva, la
supremo un derecho preexistente" (Fallos manifestación genérica de perjuicios meramente
329:2372). hipotéticos que pudiera irrogarle a la firma
En suma, considero que la tarea del recurrente solventar la medida ordenada en el
juzgador ha sido ejercida en consonancia con las decisorio atacado (doct. causa A 68.826, sent. de
facultades que, a tenor de las particularidades 5-XI-2008). Máxime cuando habiéndose
que presenta la materia ambiental y la jerarquía constatado que la empresa causó el daño
que ostenta el bien jurídico que se intenta ambiental que se le atribuye deviene
proteger, le inviste el ordenamiento jurídico insoslayable su obligación de costear los gastos
(arts. 41, Constitución nacional, 28, Constitución de la obra de remediación, a tenor de lo
provincial, 4, 32 y conc. Ley 25.675). dispuesto por art. 4°, 7° párrafo, de la Ley
c) Igual suerte ha de correr la crítica del 25.675, en cuanto establece que el generador de
fallo que se apoya en la vulneración del derecho efectos degradantes del ambiente, actuales o
de defensa que -en el parecer del recurrente- futuros, es responsable de los costos de las
genera la orden "proactiva" dispuesta por la acciones preventivas y correctivas de
Cámara. recomposición. Mientras que el art. 28 del citado
A fin de que prospere una objeción de esa cuerpo legal encuentra a quien cause el daño
índole el impugnante debió -en todo caso- como "objetivamente responsable del
indicar los medios de defensa de los que se vio restablecimiento al estado anterior a su
privado y como hubieran modificado aquéllos el producción".
resultado final de la contienda. d) Por último, en cuanto al vicio de
No se me olvida que las constancias irrazonabilidad que el quejoso endilga a la
administrativas son demostrativas de los medida dispuesta por la Cámara, sin demostrar
reiterados incumplimientos en que la empresa que la operación intelectual desarrollada en el
actora incurrió respecto de las sucesivas proceso de formación del fallo que él exterioriza
intimaciones formuladas por la autoridad carece de bases aceptables con arreglo a los
administrativa, a fin de que subsane las preceptos legales que gobiernan la apreciación
deficiencias encontradas en la planta industrial. de los elementos de juicio en los que se apoyó el
Tales advertencias fueron dispuestas, incluso, a decisorio, no habilita el control casatorio.
modo de "condicionamientos" a los que estuvo La mera discrepancia con lo resuelto por
sujeto el regular funcionamiento de la planta la Cámara no es base idónea de agravios, ni
industrial desde su instalación. configura absurdo, en tanto dicho extremo se
Para mas, la ejecución de los programas presenta cuando media cabal demostración de
de recomposición del suelo, cuya realización su existencia y sólo el error palmario y
381
fundamental autoriza la apertura de esta autoridades ambientales de la Provincia)

instancia extraordinaria para el examen de determinando que las circunstancias del caso
cuestiones de hecho (conf. causas Ac. 68.634, encuadraban en lo dispuesto por el art. 27 de la
sent. del 17-XI-1999; Ac. 71.478, sent. del 16-II- Ley 25.675 (fs. 1567 y vta.).
2000; Ac. 71.709, sent. del 29-II-2000, Ac. Ante este escenario, el embate de la
91.554, sent. del 29-III-2006). empresa demandada invocando la violación del
De allí que, aunque pueda compartirse o principio de congruencia, del derecho de
no, lejos está el pronunciamiento impugnado de propiedad (art. 17, C.N.) y de defensa en juicio
exhibir un criterio incoherente con las (art. 18, C.N.) en tanto se le impuso solventar los
circunstancias de orden fáctico que -como quedó gastos que demande la realización por la
expuesto- se hallan suficientemente Provincia de un plan de recomposición ambiental
comprobadas con el material probatorio reunido en la zona, por cuanto esta medida no había sido
en la causa. reclamada por la actora ni resuelta por el
IV. Siendo así, no habiéndose acreditado tribunal de origen, no puede prosperar.
las violaciones legales denunciadas, considero lo 2. Encontrándose probado el daño
dicho suficiente para rechazar el recurso ambiental en este proceso, además del principio
interpuesto, con costas al impugnante vencido precautorio que rige en la materia (art. 4 de la
(art. 289 del C.P.C.C.). Ley 25.675; doct. causa B. 57.805, "Sociedad
Voto por la negativa. Anónima Garovaglio y Zorraquin", sent. de 26-IX-
A la primera cuestión planteada, el señor 2007) debe considerarse, en procura del
Juez doctor Soria dijo: adecuado cumplimiento del mandato contenido
Adhiero al voto del doctor de Lázzari, en los arts. 41 de la Constitución nacional y 28 de
compartiendo los fundamentos expuestos en el la Constitución provincial, la obligación primaria
punto 3., ap. a., b. -párrafos 1° y 5° a 9°-, c. y d., impuesta por el art. 28, primera parte, de la Ley
el que acompaño con las siguientes 25.675, en la especie, con los alcances previstos
consideraciones adicionales. por el art. 4, párrafo 7° de dicho cuerpo legal;
1. Tal como destaca el ponente, llega complejo normativo al cual la Cámara ajustó
firme a esta instancia extraordinaria la estrictamente la condena.
conclusión del a quo referida a que la actividad En adición, he de destacar que en el sub
industrial desplegada por la firma Diacrom S.A., examine ha quedado acreditado que tanto las
sin las correspondientes medidas de seguridad y intimaciones administrativas y
por un extenso período, ha producido la condicionamientos al ejercicio de la actividad,
degradación del ambiente circundante a su resueltos por parte de la Secretaría de Política
establecimiento (aire, suelo y aguas Ambiental, la Dirección Provincial de Control
subterráneas) por emanación de efluentes con Ambiental y la Subsecretaría de Control y
cromo y plomo, poniendo en riesgo la salud de la Regulación Ambiental, que dieran lugar a
población (fs. 1551/1556 y 1565/1566; con clausuras preventivas parciales del
sustento en las constancias de la causa penal establecimiento (fs. 1559 vta. y 1563); como la
nro. 17/95 tramitada en la justicia federal de San ejecución de los programas de recomposición del
Isidro, los antecedentes que determinaron el suelo impuestos por el juez federal de San Isidro
dictado de la Resolución ETOSS nro. 71/94 y a cargo de Diacrom S.A., no resultaron efectivos
diversos trámites administrativos ante las
382
a fin de impedir el agravamiento de la situación la misma parte, el cual fue resuelto mediante el
de contaminación. pronunciamiento que obra fs. 1668/1669.
La configuración de un escenario de En ese estado, y en virtud de lo decidido
tamaña gravedad, que compromete la salud de por el tribunal a quo, el recurrente denunció que
la comunidad local (art. 36 inc. 8º, Const. prov.), habían desaparecido sus agravios relacionados
otorga adecuado sustento a los alcances del con el costo económico que demandaría la
pronunciamiento atacado, que en definitiva implementación del programa de recomposición
reposa sobre normas cuya constitucionalidad no del daño ambiental, gasto que debería afrontar
ha sido controvertida. exclusivamente la firma Diacrom S.A.
De otro lado, el decisorio, en tanto En vista de ello, limitó el alcance del
dispone que la elaboración y ejecución del plan remedio, según indicó en el escrito que obra a fs.
de saneamiento sea ejecutado por la Provincia 1751, a la parcela del fallo que atribuye exclusiva
de Buenos Aires (fs. 1582 y vta.) -ha de responsabilidad económica por la ejecución del
entenderse, lógicamente, por los organismos programa de recomposición del suelo a la firma
técnicos que resulten competentes en la Diacrom S.A., no haciéndose extensiva a sus
materia- en modo alguno resulta irrazonable (v. directivos y profesionales, quienes se verían
fs. 1695). Ello así pues, la constatación de únicamente alcanzados -según expresa el fallo- si
deficiencias previas en el control desplegado existiera imposibilidad total o parcial de
sobre la actividad de la empresa en modo alguno resanación del suelo- Esgrime que de
enerva los deberes y facultades que incumben al presentarse este último supuesto, recién en ese
Estado, en todo momento, en esta materia. Para momento aquellos deberían hacer frente a la
más, en casos como el sub lite, el adecuado y indemnización sustitutiva prevista en los arts. 27
eficaz acatamiento del mandato judicial, en los y 28 de la Ley 25.675.
plazos en que ha sido establecido, requiere la II. Opino que el recurso extraordinario
intervención directa del ente público de deducido en esos términos por la Fiscalía de
contralor (mi voto en Ac. 89.298, "Boragina", Estado tampoco puede prosperar.
sent. de 15-VII-2009). Discurre la crítica del apelante en torno a
Voto por la negativa. que la cuestión así resuelta por el a quo no fue
Los señores jueces doctores Pettigiani y objeto de expreso pedido en la acción de amparo
Negri, por los fundamentos del señor Juez doctor incoada de modo que, según su opinión, su
de Lázzari, votaron la primera cuestión por la abordaje en la sentencia de alzada vulnera el
negativa. principio de congruencia y produce una grave
A la segunda cuestión planteada, el señor afectación al efectivo ejercicio del derecho de
Juez doctor de Lázzari dijo: defensa de su parte.
I. De su lado, el representante de la Empero, en su embate dirigido a ese
Fiscalía de Estado deduce recurso extraordinario capítulo del fallo, el impugnante no alega con
de inaplicabilidad de ley (v. escrito de fs. suficiencia -menos aún logra demostrar- cómo se
1702/1712). relacionan los preceptos que, a su entender,
Ahora bien, al momento de interponerse fueron erróneamente aplicados o transgredidos,
el citado recurso, se hallaba pendiente de con la supuesta actuación indebida del Tribunal,
decisión un pedido de aclaratoria formulado por déficit que en tanto importa una infracción a la
exigencia impuesta por art. 279 del Código
383
Procesal Civil y Comercial, impide su control indicado en el escrito de fs. 1751- (art. 279 y
casatorio. conc., C.P.C.C.).
Para más, no se observa el error de Las costas se imponen a los recurrentes
juzgamiento que se atribuye al fallo impugnado vencidos (art. 289 in fine, C.P.C.C.).
en tanto el tribunal a quo resolvió -en definitiva- El depósito efectuado para recurrir queda
no condenar a quienes -en rigor- no fueron perdido para el interesado (art. 294, Cód. cit.),
citados a intervenir en el proceso y que, por debiendo el Tribunal dar cumplimiento a lo
consecuencia, no tuvieron oportunidad de dispuesto en los arts. 6 y 7 de la resolución
ejercer en tiempo y forma su derecho de 425/2002 (texto según res. 870/2002).
defensa. Regístrese, notifíquese y devuélvase.
Tampoco acierta el quejoso cuando EDUARDO JULIO PETTIGIANI - HÉCTOR
afirma que en el marco de la acción de amparo NEGRI - EDUARDO NÉSTOR DE LAZZARI - DANIEL
no hubiera sido posible la intervención del FERNANDO SORIA.
tercero desde que la falta de regulación del
instituto tanto en la Ley 7166 -por entonces
vigente- como en las disposiciones de la actual
Ley 13.928- no impiden darle cabida a la figura,
en virtud de la remisión que efectúan ambos
regímenes jurídicos a las disposiciones del
Código Procesal Civil y Comercial, art. 17, Ley
7166 y 5, Ley 13.928 (Morello-Vallefín, "El
Amparo-Régimen procesal", cuarta edición, Ed.
Platense, pág. 182).
Por las razones dadas propicio que se
rechace el recurso extraordinario (art. 279,
C.P.C.C.), con costas al recurrente vencido (art.
289 del C.P.C.C.).
Voto por la negativa.
Los señores jueces doctores Soria,
Pettigiani y Negri, por los fundamentos del señor
Juez doctor de Lázzari, votaron la segunda
cuestión por la negativa.
SENTENCIA
antecede, se rechazan los recursos
extraordinarios de inaplicabilidad de ley
interpuestos a fs. 1673/1701 por la firma
Diacrom S.A. y a fs. 1702/1712 por la Fiscalía de
Estado -este último deducido con el alcance
384
FERRAU MARCO ANTONIO y

31.-
260/263 es contestado por la parte actora.- b) de
apelación interpuesto y fundado a fs. 201/207
OTROS c/ MUNICIPALIDAD DE por el apoderado del Intendente de la

Municipalidad de La Leonesa, Sr. Víctor Hugo
LAS PALMAS y OTROS s/ Armella, contra la sentencia obrante a fs. 78/88;

que se concede a fs. 223 en relación y con efecto
MEDIDA CAUTELAR devolutivo, corriéndose traslado a la contraria

del memorial respectivo, quien contesta a fs.
21 de Febrero de 2011 264/267.- A fs. 280 se ordena la elevación de las
Sala Primera de la Cámara de Apelaciones actuaciones a la Cámara de Apelaciones en lo
en lo Civil y Comercial de Resistencia, Contencioso Administrativo. A fs. 284 obra
resolución del Tribunal Contencioso donde se
Chaco
declara incompetente para entender en las
Provincia de Chaco presentes actuaciones y remite la causa a esta
Alzada.- Recibidas a fs. 287, se radican ante esta
Sala Primera de la Cámara de Apelaciones en lo
Civil y Comercial, a fs. 289, y sin perjuicio que de
SENTENCIA las constancias del presente no surge que la
cuestión de competencia haya sido resuelta.-
II.- Contra la sentencia obrante a fs.
Expediente Número : Expediente 78/88 que en el Punto I de la parte Resolutiva
Número : 3738/10 Carátula : FERRAU MARCO hace lugar a la medida cautelar innovativa
ANTONIO Y OTROS C/ MUNICIPALIDAD DE LAS peticionada y, en consecuencia, suspende la
PALMAS Y OTROS S/ MEDIDA CAUTELAR fumigación y/o pulverización, con cualquier tipo
Descripción : DEFINITIVA FEBRERO N° de agroquímico o producto de los relacionados
09 en la postulación (ley 24051-art. 2-Anexo I-Y4),
AUTOS Y VISTOS: en los Establecimientos arroceros ubicados en las
Para resolver en esto autos caratulados: localidades de La Leonesa y de Las Palmas, de
"FERRAU MARCO ANTONIO Y OTROS C/ propiedad de SAN CARLOS S.R.L. y CANCHA
MUNICIPALIDAD DE LAS PALMAS Y OTROS S/ LARGA S.A., en una distancia no menor a los un
MEDIDA CAUTELAR", Expte.Nº 3738, año 2010, y mil (1.000) metros, para fumigaciones y/o
CONSIDERANDO: pulverizaciones terrestres, y de dos mil (2.000)
I.- Que acceden esto autos a la Alzada metros, para fumigaciones y/o pulverizaciones
del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y aéreas, a contar dichas medidas desde el límite
Comercial de la Décimo Cuarta Nominación en de la zona urbana del Barrio "La Ralera"; como
virtud de los siguientes recursos: a) de apelación de los establecimientos de educación, E.G.B. Nº
interpuesto y fundado a fs. 171/177 por el 17 (JOSE ZUBIAUR) y U.E.P. Nº 68; como así
apoderado de la Municipalidad de La Leonesa, también contarse la misma distancia desde los
contra la sentencia obrante a fs. 78/88; que se canales o cursos de agua, que tengan derivas, y
concede a fs. 223 en relación y con efecto descargas en las LAGUNAS "EL MONCHOLO", y
devolutivo, corriéndose traslado a la contraria "PALMAR"; RIACHO "TATANE"; ARROYOS
del memorial de agravios presentado.- A fs. "QUIA", "SAN FERNANDO2 y "CARACOL", y hasta
385
tanto se realice un estudio de impacto traduce el la pérdida indeclinable de su

ambiental, que deberán presentar los competencia.-
establecimientos ut-supra citados en el plazo de Agrega que no obstante ello, los arts.
90 días como máximo, todo sin perjuicio de las 12 y 196 del C.P.C.C., de aplicación subsidiaria en
restantes prohibiciones legales, y bajo materia de amparo disponen que la medidas
apercibimiento de ley, de tener por incumplida la cautelares pueden ser dictadas por Jueces
orden judicial, a sus efectos, y/o disponer la incompetentes.-
medida o tomarse la decisión que se considere Sostienen que al conocer el presente
menester.- Que en el Punto II, dispone con escrito, lo primero que debe hacer el Tribunal es
carácter cautelar se realicen las acciones que analizar si resulta competente para seguir la
detalla en siete ítems, a cuyos términos nos tramitación del mismo y sus eventuales
remitimos en honor a la brevedad; se alzan la modificaciones.-
Municipalidad de La Leonesa y su Intendente, Solicitan la intervención como Tribunal
por las razones que pasaremos a exponer.- de Alzada de la Cámara Contencioso
III.- Recursos interpuestos por la Administrativa del Chaco que el Estado, es parte
Municipalidad de La Leonesa (fundado a fs. en el presente expediente cautelar.-
171/177) y por el Intendente Sr. Víctor Hugo Expresan que en todo el decurso de la
Armella (fundado a fs. 201/207): sentencia cautelar que hoy se cuestiona, el Sr.
Liminarmente debemos señalar que el Juez A-quo no cita para nada la actuación, la
contenido de los memoriales de agravios intervención, u omisión de las Municipalidades
resultan ser de idéntico tenor, y por ello de Las Palmas y de La Leonesa, salvo en el Punto
procederemos a efectuar un solo relato y 6º de la parte Resolutiva, donde le impone
también un único tratamiento de las apelaciones obligaciones , sobre todo la de producir
citadas.- Informes.-
Manifiestan al comienzo del escrito Critican el fallo toda vez que el Sr. Juez no
recursivo que constituye deber para su parte fundamentó estos deberes impuestos a los
establecer la incompetencia del Juzgado de Municipios referidos, violando en primer lugar
Primera Instancia en la tramitación de la los arts. 161 y 162 del C.P.C.C., en cuanto
presente medida atento a la declaración de determina que toda sentencia desde los
incompetencia formulada por el Sr. Juez de la interlocutorios hasta las definitivas, deben
causa en el expediente principal (s/ Acción de contener los fundamentos y luego la decisión
Amparo",Expte.Nº 3535/10), donde se ha expresa, positiva y precisa de la cuestiones
formado el incidente de oposición a la planteadas.-
competencia que fuera asignada en resolutorio Que por ello devienen irrazonables y
de fecha 29/04/10, y que fuera elevado al nulos los deberes obligatorios que se les
Superior Tribunal de Justicia.- imponen el en Punto 6º de la resolución.-
Que debe tenerse presente que en este Asimismo impugnan la sentencia
incidente el sentenciante no formuló la vía de la recurrida en cuanto a la violación de los arts. 16 y
cuestión de competencia por inhibitoria, sino 18 de la Ley Nº 25.675 de "Ley General de
que se declaró incompetente, oponiéndose a la Ambiente", en tanto el primero de ellos les
competencia que le fuera asignada, lo que se impone a las personas físicas y jurídicas, públicas
o privadas el deber de proporcionar la
386
información que esté relacionada con la calidad Destacan que el art. 67º de la legislación
ambiental y referida a las actividades que referida, invita a las provincias y a los respectivos
desarrollan.- municipios a dictar normas de igual naturaleza
Manifiestan que las Municipalidades que la presente ley, pero en el área de su
obligadas en el Punto 6 de la sentencia, competencia.-
desarrollan actividades previstas en el art. 182 y Que semejante claridad legislativa
siguientes de la Constitución del Chaco exime a su parte de mejores comentarios sobre
reformada en 1994, y por el articulado de la Ley esta materia que serán salvados por la criteriosa
Orgánica Municipal Nº 4233.- aplicación de le ley, realizada según las reglas de
Que de las legislaciones referidas no se la sana crítica, por el Tribunal de Alzada que
establecen ningún deber de los Municipios para intervenga.-
actuar en estos temas ambientales Continúan señalando los recurrentes
normativizados por la Ley Nº 25.675.- que el sentenciante ha ignorado completamente
Que causa agravio a su parte, la la normativa de la Ley Provincial N º 4358 que
violación de la Ley Nº 24.051 de "Residuos establece el sistema provincial de áreas naturales
Peligrosos", en especial en su art. 1º y sus protegidos en el cumplimiento del art. 38º
concordantes, ya que estas Municipalidades no inc.4º) de la Constitución Provincial, creando
generan, no manipulan, no transportan y no para ello una autoridad de aplicación, que no son
hacen tratamiento y diposición final de residuos precisamente las Municipalidades de Las Palmas
peligrosos.- y de La Leonesa.-
Destacan que también el sentenciante En idéntico sentido, destacan que
ha violado el art. 59 de le ley citada porque puso también ha ignorado el Juez A-quo la Ley
en cabeza de las Municipalidades, deberes y Provincial Nº 3946 (Régimen de Residuos
obligaciones que corresponde a la autoridad de Peligrosos), donde la Provincia toma a su cargo la
aplicación y el Poder Ejecutivo tanto Nacional invitación que le hace la Ley Nacional Nº 24.501,
como Provincial, no han determinado que esta dejando de lado la actividad de los Municipios.-
Municipalidades sean autoridad de aplicación, y Que la legislación provincial referida determina
por ello no tienen la atribuciones y deberes que como autoridad de aplicación en el Régimen de
les impone el art. 60 de la Ley 24.051, entre ellas Residuos Peligrosos en su Capítulo X art. 53º al
las de entender en el ejercicio del Poder de Ministerio de Agricultura y Ganadería a través de
Policía Ambiental.- la Subsecretaría de Recursos Naturales y Medio
Que tampoco tienen facultades para Ambiente; que ni siquiera las Municipalidades
entender en la elaboración y fiscalización y están facultadas para integrar el Consejo
aplicación de las normas relacionadas con la Consultivo de carácter honorario creado por el
contaminación ambiental (Ley Nº 24051, art. 60º art. 56ª Ley 3946.-
inc. e) ); que tampoco tienen la obligación de Que a pesar de la ignorancia legal
realizar la evaluación de Impacto Ambiental referida con relación a las Municipalidades, el
respecto de todas las actividades relacionadas sentenciante se encarga de perjudicar y de
con los Resíduos Peligrosos, ni las de dictar agraviar con irrazonable sentencia,
normas complementarias en materia de imponiéndoles a su parte deberes que no están a
Resíduos Peligrosos (Ley Nº 24.051 - Art. 60º su cargo y más allá de todo regimen legal.-
incs. g y h- ).-
387
Alegan en el mismo sentido que la Ley acción, considerando las previsiones del art. 196
de Biocidas Provincial Nº 3378, establece en el del C.P.C.C., segundo párrafo, se radican los
art. 4º como autoridad de aplicación al autos en esta Sala Primera, con la salvedad de
Ministerio de Agricultura y Ganadería de la encontrarse pendiente de resolverse en
Provincia, mediante el área específica.- definitiva la cuestión de competencia suscitada
Transcriben al respecto el art. 23º (obligaciones, en la causa principal y su accesoria, lo que nos
facultades y responsabilidades) de dichos exime de mayores consideraciones.-
organismos, en la materia en estudio.- V.- Ingresando al análisis de los
Que así existe en el proceder del sentenciante un recursos interpuestos, cabe acudir a las
exceso en cumplimiento de sus funciones, lo que constancias de autos, partiendo de la sentencia
agravia a su parte porque les impone deberes recurrida, donde el Juez A-quo en la parte
inexistentes, violándose con ello el debido Resolutiva de la misma, Punto II: Dispone con
proceso legal.- Solicitan se haga lugar al recurso.- carácter cautelar, entre varios ítems, lo
IV.- En primer lugar corresponde siguiente: "6) REQUERIR A LOS MUNICIPIOS de
expedirnos con relación a lo peticionado por los las localidades de LAS PALMAS Y LA LEONESA,
apelantes, quienes requieren nos expidamos para que en el término de QUINCE (15) días,
sobre la incompetencia del Juzgado de Primera efectúen un informe detallado acerca de las
Instancia en la tramitación de la presente medidas concretas adoptadas en el tratamiento
medida atento a la declaración de incompetencia de residuos contaminantes - cualquiera sea su
formulada por el Sr. Juez de la causa en el naturaleza - provenientes de los
expediente principal (s/ Acción de Amparo", Establecimientos arroceros de porpiedad de SAN
Expte.Nº 3535/10), donde se ha formado el CARLOS S.R.L. y CANCHA LARGA S.A.- Como
incidente de oposición a la competencia que asimismo, informen acerca de las medidas
fuera asignada en resolutorio de fecha 29/04/10, adoptadas respecto al control, clasificación,
y que fuera elevado al Superior Tribunal de reutilización o quema de basuras o desechos
Justicia.- provenientes de los referidos Establecimientos,
Al respecto, y tal como surge de las indicando en su caso, el tratamiento conferido a
constancias de autos esta Alzada a fs. 289 hace los respectivos ítems en particular. Asimismo, se
saber a las partes que la cuestión de comunicará en el mismo, si se han constatado
competencia se encuentra pendiente de algún tipo de infracción al particular por parte de
resolver, conforme surge a fs. 84 del Expte.Nº los establecimientos arroceros indentificados,
3535/10 que la causa caratulada:"Juez Civil y debiendo en tal supuesto informar sobre las
Comercial Nº 14 de la Provincia del Chaco en mismas, como la aplicación de multas...".-
autos:"FERRAU MARCO ANTONIO Y OTROS C/ En el caso de autos, luego de un
MUNICIPALIDAD DE LAS PALMAS Y OTROS S/ estudio minucioso de las legislaciones aplicables
ACCION DE AMPARO", Expte. 3535/2010 s/ al proceso ("Ley General de Ambiente" Nº 25675,
ELEVACION A CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE Ley Nº 24051 de "Residuos Peligrosos") así como
LA NACION S/ COMPETENCIA", que fue remitido las disposiciones contenidas en la Constitución
a la Corte Suprema de la Nación, proveído de Provincial referidas a lo que hace al Régimen
fecha 25/11/2010.- Municipal, y Ley Orgánica Nº 4233, en
Y consecuentemente, sin perjuicio de concordancia con las premisas constitucionales
ello atendiendo a la naturaleza de la presente que en la materia se encuentran contenidas en la
388
Constitución Nacional, entendemos que no le municipal ( mediante sus Consejos) el dictado de

asiste razón a los apelantes, cuando se oponen a la normativa vinculada con la protección del
la elaboración del informe requerido, por medio ambiente y de los intereses colectivos
entender que su parte (organismo municipal e (inc.5) de la C.P.-
intendente) carecen de algún tipo de Por su parte la Ley Orgánica 4233
responsabilidad en materia ambiental, y por ello establece en el art. 10 inc.b) que es propio de la
que no se les puede imponer una obligación que competencia municipal el dictado de normativas
escapa a la esfera de su accionar.- relativas a la cuestión ambiental, vinculadas con
El tema referido a la protección del la salubridad y condiciones de explotación
medio ambiente, constituye uno de los derechos adecuadas a los parámetros que el tema exige.-
fundamentales consagrados por la Constitución Asimismo, debemos destacar que lo
Nacional (art. 41), siendo su aplicación requerido por el sentenciante a los apelantes,
obligatoria en todo el territorio de la nación, con halla su sustento además de lo ya dicho la
la supremacía que establece el art. 31 y 75 inc.22 especial circunstancia que los establecimientos
de la C.N.- en cuestión se encuentran dentro del ejido
Y justamente todos aquellos municipal, y en tal condición participan de la
organismos que participan de la categoría de cualidad de actividades sometidas al control de
ejercer los poderes públicos, entre ellos los esta unidad de acción que es el municipio, sin
Municipios, no se encuentran ajenos a los que ello implique en modo alguno la absorción
postulados constitucionales referidos, en cuanto de competencias de los otros entes del Estado,
al control y tutela del medio ambiente, más aún que también participan dentro del control y
tratándose de organismos que se encuentran políticas de prevención y seguridad en lo que
vinculados en forma inmediata con el entorno, hace al medio ambiente.-
los habitantes y los distintos problemas que se Por los fundamentos expuestos,
pueden generar dentro del área donde ejercen entendemos que corresponde confirmar la
su poder de policía y de seguridad.- sentencia recurrida, en todo cuanto ha sido
Asimismo y siendo los Municipios uno materia de agravio.-
de los poderes del Estado, no escapa a su esfera IV.- Atento a la forma en que se
de actuación el participar de los postulados resuelve el presenta recurso, las costas en esta
mínimos que hacen al ambiente, bajo pretexto Instancia, se imponen a los apelantes vencidos,
de la ausencia de disposiciones locales que así lo en virtud del principio objetivo de la derrota,
impongan.- sustentado en el art. 68 del C.P.C.C.-
Abundando en la idea que no le asiste Los honorarios de los profesionales
razón a los recurrentes, no podemos pasar por intervinientes se difieren para la oportunidad
alto una serie de disposiciones contenidas en la que existan pautas de valoración.-
Constitución Provincial vinculadas al tema que Por ello, la Sala Primera de la Cámara
nos ocupa, así podemos citar al art. 38 en cuanto de Apelaciones en lo Civil y Comercial,
prescribe que constituye un deber de los RESUELVE:
poderes públicos la preservación, protección, I.- CONFIRMAR la Sentencia obrante a
conservación y recuperación de los recursos fs. 78/88.-
naturales; el art. 205 señala claramente que II.- COSTAS en esta Instancia a los
constituyen atribuciones y deberes del poder apelantes vencidos (art.68 del C.P.C.C.).- Los
389
honorarios de los profesionales intervinientes, se

difieren para la oportunidad indicada en los
considerandos.-
III.- REGISTRESE, protocolícese,
notifíquese y oportunamente bajen los autos al
juzgado de origen.-
Dra. MARIA GRACIELA LLUGDAR - Dra.
MARIA ESTER ANADON IBARRA DE LAGO
CAMARA DE APELACIONES CIVIL Y COMERCIAL
SALA PRIMERA
390
KERSICH JUAN GABRIEL Y

32.-
El recurso de apelación interpuesto a fs.
111/120, el Tribunal decidió plantear la
OTROS C/ AGUAS siguiente

CUESTIÓN:
BONAERENSES S.A. Y OTROS ¿Es fundado el recurso de apelación?

VOTACIÓN:
S/ AMPARO -LEGAJO ART. 250 dijo:

A la cuestión planteada, el Dr. De Santis
C.P.C.C. Vienen los autos a esta alzada para

considerar el recurso de apelación deducido
22 de Marzo de 2011 por Aguas Bonaerenses Sociedad Anónima,
Cámara de Apelación en lo Contencioso contra la decisión que admitiera la solicitud
Administrativo de La Plata. Provincia de cautelar, dictada a fojas 40/47.
Cabe recordar que esta última fue
Buenos Aires
dictada por el juez de la causa en el marco de la
Provincia de Buenos Aires acción de amparo articulada por los actores
(conf. nómina obrante a fojas 144/145) y en
cuyo contexto dedujeron ese requerimiento.
Sus alcances, expuestos en el escrito
SENTENCIA inicial, recibieron acogida.
Cabe recordar que la decisión que
declarara procedente la medida preventiva,
En la ciudad de La Plata, a los veintidos días del ordenó el suministro de agua potable en el
mes de Marzo del año dos mil once, reunida la domicilio de los actores, en bidones, y
Cámara de Apelación en lo Contencioso conforme a Standard de la Organización
Administrativo con asiento en La Plata, en Mundial de la Salud.
Acuerdo Ordinario, con la presencia de los El recurso, articulado a fojas 111/120 y
Señores Jueces Dres. Gustavo Juan De Santis, concedido a fojas 122/124, es admisible (conf.
Claudia Angélica Matilde Milanta y Gustavo arts. 17 y ccs. ley 13.928; t. conf. ley 14.192),
Daniel Spacarotel, para entender en la causa siendo que la competencia de este tribunal
"KERSICH JUAN GABRIEL Y OTROS C/ AGUAS para considerarlo resulta del artículo 17 bis de
BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ AMPARO - la citada ley local.
LEGAJO ART. 250 C.P.C.C.-", en trámite ante el Cabe así ingresar al tratamiento de los
Juzgado de Garantías del Joven N° 1 del agravios, sin que obste a esa circunstancia el
Departamento Judicial de Mercedes (Expte. despacho primigenio de fojas 1/11 también
Nº 296/1), previo sorteo y deliberación, se apelado, ni la ausencia de intervención del
aprueba la siguiente resolución. Ministerio Pupilar por los menores
denunciados en el escrito de promoción.
La Plata, 22 de Marzo de 2011 Lo primero porque la suerte del recurso
de apelación de fojas 111/120 también sellará
VISTO Y CONSIDERANDO: el destino de la decisión adoptada a fojas 1/11,
391
pues ambas resoluciones integran el mismo Los propios términos de la solicitud de

marco precautorio decidido. origen dejan expuesta esa misma
Lo segundo, porque el contorno incongruencia, pues la petición asegurativa
colectivo de la vía procesal elegida expone, de transita por andariveles paralelos al objeto de
un lado, una situación de titularidad la pretensión principal a la que, sin embargo,
indiferenciada y de afectación común que no debe tributo.
compromete derechos subjetivos de los También valoro que el caso no reporta
menores. todavía elementos de convicción provisoria
Del otro, porque, dado ese mismo para ponderar reinante la buena apariencia en
perfil, su actuación en juicio no incide en las el derecho de los demandantes.
consecuencias comunes de lo que decida la En la controversia lucen aristas de
jurisdicción en la causa (conf. art. 7 primer discusión relativas a aspectos de composición
párrafo ley 13.928, t. seg. ley 14.192). química del agua y su impacto nocivo en los
Abordaré así la labor de conocer del usuarios del servicio, como también los
recurso deducido. alcances de éste en relación con la prestación a
Anticipo que no es de recibo. cargo de la accionada.
En efecto, advierto que el Ese conjunto impide por ahora el
requerimiento cautelar, en los términos acogimiento del propósito preventivo de la
suscitados por la parte actora, desnaturaliza el parte actora a contrario de como lo decide el
carácter asegurativo que define a la especie juez de la causa (en sentido concordante mis
(arts. 195 y sigs., 230 y concs. del CPCC; conf. votos en causas CCALP n° 10.840 y CCALP n°
arts. 9 y 25, ley 13.928, t. seg. ley 14.192), sin 11.079).
que la urgencia decisoria del caso, a resguardo De ese modo, el despacho apelado
con el perfil de la pretensión elegida (conf. arts. queda expuesto a error de juzgamiento y la
20 inc. 2 CPBA, y 1, 2 y ccs. ley 13.928, t. seg. impugnación deducida luce consistente para
ley 14.192), autorice la adopción de medidas quebrar ese rumbo decisorio.
que no se correspondan con los confines del Expreso así mi respuesta por
objeto litigioso. la afirmativa.
Como bien lo deja ver la demanda, el Propongo:
requerimiento preventivo extiende sus Hacer lugar al recurso de apelación de la
alcances a la provisión de agua potable y a parte demandada recurrente, con la extensión
otras medidas relativas al servicio público, y alcance precedentes revocar el decisorio
siendo que la pretensión principal se centra en apelado en cuanto ha sido materia de sus
la realización de obras tendientes a potabilizar agravios y rechazar la medida cautelar atacada,
el agua de red pública en un marco con costas en ambas instancias a la parte
programado, según así se desprende de los actora vencida (conf. arts. 9, 17, 17 bis, 19, 25 y
vastos términos de aquella presentación ccs. ley 13.928, t. seg. ley 14.192 y 195, 230 y
primigenia. concs. del CPCC).
Ese alcance descoloca la pretensión Así lo voto.
cautelar, pues desborda el confín mismo de A la cuestión planteada, el Dr.
aquel objeto principal y quiebra el necesario Spacarotel dijo:
tributo al que se sujeta el proceso precautorio.
392
1. Discrepo con el primer voto, la concurrencia de una situación de peligro en

conforme tuve oportunidad de considerarlo en la demora (arts. 195, 230, 232 y concs. CPCC.),
las causas nº 10.840, “Solari”, res. del 10-08- así como también, la verosimilitud del derecho,
2010 y nº 11.079, “ACUO”, res. del 24-09-2010, la cual debe ponderarse, prima facie a la luz de
de similares características. lo resuelto por este Tribunal, en la causa nº
2. Liminarmente, corresponde expresar 10.966 “Florit”, sent. del 21-9-2010.
que prima facie, los actores, ostentan interés Bajo este curso de acción, y teniendo en
jurídico suficiente como para considerarlos cuenta la naturaleza de la pretensión
provisoriamente legitimados para interponer la intentada, los sujetos procesales que en ella
acción de amparo en el marco de las intervienen, la índole de los derechos en juego,
circunstancias fácticas y jurídicas que esgrimen. la vigencia en esta materia de los principios
Ello así toda vez que su calidad de preventivo y precautorio ínsitos en la cláusula
habitantes de la ciudad de 9 de Julio, y su del artículo 28 de la Constitución provincial
vinculación directa con el objeto procesal que consagrados en el artículo 4 de ley 25.675 (cfr.
tramita por la acción de amparo, (potabilidad SCBA I-68174, “Filón”, res. de 18-IV-07), la
de agua), dan por sentado una potencial urgencia que el caso requiere, corresponde
afectación del círculo vital de derechos de las mantener la vigencia de la tutela cautelar
personas que promueven la jurisdicción, con otorgada en primera instancia.
carácter cualificado en relación al resto de la Por ello propongo rechazar el recurso
comunidad. de apelación deducido por la parte demandada
3. En otro orden, resulta elocuente que y confirmar el pronunciamiento recurrido, en
la cuestión en debate, debe ponderarse a la luz cuanto ha sido materia de agravios (arts. 9, 16,
del "principio precautorio" que en materia 17, 17bis, 25 y concordantes de la ley 13.928,
ambiental se erige como orientación cardinal, texto según ley 14.192; 195, 230, 232 y
toda vez que, en la presente se alega la concordantes del CPCC), votando a la cuestión
vulneración de las condiciones de salud de la planteada por la negativa.
población que reside en la ciudad de 9 de Julio, Costas a la demandada vencida (art. 19,
a partir del suministro de agua de uso ley 13.928, texto según ley 14.192).
domiciliario, por debajo de los parámetros de Así lo voto.
calidad establecidos por la normativa vigente. A la cuestión planteada, la Dra.
Ello así, merituando la especie en Milanta adhiere a los fundamentos y solución
materia cautelar, se impone considerar propuesta por el Dr. Spacarotel, votando en
presentes los extremos conformadores idéntico sentido.
del periculum in mora, junto con la Por tales consideraciones, este Tribunal
consideración del fumus boni iuris inherente a RESUELVE:
la pretensión articulada, sopesando la a) Por mayoría, rechazar el recurso de
concurrencia de ambos en el asunto traído a apelación deducido por la parte demandada y
conocimiento del Tribunal (arg. arts. 230, 232 y confirmar el pronunciamiento recurrido, en
concs., CPCC; 9 y 25, ley 13.928, artículo cuanto ha sido materia de agravios (arts. 9, 16,
incorporado por ley 14.192). 17, 17bis, 25 y concordantes de la ley 13.928,
En este contexto de análisis preventivo texto según ley 14.192; 195, 230, 232 y
del riesgo invocado en autos, cobra relevancia, concordantes del CPCC).
393
b) Por mayoría, costas a la demandada

vencida (art. 19, ley 13.928, texto según ley
14.192).
Regístrese, notifíquese y devuélvase al
juzgado de origen, oficiándose por Secretaría.
Firmado: Gustavo Juan De Santis. Juez.
Claudia A. M. Milanta. Jueza. Gustavo Daniel
Spacarotel Juez. Mónica M. Dragonetti.
Secretaria. Registrado bajo el nº 212 (I).
394
FUNDACIÓN CARILÓ C/
33.-
la Cooperativa de Agua y Luz de Pinamar Ltda.,
por la que perseguía la declaración de nulidad de
la Ordenanza N° 3891/10, dictada el 09-12-2010
MUNICIPALIDAD DE PINAMAR por el Honorable Concejo Deliberante del Partido
de Pinamar, así como también la orden judicial:
Y COOPERATIVA DE AGUA Y (i) a la Comuna accionada para que se abstenga
de dictar acto o resolución alguna que implique
LUZ DE PINAMAR S/ AMPARO”. autorizar obras de ampliación de la red de agua
potable, perforaciones y/o cualquier otro acto
que pudiere menoscabar el recurso hídrico de la
8 de Setiembre de 2011 localidad de Cariló; (ii) a la Cooperativa de Agua y
Cámara de Apelación en lo Contencioso Luz de Pinamar Ltda. para que se inhiba de iniciar
Administrativo de Mar del Plata. –o, en su caso, para que interrumpa- la ejecución
Provincia de Buenos Aires de las perforaciones y la construcción de las
instalaciones para la extracción de agua potable
para abastecer la red de saneamiento de la zona
comercial hotelera de la localidad de Cariló,
hasta tanto el Proyecto de Red de Agua para
dicha localidad cumpla con las condiciones
SENTENCIA impuestas por el Código de Aguas de la Provincia
de Buenos Aires, cuente con la respectiva
autorización de la Autoridad del Agua provincial
En la ciudad de Mar del Plata, a los 8 días y se garantice el cumplimiento irrestricto del
del mes de setiembre del año dos mil once, procedimiento ambiental indicado en las Leyes
reunida la Cámara de Apelación en lo Nros. 25.675, 11.723 y en la Ordenanza
Contencioso Administrativo con asiento en dicha Municipal N° 3361/06.
ciudad, en Acuerdo Ordinario, para pronunciar II. Notificada la parte actora con fecha 16-05-
sentencia en la causa A-2678-DO0 “Fundación 2011 [cfr. cédula de fs. 313/317], interpuso el 19-
Cariló c/ Municipalidad de Pinamar y Cooperativa 05-2011 recurso de apelación fundado contra
de Agua y Luz de Pinamar s/ Amparo”, con dicho pronunciamiento [v. escrito de fs.
arreglo al sorteo de ley cuyo orden de votación 328/341].
resulta: señores Jueces doctores Mora, Riccitelli III. Por auto de fs. 342 (26-05-2011) el a quo
y Sardo y considerando los siguientes: concedió el embate incoado, corriendo traslado
ANTECEDENTES a la contraparte por el término de tres (3) días, el
I. A fs. 309/312, con fecha 13-05-2011, el que fue replicado por la Cooperativa de Agua y
titular del Juzgado de Garantías N° 2 del Luz de Pinamar Ltda. y por la Municipalidad de
Departamento Judicial Dolores dictó sentencia Cariló, a fs. 352/358 (31-05-2011) y 359/360 (02-
rechazando la acción de amparo interpuesta por 06-2011), respectivamente.
el Sr. Ángel Oscar Mariano Torres -en su carácter IV. Con fecha 07-06-2011 el magistrado
de Presidente del Consejo de Administración de de grado ordenó la elevación de las actuaciones
la Fundación Cariló para la Protección del Medio a esta Alzada, las que una vez recibidas [v. fs.
Ambiente- contra la Municipalidad de Pinamar y
395
361], fueron puestas al Acuerdo para Sentencia que deberá llevarse a cabo en el plazo de ciento
[v. fs. 362], correspondiendo votar la siguiente: ochenta (180) días.
CUESTION ¿Es fundado el recurso de Refirió que el informe pericial obrante a
apelación interpuesto por la parte actora? fs. 284/308 corrobora lo afirmado por la
A la cuestión planteada, el señor Juez demandada en cuanto a que, a la fecha, no se ha
doctor Mora dijo: dado inicio a la ejecución de la obra. De allí que,
I.1. Al exponer los motivos que lo llevaron a la luz del detalle brindado por la Municipalidad
a rechazar la demanda incoada, el magistrado de de Pinamar respecto de los pasos cumplidos y a
grado comenzó rememorando que previo al cumplirse para la implementación de la red de
dictado de la Ordenanza N° 3891/10, la agua potable de la localidad de Cariló, entendió
repartición Administración de Obras Públicas de que las cuestiones planteadas por el amparista
la Municipalidad de Pinamar dio inicio al debieron hacerse valer en el expediente
expediente administrativo N° 4123-1757/2007, administrativo iniciado por la repartición de
en el que consta el proyecto de red de agua para Obras Públicas, en la audiencia pública o en las
Cariló, presentado por la Cooperativa de Agua y demás oportunidades que el procedimiento
Luz de Pinamar Ltda. y suscripto por el Ingeniero administrativo prevea [resaltado agregado].
Hidráulico y Sanitario Daniel Eduardo López del Sostuvo que de las constancias de la
Departamento Técnico Agua y Cloacas de dicha causa no surge arbitrariedad manifiesta o
Cooperativa. irrazonabilidad en los actos de la Municipalidad
Asimismo, reseñó que una vez avanzado de Pinamar ni de la Cooperativa de Agua y Luz de
el trámite para la implementación del mentado Pinamar Ltda., sino que su accionar se encuentra
proyecto, se promulgó la Ordenanza N° 3891/10, dentro de las atribuciones legales vigentes.
por la que se otorgó a la aludida Cooperativa un En este orden de ideas, apuntó que la
permiso de uso provisorio de los espacios del intervención de la Autoridad del Agua de la
dominio público municipal, a fin de ejecutar allí Provincia de Buenos Aires garantizará tanto el
las perforaciones y la construcción de las cumplimiento de la Ley Nº 12.099 como de la
instalaciones para la extracción de agua potable Ordenanza reglamentaria N° 3361/06, así como
para abastecer la red de saneamiento de la zona también la conservación del acuífero de la
comercial-hotelera de la localidad de Cariló. localidad de Cariló. Será aquel organismo quien –
Luego analizó el texto de la Ordenanza en según expuso- evaluará, previo al inicio de
cuestión, poniendo el acento en las modalidades cualquier tipo de obra dirigida a la instalación de
establecidas para la ejecución de la futura obra, pozos de extracción de agua, el alcance de lo
de las que surge que la Cooperativa demandada dispuesto por la ordenanza impugnada.
se encuentra obligada a obtener el sesenta por Consideró –además- que frente a tales
ciento (60%) de adhesiones de los propietarios circunstancias, debía extremar su prudencia para
frentistas y que, logrado ello, el Departamento no decidir, en el proceso de amparo, cuestiones
Ejecutivo deberá confeccionar el acto que pudieran necesitar un mayor debate y
administrativo que ordene la ejecución de la prueba, frente a factores tales como la
obra. En ese momento –señaló- la Cooperativa complejidad técnica del litigio, la índole o
deberá solicitar autorización a la Autoridad del magnitud de los intereses públicos
Agua y, una vez obtenida, dar inicio a la obra, comprometidos y el régimen de organización
administrativa de que se trate, aspectos que –
396
juzga- se ponderan mejor en el procedimiento calidad de propietario o poseedor a título de

ordinario. Sustentó dicho argumento en lo dueño de las parcelas frentistas a la obra.
resuelto por esta Alzada con fecha 28-XII-2010 Con todo, denuncia que el razonamiento
en la causa caratulada “Consorcio de esgrimido por el a quo en cuanto a la
Copropietarios Emprendimientos Cariló”. improcedencia del amparo no se aplica en autos,
2. Contra el mentado pronunciamiento dado que el amparo es la vía ordinaria en
interpone recurso de apelación la parte actora materia de protección de derechos
[v. fs. 328/341] y solicita se lo revoque en todos medioambientales, sustentando su afirmación en
sus términos, requiriendo –además- que esta que ha sido la propia Corte Suprema de Justicia
Alzada se pronuncie respecto de la tutela de la Nación la que ha resuelto que el amparo es
precautoria peticionada, sobre la cual omitió la vía expedita para resolver peligros de daño
expedirse el juez a quo. ambiental, invirtiendo la carga probatoria y
(a) Manifiesta, en primer lugar, que es disponiendo el cumplimiento de la normativa
inexacto y falaz lo sostenido por el magistrado de preventiva ambiental a través de los estudios de
grado en cuanto a que las cuestiones ventiladas impacto ambiental.
en el amparo debieron plantearse en el (b) En otro orden de ideas, sostiene que
expediente administrativo iniciado por la resulta falso que las demandadas hubieran
repartición de Obras Públicas, o en audiencia actuado conforme a derecho, ya que de las
pública y demás oportunidades previstas en el pruebas ofrecidas por su parte –que no fueron
procedimiento administrativo, toda vez que – ordenadas por el a quo- surge que aquéllas han
según remarca- hizo valer sus derechos en tales vulnerado de manera palmaria y ostensible el
ocasiones sin obtener respuesta alguna, como ordenamiento jurídico aplicable.
hubiera podido ser acreditado si el juez de Al respecto, aduce que la Municipalidad
amparo hubiera requerido el acompañamiento de Pinamar ha aprobado una obra, otorgado los
de las actuaciones administrativas, según se le permisos de uso de dominio público, declarado
pidió al momento de demandar y no lo hizo – la utilidad pública y pago obligatorio del costo de
violando su derecho de defensa, según denuncia- la obra, sin haber dado previo cumplimiento a los
. Para más, destaca que la audiencia pública requerimientos del Código de Agua de la
convocada por la Municipalidad de Pinamar fue Provincia de Buenos Aires ni a los que establece
irregular y prematura, ya que no se contaba con el Artículo 7 de la ley 12.704 sobre Paisaje
ningún informe técnico de la Autoridad del Agua Protegido. En particular, señala que la ordenanza
de la Provincia de Buenos Aires, lo que fue impugnada –que habilita la perforación de
puesto de resalto por el Consejo Asesor en el cuatro pozos de extracción de agua- viola
expediente administrativo N° 4123-1757/07, manifiestamente el Artículo 85 del Código de
solicitado como prueba en el presente proceso. Aguas al no contar con la autorización previa de
Por otra parte, señala que no se ajusta a derecho la Autoridad del Agua, para lo cual debieron
la apreciación efectuada en cuanto a que su haber presentado un estudio hidrogeológico de
parte pudo haber intervenido en el convalidación técnica previa.
procedimiento administrativo de oposición Expone que no obstante que hasta el día
establecido por la Ordenanza General N° 165 de la fecha la Cooperativa y la Municipalidad
para llevar adelante la ejecución de obras accionadas no se han presentado ante la
públicas municipales, desde que no ostenta la Autoridad del Agua ni han acompañado los
397
estudios requeridos para el otorgamiento de los acuífero y al ambiente del paisaje protegido de
permisos de explotación del recurso acuífero Cariló, que su parte pretende evitar.
subterráneo, han continuado su actividad (d) Destaca –además- que la sentencia
tendiente a la ejecución de la obra de apelada no se ajusta a derecho, en tanto
perforación de los pozos, dictando la respectiva desconoce la pacífica y reiterada jurisprudencia
ordenanza de autorización. de la Corte Suprema de Justicia de la Nación y de
Reitera lo dicho en su escrito de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires
demanda, en cuanto a que la localidad de Cariló sobre la vigencia de los principios de precaución
ha sido declarada como paisaje protegido por la y prevención en materia ambiental.
Ley Nº 12.099, por lo que la zona cuenta con un En este sentido, expone que si el juez a quo
plus de protección ambiental que se encuentra consideró que lo dispuesto por la ordenanza
reglamentado por la Ley Nº 12.704 a cuyos municipal podía atentar contra la flora y la fauna
términos refiere y que –según alude- no fueron existente en el paisaje protegido debió, por
cumplidos por la Municipalidad de Pinamar. aplicación de tales principios, hacer lugar al
(c) En tercer lugar, opina que el a quo no amparo, máxime cuando –a la luz de la
ha comprendido el objeto de la pretensión jurisprudencia de la C.S.J.N. y de la S.C.B.A.- se
instaurada, la que –según aclara- fue iniciada produce la inversión de la carga de la prueba.
ante el incumplimiento por parte de la Critica que el magistrado decida actuar frente a
Municipalidad de Pinamar y de la Cooperativa la concreción del daño, descartando la
accionadas, de las normas del Código de Aguas protección y prevención del medio ambiente de
de la Provincia de Buenos Aires y de los sus facultades jurisdiccionales, cuando tales
requerimientos efectuados por la Autoridad del principios deben tener un significado más
Agua para poder realizar perforaciones al estricto en el paisaje protegido de Cariló.
acuífero. 3. Al contestar el traslado del memorial
Por ende, no entiende a qué se refiere el juez de de agravios, la Cooperativa de Agua y Luz de
grado cuando sostiene que la intervención de la Pinamar Ltda. solicita su rechazo por entender
Autoridad del Agua garantiza el cumplimiento de que distorsiona en forma grosera el fallo en crisis
la Ley N° 12.099 y la conservación del acuífero. y se aparta de las constancias de la causa.
Por otra parte, destaca que la sentencia en crisis Apunta que no ha existido violación al derecho
resulta incongruente, toda vez que –de un lado- de defensa de la amparista, en tanto el juzgador
rechaza la acción de amparo y –de otro- sostiene de grado analizó los elementos presentados por
que la Municipalidad de Pinamar y la los litigantes y las medidas de prueba ofrecidas,
Cooperativa demandada están obligadas a considerando propicio solicitar un informe
cumplir con los requisitos exigidos por la técnico a un perito de oficio, descartando
Autoridad del Agua, habiéndose acreditado en aquellas otras medidas probatorias. Aduna a lo
autos que ninguna de las demandadas dio expuesto que, tal como surge del acta de
cumplimiento a las normas del Código de Aguas audiencia pública, la oposición de la accionante
provincial. no ha sido del modo por ella referido, sino que
Manifiesta que el a quo desconoce el sólo se limitó a un aspecto formal y no alcanzó a
principio preventivo o precautorio que rige en la situación de fondo que hoy pretende debatir.
derecho ambiental, decidiendo que solamente Luego de señalar que –a su modo de ver- la parte
va a actuar en caso de que se produzca el daño al actora pretende “ordinarizar” el proceso de
398
amparo, estima que la remisión de los 1. La demanda persigue la declaración de

expedientes solicitados no aportaría más nulidad de la Ordenanza Nº 3.891/10 dictada por
elementos, ya que la cuestión discutida es de el Concejo Deliberante de Pinamar -por la cual se
derecho. otorgó a la Cooperativa de Agua y Luz de
Por otra parte, pone de relieve que si la Pinamar un permiso de uso provisorio de los
actora realizó tantas presentaciones como afirma espacios del dominio público municipal
y exteriorizó irregularidades, entonces debió adyacentes a las avenidas Constancia y
aportar a la causa la documental obrante en su Divisadero de Cariló, para ejecutar en ellos
poder que avale dichas circunstancias. Además, perforaciones y construcción de instalaciones
postula que la Fundación Cariló desinterpreta la para la extracción de agua potable, a fin de
Ordenanza N° 3891/10, la que –aclara- se abastecer la red de saneamiento de la zona
complementa con la legislación vigente que su comercial-hotelera de la localidad de Cariló-, por
parte cumplirá antes de concretar la obra. resultar palmariamente contraria al
Destaca que la actora no denuncia cuáles son los ordenamiento constitucional y legal –Artículos
artículos de las Leyes Nros. 12.099 y 12.704 que 41 de la Constitución Nacional y 28 de la
habrían sido violados, efectuando una acusación Constitución de la provincia de Buenos Aires y
generalizada y precipitada, en tanto su parte no Leyes Nros. 25.675, 11.723 y 12.257- (v. fs. 4
podrá concretar la obra si no cuenta con la vta.).
autorización de la autoridad provincial. 2. A su turno, la sentencia en crisis
Asimismo, aduce que sostener que la sentencia apuntaló la decisión denegatoria a la
viola el principio de preservación del ambiente procedencia del amparo promovido, en las
es desinterpretar groseramente el fallo del a quo siguientes razones: (i) las cuestiones planteadas
y que la jurisprudencia que cita no tiene nada debieron hacerse valer en el expediente
que ver con el tema debatido en autos. administrativo iniciado por la repartición
Finalmente, sostiene que la actora pretende –por municipal de Obras Públicas, en la audiencia
medio del presente amparo- evitar la acción pública y demás oportunidades que el
contencioso administrativa idónea para procedimiento administrativo otorgue, por ser
perseguir la anulación de la ordenanza en crisis, cuestiones de mayor debate y prueba y que por
agregando que no basta con denunciar el daño su complejidad se abordan mejor en el
ambiental sino que debe acreditárselo. procedimiento ordinario; y (ii) de los elementos
4. Por su parte, la Municipalidad de probatorios acompañados, no surge
Pinamar postula que el memorial de agravios no arbitrariedad manifiesta ni irrazonabilidad en los
contiene una crítica concreta y razonada de la actos de las demandadas, por cuanto la
sentencia en crisis, ya que no aporta argumento intervención de la autoridad del Agua de la
alguno que sostenga su subjetiva manifestación provincia de Buenos Aires, garantiza el
de voluntad, por lo que –a su modo de ver- debe cumplimiento de la Ley Nº 12.099 y ordenanza
declararse desierto. A todo evento, ratifica lo reglamentaria 3361/06, como así también la
manifestado en el escrito de contestación de conservación del acuífero de la comunidad de
demanda. Cariló.
II. Adelanto mi respuesta asertiva al 3. Corresponde dar inicio al tratamiento
interrogante planteado. del recurso comenzando por el análisis de la
pertinencia de lo decidido por el juez de grado
399
en punto a la inidoneidad del amparo ya que, “Vázquez”, sent. del 15-IV-2010 entre muchas
conforme resulte de tal proceder, dependerá la otras), puesto que la acción de amparo no puede
suerte de los restantes agravios traídos. ser concebida como una vía apta para la solución
a. Contemplando, entonces, el panorama de todos los problemas, subsumiendo las vías
presentado, es dable recordar que el artículo 20 procesales en sólo una, cuando tanto la
inc. 2° de la Constitución Provincial establece, en Constitución como las leyes marcan la existencia
lo que aquí resulta conducente, que el amparo de distintos derroteros (arg. doct. esta Cámara
procederá cuando por cualquier acto, hecho, causas A-697-MP0 “Molina”, sent. del 19-VIII-
decisión u omisión, proveniente de autoridad 2008; A-1326-MP0 “Fiagro S.A.”, sent. del 8-V-
pública o de persona privada, se lesione o 2009; A-1766-MP0 “Prim S.R.L.”, 08-IV-2010).
amenace, en forma actual o inminente con En idéntica tesitura, nuestra Suprema Corte de
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, el ejercicio Justicia provincial ha expresado que no se
de los derechos constitucionales individuales o encuentra configurado el recaudo de
colectivos, y que podrá entablarse siempre que admisibilidad de la acción de amparo exigido por
no pudieren utilizarse, por la naturaleza del caso, los Artículos 20 ap. 2° Constitución Provincial y 2°
los remedios ordinarios sin daño grave o de la Ley Nº 7.166 -hoy de recibo en el Artículo
irreparable. 2° inc. 1° de la Ley Nº 13.928- si no se demuestra
En sentido concordante, el Artículo 2 inc. que la vía judicial ordinaria para debatir la
1° de la Ley Nº 13.928 dispone que la acción de cuestión traída a los autos, no resulta ser idónea
amparo no será admisible “...cuando pudieran para la obtención del resultado que se persigue a
utilizarse por la naturaleza del caso los remedios través de la interposición de la acción de amparo
ordinarios sin daño grave o irreparable...” (doct. causa B 65.096 “Sagrario”, sent. de 23-02-
(recaudo de admisibilidad también exigido en la 2005).
legislación anterior –Artículo 2 de la Ley Nº Y cabe recordar, para más, que el Poder
7.166- aunque con diferencias de redacción). Judicial debe ser estricto en el examen de los
Por su parte, el Artículo 43 de la Constitución presupuestos que habilitan la admisibilidad del
Nacional preceptúa, en la parte que aquí carril procesal del amparo, con el propósito de
interesa, que toda persona podrá interponer que siga siendo un remedio útil para, de manera
acción expedita y rápida de amparo, siempre que eficaz y urgente, superar aquellas situaciones
no exista otro medio judicial más idóneo. que necesariamente así lo requieran. Su
A la luz de las prescripciones citadas, tiene dicho generalización y aplicación a cuestiones que
esta Cámara que quien acciona por la vía de claramente lo exceden debe ser evitado, ya que
amparo tiene la carga ineludible de precisar y ello incide en su transformación y trae aparejado
probar que, para el particular planteo incoado, que pierda su real esencia y razón de ser,
los restantes carriles procesales diseñados por el afectándolo seriamente, en la medida en que se
legislador local no constituyen remedios idóneos permita subsumir en sus previsiones conflictos
y eficaces para la protección de los derechos para los que no ha sido realmente previsto (cfr.
invocados (cfr. doct. esta Cámara, causas A-416- doct. C.S.J.N. Fallos 330: 1279; esta Cámara
MP0 “Ledesma”, sent. de 22-V-2008; A-1105- causas A-1105-MP0 “García”; A-1326-MP0
MP0 “García”, sent. del 11-XII-2008; A-1305-MP0 “Fiagro S.A.”; A-1678-BB0 “García”, ya citadas; A-
“Machi”, sent. del 23-IV-2009, A-1678-BB0 1655-MP0 “Dopchiz”, sent. de 06-V-2010).
“García”, sent. de 4-II-2010; A-1782-BB0 Bajo tal marco normativo, ponderando la
400
documental agregada a la causa, el contenido del debieron hacerse valer en el expediente

escrito inicial y los agravios derivados del fallo en administrativo iniciado por la repartición
crisis, advierto que el recurrente al plasmar en su municipal de Obras Públicas, en la audiencia
escrito inicial la “admisibilidad de la acción” [v. pública y demás oportunidades que el
Capítulo V. a fs. 8 y ss. –especialmente punto procedimiento administrativo le otorgue, por
V.3. a fs. 18 vta./19-], postuló la inexistencia de tratarse de cuestiones de mayor debate y prueba
otro remedio judicial o administrativo idóneo y que por su complejidad se abordan mejor en el
susceptible de utilizarse en el caso sin generar un procedimiento ordinario.
perjuicio irreparable. Dijo allí –con cita de Observo –al igual que la recurrente- que
precedentes de los Superiores Tribunales de la el razonamiento acuñado por el juez de grado
Nación y de la provincia de Buenos Aires y de para rechazar liminarmente la acción de amparo
esta Cámara- que el carril procesal escogido no luce ajustado al plexo normativo reseñado
resulta especialmente apto cuando se trate de supra, ello así en tanto erige al tránsito por la vía
proteger el derecho fundamental de la vida y la administrativa en un requisito de procedencia de
salud y a vivir en un medio saludable apuntando, la acción de amparo intentada.
en tal sentido, que la inminencia de la ejecución Esta Alzada tiene dicho que la existencia de un
de las obras y la directa, palmaria y grosera procedimiento administrativo previo o pendiente
afectación de los derechos constitucionales de resolución no importa -por sí solo- poner en
relativos al ambiente sano y al desarrollo entredicho la idoneidad del amparo como vía
sustentable de los habitantes de Cariló, apta para reclamar la tutela de derechos
encuentra en el amparo el remedio adecuado y constitucionales (cfr. argto. doct. esta Cámara
un medio de tutela hábil para asegurar los causa A-448-AZO “Magariños”, sent. de 17-04-
derechos y garantías conculcados [v. fs. 18 vta.]. 2008). Únicamente se impone al accionante -
En oportunidad de contestar el traslado para habilitar el remedio constitucional
de demanda, la codemandada Municipalidad de intentado-, la carga de exponer los motivos
Pinamar señaló que existía un remedio más fundantes de la imposibilidad de transitar tal
idóneo que obstaba a la procedencia del curso administrativo (cfr. argto. esta Cámara
presente amparo, cual es la posibilidad de causa A-249-BB0 “Duca” sent. del 22-IV-2008; A-
oponerse a la obra cuestionada en el Registro 314-MP0 “Balcarce”, sent. de 22-V-2008) o, en su
abierto a tal fin, mecanismo este que –según caso, cuál sería el daño grave o irreparable que
denunció- no fue utilizado por la Fundación se derivaría de tal tramitación (cfr. Artículo 20,
actora, convirtiendo en inoportuna la acción ap. 2, 2° párrafo, Constitución provincial; agto.
intentada [v. capítulo III, fs. 256 y vta.]. Por su doct. S.C.B.A. causa B. 66.035 “Soria”, sent. de
parte, la Cooperativa de Agua y Luz de Pinamar 19-VII-2006; esta Cámara causas A-1105-MP0
Ltda. postuló que en la especie surgía de modo “García”, sent. de 11-XII-2008 y A-1324-MP0
claro, concreto y concluyente la improcedencia “Dato Robinson”, sent. del 14-VII-2009)
del remedio constitucional elegido [v. capítulo VI, exclusivamente en aquellos casos en los que el
fs. 276 vta.]. accionante hubo encaminado inicialmente su
b. Frente al escenario descripto, el pretensión por el carril administrativo y –a
magistrado de grado se hizo eco de lo postulado diferencia del sub lite- no se apreciaren razones
por el Municipio, considerando –como quedó que justificaren su repentino abandono. Tal
plasmado supra- que las cuestiones planteadas lectura no es sino una consecuencia de
401
presuponer que la libre y anticipada elección del 3891/10), se hubiera podido argüir un
administrado por la vía administrativa lo fue en impedimento a la procedencia de la acción de
el entendimiento que su tránsito no le generaba amparo (argto. doct. esta Alzada en la causa A-
ningún perjuicio grave o irreparable (cfr. doct. 2309-DO0 “Consorcio de Copropietarios
esta Alzada A-2081-DO0 “Instituto Médico de Emprendimientos Cariló”, sent. del 28-XII-2010),
General Belgrano”, sent. del 09-IX-2010). a partir de la doctrina acuñada por esta Cámara
Es en este tipo de supuestos –que, valga en las causas A-2649-MP0 “Velasco”, sent. del
reiterar, no se configura en la especie- donde 12-VII-2011 y A-2648-MP0 “Mequeso S.A.”, sent.
cobraría virtualidad aquella exigencia, la que del 15-VII-2011). Empero, siendo que ninguna de
resulta acorde con la doctrina acuñada por las codemandadas postuló que la impugnación
nuestro Superior Tribunal provincial en la causa objeto de este amparo bien podía ser dirimida
B. 67.392 “Álvarez”, sent. del 12-VIII-2009, en ante la justicia en lo contencioso administrativo
punto a que la pendencia de un procedimiento (argto. Artículo 166 Const. Pcial.; arg. Artículos
administrativo instado por el propio 1°, 2°, 12 incs. 1° y 2° y ccds. del C.P.C.A. –Ley Nº
administrado obsta, en principio, a la pertinencia 12.008 y sus modif.-), lo que tampoco fue
del remedio constitucional, siempre que las ponderado por el juzgador de la instancia al
peticiones formuladas en sede administrativa analizar el recaudo de procedencia en estudio,
han tenido el curso propio de las actuaciones tal carencia no puede ser suplida en modo
exigibles para el asunto y no se ha acreditado alguno por la Cámara, por haber quedado fuera
que a los interesados se les haya cercenado el de los márgenes cognoscitivos que enmarcan la
derecho a ejercer todas las vías con las que labor de este órgano de alzada (arg. doct. esta
cuentan en el marco del procedimiento iniciado Cámara causas P-309-DO1 “Pérez”, sent. del 16-
ante dicha esfera (cfr. C.S.J.N. Fallos 308:2632 y IX-2008 y C-1309-MP1 “Machaca”, sent. del 19-
S.C.B.A. causa B. 66.693 “Recovering”, sent. del XI-2009; A-1851-DO0 “Lacava”, sent. del 27-V-
6-VII-2005). 2010).
Lo hasta aquí expuesto me convence de Y ello es así por cuanto la jurisdicción de
la impertinencia del obstáculo señalado por el los tribunales de segunda instancia está limitada
magistrado inferior para pronunciarse –en el por el alcance de los recursos concedidos; si se
caso- sobre la inidoneidad del carril prescinde de esa limitación y se resuelven
constitucional intentado por la accionante, por cuestiones que han quedado firmes, se causa
cuanto no habría mediado en la especie un agravio a las garantías constitucionales de la
procedimiento administrativo instado por el defensa en juicio y de la propiedad (conf. C.S.J.N.
amparista ni mucho menos un abandono Fallos 260:216; 268:323; 276:216; 281:300;
inmotivado y súbito de tal sendero [v. fs. 13 vta., 301:925; 304:355: 307:948; 310:999; entre
18/19, 329 vta./330]. otros). En esa línea, nuestro Máximo Tribunal
Y a tal conclusión se arriba aún cuando provincial ha señalado que prescindir de tal
advierto que existiría otro remedio judicial limitación infringe el principio de congruencia
ordinario apto para lograr la eficaz protección de que se sustenta en los Artículos 17 y 18 de la
los derechos que viene denunciando vulnerados Constitución Nacional (cfr. doct. S.C.B.A. causas
la amparista. Es que, a tenor de las notas de Ac. 94.251 “F., R.”, sent. del 6-XII-2006; Ac.
notable concreción y acotamiento personal que 89.165 “Rodríguez”, sent. del 16-V-2007 y esta
se observa en la Ordenanza impugnada (N°
402
Alzada causa A-503-DO0 “Chimento”, sent. del Capparelli”, sent. de 2-IX-2009), así como para
22-V-2008). lograr el efectivo cumplimiento de los fines de
Para más, he de destacar aquí que los las leyes de protección ambiental (S.C.B.A. causa
argumentos esgrimidos por la Cooperativa Ac. 73.996 “Sociedad de Fomento Cariló”, sent.
codemandada recién en su contestación al de 29-V-2002).
memorial de agravios en torno a la pertinencia Tales postulados de la actora, frente a la
de la acción contencioso administrativa para ausencia de toda controversia tempestiva sobre
canalizar la pretensión objeto de autos [v. fs. 353 la existencia de otros carriles judiciales
y vta.] –con el propósito de demostrar la ordinarios que permitieran ventilar con igual o
inidoneidad del amparo- no constituyen sino el mayor grado de efectividad el conflicto que aquí
fruto de una reflexión tardía que, como tal, se trae, resultan bastantes para conmover el
resulta inhábil para sustentar su réplica al pronunciamiento del juez en la parcela en que
recurso de apelación deducido por la contraria estimó improcedente la vía del amparo para el
(argto. doct. esta Cámara causas A-1105-MP0 abordaje de la cuestión planteada en el escrito
“García”, sent. del 11-XII-2008; P-807-BB1 liminar.
“Ferretería Argentina S.R.L.”, sent. del 26-II- 4. Superado el obstáculo que devenía de
2009; G-399-DO1 “García”, sent. del 28-IV-2009; la declaración de inidoneidad de la vía decidida
A-1744-BB0 “Munafo”, sent. del 30-III-2010). por el a quo, toca ahora verificar si, en la especie,
c. Frente a la limitación cognitiva la actividad llevada adelante por el municipio
señalada precedentemente y a la luz de las demandado con el dictado de la ordenanza
conclusiones que siguen, postulo la idoneidad de contradicha –o, en su caso, por la codemandada
la vía jurisdiccional elegida por la parte actora. Cooperativa de Agua y Luz de Pinamar Ltda.-,
Ha sido la propia parte actora la que ha entraña un actuar manifiestamente contrario a
justificado la pertinencia del amparo para tratar derecho, esto es, si constituye un obrar
una potencial conculcación constitucional y legal palmariamente ilegal o arbitrario, habilitante de
al medio ambiente de Cariló por conducto de la la vía de excepción.
contaminación o menoscabo del recurso hídrico Para arribar a una solución sobre este
subyacente. Y ha cumplido con la carga procesal tópico, ha menester considerar tres aspectos
que le viene impuesta, blandiendo argumentos centrales, conducentes a tal resultado: (i) el
que encuentra eco en la doctrina que en la objeto-fin de la ordenanza; (ii) las normas legales
materia ha sentado la Suprema Corte de Justicia involucradas; y (iii) su acatamiento por la
de nuestra provincia [de consuno con el criterio Administración.
receptado por la Corte nacional en el caso (i) En relación al proyecto de
“Comunidad Indígena Hoktek T’Oi Pueblo Wichi abastecimiento de agua potable en la zona
c/ Secretaría de Medio Ambiente y Desarrollo céntrica de Cariló, los considerandos principales
Sustentable” (C. 454. XXXIX, del 8-IX-2003)] de la Ordenanza Nº 3.891/10 –sancionada en la
admitiendo la utilización una vía expedita –y la sesión del 09-12-2010-, exponen que:
del amparo así fue estimada- para resolver los a) la obra tiene por objeto proteger la
peligros de daño ambiental, en armonía con los salud pública, los recursos hídricos y el medio
principios rectores de este especial derecho, ambiente, así como realizar el completamiento
como son los de precaución y de prevención sanitario de la zona central de alta densidad
(S.C.B.A., causa C. 103.798 “Mario Augusto
403
poblacional, en coincidencia con la red de conseguir la adhesión, como mínimo, del 60% de
cobertura cloacal ya realizada; los propietarios o poseedores a título de dueño
b) a la fecha de la sanción del de las parcelas con frente a la obra (Artículo 5°).
instrumento legal, el Municipio no había Se establece la ejecución de la obra en
obtenido de parte de los propietarios de la tierra una sola etapa, en un plazo de ciento ochenta
los espacios naturales para la extracción del (180) días corridos contados a partir de la fecha
fluido como lo estableciera el Plan Director para en que el Departamento Ejecutivo imparta la
el abastecimiento de Agua Potable en el Partido orden de inicio de los trabajos y se financiará
de Pinamar, proyectado por el Ente Nacional de hasta en doce (12) cuotas mensuales posteriores
Obras Hídricas e Hidráulicas (ENOHSA); c) la a la recepción final de la obra por parte de la
necesidad imperiosa de contar con el Municipalidad (Artículos 8° y 9°).
abastecimiento de agua potable en la zona Básicamente, hasta aquí, la regulación del
comercial-hotelera de Cariló, implica apartarse permiso de uso provisorio conferido por la
excepcionalmente del plan trazado; ordenanza.
d) las áreas municipales correspondientes (ii) A más de la norma precedentemente
se han manifestado favorablemente y en descripta, el entramado normativo involucrado
conjunto se disponen autorizar a la Cooperativa en la cuestión traída a conocimiento de este
de Agua y Luz de Pinamar Ltda. (CALP Ltda.) la Tribunal, se integra con expresas disposiciones
construcción de pozos para la extracción de agua de la Ley Nº 12.257 (Código de Aguas provincial),
en zonas del dominio público municipal; especialmente las de los Artículos 83 a 85, de
e) la obra producirá en general un cuyos textos –en una lectura integradora-
impacto ambiental positivo y en particular, por desprendo:
sus características, un bajo impacto. a) en punto al uso y aprovechamiento de
Con sustento en tales motivaciones, por las aguas subterráneas [Título IV de la Ley Nº
el Artículo 1° de la ordenanza se otorgó a la CALP 12.257], la legislación prevé tanto la exploración
Ltda., permiso de uso provisorio de los espacios como su explotación;
del dominio público municipal adyacentes a las b) para el caso de la exploración –y en la
avenidas Constancia y Divisadero, para ejecutar medida en que tal actividad no estuviese expresa
en ellos las perforaciones y la construcción de las y fundadamente prohibida por la Autoridad de
instalaciones para la extracción de agua potable Agua-, solo podrá realizarse previa autorización
para abastecer la red de saneamiento de la zona expresa de la Autoridad del Agua, quien
comercial-hotelera de Cariló. notificará en forma fehaciente al titular del
La norma prevé la caducidad inmediata terreno la autorización otorgada;
del permiso cuando se hayan obtenido los c) cuando la tarea de exploración
espacios naturales para la extracción definitiva implique la ejecución de perforaciones, sean
de acuerdo a lo establecido en el mencionado éstas de cualquier diámetro o profundidad para
Plan Director (Artículo 2°), declarando la obra de estudio, extracción de agua, protección catódica
utilidad pública y pago obligatorio a distintas o cualquier otro fin, deberá solicitarse el
manzanas del sector (Artículo 3°) y fijando la correspondiente permiso de perforación;
modalidad de ejecución por contrato directo d) en caso de tratarse de una autorización
entre los vecinos y la CALP Ltda. –como para realizar una explotación nueva del recurso
constructora-, para lo cual ésta se compromete a hídrico subterráneo, la Autoridad del Agua
404
deberá extender el permiso de perforación, distancias que deberán guardar de otros pozos y
solicitando para ello un estudio hidrogeológico cuerpos de agua.
de convalidación técnica previa, sujeto a (iii) A efectos de evaluar la conducta
aprobación y otorgándose, si correspondiere, el seguida por la Administración comunal en la
Certificado de explotación pertinente; especie, es conveniente repasar algunas piezas
e) para las perforaciones del suelo o del expediente –tan solo las más relevantes-, lo
subsuelo y toda obra de captación o recarga de que permitirá fundar un juicio crítico decisivo a la
agua subterránea deberá tenerse en cuenta que hora de brindar respuesta a la cuestión
no contamine a los acuíferos en forma directa o planteada.
indirecta conectando hidráulicamente éstos, y Surge así que: a) con fecha 27-05-2010 la
que esta contaminación pudiera dañar a su vez a Municipalidad de Pinamar notificó por nota a la
terceros. Autoridad Provincial del Agua –en el marco del
En el contexto de la ordenanza expte. 4123/1757/2007 “Red de agua potable
impugnada y a partir del panorama normativo Cariló”- que había determinado solicitar a la
descripto precedentemente, surge diáfano que CALP Ltda., que tramite ante esa sede la
como paso previo e ineludible a la exploración y certificación correspondiente para las nuevas
explotación de un recurso hídrico subterráneo, perforaciones propuestas, en virtud de lo
es menester contar con la expresa autorización establecido por el Artículo 85 de la Ley Nº 12.257
de la Autoridad Provincial del Agua para (v. fs. 59); b) por expte. adm. 2436-19324/10 la
proceder a su perforación, conformidad que se CALP Ltda. presentó a la Autoridad Provincial del
conecta de modo inescindible a la presentación Agua, una solicitud de disponibilidad de agua y
por parte del interesado de un estudio un permiso de perforación del recurso hídrico
hidrogeológico de convalidación técnica previa, subterráneo para cuatro (4) pozos, advirtiendo
sujeto a la aprobación de la Administración que –oportunamente- designará un profesional
provincial quien, de corresponder, conferirá el habilitado para la confección, presentación y
Certificado de explotación pertinente. diligenciamiento de la información técnica
Todo ello, como reza el Artículo 84 del necesaria que la repartición le requiera (v. fs. 98,
Código de Aguas, con el objeto de que las sello fechador del 18-06-2010); c) la respuesta a
perforaciones del suelo o subsuelo y toda obra tal pedido vino por conducto del Departamento
de captación o recarga de agua subterránea, no Planes Hidrológicos de la Autoridad del Agua de
contamine a los acuíferos en forma directa o fecha 15-07-2010 (v. fs. 100/101), por la que se
indirecta conectando hidráulicamente acuíferos hizo saber al Municipio (ver fs. 103) que la
y que esta contaminación pudiera dañar a su vez disponibilidad requerida debe quedar
a terceros, para lo cual la Autoridad Provincial condicionada a un estudio hidrogeológico previo
del Agua podrá recomendar o limitar a realizarse por la Cooperativa responsable de
genéricamente o para cada caso, de oficio o a los servicios sanitarios, que deberá contemplar
petición de parte, los diámetros, profundidades, tanto los aspectos hidroquímicos, biológicos e
volúmenes y caudales, la instalación de hidráulicos, de manera tal que brinde elementos
dispositivos adecuados que permitan la medición para evaluar la situación planteada; d) en el
de niveles de aguas y caudales extraídos, los expte. adm. 2436-19324/10 Alc. 1 (fecha de
sistemas de explotación de nuevos pozos y las inicio 08-10-2010, v. fs. 108 en adelante), se
acompañaron diversos estudios por parte de la
405
CALP Ltda. que merecieron observaciones por admisibilidad del carril del amparo se halla
parte de la Autoridad del Agua (de fecha 03-12- condicionada a la existencia de un acto, hecho u
2010) las que –básicamente- pueden resumirse omisión, que en forma actual o inminente,
en: A. el informe presentado se encuentra lesione, restrinja, altere o amenace el ejercicio
basado en antecedentes existentes y no en de derechos o garantías constitucionales con
determinaciones “in situ” y actualizadas; B. en arbitrariedad o ilegalidad manifiesta (conf.
cuanto a los aspectos hidroquímicos: no hay Artículos 43, Const. nac. y 20 inc. 2, Const. prov.
determinaciones actualizadas del anión nitrato, y argto. doct. esta Alzada causa A-1154-MP0
ni consideraciones sobre su comportamiento; C. “Asociación Cooperadora Jardín de Infantes
el informe no garantizaría la calidad de las aguas; Municipal y otra”, sent. 10-III-2009).
D. más allá de entender la necesidad de cubrir de De allí que la ruptura del orden jurídico debe
agua corriente al sector comercial y hotelero aparecer de modo claro y manifiesto. No basta,
contiguo, dado que no se planificó ni fue por consiguiente, que el proceder denunciado
precedido del saneamiento que hubiese entrañe la restricción de alguna libertad
correspondido a un ambiente donde el recurso constitucional. Se requiere, además, que el acto
es sumamente vulnerable, es de esperar la carezca del mínimo respaldo normativo tolerable
presentación de un estudio con la seriedad que para subsistir como tal; o dicho en otros
el caso justifica; y E. como corolario, requieren la términos, que haya surgido al margen del debido
confección de un informe que contenga un proceso formal, que constituye el fundamento
mayor grado de conocimiento del ambiente en de validez de toda norma jurídica (Morello,
cuestión, abarcando aspectos estratigráficos, de Augusto M.; Vallefín, Carlos A., "El amparo.
hidrología subterránea e hidroquímicos, de Régimen Procesal", pág. 29).
acuerdo como la situación lo amerita (v. fs. Así, para que una acción de amparo
162/163); e) mediante nota del 13-12-2010, la resulte procedente, la arbitrariedad o ilegalidad
Autoridad del Agua puso en conocimiento del del acto contra la que aquella se dirige deben
Departamento Ejecutivo municipal las evidenciarse en forma manifiesta, o sea de un
consideraciones vertidas por el Departamento modo descubierto, patente, claro, ostensible,
Planes Hidrológicos; y f) con fecha 09-12-2010 se palmario, notorio, para no hacer del amparo el
sanciona la ordenanza discutida. vademécum que solucione todos los problemas,
5. Al abrigo de los antecedentes fácticos subsumiendo las vías procesales en sólo una,
reseñados y a partir de la normativa expuesta es cuando la Constitución y las leyes marcan
preciso indagar si, en el caso, ha quedado distintos derroteros. El amparo es una
demostrado que la Administración comunal, en herramienta útil, pero no para cualquier
forma palmaria, manifiesta, notoria -tal como lo situación (conf. B. 58.002, sent. del 6-X-1998)
exige la vía elegida- ha violado las normas que [S.C.B.A., causa A. 68.080, “"Centro para la
regían su actuación o los derechos al ambiente y Cultura y Participación 'Brazos Abiertos' Anexo:
a la salud que la actora expone como Biblioteca Popular contra Municipalidad de San
conculcados. Isidro. Amparo -Medida cautelar", sent. de 08-
En este camino, conviene recordar lo decidido VII-2008].
por la Suprema Corte de Justicia de nuestra Siguiendo el mismo orden de ideas, este
provincia (Ac. 86.131, en sentencia del 12-V- Tribunal juzgó apropiado distinguir las nociones
2004, entre muchas otras), en punto a que la de arbitrariedad e ilegalidad, precisando sus
406
diferencias y matices, a fin de perpetrar un Ltda. un permiso de uso en sectores del espacio
razonado examen respecto de cada una de ellas, público para efectuar en ellos perforaciones que
con la mirada puesta en los presupuestos posibiliten el uso y aprovechamiento de aguas
fácticos propios de la acción deducida (cfr. doct. subterráneas-, la Administración comunal se
A-2335-BB0 “Beramendi”, sent. del 28-IV-2011, lleva por delante la por demás expresa
entre otras), adoptando el criterio de nuestro normativa prevista en el Código de Aguas que,
Superior Tribunal de Justicia, quien ha delineado para el supuesto de perforaciones del suelo con
al acto ilegal como aquel que no encuadra con la el objeto de explotar recursos hídricos
norma jurídica que prescribe lo debido subterráneos, impone el otorgamiento de una
importando violación del orden jurídico, esto es, autorización previa por parte de la autoridad de
que la ilegalidad se configura, cuando el acto u aplicación (conf. Artículos 83 a 85 de la ley
omisión se hallan desprovistos de sustento 12.257). La Ordenanza del municipio aquí
normativo prescindiendo lisa y llanamente de la impugnada resulta contraria al ordenamiento –
ley. La arbitrariedad, por su parte, es la en la medida que pasa por alto la necesaria
manifestación caprichosa sin principios jurídicos, autorización previa que debe conceder la
involucrando los conceptos de irrazonabilidad e autoridad de aplicación provincial en la materia-,
injusticia, exteriorizándose, inclusive, cuando avanzando en el ejercicio de una facultad, sin
aún apareciendo el acto o la omisión contar antes con su presupuesto habilitante
formalmente fundados en una norma, ésta es como si ello fuera admisible. La ausencia de
aplicada con error inexcusable, exceso ritual o aquella autorización previa mandatoria torna
autocontradicción, o bien, las conductas imprescidible la actuación de la judicatura para
cuestionadas derivan de la transgresión de las que, en prevención de un posible menoscabo al
reglas del debido proceso –entre otras causales- recurso acuífero que la normativa provincial de
(cfr. doct. S.C.B.A. Ac. 92.271 “Champignones aguas tiende a tutelar, adopte las medidas
Argentinos S.A.”, sent. de 9-VIII-2006; C. 84.606 pertinentes de preservación la situación de
“Pereyra”, sent. de 8-III-2007; causa B. 64.868 hecho y jurídica preexistente a la sanción de la
“De la Torre”, sent. del 10-IX-2008, entre otras), Ordenanza cuestionada. La solución que se
o cuando las conductas cuestionadas, dadas las impone, mediando ilegalidad y derechos
particularidades del caso, resultaban contrarias a ambientales en juego, es la anulación del acto
la equidad y los principios generales del derecho. estatal irregular cuestionado.
6. Tengo para mí, luego de sopesar las Empero, tal como decía más arriba, la
circunstancias que rodean el presente caso con ordenanza bajo trato también se visualiza como
la mirada puesta en las directrices arbitraria, a poco que se releve alguno de sus
jurisprudenciales citadas, que la actuación considerandos, a la luz de cuanto aquí se ha
municipal –en la especie- participa de ambos venido exponiendo.
caracteres disvaliosos que el texto constitucional En este sentido: i) en el considerando
impone como presupuesto de procedencia de segundo, se expresa “…Que la obra tiene por
esta vía excepcional. objeto proteger la salud pública, los recursos
Es que entendido el acto ilegal como aquel hídricos y el medio ambiente…”; ii) en el
violatorio del ordenamiento jurídico, aparece considerando quinto, se dice “…Que la necesidad
con meridiana claridad que, con la sanción de la imperiosa, evidenciada por la prestadora CALP a
ordenanza impugnada –que concede a la CALP fs. 139, de contar con el abastecimiento de agua
407
potable en la zona comercial/hotelera de Cariló, En suma, avizoro que, a despecho de la

implica apartarse excepcionalmente del plan clara previsión normativa que imponía la previa
trazado [Plan Director para el abastecimiento de autorización para realizar perforaciones en el
Agua Potable en el Partido de Pinamar suelo para extraer agua potable del recurso
proyectado por el Ente Nacional de Obras hídrico subterráneo y de la por demás crítica
Hídricas de Saneamiento]…”; iii) en el postura de la autoridad de aplicación provincial
considerando sexto, se indica “…Que para ello las para conceder la habilitación en trámite, la
áreas de Planeamiento, la Secretaría de Obras y demandada llevó adelante su propósito merced
Servicios Públicos y la Dirección de al dictado de la ordenanza contradicha, sin
Administración de Obras Públicas se han advertir que con ello incurría en una evidente
manifestado favorablemente y en conjunto se violación del ordenamiento, a la vez que en un
disponen autorizar a CALP Ltda. la construcción accionar irrazonable –por ello, arbitrario- que
de pozos para la extracción de agua en zonas del merece su íntegra descalificación.
dominio público municipal…”; y iv) finalmente, 7. Finalmente, en lo que atañe a la
en el considerando séptimo, se enuncia “…Que la petición formulada por la apelante en el punto III
obra producirá en general un impacto ambiental de su libelo recursivo –esto es, el otorgamiento
positivo y en particular por sus características, un por esta Alzada de la medida cautelar solicitada
bajo impacto…” (v. fs. 58). en la instancia de origen, cuyo tratamiento fue
Como se aprecia sin demasiado esfuerzo, omitido por el Juez de grado [cfr. fs. 327 y vta.]-
en la ordenanza descripta se ha omitido toda debo señalar que la omisión frente a la cual se
referencia a la autorización que, con carácter agravian los quejosos no luciría reprochable,
previo, debe conferir la Autoridad Provincial del pues habiendo dispuesto el a quo el rechazo de
Agua para realizar perforaciones con el fin de la acción de amparo, mal pudo ingresar en el
extraer aguas subterráneas, de conformidad a tratamiento de la cautelar solicitada, la que se
expreso mandato legal derivado de la Ley Nº encuentra vinculada en forma accesoria al
12.257, ello, con el agravante que pocos días proceso principal y cuyo objeto tiende a
antes de la sanción de la ordenanza –el 03-12- garantizar [argto. doct. esta Cámara, causas A-
2010-, se había expedido el órgano competente 1262-MP0 “Dopchiz”, sent. del 19-III-2009 y A-
en materia de recursos hídricos provincial en 2530-MP0 “Schiaffini”, sent. del 31-V-2011].
sentido contrario a las aspiraciones de la No obstante ello, no es menos cierto que,
concesionaria CALP Ltda., formulando una a la luz de la solución que he de propiciar en el
variada gama de observaciones a los estudios presente voto –esto es, la revocación de la
oportunamente acompañados y realizando una sentencia en crisis y, en consecuencia, el
fuerte crítica en función de la seriedad que el acogimiento de la presente acción de amparo-,
caso sometido a autorización meritaba [v. supra no cabe sino concluir que el tratamiento del
pto. 4. (iii) d]. Y, para más, dedicando un par de embate impetrado contra el pronunciamiento
párrafos de la motivación de la ordenanza para que omitiera la medida cautelar requerida en el
destacar la mínima agresión que, al medio escrito de inicio [capítulo VI, fs. 19/21] ha
ambiente y al recurso hídrico, provocaría la devenido abstracto [cfr. doct. esta Cámara causa
ejecución de las perforaciones proyectadas, A-1637-BB0 “Fernández”, sent. de 23-II-2010].
cuando de los antecedentes en poder del Es que, al dictarse sentencia definitiva, el
municipio se desprendía todo lo contrario. tratamiento de los agravios propuestos por la
408
actora en torno a la medida requerida a fin de comercial-hotelera de Cariló, sin contar con la
tutelar un derecho que –al resolverse el reclamo expresa autorización previa de la Autoridad del
de fondo ventilado en la especie- ya no se Agua.
encuentra en expectativa, resulta abstracto (cfr. Las costas de ambas instancias deberían
doct. esta Alzada causa A-1806-AZ0 “Sosa imponerse a las accionadas en su objetiva
Borderes”, sent. del 13-V-2010. condición de vencidas (Artículos 19 de la Ley Nº
Como reiteradamente recuerda la Suprema 13.928 y 68 del C.P.C.C.).
Corte de Justicia provincial, no es función de la Voto la cuestión planteada por la afirmativa.
judicatura emitir opiniones abstractas (cfr. doct. El señor Juez doctor Riccitelli por idénticos
causas Ac. 82.248, sent. de 23-IV-2003; Ac. fundamentos a los brindados por el señor Juez
85.553, sent. de 31-III-2004, entre muchas otras), doctor Mora, vota a la cuestión planteada por la
ya que los jueces no están habilitados para hacer afirmativa.
declaraciones teóricas o generales, debiendo La señora Juez doctora Sardo no suscribe
limitarse a resolver el “caso” que se ha sometido la presente sentencia por hallarse en uso de
a su decisión, donde el interés de quien acciona licencia.
debe subsistir al momento de dictarse la De conformidad a los votos precedentes,
sentencia (cfr. doct. B. 61.703, sent. de 14-II- la Cámara de Apelación en lo Contencioso
2000; esta Alzada en las causas A-524-DO0 Administrativo con asiento en Mar del Plata,
“Porretti”, sent. de 22-IV-2008; V-359-AZ1 “Tur”, dicta la siguiente:
sent. del 11-IX-2008; A-1314-MP0 “Norando”, SENTENCIA
sent. de 5-V-2009; M-512-BB1 “Institución 1. Acoger el recurso de apelación
Salesiana San Francisco Javier”, sent. de 27-VIII- articulado a fs. 328/341 y, en consecuencia,
2009 y C-1346-MP1 “Gregoraschuk”, res. de 11- hacer lugar a la acción de amparo incoada contra
XI-2009). Y es ese interés es el que juzgo la Municipalidad de Pinamar, declarando la
desaparecido en la especie a tenor de lo decidido nulidad de la Ordenanza N° 3891/10 –sancionada
respecto de la cuestión de fondo. en la sesión del 09-12-2010- (Artículo 42 Const.
III. En virtud de los fundamentos Nacional; Artículo 28 Const. Prov.; Artículos 83 a
expuestos hasta aquí, he de proponer al Acuerdo 85 de la Ley Nº 12.257, Artículo 17 de la Ley Nº
acoger el recurso de apelación articulado a fs. 13.928). Las costas de ambas instancias se
328/341 y, en consecuencia, revocar el imponen a las accionadas en su objetiva
pronunciamiento de fs. 309/312, haciendo lugar condición de vencidas (Artículos 19 de la Ley Nº
a la acción de amparo incoada, declarando la 13.928 y 68 del C.P.C.C.)
nulidad de la Ordenanza Nº 3.891/10 – 2. Difiérese la regulación de honorarios
sancionada en la sesión del 09-12-2010-, en para su oportunidad (Artículo 31 del Decreto-Ley
tanto otorgó a la Cooperativa de Agua y Luz de Nº 8.904).Regístrese, notifíquese y devuélvanse
Pinamar Ltda. un permiso de uso provisorio de las actuaciones al Juzgado de origen por
los espacios del dominio público municipal Secretaría.
adyacentes a las avenidas Constancia y Dres. Roberto Daniel Mora – Elio Horacio
Divisadero, para ejecutar en ellos las Riccitelli – María Gabriela Ruffa, Secretaria
perforaciones y la construcción de las
instalaciones para la extracción de agua potable
para abastecer la red de saneamiento de la zona
409
Presidencia del Dr. Carlos Rubín, asistidos de la

34- Secretaria Jurisdiccional Subrogante Dra. Marisa
Spagnolo, tomaron en consideración el
Expediente Nº D03 - 32894/1, caratulado:
"LEGAJO DE APELACIÓN, EN AUTOS:"QUINTANA
DE MONZÓN, RAMONA Y MONZÓN, SANTA
CRUZ C/ AGUAS DE CORRIENTES S.A. S/ MEDIDA
AUTOSATISFACTIVA". Habiéndose establecido el
siguiente orden de votación: Doctores Guillermo
Horacio Semhan, Fernando Augusto Niz, Juan
Carlos Codello y Alejandro Alberto Chain.
28 de Octubre de 2011 EL SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA SE
Superior Tribunal de Justicia de Corrientes PLANTEA LA SIGUIENTE:
Provincia de Corrientes CUESTIÓN
¿QUÉ PRONUNCIAMIENTO
CORRESPONDE DICTAR EN AUTOS?
SENTENCIA A LA CUESTIÓN PLANTEADA EL SEÑOR
MINISTRO DOCTOR GUILLERMO HORACIO
SEMHAN, dice:
En la ciudad de Corrientes, a los
I.- A fs. 63/69, la Excma. Cámara Civil y
veintiocho días del mes de octubre de dos mil
Comercial de la ciudad de Corrientes (sala IV)
once, estando reunidos los señores Ministros del
Superior Tribunal de Justicia, Doctores Guillermo decidió -por mayoría- revocar el
Horacio Semhan, Juan Carlos Codello, Alejandro pronunciamiento del primer grado que hizo lugar
Alberto Chain y Fernando Augusto Niz, con la a la medida autosatisfactiva requerida y dispuso
410
en consecuencia, intimar a la Empresa Aguas de reglamento de servicios o por falta de pago, sin
Corrientes S.A. para que proceda a la reconexión perjuicio de lo cual, tratándose del servicio de
del servicio de agua potable al usuario sito en agua corriente, podrá procederse a su corte o
Lavalle N° 1896 de esta ciudad y, haciendo saber suspensión". De modo que comprobada
a la empresa prestataria del servicio público que infracción mediante la constatación de una
para el cobro del consumo según resumen conexión clandestina, la suspensión o
adjuntado a la causa deberá ocurrir por la vía interrupción del servicio es una prerrogativa
pertinente de conformidad a lo normado por los reservada a la empresa prestadora del servicio y
arts. 1 inc. i; 4 y concordantes del contrato de que en el caso fue ejercida razonablemente,
concesión de la provincia de Corrientes a la teniendo en cuenta la gravedad del hecho
empresa Aguas de Corrientes S.A. constatado, independientemente de la deuda
Para así decidir, los jueces que que el responsable deberá afrontar por el
conformaron la mayoría del tribunal consumo extraordinario del servicio.
sentenciante consideraron: 3°) Mal puede darse amparo a una
1°) Que no es posible achacarle a Aguas demanda judicial que reconoce en su génesis un
de Corrientes S.A. ninguna conducta contraria a hecho de incuestionable ilegalidad como lo es
derecho, dado que la empresa procedió a la una conexión clandestina comúnmente
suspensión del servicio por la clandestinidad de denominada "by pass". Y no se trata aquí de un
la conexión de agua existente en el predio. caso vinculado a la mora en el pago del servicio,
Máxime cuando de conformidad al plexo como tampoco de un supuesto de indigencia por
normativo que regula la actividad de la empresa parte de los accionantes. Así planteada las cosas,
prestadora del servicio surge sin hesitaciones, la restricción que soporta la usufructuaria del
que ella posee facultades para suspender el derecho de tener el servicio de agua aparece
servicio por violación a las reglamentaciones como totalmente razonable: es a raíz de que
correspondientes a dicho servicio. fraudulentamente se habría evitado el cómputo
2°) Que el carácter de derecho inalienable del consumo de agua, a los efectos de la
que debe reconocerse al agua saludable como determinación de la tasa que se paga como
perteneciente a la persona humana en su contraprestación, que se dispuso cortar el
condición de tal no implica que ninguna norma servicio que gozaba la propiedad ubicada en
pueda autorizar el corte de servicio por cualquier Lavalle y Pedro Numa Soto.
motivo, aunque lo sea por el no pago de tales II.- Contra dicho pronunciamiento, las
servicios. Ello porque en nuestro ordenamiento usuarias accionantes interpusieron a fs. 73/75
jurídico, los derechos se ejercen de conformidad vta. el recurso extraordinario de inaplicabilidad
a las leyes que reglamentan su ejercicio. de la ley en examen.
Y así, el agua saludable también es un III.- Las recurrentes sostienen que aún de
derecho susceptible de ser reglamentado como haberse probado que la conexión ilegal sea
lo hace la Ley 3573, aplicable por el art. 44 del imputable a su parte -extremo que han negado,
contrato de concesión, cuando en su art. 39 y el juez de Cámara del voto minoritario juzgó no
preve que: "La Administración de Obras acreditado- esa irregularidad carece de
Sanitarias de la Provincia de Corrientes queda fundamento para mantener el corte de
facultada a imponer multas y/o recargos, ajustes suministro, porque esto último deviene en una
e intereses por violación a disposiciones del
411
sanción carente de todo otro sentido que no sea sentencia que pone fin al proceso causando un
el hostigamiento al usuario. agravio que requiere de urgente atención, al
Por otra parte, plantean que estando en estar en juego un bien indispensable para la vida.
confrontación dos bienes jurídicos, la propiedad En esas condiciones se trata de una impugnación
de la demandada por un lado, y el derecho al admisible, por lo que paso a juzgar sobre su
agua potable por el otro, es el primero el que mérito o demérito.
debe ceder ante la importancia del segundo. V.- La contundencia de las afirmaciones
Alegan también que la normativa no le decisivas de la mayoría del tribunal a quo no me
otorga a la demandada la atribución de tomarse impide ver que su consistencia es, en nuestro
la justicia por mano propia para proceder ordenamiento jurídico, sólo aparente. Debo
directamente a la ejecución de su pretendido destacarlo liminarmente, y paso a explicar
derecho por una vía de hecho. O sea si la porqué.
empresa consideró que se había cometido un VI.- La medida autosatisfactiva del caso
ilícito debió acudir a la justicia, y de ninguna no tuvo un trámite unilateral sino que la
manera proceder directamente al corte de un demanda fue sustanciada. En ocasión de
servicio indispensable para la vida digna de las responderla, Aguas de Corrientes S.A. alegó que
personas. Máximo cuando la empresa está facultada para mantener en suspenso el
prestadora de servicio condiciona el suministro de agua potable hasta no recuperar
restablecimiento la reconexión al previo pago de los consumos no registrados por manipulaciones
una deuda que calcula a su arbitrio. Lo que en las instalaciones (ver en el escrito de
constituye una medida abusiva, porque de ese responde, fs. 35 vta.), y lo hizo adjuntando una
modo la prestataria se aprovecha de la planilla que bajo el título de "gastos de
necesidad imperiosa que tienen las personas de verificación y detección" señala como monto de
contar con un servicio indispensable, generando un "análisis presuntivo no facturado" la suma de
con ello una medida de coacción porque si no se $ 7.785,32 (fs. 16). Es decir, que conforme los
abona no se tiene el servicio. A título de términos de la defensa, la empresa prestataria
comparación, indican que si una persona no paga del servicio público del agua se considera asistida
los alquileres en término la ley autoriza su de derecho a mantener suspendida la prestación
desalojo, pero de ninguna autoriza al locador a del servicio a los usuarios de calle Lavalle N°
que pueda per se introducirse al inmueble y 1896 de esta ciudad hasta tanto no abonen el
sacar por la fuerza al locatario moroso. monto total de la referida planilla que, incluido
Argumentan por último, que de existir los gastos relativos a la verificación y a los que
semejante facultad para la empresa prestataria sean necesarios para la recolección ascienden a $
del servicio público, se tratará de una atribución 8.311,55. En otros términos, la accionada
inconstitucional por cuanto importaría lícita y entiende, con el visto bueno de la Cámara a quo,
llanamente conceder a un particular una que sin previo pago de la liquidación efectuada
atribución que ni el mismo Estado tiene, cual es por la entidad privada las accionantes deudoras
la de tomarse justicia por propia mano. no tienen derecho a gozar del suministro de
IV.- La vía de gravamen se dedujo dentro agua.
del plazo, con satisfacción tanto de las cargas VII.- Nadie discute que todos los derechos
técnicas relativas a su fundamentación cuanto admiten limitaciones. Pero, en la medida que tal
del depósito económico y se dirige contra la reglamentación sea razonable.
412
En ese sentido es que la Corte Suprema reglas consistentes en: 1) análisis del fin o de los
de Justicia de la Nación tiene declarado que no fines de la medida y su legitimidad; 2) control de
resulta admisible que a la hora de establecer adecuación o idoneidad del medio con relación
procedimientos destinados a garantizar la al fin; 3) verificación de la necesidad de la
normal y expedita percepción de la renta pública medida, frente a la existencia de otras medidas
se recurra a instrumentos que quebranten el alternativas idóneas; 4) comprobación de la
orden constitucional. O que sean irrazonables. Es proporción entre los medios y los fines, y los
que la mera conveniencia de un mecanismo para costos y ventajas que implican y; 5) examen de la
conseguir un objetivo de gobierno -por más compatibilidad de la medida con otros principios
loable que éste sea- en forma alguna justifica la y derechos constitucionales, a efectos de
violación de las garantías y derechos comprobar que aquélla no atente contra el
consagrados en el texto constitucional. Y ello, contenido esencial de éstos.
por la sencilla razón de que el desarrollo y el IX.-En el ámbito del Derecho Tributario no
progreso no son incompatibles con la cabal está excluida la necesidad del principio de
observancia del art. 28, CN, sino por el contrario, razonabilidad. Antes bien; todo la doctrina
deben integrarse (CSJN, in re Administración tributaria argentina reconoce la importancia del
Federal Ingresos Públicos c. Intercop SRL principio de razonabilidad en la materia (confr.
sentencia del 15/6/2010, Considerando 15). CASAS, José O., Derechos y garantías
Ocurre que el Estado de Derecho es constitucionales del contribuyente. A partir del
Estado de razón. En un Estado de Derecho el principio de reserva de ley tributaria, Ed. Ad-hoc,
ejercicio del poder no puede ser ni secreto ni Bs. As., 2002, ps. 178; GARCIA BELSUNCE, Temas
absoluto; debe ser transparente y razonable. A de Derecho Tributario, Ed. Abeledo-Perrot,
partir de que el Estado de Derecho es una forma Bs.As., 1982, ps. 125/128; GARCIA VIZCAINO,
política que precisamente se legitima en cuanto Catalina, Razonabilidad de la tributación, LL
demuestra que el poder viene siendo 1992-D-1109; SPISSO, Rodolfo R., Derecho
razonablemente ejercitado. constitucional tributario, Ed. Lexisnexis, Bs.As.,
VIII.- Por eso, el control constitucional de 2007, ps. 387/405; BULIT GOÑI, Enrique, Acerca
razonabilidad es la herramienta jurídica que de la razonabilidad, en Constitución Nacional y
permite verificar una exigencia de legitimidad tributación local, T I, Ed. Ad-Hoc Bs.As., 2009, ps.
sustancial de una medida y su necesidad en un 279/284; CASTIÑEIRA BASALO, Manuel y
Estado constitucional de Derecho; de la relación LEONETTI, Juan E. , Vigencia del presupuesto
congruente, proporcionada entre los medios constitucional de la razonabilidad en la relación
empleados y los fines perseguidos, y el control jurídica tributaria, Doctrina Tribunataria Errepar,
de la compatibilidad de la disposición con el T XV, Bs.As., 1995; SIMESEN de BIELKE, Sergio y
resto de los principios y derechos EGUEZ, Hermosinda, El principio de
constitucionales (ver SATAG, Mariano A., El razonabilidad en la ley tributaria y en sus
principio de proporcionalidad y de razonabilidad reglamentos. Periódico Económico Tributario.; T
como límite constitucional al poder de Estado: 2005, ps. 411/426; entre muchos otros), que
un estudio comparado. Dikalón, Revista de consiste esencialmente en un mecanismo de
Actualidad Jurídica N° 17, 2008, ps. 157 y ss). De control constitucional derivado del artículo 28 de
estas exigencias básicas surge que el control de la Constitución Nacional, que pone en tela de
razonabilidad se halla constituido por cinco juicio los medios y los fines de una norma, y la
413
posible afectación a los derechos y garantías importes correspondientes al suministro de

constitucionales. agua, por multas y/o recargos, ajustes e
X.- En síntesis; el principio de intereses, como asimismo de los créditos
razonabilidad consustancial al Estado de derecho emergentes de conexiones, reconexiones y todo
exige que todo el comportamiento del Estado, en otro crédito fiscal (Ley 3573; art. 44). La
el dictado de las normas como en el ejercicio de regulación en el ámbito correntino del proceso
sus facultades reglamentarias, sea razonable, de apremio lo convierte en una tutela
proporcionado, no arbitrario y resulte cualificada, por: a) configurar una ejecución
equilibrado al contenido esencial de los derechos especial abreviada o acelerada, en virtud del
constitucionales que puedan encontrarse en número limitado de excepciones que caben en él
juego. y por la restricción impuesta en materia de
XI.- Desde luego que no es posible recursos (Código Fiscal de la Provincia de
soslayar que el cumplimento de las funciones del Corrientes; arts. 70 y 73) y; b) la liquidación
Estado, que es deber suyo atender, origina expedida por la Administración o, en su caso por
gastos, cuya provisión expresamente se la entidad encargada del suministro, es suficiente
contempla en el art. 4 CN. En este título (Código Fiscal de la Provincia de Corrientes;
entendimiento, el más Alto Tribunal ha dicho que art. 70).
uno de los peores males que el país soporta es el Y a los efectos de que ese procedimiento
gravísimo perjuicio social causado por la ilegítima establecido a favor del acreedor, para asegurar el
afectación del régimen de los ingresos públicos rápido cobro del crédito de naturaleza
que proviene de la evasión o bien de la extensa preferentemente fiscal logre efectividad, el
demora en el cumplimiento de las obligaciones Poder Judicial de la provincia de Corrientes
tributarias. Y que por eso, los jueces tienen el cuenta en los tiempos que corren con los
deber de contribuir a la aminoración de esos recursos humanos y la tecnología necesaria para
dañosos factores y comprender que son poder responder a tales requerimientos.
disvaliosas las soluciones que involuntariamente En tal sentido, la necesidad de una
los favorecen (Fallos: 316:1420 y sus citas). Ha infraestructura judicial adecuada a esos fines,
recalcado que los magistrados deben examinar para hacer frente con agilidad a los
con particular estrictez la adopción de medidas requerimientos del Fisco o de los créditos que
que pudieran afectar el erario pues la percepción resultan de las prestaciones que realizan las
de las rentas del Tesoro en tiempo y modos empresas de servicios públicos, fue advertida por
dispuestos legalmente es condición el Estado provincial, que creó el tribunal con
indispensable para el regular funcionamiento del competencia específica en materia de
Estado (Fallos 327: 5521; 328: 3720; 330:2186, ejecuciones fiscales. Dicho tribunal cuenta con la
entre muchos otros). misma dotación humana y tecnológica que la de
XII.- Nuestro derecho contiene los juzgados con competencia en procesos de
instituciones que obedecen precisamente a la conocimiento. Y en el tiempo posterior a la
necesidad de que contribuyentes y usuarios de emisión de mi voto en Vallejos Ripoll, (Sent. N°
servicios públicos cumplan con sus obligaciones. 34/10- Amparo) datos estadísticos dan cuenta
Una de esas instituciones consiste en la que disminuida la cantidad de procesos de
ejecución forzosa del apremio. Que la ley conocimiento en trámite ante el tribunal de
autoriza expresamente para el cobro de los apremio, ello naturalmente conduce y condujo a
414
la agilización de los procedimientos específicos fundamentales que mantener en suspenso del

para la percepción de los créditos tributarios. agua potable, ésta es inconstitucional por
XIII.- En el contexto descripto, seguir innecesaria y desproporcionada.
reconociendo con base en el artículo 39 de la Ley XIV.- Por otra parte, si pensamos en un
3573 una prerrogativa para que la empresa derecho público para un Estado de Derecho,
concesionaria del servicio público, además de diremos que el régimen jurídico exorbitante es
materializar el corte del servicio, mantenga sin un régimen por prerrogativas de poder público
agua al usuario hasta tanto no pague la deuda necesarias para el logro de bien común pero con
resultante de una pretensa defraudación por respeto de garantías a favor del particular. Por
conexión clandestina, importará apego a una ello, González Pérez dice que el
literalidad impropia. administrativismo moderno persigue lograr un
Por de pronto, si la finalidad real de la régimen jurídico exorbitante en el cual haya
norma consiste en lograr rápidamente el cobro equilibro entre las prerrogativas a favor de la
de lo adeudado por el usuario, esa administración y necesarias para el logro de los
instrumentalidad se logra con eficacia en el fines de bien común, y las garantías pues, en
ámbito jurisdiccional del proceso de apremio. definitiva se trata de la misma tensión entre
Con lo cual optar por mantener el corte del autoridad y libertad (Las prerrogativas de la
suministro, importa una alternativa irrazonable. Administración en el procedimiento
Por la desproporción de la medida, si se repara la administrativo, en AA.W., Procedimiento
circunstancia de que se trata de un servicio administrativo, Ed. UNSTA, Tucumán, 1982, ps.
público esencial para la vida y dignidad de las 89 y ss). Y si de intentar conciliar con el Estado
personas, y también el derecho que la de Derecho las prerrogativas que se otorgan a la
Constitución Nacional reformada reconoce en su Administración en aras de la finalidad de bien
art. 42 a los consumidores y usuario de bienes y común de optimizar la recaudación fiscal se
servicios. Es que en la práctica, como bien lo trata, el proceso judicial del apremio asegura en
señala la parte recurrente, esa medida obedece la provincia de Corrientes y en los tiempos que
más a una finalidad de coerción que a una corren solución a la necesidad de que
finalidad de percepción del crédito, si frente a contribuyentes y usuarios cumplan con sus
ella existe una alternativa apta para el fin. Con lo obligaciones fiscales sin mayores dilaciones, y sin
cual, también existe abuso de derecho (art. 1071 menoscabar la imprescindible cobertura de los
Código Civil). Y así, los administrativistas dirían servicios públicos.
que el acto que dispone la medida de suspender XV.- Ahora bien. Es verdad, como lo
el suministro sería nulo por desviación de poder. afirma el a quo y no ha sido controvertido por la
Porque si la finalidad de la medida en los hechos parte recurrente, que el hecho por el que se
obedece a una coerción sobre el usuario, la dispuso cortar el servicio que gozaba la
finalidad se muestra inconstitucional (conf. propiedad ubicada en Lavalle y Numa Soto
MAQUEDA FOUCARDE, Santiago y SAPAG, consistió en la existencia de una conexión
Mariano A., Recaudación, protección del clandestina que evitaba el registro de consumo
contribuyente y activismo judicial, JA 2010-III real en el medidor del agua. Para la constatación
431). Es evidente que si Aguas de Corrientes S.A. de dicho ilícito fueron necesarios gastos -
puede disponer de otra medida efectiva y fotografías, acta notarial, permiso municipal e
notoriamente menos restrictiva de derechos inspección técnica-. También para el corte del
415
suministro. Como asimismo serán necesarios abonados los gastos a que referí en el
gastos para la reconexión del servicio (reposición considerando XV proceda a la reconexión del
del medidor y del recinto del medidor). Todos servicio de agua al inmueble de calle Lavalle N°
ellos insusceptibles de ser reclamados por vía de 1898 de esta ciudad. Con costas por el orden
apremio, en tanto vía inaplicable tratándose de causado en todas las instancias, atendiendo a la
la repetición de pagos (MORELLO- extensión de los recíprocos vencimientos, y
SOSABERIZONCE, Códigos Procesales..., Librería devolución del 50 % del depósito económico a la
Editora Platense SRL, 1988, TVI-C, ps. 597). parte recurrente.
En esa línea de razonamiento resulta Regulando los honorarios devengados en
claro que corresponde que el Superior Tribunal, la instancia extraordinaria del letrado de la parte
en cumplimiento de su deber de sentenciar sin quejosa, doctor Diomedes Guillermo Rojas
desatender las consecuencias que derivan de sus Busellato, y los aranceles del abogado de la parte
pronunciamientos, aplique para los referidos recurrida, doctor Carlos Jorge López (h), en el 30
rubros la institución del derecho denominada % de los honorarios que se les fije por la labor en
solve et repete, por la cual las justiciables del primera instancia el primero en el carácter de
caso podrán discutir con Aguas de Corrientes S.A. monotributista.
en el proceso que estimen corresponder, la Correspondiendo adicionar a los
legalidad y/o exigibilidad de tales gastos, pero honorarios del segundo de los letrados citados el
previamente deben pagarlo para la reconexión 21 % de lo que deba tributar como responsable
debida a la empresa prestataria. En cambio, no inscripto ante la AFIP.
hay justificación alguna en derecho para que la A LA CUESTIÓN PLANTEADA EL SEÑOR
accionada supedite la reconexión al previo pago MINISTRO DOCTOR FERNANDO AUGUSTO NIZ,
de lo que ella denomina "-total no facturado, dice:
análisis presuntivo-" en la liquidación de fs. 16, I. Comparto la relación de la causa y
puesto a que nada obsta a que reclame su coincido con la solución dada por el señor
percepción mediante la tutela judicial cualificada Ministro preopinante con excepción del
del apremio. considerando XV, en virtud del cual condiciona la
XVI.-Por lo expuesto, existe mérito parcial conexión del servicio público de aguas al previo
en la queja. El ejercicio irrazonable de una pago de los gastos realizados por Aguas de
atribución, no es actuación conforme a derecho Corrientes S.A. para la constatación de la
sino vía de hecho; y de la urgencia que anima a conexión irregular, tales como fotografías, acta
un reclamo por agua potable, las cosas hablan notarial, permiso municipal e inspección técnica,
por sí solas. De tal modo encuentro configurado así como los que considera serán necesarios para
los presupuestos de una medida autosatisfactiva. la reconexión del servicio (reposición del
Por lo que si este voto resultare compartido con medidor y del recinto del medidor), señalando
la mayoría de mis pares corresponderá hacer que todos ellos son insusceptibles de ser
lugar parcialmente al recurso extraordinario de reclamados por la vía de apremio, aplicando para
inaplicabilidad de ley para en mérito de ello, estos la regla solve et repete, es decir que
dejar sin efecto el pronunciamiento recurrido de previamente los actores deberán pagar a la
la Cámara y modificar en parte el de primera empresa prestataria del servicio tales
instancia, ordenando a Aguas de Corrientes S.A. erogaciones luego de lo cual podrán acudir al
a que dentro de las veinticuatro horas de proceso que estimen corresponder para discutir
416
la legalidad y/o exigibilidad de los mismos. lugar al recurso extraordinario de inaplicabilidad

Explico porque: de ley interpuesto, para así dejar sin efecto el
II. El juicio de apremio aparece reservado, pronunciamiento recurrido de la Cámara,
de acuerdo al texto de los arts. 604 y 605 del confirmando en todas sus partes el
CPCyC, a las deudas fiscales, sin embargo, tanto pronunciamiento de primera instancia. Con
en la Nación como en las Provincias se las ha costas al vencido y devolución del depósito
proyectado a los créditos que resultan de las económico a la parte recurrente. Regulando los
prestaciones que realizan a los usuarios a las honorarios devengados en la instancia
empresa de servicios públicos. extraordinaria del letrado de la parte quejosa,
III. Específicamente en lo concerniente a doctor Diomedes Guillermo Rojas Busellato, y los
la prestación del servicio de agua potable y aranceles del abogado de la parte recurrida,
desagües cloacales, en el orden local el art. 44 de doctor Carlos Jorge López (h), en el 30 % de los
la Ley 3573 prevé que la percepción judicial de honorarios que se les fije por la labor en primera
los importes correspondientes a los servicios que instancia el primero en el carácter de
preste la Administración de Obras Sanitarias de monotributista. Correspondiendo adicionar a los
la Provincia de Corrientes [actualmente Aguas de honorarios del segundo de los letrados el 21 %
Corrientes S.A. de acuerdo al Contrato de de lo que deba tributar como responsable
Concesión celebrado con la Provincia de inscripto ante la AFIP. Así voto.
Corrientes en el año 1991], como multas y/o A LA CUESTIÓN PLANTEADA EL SEÑOR
recargos, ajustes e intereses, como asimismo de MINISTRO DOCTOR JUAN CARLOS CODELLO,
los créditos emergentes de conexiones, dice:
reconexiones y todo crédito fiscal, se regirá por Que adhiere al voto del Sr. Ministro Dr.
el procedimiento de apremio reglado por el Guillermo Horacio Semhan, por compartir sus
Código Fiscal, constituyendo a este efecto, fundamentos.
suficiente título ejecutivo la constancia expedida A LA CUESTIÓN PLANTEADA EL SEÑOR
por funcionarios debidamente autorizados. MINISTRO DOCTOR ALEJANDRO ALBERTO CHAIN,
IV. En ese sentido, no caben dudas que dice:
cuando la norma señala a los "créditos Que adhiere al voto del Sr. Ministro Dr.
emergentes de conexiones, reconexiones y todo Guillermo Horacio Semhan, por compartir sus
crédito fiscal" se está refiriendo también a todos fundamentos.
aquéllos gastos necesarios que se hayan tenido En mérito del precedente Acuerdo el
que efectuar con motivo de alguna conexión y/o Superior Tribunal de Justicia dicta la siguiente:
reconexión, tal lo sucedido en el caso. Ello así, SENTENCIA Nº 73
toda vez que la empresa concesionaria para 1°) Hacer lugar parcialmente al recurso
comprobar la conexión irregular del inmueble extraordinario de inaplicabilidad de ley para en
tuvo que afrontar ciertos gastos, los que podrán mérito de ello, dejar sin efecto el
ser exigidos judicialmente, demandando no sólo pronunciamiento recurrido de la Cámara y
el cobro de la deuda "total no facturado, análisis modificar en parte el de primera instancia,
presuntivo", sino también las mencionadas ordenando a Aguas de Corrientes S.A. a que
erogaciones. dentro de las veinticuatro horas de abonados los
V. Con la salvedad puntada, coincido con gastos a que se refiere en el considerando XV
el Sr. Ministro preopinante, debiendo hacerse proceda a la reconexión del servicio de agua al
417
inmueble de calle Lavalle N° 1898 de esta ciudad.

Con costas por el orden causado en todas las
instancias, atendiendo a la extensión de los
recíprocos vencimientos, y devolución del 50 %
del depósito económico a la parte recurrente.
2°) Regular los honorarios devengados en
la instancia extraordinaria del letrado de la parte
quejosa, doctor Diomedes Guillermo Rojas
Busellato, y los aranceles del abogado de la parte
recurrida, doctor Carlos Jorge López (h), en el 30
% de los honorarios que se les fije por la labor en
primera instancia el primero en el carácter de
monotributista. Correspondiendo adicionar a los
honorarios del segundo de los letrados citados el
21 % de lo que deba tributar como responsable
inscripto ante la AFIP.
3°) Insértese y notifíquese.
Fdo: Dres. Semhan - Niz - Codello - Chain -
Rubin.
418
En la ciudad de La Plata, a dede dos mil

CONDE ALBERTO JOSE LUIS
35.-
once, habiéndose establecido, de conformidad
con lo dispuesto en el Acuerdo 2078, que
Y OTRO C/ AGUAS deberá observarse el siguiente orden de
votación: doctores Negri, Hitters, de Lázzari,
BONAERENSES S.A. (ABSA Genoud, se reúnen los señores jueces de la
Suprema Corte de Justicia en acuerdo ordinario
S.A.) S/ AMPARO. RECURSO para pronunciar sentencia definitiva en la causa
A. 70.011, "Conde, Alberto J.L. contra Aguas
EXTRAORDINARIO DE Bonaerenses S.A. (A.B.S.A.). Amparo -Recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley-".
INAPLICABILIDAD DE LEY ANTECEDENTES
I. La Cámara de Apelación en lo
30 de noviembre de 2011 Contencioso Administrativo con asiento en San
Suprema Corte de Justicia de la Provincia Nicolás rechazó el recurso de apelación
de Buenos Aires deducido por la firma Aguas Bonaerenses S.A. y
Provincia de Buenos Aires confirmó parcialmente la sentencia de primera
instancia que hizo lugar a la acción de amparo
interpuesta, condenando a la accionada a
realizar los trabajos y tareas necesarios a fin de
SENTENCIA adecuar la calidad y potabilidad del agua de uso
domiciliario en la ciudad de Lincoln, a los
ACUERDO parámetros establecidos en el art. 982 del
419
Código Alimentario Argentino (fs. 725/748 de Control de Aguas de Buenos Aires

vta.). (O.C.A.B.A.) como las áreas competentes que
II. La demandada interpuso recurso determinara el Ministerio de Infraestructura de
extraordinario de inaplicabilidad de ley o la Provincia de Buenos Aires.
doctrina legal (fs. 760/773 vta.), el que fue Asimismo, ordenó mantener durante
concedido a fs. 775/775 vta. todo el lapso de adecuación del servicio de
III. Dictada la providencia de autos (fs. agua de uso domiciliario en la Localidad de
783) y encontrándose la causa en estado de Lincoln a los parámetros establecidos en el
pronunciar sentencia, la Suprema Corte aludido art. 982 del Código Alimentario
resolvió plantear y votar la siguiente Argentino, la obligación de A.B.S.A. de
CUESTIÓN suministrar en forma gratuita agua potable en
¿Es fundado el recurso extraordinario bidones u otro mecanismo a toda persona o
de inaplicabilidad de ley o doctrina legal entidad con domicilio en la ciudad de Lincoln
interpuesto? que lo requiriera formalmente en las oficinas
VOTACIÓN de la Empresa, acreditando su condición de
A la cuestión planteada, el señor Juez cliente consumidor del servicio que la misma
doctor Negri dijo: presta y justificando que el destino del agua
I.a. La Cámara de Apelación en lo que se suministre estará destinado a personas
Contencioso Administrativo con asiento en San menores de 3 años o mayores de 70 años,
Nicolás rechazó el recurso de apelación además de enfermos internados en los
deducido por la firma Aguas Bonaerenses S.A., distintos centros sanitarios de la ciudad o
salvo en el punto planteado en subsidio y por el enfermos domiciliarios sin posibilidad material
cual A.B.S.A. solicitó la modificación de la de ambular. A dichos fines, una vez firme la
obligación de hacer impuesta en el sentencia, mantuvo también en cabeza de la
pronunciamiento recurrido. demandada la obligación complementaria de la
En consecuencia, confirmó parcialmente antes expuesta consistente en dar debida
la sentencia de primera instancia que hizo lugar difusión (a su costo), a través de al menos cinco
a la acción de amparo interpuesta, condenando medios de comunicación masiva y en la
a la accionada a realizar los trabajos y tareas apertura de un registro en las oficinas
necesarios a fin de adecuar la calidad y comerciales de la empresa para la inscripción
potabilidad del agua de uso domiciliario en la de los eventuales beneficiarios de la medida.
ciudad de Lincoln a los parámetros establecidos Finalmente, dispuso que el juez de
en el art. 982 del Código Alimentario Argentino primera instancia habilite, a los fines de la
(fs. 725/748 vta.). presentación del proyecto y su consecuente
Sin perjuicio de ello, postergó la implementación, mecanismos de participación
determinación del plazo de efectiva ciudadana en los términos de la ley 25.831 -
adecuación, a la presentación, dentro del Régimen de Libre Acceso a la Información
término de 60 días de notificada la sentencia, Pública Ambiental-, como también de los arts. 2
de un proyecto específico con plazos concretos incs. b y c, 16, 18 y concordantes de la ley
de realización, disponiendo que debían 11.723 de protección, conservación,
participar en el control del proyecto y posterior mejoramiento y restauración de los recursos
implementación del mismo, tanto el Organismo naturales y del ambiente en general en el
420
ámbito de la Provincia de Buenos Aires y, respectiva esfera de atribuciones,

eventualmente, de la ley 13.569 que establece compatibilizando armónicamente los poderes
el procedimiento que deberá observarse en la en materia de salubridad pública que rigen en
realización de las Audiencias Públicas el orden provincial y nacional con fundamento
convocadas por el Poder Ejecutivo o el Poder en los arts. 75 incs. 18 y 19, 125 y Preámbulo
Legislativo de la Provincia. de la Constitución nacional.
b. Para así decidir, en relación a la Por otra parte, sostuvo que la normativa
normativa aplicable, la Cámara sostuvo que a nacional que regula la calidad del agua potable
partir de la adhesión de la Provincia (ley no colisiona con el art. 124 -último párrafo- de
13.230) a las regulaciones del Código la Constitución nacional que reconoce a las
Alimentario Argentino (dec. ley 18.284, provincias el dominio originario de los recursos
publicado el 28 de julio de 1969), es indudable naturales existentes en su territorio, como
que sus disposiciones son aplicables a la alega el apelante. En el caso, insistió, no se
demandada en su condición de empresa halla comprometida la titularidad del recurso
concesionaria del servicio de provisión de agua sino las condiciones en que se suministra un
potable por red en la localidad de Lincoln. producto derivado del mismo (agua potable) a
Observó que dicha norma y sus la población, comprometiendo cuestiones
complementarias son de aplicación en todo el relativas a la salubridad, a la calidad de la
territorio del país, pudiendo ser controladas prestación o al medioambiente.
por las distintas jurisdicciones. Recordó que, en materia de protección
Señaló que el art. 20 del dec. ley del medio ambiente, se le ha atribuido
18.284/1969 fija un mecanismo para mantener competencia al Gobierno nacional para regular
su permanente adecuación a los adelantos que presupuestos mínimos (art. 41, Constitución
se produzcan en la materia, asignando tal nacional; leyes 25.675 -General del Ambiente-;
competencia al Poder Ejecutivo nacional, quien, 25.688 -de Gestión Ambiental de Aguas-;
a su vez, la imputa funcionalmente en forma 25.612 -de Residuos Industriales-; 25.831 -de
conjunta al Secretario de Política y Regulación Acceso a la Información Pública Ambiental-).
de Salud dependiente del Ministerio de Salud y Asimismo, la ley provincial 13.133 que
Acción Social y al Secretario de Agricultura, complementa a la ley nacional 24.240 de
Ganadería, Pesca y Alimentación dependiente Defensa de los Derechos de los Usuarios y
del Ministerio de Economía y Obras y Servicios Consumidores, reconoce la gestión concurrente
Públicos (decreto 815/1999), modalidad de de la autoridad nacional de aplicación (art. 1
integración normativa que, afirma, no ha sido inc. b), incluyendo la defensa de los usuarios
cuestionada por la demandada. del servicio público de agua potable.
Aclaró que tal regulación no avanza Por tanto, resumió, si una Provincia
sobre potestades privativas de las Provincias dispone de sus recursos naturales, o presta un
porque la determinación de los parámetros de servicio público, lo debe hacer en armonía con
calidad del agua potable no se encuentra la legislación nacional, la cual -en el caso-
dentro de la esfera de potestades exclusivas de establece marcos protectorios del medio
éstas como asevera la parte apelante. Se trata - ambiente o de los usuarios de servicios
según afirma- del ejercicio de facultades públicos.
concurrentes que cada uno debe ejercer en su
421
Puntualizó que la ley 25.688 -Régimen arsénico en agua y otorgar un plazo de

de Gestión de Aguas- establece los adecuación, señalando que la excepción a la
presupuestos mínimos ambientales para la exigencia general debe ser establecida por la
preservación de las aguas, su aprovechamiento autoridad sanitaria competente, como lo
y uso racional (art. 1), asignando a la autoridad preveía el art. 982 del C.A.A. antes del dictado
nacional de aplicación el deber de fijar los de aquellos actos.
parámetros y estándares ambientales de c. Ahora bien, en relación a la existencia
calidad de las aguas (art. 7 inc. "c"). o inexistencia de amenaza para el derecho a la
Destacó la importancia del agua potable salud de la población de Lincoln, el a
como elemento vital para la salud y quo analizó los elementos probatorios
subsistencia del hombre, afirmando que su aportados por las partes y en tal sentido
protección como derecho fundamental no observó que en algunos se informa de la
puede negarse cuando es asumida por el adopción de medidas para evitar el uso del
Estado nacional. agua o de casos potenciales de enfermedades
En otro orden, el a quo consideró que la por ingesta de aguas contaminadas y juzgó
aplicación del decreto 6553/1974, en tanto como elemento determinante para acreditar
acto del Poder Ejecutivo dictado en ejercicio de las posibles consecuencias dañosas, las
atribuciones reglamentarias específicamente mediciones efectuadas por los peritos y
atribuidas, no se ampara en la excepción volcadas en sus informes de fs. 597/606 vta. y
consagrada en el art. 6 de la ley de adhesión 612/629 vta. Puntualizó que ambos elementos
13.230 como esgrime la accionada. También le probatorios señalaban que determinadas
objetó que por su antigüedad no contempla los sustancias superaban los parámetros
avances científicos y tecnológicos en la materia "tolerables", sea que se los compare con los
que sí refleja el Código Alimentario Argentino a contemplados en el decreto 6553/1974 o con
partir de las modificaciones introducidas a los los del Anexo A de la ley 11.820 (Marco
arts. 982 y 983 por las resoluciones conjuntas Regulatorio para la Prestación de los Servicios
de la Secretaría de Políticas, Regulación y Públicos de Provisión de Agua Potable y
Relaciones Sanitarias y de la Secretaría de Desagües Cloacales en la Provincia de Buenos
Agricultura, Ganadería, Pesca y Alimentos Aires) por aplicación del principio de
68/2007 y 196/2007. Éstas, de conformidad progresividad.
con la Guía de Calidad del Agua Potable de la Frente a la amenaza de daño grave a la
Organización Mundial de la Salud (O.M.S.) y a salud, la Cámara fundamentó también su
las recomendaciones de la Comisión Nacional decisión en los principios de prevención y de
de Alimentos, que procuran evitar las precaución (art. 4, Ley General del Ambiente
patologías que la presencia en el agua de 25.675).
determinada cantidad de elementos físico- Finalmente, confirmó la condena pero
químicos puede llegar a producir. De tal modo, modificando el plazo y la modalidad de
lejos de disminuir los parámetros físico- cumplimiento como se expusiera ut supra.
químicos que se deben cumplir para que el II. Contra ese pronunciamiento la
agua sea considerada potable como alega la empresa Aguas Bonaerenses S.A. dedujo
demandada, lo que hace es incrementar las recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley
exigencias respecto de los valores tolerados de o doctrina legal.
422
Sostiene que la norma violada es el Calidad de Vertido de Efluentes Líquidos y

decreto 6553/74 por cuanto el a quo decidió Subproductos.
erróneamente que al caso resultaba aplicable Puntualiza que el plazo de tres años
el art. 982 del Código Alimentario Nacional. para aplicar el decreto 6553/1974, se
Expone que el decreto 517/2002 encuentra vencido y aún no se ha aprobado
ratificado por ley 12.989 creó Aguas ninguna norma de calidad para la provisión de
Bonaerenses S.A. a efectos de que prestara el agua potable ni de los desagües cloacales.
servicio público de provisión de agua potable y Consecuentemente y dado que el
desagües cloacales en la Zona de Concesión n° ordenamiento jurídico no admite la existencia
1, en los mismos términos y condiciones que lo de lagunas del derecho, debido a la
hacía Azurix Buenos Aires S.A., con excepción completitud que caracteriza a todo régimen
del régimen de inversiones de la concesión, el jurídico, a través de la hermenéutica jurídica,
cual fue suspendido expresamente por la considera que el intérprete debe vislumbrar
declaración de emergencia decretada por el cuáles normas resultan aplicables al caso en
artículo primero del mismo decreto 517/2002. particular y con ello llenar el vacío normativo.
Señala que la suspensión del Programa En ese contexto, concluye que A.B.S.A.
de Optimización y Expansión del Servicio debe continuar aplicando el decreto 6553/1974
(P.O.E.S.) implicó la inexistencia de obligación toda vez que, a su entender, es la única norma
de realizar cualquier inversión para cumplir las vigente que regula la calidad del agua potable.
metas de optimización y expansión del servicio III. El recurso no prospera.
sanitario, dentro de las cuales se encuentra la 1. Liminarmente, cabe recordar que es
ejecución de las obras necesarias a efectos de doctrina de esta Corte que la pretensión de
dar cumplimiento a los parámetros de la ley amparo es la vía idónea para la subsanación de
11.820. afectaciones dotadas de una cualidad especial:
No obstante ello, entiende que, por su carácter manifiesto o evidente, estándar que
aplicación del numeral 2.2.1. del Anexo F del presenta el caso traído a esta instancia (arts.
contrato de concesión y conforme autorizara el 43, Const. nac.; 20, Const. prov.; 1, ley 7166;
organismo regulatorio, A.B.S.A. debía continuar doct. causas Ac. 75.620, sent. del 28-III-2001;
aplicando las disposiciones de calidad del agua Ac. 79.766, sent. del 17-X-2001; Ac. 79.328,
que establece el decreto 6553/1974, por el sent. del 21-V-2002; Ac. 86.131, sent. del 12-V-
plazo de tres años, contados desde la fecha de 2004; Ac. 88.573, sent. del 2-III-2005, entre
la toma de posesión del servicio. otras).
Indica que, posteriormente, se sancionó Por otra parte, la reseña de
un nuevo marco regulatorio del agua por antecedentes acredita en la especie la
decreto 878/2003, ratificado por ley 13.154, concurrencia de los presupuestos de
que por un lado derogó la ley 11.820 y con ello procedencia de la vía intentada, por lo que
los parámetros de calidad del servicio que allí considero que corresponde confirmar el fallo
se establecían y por otro lado, no aprobó recurrido.
ninguna norma de calidad del agua, sino que 2. El encuadre normativo de la
dejó supeditado el establecimiento de dichos pretensión es el siguiente:
parámetros a lo que determinase la Comisión a. La ley 11.820 (B.O., 11-IX-1996)
Permanente de Normas de Potabilidad y aprueba como "Anexo I" el "Marco regulatorio
423
para la prestación de los servicios públicos de La Provincia de Buenos Aires adhirió a

agua potable y desagües cloacales en la dicho régimen por ley 13.230 (B.O., 29-IX-
Provincia de Buenos Aires", reglas que deben 2004).
ser respetadas por todos los prestadores (art. Sin perjuicio de ello, cierto es que el
5). El art. 23-II dispone que es un objetivo Código Alimentario tolera en este punto que las
central del sistema diseñado la provisión de autoridades sanitarias competentes admitan
agua potable de conformidad con los valores distintos a los allí previstos "si la
parámetros técnicos establecidos en su Anexo composición normal del agua de la zona y la
A (primer párrafo); asimismo, que si por imposibilidad de aplicar tecnologías de
razones de orden práctico no imputables al corrección lo hicieran necesario" (art. 982).
concesionario, sumadas a las necesidades de c. Con fecha 9-VI-2003 el Poder
mejorar los sistemas existentes y luego del Ejecutivo provincial dictó un nuevo marco
análisis detallado suministrado por el mismo regulatorio para el servicio de agua y desagües
resultara la imposibilidad de alcanzar cloacales (decreto 878/2003, B.O., 2-VII-2003;
inmediatamente los niveles de servicios ratificado por ley 13.154, art. 33 inc. a, B.O., 30-
apropiados, el organismo de control, previa XII-2003). Dichas disposiciones cobran vida a la
verificación de la información, podría otorgar luz de nuevas circunstancias relacionadas con
mecanismos con carácter excepcional e indicar el servicio, de las que da cuenta la ley 12.989
un plazo determinado para operar con niveles (B.O., 11-II-2003).
de servicio de menores exigencias (último En cuanto a la calidad de este elemento
párrafo). En cuanto a los niveles de servicio vital, el decreto 878/2003 se encarga de definir
apropiados, el art. 26-II inc. b) prescribe que el como "agua potable" a aquélla que cumple con
agua que el concesionario provea deberá todos y cada uno de los límites impuestos por
adecuarse a los requerimientos técnicos del una comisión especial prevista al efecto (arts. 8
Anexo A y plazos que se indican en los inc. a y 33, dec. 878/2003). También prevé la
contratos de concesión y reglamentaciones que autorización por períodos limitados para la
se establezcan sobre el particular. ingesta [rectius: provisión] de "agua corriente
Estas disposiciones fueron interpretadas para consumo humano e higiene", que es
por el concesionario y por el organismo aquélla que no cumple con alguno de los
regulador (inicialmente el O.R.B.A.S. y luego el límites impuestos para que el agua sea
O.R.A.B.) como concediendo un "período de considerada "potable" (art. 8 inc. a).
transición" en el que el prestatario podía seguir Sin embargo, pese a la organización de
brindando agua a los usuarios de conformidad la Comisión Permanente de Normas de
con los parámetros de calidad del decreto Potabilidad a través del decreto reglamentario
6553/1974. 3289/2004 (B.O., 14-I-2005), no consta la
b. La calidad del agua también sanción de los parámetros cualitativos mínimos
encuentra regulación en el Código Alimentario a los que se refieren los citados arts. 8 inc. a. y
Argentino (dec. ley 18.284/1969), que en su art. 33 del dec. 878/2003.
982 (texto según Res. M.S. y A.S. n° 494 del 7- 3. Se encuentra probado en autos que el
VII-1994) determina las características químicas agua de uso domiciliario que A.B.S.A. provee
del "agua potable de suministro público". por red en la ciudad de Lincoln no cumple los
424
parámetros establecidos en el art. 982 del peligro cierto a la salud de los habitantes de la
Código Alimentario Argentino. zona.
Ello surge de los informes periciales El interrogante que merece respuesta es
producidos a fs. 597/606 vta. y 612/629 vta., si el concesionario incurre en un actuar
que indican la presencia en el agua de ciertas manifiestamente contrario a derecho al prestar
sustancias en niveles que exceden el tolerable el servicio en dichas condiciones o si, como
para la salud humana, sea que se lo compare alega la recurrente, nos hallamos ante un obrar
con los parámetros del decreto 6553/1974 cuya cuya juridicidad es opinable y -como tal- ajeno
aplicación pretende el recurrente, o con los que al ámbito de este proceso.
ya estaban establecidos en el derogado Marco 5. Básicamente, el argumento por el
Regulatorio para la Prestación de los Servicios cual la demandada sostiene la licitud de su
Públicos de Provisión de Agua Potable y obrar, es la subsistencia de los parámetros de
Desagües Cloacales en la Provincia de Buenos calidad del decreto 6553/1974, con sustento en
Aires (ley 11.820). Éste, en su Anexo A, Normas las disposiciones legales precedentemente
de Calidad para el Agua Potable-Frecuencia de enunciadas, que autorizan a los prestadores del
Muestreo-Técnicas Analíticas-, preveía en la servicio al cumplimiento "progresivo" de los
Tabla II (Componentes que afectan estándares de potabilidad de la ley 11.820.
directamente a la Salud) un nivel máximo de Particularmente, cabe recordar el art. 23 de la
Nitrato de 50 mg/l y en la Tabla III ley 11.820, así como el art. 982 del Código
(Componente o características que afectan la Alimentario Argentino, a los que aludiera
aceptabilidad del agua por parte del precedentemente.
consumidor-límites tolerables) parámetros de El primero estableció la posibilidad de
sólidos disueltos totales 1500 mg/l, de sulfatos que el órgano de control
250 mg/l y de cloruros 250 mg/l. concediera excepcionalmente un plazo
Los datos vertidos en las aludidas determinado a los concesionarios para que
experticias no han sido controvertidos por la ajusten la calidad del servicio a los parámetros
impugnante. Tampoco la valoración que de los de la ley.
mismos realizó la Cámara. De tal modo, Y el segundo previó la posibilidad de
declinando la oportunidad de alegar y que las autoridades sanitarias competentes
demostrar el absurdo en la sentencia recurrida admitan valores distintos a los previstos en el
a través del carril impugnatorio intentado, la C.A.A. "si la composición normal del agua de la
recurrente ciñó sus agravios al encuadre zona y la imposibilidad de aplicar tecnologías
jurídico de la cuestión. de corrección lo hicieran necesario".
4. El cotejo de las normas que 6. Conforme lo resuelto por esta Corte
reglamentan el núcleo de esta controversia con en una causa análoga a la presente (C. 89.298,
las circunstancias probadas de la causa exhibe "Boragina", sent. del 15-VII-2009, voto del
una lesión manifiesta a garantías doctor Hitters al que adherí), las disposiciones
fundamentales. señaladas no pueden mantener el efecto de
Considero suficientemente acreditado admitir que la accionada, encargada de la
que la calidad del agua que A.B.S.A. provee en provisión de agua, continúe prestando un
Lincoln para el consumo humano entraña un servicio de calidad inferior a la prevista en el
Anexo A del marco regulatorio sancionado por
425
la ley 11.820 (que en este punto debe relacionados con garantías esenciales de los
considerarse subsistente ante la falta de consumidores del servicio, como es el derecho
concreción de las pautas previstas en el art. 33 a la salud.
del decreto 878/2003) y el art. 982 del Código El derecho a la salud se encuentra
Alimentario Nacional. íntimamente relacionado con el derecho a la
El sentido de las normas aludidas no vida y desde el punto de vista normativo, está
puede ser desbordado a tal punto de reconocido en los tratados internacionales con
considerarse que el cumplimiento de los límites rango constitucional -art. 75 inc. 22 de la
legales respecto de sustancias nocivas para la Constitución nacional- siendo extensivo no sólo
salud puede ser dilatado sine die, con sustento a la salud individual sino también a la colectiva.
en obstáculos prácticos originados en la propia En tal sentido, este Tribunal ha señalado que el
omisión del obligado (doct. causa cit.). derecho a la salud de los habitantes (art. 36 inc.
Como expresara este Tribunal en el 8, Constitución provincial) implica que la
antecedente citado, los presupuestos de actividad estatal -o en su caso la privada- no
aplicación de las normas de excepción deben generen situaciones que la pongan en peligro
ser interpretados restrictivamente. Las genérico (Ac. 82.843, sent. del 30-III-2005), sin
posibilidades de "ir adecuando" las condiciones olvidar que el Estado debe garantizar la
del servicio cuando el prestador es un preservación de dicha prerrogativa con
municipio (art. 8, ley 11.820) y de obtener acciones positivas (B. 65.643, sent. del 3-XI-
prórrogas "excepcionales por tiempo 2004), doctrina general que encuentro
determinado" cuando lo es un concesionario aplicable al sub judice.
(art. 23, ley cit.), son supuestos que permiten 7. En síntesis, no hallo fundamento
flexibilizar ciertos parámetros de calidad, pero suficiente para el obrar de A.B.S.A., la que, al
por razones especiales que no se advierten prestar el servicio de agua potable por fuera de
verificadas en la especie. En el primero de los los módulos de calidad contemplados en el
casos, se pretendió compatibilizar la rigidez de Anexo A del marco regulatorio aprobado por
los topes cualitativos, con la razonable duración ley 11.820 y art. 982 del Código Alimentario
que (al momento de la sanción del citado Argentino (dec. ley 18.284, conf. adhesión ley
marco regulatorio) podían demandar los pcial. 13.230), afecta el derecho a la salud de
ajustes técnicos respectivos a quien de buena las personas (arts. 36 inc. 8 y 75 inc. 22, Const.
fe se empeñe en dar cumplimiento a la ley. En nac.).
el segundo caso, se trata de una respuesta IV. Por lo expuesto, corresponde
normativa ante contingencias excepcionales rechazar el recurso extraordinario interpuesto y
que impidan prestar el servicio según las pautas confirmar la sentencia impugnada en todos sus
taxativas del legislador, ideando una alcances (art. 289 inc. 1, C.P.C.C.).
flexibilización de alcances claramente Costas al recurrente vencido (arts. 19,
restrictivos y temporales. ley 13.928 y 289 del C.P.C.C.).
En definitiva, lo que una hermenéutica Voto por la negativa.
armónica y funcional no puede consentir es la Los señores jueces doctores Hitters, de
transformación de la excepción en la regla. Lázzari y Genoud, por los fundamentos del
Mucho menos cuando dicha mutación altera el señor Juez doctor Negri, votaron también por
sistema jurídico aplicable en puntos la negativa.
426

SENTENCIA
antecede, se rechaza el recurso extraordinario
interpuesto y se confirma la sentencia
impugnada en todos sus alcances (art. 289 inc.
1, C.P.C.C.).
Costas al recurrente vencido (arts. 19,
ley 13.928 y 289 del C.P.C.C.).
El depósito previo de $ 2500, efectuado
a fs. 759, queda perdido para el recurrente (art.
294, C.P.C.C.), debiendo el tribunal dar
cumplimiento a lo dispuesto por los arts. 6 y 7
de la Resolución 425/2002 (texto Resol.
870/2002).
Regístrese, notifíquese y devuélvase.
EDUARDO NESTOR DE LAZZARI
HECTOR NEGRI JUAN CARLOS HITTERS
LUIS ESTEBAN GENOUD
JUAN JOSE MARTIARENA
Secretario
427
MARCORE MARTA SUSANA

A LA CUESTION PLANTEADA EL SEÑOR
36.- PRESIDENTE
C/ AGUAS DE CORRIENTES
DOCTOR CARLOS RUBIN, dice:
I. La Sala IV de la Excma. Cámara en lo
Civil y Comercial de ésta ciudad a fs. 354/360
S.A. Y ENTE REGULADOR DE confirmó la sentencia de primera instancia que
rechazó la acción de amparo interpuesta en
OBRAS SANITARIAS S/ causa, imponiendo las costas a la parte actora
vencida.
AMPARO Contra esa decisión esta última interpuso
a fs. 364/369 recurso extraordinario de
6 de Diciembre 2011 inaplicabilidad de ley, el que sustanciado, fue
Superior Tribunal de Justicia Corrientes concedido a fs. 395 y vta..
Provincia de Corrientes II. a) El Sr. Juez de Cámara Dr. Carlos
Aníbal Rodríguez, votante en primer término
sostuvo que, el derecho al acceso al agua fue
considerado por los constituyentes de la reforma
SENTENCIA provincial de la Constitución como un Derecho
Humano Fundamental, y así quedó plasmado en
el art. 59. Y, al reconocerse al acceso al agua
EXP 22276/8
potable como un derecho humano básico no sólo
En la ciudad de Corrientes, a los seis días
se está protegiendo a la vida y a la salud física,
del mes de diciembre de dos mil once, estando
sino que debe compatibilizarse con el resto de
reunidos los señores Ministros del Superior
los derechos, por ello una norma provincial de
Tribunal de Justicia, Doctores Alejandro Alberto
concesión de un servicio público no puede
Chain, Guillermo Horacio Semhan y Fernando
oponerse a un Derecho Humano Fundamental.
Augusto Niz, con la Presidencia del Dr. Carlos
Luego no coincidió con la a quo en
Rubín, asistidos de la Secretaria Jurisdiccional
considerar que el valor vida y salud de la
Subrogante Dra. Marisa Spagnolo, tomaron en
amparista y de los locatarios no se hallan en
consideración el Expediente Nº EXP - 22276/8,
juego en razón de que en el inmueble funcionaba
caratulado:
una explotación comercial, pues al tratarse de un
“MARCORE MARTA SUSANA C/ AGUAS DE
derecho esencial a todo ser humano, ello es
CORRIENTES S.A. Y ENTE REGULADOR DE OBRAS
irrelevante pues en ese caso también cuenta con
SANITARIAS S/ AMPARO”. Habiéndose
protección constitucional.
establecido el siguiente orden de votación:
Argumentó que en el caso particular el
Doctores Carlos Rubín, Alejandro Alberto Chain,
corte del servicio respondió a la existencia de
Fernando Augusto Niz y Guillermo Horacio
una conexión clandestina conocida como "by
Semhan.
pass", a su juicio no probado, resulta necesario
EL SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA
que la irregularidad le sea imputable a la
SE PLANTEA LA SIGUIENTE:
accionante, pues en caso de duda siempre debe
CUESTION
estarse a favor del consumidor. Y comprobada
¿QUÉ PRONUNCIAMIENTO
CORRESPONDE DICTAR EN AUTOS? que fuere, la accionante deberá soportar los
428
cargos correspondientes por la vía contenciosa accionante, reputando legítimo el proceder la

que la empresa concesionaria considera empresa Aguas de Corrientes S.A., que obró
conveniente, además de la denuncia penal que conforme al plexo normativo que regula la
pudiera impetrarse, pero lo que no considera actividad, contando con facultades para
viable es que se utilice el corte del servicio como suspender el servicio por violación a las
una medida coercitiva para obtener el cobro de reglamentaciones, de tal modo que comprobada
una importante suma de dinero. Pero al no la infracción mediante la constatación de una
habérsele dado la oportunidad a la accionante de conexión clandestina, la suspensión o
ejercer su derecho de defensa ni que se le haya interrupción del servicio es una prerrogativa
dado participación al Ente Regulador como reservada a la empresa prestadora del servicio,
contralor de la empresa prestataria del servicio, que en el caso -entiende- fue ejercida
no solo se violó el art. 18 de la Constitución razonablemente por la empresa teniendo en
Nacional sino las garantías que tiene toda cuenta la gravedad del hecho constatado,
persona de ser oída (art. 8.1. de la Convención independientemente de la deuda que el
Americana de Derechos Humanos), y ello en responsable deberá afrontar por el consumo
modo alguno puede ser suplido por el acta extraordinario del servicio.
notarial de un escribano realizado a Agregó que no se trata de un caso
requerimiento del propio demandado. vinculado a la mora en el pago del servicio ni de
b) La Dra. María Eugenia Sierra Desimoni un supuesto de indigencia por parte de los
por su parte, dejó planteada su disidencia en los accionantes, fallados por el
siguientes términos. Primeramente abordó la Superior Tribunal de Justicia en las causas
cuestión relativa a la supuesta incongruencia que "Romero " y "Encina de Ibarra", sino de una
la recurrente endilgó al fallo apelado, situación que confronta con el regular ejercicio
considerando que si bien la sentencia no de un derecho mostrándose contrario al fin
contiene una decisión puntual sobre la nulidad económico y social del mismo.
del procedimiento llevado a cabo por la empresa Concluyendo que no puede darse amparo
Aguas de Corrientes S.A., ello no la invalida como a una demanda judicial que reconoce en su
acto jurisdiccional válido, desde que no toda génesis un hecho de incuestionable ilegalidad
omisión importa trasgredir el principio de como fue la comprobación de una conexión
congruencia, los jueces no están obligados a clandestina comúnmente denominada "by pass".
seguir a las partes en todas sus alegaciones, sino c) El Dr. Carlos Alfredo Benítez Meabe, en
sólo en aquellos que sean pertinentes a la sentido coincidente con ésta última posición,
adecuada solución del litigio. Y en el caso, la expresó que la facultad del corte del servicio está
jueza ha valorado correctamente el caso a la luz previsto por el art. 39 de la ley 3573, delegado a
de la acción de amparo promovida, que exige la empresa de Aguas de Corrientes en virtud del
para su procedencia una conducta lesiva contrato de concesión. Y, teniendo presente el
manifiestamente arbitraria e ilegal, analizada en principio general que establece que nadie puede
el marco del proceso escogido por la accionante. verse beneficiado con las consecuencias
En ese contexto, el análisis realizado por derivadas de un obrar ilícito, juzgó que no parece
la sentenciante ha sido el correcto y coincide con lícito ni reglamentario el empleo de un "by pass",
un fallo anterior de la Cámara, en el que por pues se evita fraudulentamente el cómputo del
mayoría se desestimó la pretensión de la uso del agua a los efectos de la determinación de
429
la tasa que se paga como contraprestación del debidamente el depósito de la suma de dinero
servicio. establecida por el Código de rito. Por lo que
Consideró que la comunicación efectuada corresponde ingresar a juzgar sobre el mérito o
a la Sra. Delia Graciela Marín de Bertoni al demérito.
momento del corte, es suficientemente idónea V. La Sociedad Anónima Aguas de
para aventar cualquiera argumentación relativa a Corrientes es "concesionaria" de un servicio
violación del derecho de defensa. público, por lo tanto -en base a la reforma
III. Luego de referirse a las cuestiones introducida por el decreto-ley 44/00
formales del recurso extraordinario intentando, modificatorio del art. 1º de la ley 2903- el
la recurrente reprocha la sentencia de Cámara proceso sumarísimo previsto en el art. 321 inc. 2
por entender que el derecho al agua es un del Código Procesal Civil y Comercial es el ámbito
derecho esencial, de rango constitucional, previsto por la norma adjetiva para la
independientemente de que el inmueble esté tramitación del amparo contra actos de
destinado a la explotación comercial. particulares.
Aduce que la existencia de la conexión VI. Aclarado ello, la provisión de agua es
clandestina conocida como "by pass" no esta una actividad que siempre deberá ser
comprobada, pues no sólo que no tuvo cumplimentada en el Estado, ya sea en forma
participación en el procedimiento, sino que fue directa por la Administración pública, ya sea en
realizado fuera del inmueble de su propiedad forma indirecta mediante el otorgamiento de
lejos de su efectivo control, fundado en un acta concesiones, permisos o licencias al sector
notarial de un escribano empleado de la privado. Ello, por ser el agua, en todo tiempo y
empresa. Siendo que además de estar probado lugar, un elemento vital. Lo que permite
debe ser imputable a la accionante, pues en caso diferenciar el servicio relativo a ella de otros no
de duda debe estarse a favor del consumidor. siempre básicos en el tiempo y el espacio. De
Argumenta que Aguas de Corrientes esto no puede existir duda alguna. Cualquier
utiliza el corte como una medida coercitiva para listado de "servicios esenciales" tomado al azar,
lograr el cobro del dinero, sin brindar exhibe y exhibirá al agua potable (ver por
oportunidad para ejercer el derecho de defensa, ejemplo, Encíclicas Mater et Magistra, N° 27 y
quedando en manos de un particular la facultad Pacem in terris, N° 63).
de cortar el servicio. La Constitución Nacional tras la reforma
Se agravia también porque en el de 1994 expresamente dice que: "los...usuarios
procedimiento llevado adelante por la empresa de...servicios tienen derecho...a la protección de
se omitió dar intervención y/o participación al su salud...y a condiciones de trato equitativo y
ente regulador, lo que a su juicio torna nulo digno" (art. 42). Por lo que de los tradicionales
todo lo actuado, siendo además violatorio del caracteres de los servicios públicos (esto es,
art. 18 de la Constitución Nacional y de las regularidad, uniformidad y continuidad), ahora el
garantías que toda persona tiene a ser oída. de la uniformidad, y el de la generalidad -que
IV. El recurso bajo estudio satisface los significa que el servicio puede ser exigido y
recaudos de admisibilidad previstos por el usado por todos los habitantes- ya no sólo
Código Procesal Civil y Comercial, además la poseen la garantía de igualdad del art. 16, sino
decisión cuestionada es definitiva y ha sido que a ésta se ha agregado la previsión del art. 42:
impugnada en el término de ley, satisfaciendo "condiciones de trato equitativo". A su vez la
430
Carta Magna provincial prevé en el art. 59 que el inconstitucional por innecesaria y

Estado debe garantizar el acceso al agua desproporcionada.
saludable. VIII. Por otra parte, si pensamos en un
VII. Y conforme lo recientemente fallado derecho público para un Estado de Derecho,
por este Superior Tribunal en los autos: "LEGAJO diremos que el régimen jurídico exorbitante es
DE APELACIÓN, EN AUTOS:"QUINTANA DE un régimen por prerrogativas de poder público
MONZÓN, RAMONA Y MONZÓN, SANTA CRUZ C/ necesarias para el logro de bien común pero con
AGUAS DE CORRIENTES S.A. S/ MEDIDA respeto de garantías a favor del particular. Por
AUTOSATISFACTIVA", Expte. Nº D03 - 32894/1, ello, González Pérez dice que el
Sent. Nº 73/11, seguir reconociendo con base en administrativismo moderno persigue lograr un
el artículo 39 de la ley 3573 una prerrogativa régimen jurídico exorbitante en el cual haya
para que la empresa concesionaria del servicio equilibro entre las prerrogativas a favor de la
público, además de materializar el corte del administración y necesarias para el logro de los
servicio, mantenga sin agua al usuario hasta fines de bien común, y las garantías pues, en
tanto no pague la deuda resultante de una definitiva se trata de la misma tensión entre
pretensa defraudación por conexión clandestina, autoridad y libertad ("Las prerrogativas de la
importará apego a una literalidad impropia. Administración en el procedimiento
Ello así, pues si la finalidad real de la administrativo, en AA.W.", Procedimiento
norma consiste en lograr rápidamente el cobro administrativo, Ed. UNSTA, Tucumán, 1982, p. 89
de lo adeudado por el usuario, esa y ss). Y si de intentar conciliar con el Estado de
instrumentalidad se logra con eficacia en el Derecho las prerrogativas que se otorgan a la
ámbito jurisdiccional del proceso de apremio. Administración en aras de la finalidad de bien
Con lo cual optar por mantener el corte del común de optimizar la recaudación fiscal se
suministro, importa una alternativa irrazonable. trata, el proceso judicial del apremio asegura en
Por la desproporción de la medida, si se repara la la provincia de Corrientes y en los tiempos que
circunstancia de que se trata de un servicio corren solución a la necesidad de que
público esencial para la vida y dignidad de las contribuyentes y usuarios cumplan con sus
personas, y también el derecho que la obligaciones fiscales sin mayores dilaciones, y sin
Constitución Nacional reformada reconoce en su menoscabar la imprescindible cobertura de los
art. 42 a los consumidores y usuario de bienes y servicios públicos.
servicios. Es que en la práctica, como bien lo IX. Ahora bien. Es verdad, como lo afirma
señala la parte recurrente, esa medida obedece el a quo y no ha sido controvertido por la parte
más a una finalidad de coerción que a una recurrente, que el hecho por el que se dispuso
finalidad de percepción del crédito, si frente a cortar el servicio que gozaba la propiedad
ella existe una alternativa apta para el fin. Con lo ubicada en Avda. Libertad Nº 5403 consistió en la
cual, también existe abuso de derecho (art. 1071 existencia de una conexión clandestina que
Código Civil). Es evidente que si Aguas de evitaba el registro de consumo real en el
Corrientes S.A. puede disponer de otra medida medidor del agua. Para la constatación de dicho
efectiva y notoriamente menos restrictiva de ilícito fueron necesarios gastos - fotografías, acta
derechos fundamentales que mantener en notarial, permiso municipal, inspección técnica, y
suspenso del agua potable, ésta es gastos administrativos. También para el corte del
suministro. Como asimismo serán necesarios
431
gastos para la reconexión del servicio (reposición honorarios que se les fije por la labor en primera
del medidor y del recinto del medidor). Todos instancia. Correspondiendo adicionar al segundo
ellos insusceptibles de ser reclamados por vía de el 21% de lo que deba tributar como responsable
apremio, en tanto vía inaplicable tratándose de inscripto ante la AFIP.
la repetición de pagos (MORELLO- SOSA- A LA CUESTION PLANTEADA EL SEÑOR
BERIZONCE, Códigos Procesales……., ed. Librería MINISTRO DOCTOR ALEJANDRO ALBERTO CHAIN,
Editora Platense SRL, 1988, TVI-C, p. 597). dice:
En esa línea de razonamiento resulta Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr.
claro que corresponde que el Superior Tribunal, Carlos Rubín, por compartir sus fundamentos.
en cumplimiento de su deber de sentenciar sin A LA CUESTION PLANTEADA EL SEÑOR
desatender las consecuencias que derivan de sus MINISTRO /// DOCTOR FERNANDO AUGUSTO
pronunciamientos, aplique para los referidos NIZ, dice:
rubros la institución del derecho denominada I. Comparto la relación de la causa y
solve et repete, por la cual las justiciables del coincido con la solución dada por el señor
caso podrán discutir con Aguas de Corrientes S.A. Ministro preopinante con excepción del
en el proceso que estimen corresponder, la considerando IX, en virtud del cual condiciona la
legalidad y/o exigibilidad de tales gastos, pero conexión del servicio público de aguas al previo
previamente deben pagarlo para la reconexión pago de los gastos realizados por Aguas de
debida a la empresa prestataria. En cambio, no Corrientes S.A. para la constatación de la
hay justificación alguna en derecho para que la conexión irregular, tales como fotografías, acta
accionada supedite la reconexión al previo pago notarial, permiso municipal, etc. Los realizados
de lo que ella denomina "- total no facturado, para el corte del servicio, así como los que
análisis presuntivo-" en la liquidación de fs. 121, considera serán necesarios para la reconexión
puesto a que nada obsta a que reclame su del servicio (reposición del medidor y del recinto
percepción mediante la tutela judicial cualificada del medidor), señalando que todos ellos son
del apremio. insusceptibles de ser reclamados por la vía de
Por ello, corresponde hacer lugar al apremio, aplicando para estos la regla solve et
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley repete, es decir que previamente los actores
para en mérito de ello, dejar sin efecto el deberán pagar a la empresa prestataria del
pronunciamiento de la Cámara, ordenando a servicio tales erogaciones luego de lo cual
Aguas de Corrientes S.A. a que dentro de las podrán acudir al proceso que estimen
veinticuatro horas de abonados los gastos a que corresponder para discutir la legalidad y/o
se refiere en el considerando anterior proceda a exigibilidad de los mismos. Explico porque:
la reconexión del servicio de agua al inmueble de II. El juicio de apremio aparece reservado,
Avda. Libertad N° 5403 de esta ciudad. Con de acuerdo al texto de los arts. 604 y 605 del
costas al vencido, y devolución del depósito CPCyC, a las deudas fiscales, sin embargo, tanto
económico a la parte recurrente. Regulando los en la Nación como en las Provincias se las ha
honorarios devengados en la instancia proyectado a los créditos que resultan de las
extraordinaria de la doctora Marta Susana prestaciones que
Marcoré, como monotributista; y los aranceles realizan los usuarios de las empresas de
del abogado de Aguas de Corrientes S.A., doctor servicios públicos.
Carlos Jorge López (h), en el 30% de los
432
III. Específicamente en lo concerniente a honorarios devengados en la instancia

la prestación del servicio de agua potable y extraordinaria de la doctora Marta Susana
desagües cloacales, en el orden local, el art. 44 Marcoré, y los correspondiente al abogado de la
de la ley 3573 prevé que la percepción judicial de parte recurrida, doctor Carlos Jorge López (h), en
los importes correspondientes a los servicios que el 30% de los honorarios que se les fije por la
preste la Administración de Obras Sanitarias de labor en primera instancia el primero en el
la Provincia de Corrientes [actualmente Aguas de carácter de monotributista, debiendo
Corrientes S.A. de acuerdo al Contrato de adicionarse respecto del segundo el 21% de lo
Concesión celebrado con la Provincia de que deba tributar como responsable inscripto
Corrientes en el año 1991], como multas y/o ante la AFIP. Así voto.
recargos, ajustes e intereses, como asimismo de A LA CUESTION PLANTEADA EL SEÑOR
los créditos emergentes de conexiones, MINISTRO DOCTOR GUILLERMO HORACIO
reconexiones y todo crédito fiscal, se regirá por SEMHAN, dice:
el procedimiento de apremio reglado por el Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr.
Código Fiscal, constituyendo a este efecto, Carlos Rubín, por compartir sus fundamentos.
suficiente título ejecutivo la constancia expedida En mérito del precedente Acuerdo el
por funcionarios debidamente autorizados. Superior Tribunal de Justicia dicta la siguiente:
IV. En ese sentido, no caben dudas que SENTENCIA Nº 243
cuando la norma señala a los "créditos 1º) Hacer lugar al recurso extraordinario
emergentes de conexiones, reconexiones y todo de inaplicabilidad de ley / para en mérito de ello,
crédito fiscal" se está refiriendo también a todos dejar sin efecto el pronunciamiento de la
aquéllos gastos necesarios que se hayan tenido Cámara, ordenando a Aguas de Corrientes S.A. a
que efectuar con motivo de alguna conexión y/o que dentro de las veinticuatro horas de
reconexión, tal lo sucedido en el caso. Ello así, abonados los gastos a que se refiere en el
toda vez que la empresa concesionaria para considerando IX proceda a la reconexión del
comprobar la conexión irregular del inmueble servicio de agua al inmueble de Avda. Libertad N°
tuvo que afrontar ciertos gastos, los que podrán 5403 de esta ciudad. Con costas al vencido, y
ser exigidos judicialmente, demandando no sólo devolución del depósito económico a la parte
el cobro de la deuda "total no facturado, análisis recurrente. 2º) Regular los honorarios
presuntivo", sino también las mencionadas devengados en la instancia extraordinaria de la
erogaciones. doctora Marta Susana Marcoré, como
V. Con la salvedad apuntada, coincido con monotributista; y los aranceles del abogado de
el Sr. Ministro preopinante, debiendo hacerse Aguas de Corrientes S.A., doctor Carlos Jorge
lugar al recurso extraordinario de inaplicabilidad López (h), en el 30% de los honorarios que se les
de ley interpuesto, para así dejar sin efecto el fije por la labor en primera instancia.
pronunciamiento recurrido de la Cámara, Correspondiendo adicionar al segundo el 21% de
ordenando a la empresa Aguas de Corrientes S.A. lo que deba tributar como responsable inscripto
para que proceda a la inmediata reconexión del ante la AFIP. 3º) Insértese y notifíquese.
servicio de agua potable en el inmueble ubicado Fdo: Dres. Carlos Rubin-Alejandro Chain-
en Avda. Libertad Nº 5403 de esta ciudad. Con Fernando Niz-Guillermo Semhan.
costas al vencido y devolución del depósito
económico a la parte recurrente. Regulando los
433
CLUB DEFENSORES DE
37-
de los Señores Camaristas, resultó el siguiente:
Doctora MARIA EUGENIA SIERRA de DESIMONI
TORINO C/ AGUAS DE en primer término y Doctor CARLOS ANÍBAL

RODRÍGUEZ en segundo término (fs. 161).
CORRIENTES S.A. S/ A continuación la Sra. Vocal Dra. MARÍA

EUGENIA SIERRA de DESIMONI formula la
SUMARÍSIMO siguiente:
RELACIÓN DE LA CAUSA:
La Señora Juez "a quo" ha relacionado
24 de Febrero de 2012 detenidamente en su fallo los antecedentes
Sala IV de la Excma. Cámara de obrantes en autos. A ellos me remito "brevitatis
Apelaciones en lo Civil y Comercial de la causae".
La misma dictó el siguiente fallo, el que
Provincia de Corrientes
trascripto en su parte pertinente dice: "Nº 119.
Provincia de Corrientes Corrientes, 05 de setiembre de 2011... FALLO:
1°) RECHAZAR la excepción de falta de
legitimación para obrar de la accionante
impetrada a fs. 41/52 de autos; atento lo
SENTENCIA expresado en los considerandos. 2°) HACER
LUGAR a la demanda promovida a fs. 4/8 por el
CLUB DEFENSORES DE TORINO y en su mérito
En la Ciudad de Corrientes, a los transformar en definitiva la Resolución Judicial
veinticuatro (24) días del mes de febrero del Nº 176 de fecha 28/07/2010 dictada por la
año dos mil doce, encontrándose reunidos en Excma. Cámara de Apelaciones -Sala IV- que
la Sala de Acuerdos de la Sala IV de la Excma. dice: "... 1°) ...decretar la medida cautelar
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, innovativa solicitada por el accionante,
el Señor Presidente de Cámara Doctor CARLOS ordenando a la empresa AGUAS DE
ALFREDO BENITEZ MEABE y los Señores Vocales CORRIENTES S.A. restablezca inmediatamente
Titulares, Doctores CARLOS ANÍBAL RODRÍGUEZ el servicio de aguas al inmueble del actor en el
y MARÍA EUGENIA SIERRA DE DESIMONI, marco del convenio de pago N° 00195048
asistidos del Secretario autorizante, tomaron suscripto en fecha 11/07/2008,...", atento lo
en consideración el Expediente Nº 195, expresado en los considerandos. 3°) Imponer
caratulado: "CLUB DEFENSORES DE TORINO C/ las costas a la demandada vencida (art. 68
AGUAS DE CORRIENTES S.A. S/ SUMARÍSIMO" CPCC). Diferir la regulación de honorarios hasta
venido a conocimiento de la Alzada en virtud que se dé cumplimiento a lo dispuesto en el
del recurso de apelación interpuesto a fs. art. 9 de la Ley 5822/08; atento lo expresado en
143/145 vta. por la parte demandada contra el los considerandos...". Fdo. Dra. María Eugenia
Fallo Nº 119 del 05 de setiembre de 2011 de fs. Herrero. Juez Civil y Comercial N° 3.
136/140vta.; dictado por la Señora Juez Civil y Interpuesto y substanciado el recurso, el mismo
Comercial N° 3 Dra. María Eugenia Herrero. es concedido libremente y con efecto
Practicado oportunamente el correspondiente suspensivo a fs. 152.
sorteo a fin de establecer el orden de votación
434
Remitidos los autos, los mismos son si en las oportunidades adecuadas (memorial o
recibidos y quedan radicados en esta Sala IV (fs. expresión de agravios) no se hace
155). A fs. 161 se llaman Autos para dictar concretamente el planteo de nulidad, esta
Sentencia, con la misma integración de Sala y actitud implica un abandono del recurso
orden de votación ya dispuestos en el Inc. de expresamente interpuesto o implícitamente
Medida Cautelar (promovido por el Dr. comprendido en el de apelación (cfr. Loutyf
Giachetto) correspondiente a estas Ranea, El Recurso de Apelación en el Proceso
actuaciones. Civil, T. II, n° 410, pág. 435; Bs. As., 1989; en
A fs. 164 obra Resolución N° 226 del 14 igual sentido: De Santo, Tratado de los
de diciembre de 2001 por la que -como medida Recursos, TI, Recursos Ordinarios, pág. 460, Bs.
para mejor proveerse dispone requerir al As. 1999; Serantes Peña -Palma, Código
Juzgado de origen la remisión del Incidente de Procesal Civil comentado, p. 245, Bs.As. 1993;
Medida Cautelar formado en autos. Cumplida Palacio, Manual de Derecho Procesal Civil, n°
dicha medida se reanuda el llamamiento de 341, pág. 603 Bs. As. 1998; Fenochietto, Código
autos para dictar Sentencia, pasándose los Procesal Civil Comentado, pág. 277, Bs. As.
autos a estudio del vocal que debe emitir voto 2000). Por ello y no surgiendo del trámite ni de
en primer término. El Señor Vocal Doctor la sentencia vicios que pudieran determinar
CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ presta su una declaración de nulidad oficiosa, es que este
conformidad a la precedente relación de la recurso debe ser declarado desierto y así voto.
causa. A LA MISMA CUESTIÓN, EL SR. VOCAL
Seguidamente, la Sala IV de la Excma. DR. CARLOS A. RODRIGUEZ, dijo: Que adhiere al
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial voto precedente.
plantea las siguientes A LA SEGUNDA CUESTIÓN, LA SRA.
CUESTIONES VOCAL DRA. MARIA EUGENIA SIERRA de
Primera: ¿Es nula la sentencia recurrida? DESIMONI, dijo: 1. Que, contra la Sentencia N°
Segunda: ¿Debe ser revocada, 119 de fecha 05/09/2011 obrante a fs. 136/140
modificada o confirmada? vta. la empresa Aguas de Corrientes S.A.
A LA PRIMERA CUESTIÓN LA SRA. VOCAL interpuso recurso de apelación (fs. 143/145
DRA. MARÍA EUGENIA SIERRA de DESIMONI, vta.) que, debidamente sustanciado (fs. 147) y
dijo: El recurso de nulidad no ha sido contestado (fs. 149/150 vta.), fue concedido
interpuesto en forma expresa, ni tampoco fue libremente y con efecto suspensivo (fs. 152).
planteada la nulidad implícita comprendida en Llegada la causa a esta instancia, se
la apelación (art. 254 del CPCC). llamó autos para sentencia (fs. 161), el que fue
La nulidad a la que se refiere el art. 254 interrumpido a fs. 164 y reanudado a fs. 169
del CPCC debe ser fundado -sostenido- como luego de cumplirse la medida ordenada a fs.
tal. Si el recurrente no expresa agravios de 164.
nulidad, es decir: si no da fundamentos de 2. La sentencia en crisis hizo lugar a la
nulidad, se tiene a este recurso como desierto acción de amparo promovida por el "Club
(cfr. Julio E. Castello, Procedimiento Civil Parte Defensores de Torino" rechazando la excepción
General, Notas sobre el Código Procesal Civil y de falta de legitimación y transformando en
Comercial de la Provincia de Corrientes, Ed. definitiva la resolución cautelar dictada por
Mave, Bs. As., 2005, p. 318). En otras palabras, este Tribunal (n° 176 del 28/07/2010) por la
435
cual se ordenó la reconexión del servicio de considera que independientemente del éxito
aguas al inmueble del actor en el marco del de los agravios, es la actora quien debe cargar
convenio de pago n° 00195048 suscripto el con las costas y así lo solicita.
11/07/2008, con costas a cargo del demandado 3. Antes de ingresar al análisis de los
vencido. agravios, corresponde señalar que el recurso de
Disconforme con dicha decisión el apelación ha sido mal concedido en cuanto a su
recurrente expresó los siguientes agravios: forma, ya que en los procesos sumarísimos no
a. considera que la excepción de falta de corresponde que lo sea "libremente" sino en
legitimación fue mal juzgada por la a quo, toda "relación".
vez que sólo el titular del inmueble está El art. 246 del CPCC establece que "El
legitimado para solicitar la conexión o recurso contra la sentencia definitiva en el
reconexión del servicio y en autos se demostró proceso ordinario y en el sumario será
que el "Club Defensores de Torino" no es el concedido libremente. En los demás casos, sólo
titular registral. Por consiguiente carecería de en relación". -Ello es importante destacar ya
legitimidad para promover la acción de que en los recursos en relación no procede la
amparo. alegación de hechos nuevos ni apertura a
b. con relación al convenio de prueba (Julio E. Castello, Procedimiento Civil
reconexión celebrado entre ellos, afirma que Parte General, Notas sobre el Código Procesal
no ha mediado incumplimiento atribuible a su Civil y Comercial de la Provincia de Corrientes",
parte pues una vez que se informó que el "Club Ed. Mave, Corrientes, 2005, p. 306). Por
Defensores de Torino" no era propietario del consiguiente, siendo que este Tribunal se erige
inmueble puso a disposición de los como juez del recurso y está en condiciones de
representantes del club el importe de las examinar todos los aspectos que hacen a la
cuotas abonadas. admisibilidad formal de la apelación sin que al
c. critica que se haya valorado el caso de respecto se encuentre limitado por la voluntad
autos desde la óptica del derecho a la vida, ya de las partes, o la resolución del juez, por más
que la necesidad de los que acceden al club - que se halle consentida (ver al respecto Luis A.
dice- no puede ser equiparada a quienes Rodríguez Saiach, "Teoría y Práctica de las
utilizan un inmueble para su vivienda. Y por Nulidades y Recursos Procesales", T. 2º,
otra parte reprocha que se haya tenido por "Control de admisibilidad en el recurso de
configurada una supuesta lesión a actividades y apelación por la Excma. Cámara", p. 155 y
personas que no se probó utilicen la institución. sgtes.) corresponderá modificar la providencia
Asegura que el corte de agua se encuentra N° 13241 obrante a fs. 152 en cuanto concede
respaldado por normas reglamentarias cuya el recurso de apelación "libremente y con
constitucionalidad no ha sido atacada, y cita el efecto suspensivo" y en su reemplazo deberá
art. 6 del Régimen tarifario Dto. 9022/63. considerarse concedido "en relación y con
d. finalmente se queja de la imposición efecto suspensivo".
de costas y señala que su parte se encontraba 4. Dicho ello, cabe examinar los agravios
obligada a tener que aceptar la decisión del expresados por el recurrente y al respecto
propietario del inmueble y que por dicha razón observo que los mismos no alcanzan a
se vio forzada a asumir la defensa de la única desvirtuar el sentido de la decisión adoptada
postura permitida por la ley. En consecuencia, por la a quo. Y así lo pienso pues el eje medular
436
del argumento sostenido por la empresa Aguas Rojas) es, en realidad, ajena al ámbito de
de Corrientes S.A. para negar el servicio de incumbencia de la demandada.
agua, esto es la titularidad del inmueble, Y si bien la empresa Aguas de Corrientes
actualmente carece de vigencia. En efecto, S.A. adujo que no hizo más que actuar de
cuando Aguas de Corrientes S.A. resuelve acuerdo al informe brindado por el Registro de
priorizar el derecho invocado por el Sr. la Propiedad (donde surgía que la
Guillermo Rojas (quien se había presentando superposición de títulos había sido zanjada a
ante sus oficinas en calidad de dueño del favor del Sr. Guillermo Rojas), lo cierto es que
inmueble) para negar la reconexión del servicio su actuación importó avalar una situación
solicitado por el "Club Defensores de Torino", jurídica que no se encontraba definida.
lo hace basada en un informe del Registro de la Lo cual revela una conducta arbitraria en
Propiedad Inmueble (ver nota remitida por la el proceder de la empresa demandada.
demandada el 29/09/2008, documental Más todavía cuando existía un
reservada en secretaría) que luego fue instrumento privado suscripto entre las partes
modificado por Resolución judicial (convenio de pago n° 00195048) y en cuya
(interlocutorio n° 437 obrante a fs. 366/367 virtud el "Club Defensores de Torino" (a través
vta. del Expte. N° 35949, caratulado "Rojas. de su representante) estaba asumiendo el pago
Guillermo c/ Rodríguez Jorge s/ Desalojo") de la deuda por los consumos realizados en el
restableciendo los datos de la inscripción inmueble en cuestión. Es decir que el conflicto
original (ver constancia del Registro de la sobre la titularidad registral del inmueble, ni
Propiedad obrante en el reverso del oficio n° siquiera representaba un riesgo respecto del
119 de fecha 9/03/2010 obrante a fs. 391). Vale responsable del pago pues, reitero, existía un
decir que en la actualidad el inmueble vuelve a convenio que imponía una obligación personal
presentar una superposición de registración, lo a cargo del usuario del servicio público con
que significa que tanto el Sr. Guillermo Rojas independencia de su condición de propietario,
como el "Club Defensores de Torino" cuentan poseedor, inquilino u ocupante del inmueble.
frente a la Empresa prestataria con los mismos En síntesis, la empresa Aguas de
derechos que derivan de la condición de titular Corrientes S.A. no debió privar del servicio de
registral. Y siendo ello así, los agravios agua potable al actor estando en ejecución un
resumidos al punto "a y b" de este voto carecen convenio de pago celebrado entre ellos. Y
de entidad ya que el "Club Defensores de menos aún puede oponerse -como lo hace al
Torino" también registra la titularidad del recurrir- cuando de las propias constancias de
inmueble y conforme la propia argumentación la causa surge que el actor también es titular
de la apelante tendría legitimación para registral del inmueble.
solicitar la reconexión del servicio. 5. Sin 6. Por otra parte, y con relación al
perjuicio de lo expuesto, y tal como lo he agravio enunciado en el punto "2 c" de este
señalado al tiempo de emitir mi voto en el voto, no puedo más que reiterar lo que este
Incidente de Medida Cautelar (Resolución N° tribunal ha venido diciendo con relación al
176 del 28/07/2010) la cuestión suscitada entre acceso al "agua saludable" (previsto en el art.
quienes se disputan la titularidad del inmueble 59 de la Constitución de Corrientes)
(Club Defensores de Torino y Sr. Guillermo reconociendo su carácter de derecho
inalienable de la persona humana en su
437
condición de tal previsto en la Constitución lesionando el derecho constitucional del

Nacional (art. 41), Declaración Universal de amparista.
Derechos Humanos (art. 25), Pacto Por lo expuesto, de ser compartido este
Internacional de Derechos Económicos, voto, corresponderá: Declarar desierto el
Sociales y Culturales (art. 11), Declaración recurso de nulidad y DESESTIMAR el recurso de
Americana de los Derechos y Deberes del apelación interpuesto a fs. 143/145 vta.
Hombre (art. XIº) (Sentencia N° 2 del confirmando en todas sus partes la Sentencia
6/05/2009; Expte. N° 23511/8 en autos N° 119 obrante a fs. 136/140 vta., con costas al
"VALLEJOS RIPOLL CARLOS MARIA C/ AGUAS DE apelante vencido.
CORRIENTES S A S/ AMPARO"). Es mi voto.
En tal sentido, resulta irrazonable A LA MISMA CUESTIÓN EL SEÑOR VOCAL
pretender menoscabar el valor e importancia DOCTOR CARLOS A. RODRIGUEZ, dijo: I. Que
que pueda representar el acceso al agua voy a coincidir plenamente con el claro,
potable cuando el beneficiario del servicio es detallado y ajustado a derecho voto de la
una asociación deportiva y no una persona distinguida vocal preopinante. Sin perjuicio de
humana. ello y teniendo una postura sobre el tema en
Ello significaría tanto como desconocer litigio debo agregar los siguientes
que el hombre se desarrolla en un contexto de fundamentos:
vida social y no exclusivamente privado. La vida II. Que la acción de autos se trata de un
humana es vida social. De lo que se sigue que el amparo contra un particular. "A los amparos
derecho al agua no puede restringirse al uso contra actos de los particulares iniciados a
personal y doméstico sino que forma parte del partir del 1.6.2000 el ordenamiento jurídico
derecho que los seres humanos tienen en su vigente asigna el trámite sumarísimo (CPC, art.
concepción integral de la vida. 321, inc. 2) excluyéndolos de la vía regulada por
Como consecuencia este agravio debe la Ley 2903 (art. 1, Dec. 44/00) (Res.,4/02, cit.
ser desestimado. por Esperanza de Aquino, Silvia, en LL Litoral-
7. Por último, cabe rechazar el agravio Juris, Septiembre 2002, nº 8, p.969) [Cit. Por
dirigido contra la imposición de costas, pues si José Virgilio Acosta, Código Procesal Civil y
bien en un principio la empresa demandada Comercial de la Provincia de Corrientes, T.3, Ed.
pudo haberse considerado con derecho a Mave, Avellaneda, Pcia. de Bs. As., 2003, ,p.
oponerse a la prestación del servicio, la 342]. III. El derecho al acceso al agua potable
posterior reinscripción del título dominial del como Derecho Humano consagrado en nuestra
actor erradicó su propia posición argumental y Carta Magna Provincial y por ende Derecho
sin embargo permaneció resistiendo la Fundamental, fue enumerado expresamente
pretensión del amparista. por nuestros constituyentes provinciales al
Todo lo cual vuelve aplicable el principio reformar nuestra Constitución Provincial en
objetivo de la derrota (art. 68 del CPCC). 2.007, estableciendo: "artículo 59: El agua es un
8. En resumen, coincido con la opinión bien social esencial para la vida. El Estado
de la a quo, en cuanto considero que la acción Provincial debe garantizar el acceso al agua
de amparo resulta procedente toda vez que la saludable..."
empresa Aguas de Corrientes S.A. ha incurrido De ello también se hace eco la doctrina
en un obrar manifiestamente arbitrario al decir que en la conceptualización del
438
derecho al acceso al agua en la actualidad se ha Decía el maestro Germán J. Bidart

producido un nuevo salto cualitativo en la Campos que como premisa, la constitución
protección de tal prerrogativa humana, configura, como suprema que es, el orden
consolidándose sus características de valor público eminente que, por ser orden público ,
indispensable no sólo para la subsistencia, sino no admite voluntad alguna que margine su
también en el campo propio de los derechos cumplimiento y aplicación, no es una promesa
humanos (conf. Pinto Mauricio, Torcchia Noelia vana o una simple invitación; la obligación
y Martín Liber, El Derecho Humano al Agua, Ed. permanente de imprimir funcionamiento a la
Abeledo Perrot, Bs. As., 2008, p. 23). constitución no se aplaza para más adelante o
IV. Y al ser derecho humano para nunca, a discreción de los detentadores
fundamental, nos encontramos en la cúspide del poder; al contrario, refuerza los parámetros
misma de nuestro derecho positivo. En efecto, de exigibilidad día a día y en todo momento.
podemos decir sin hesitación alguna que en la (Conf. Bidart Campos, German J. "La Fuerza
cúspide normativa de La Argentina coexiste hoy Normativa de la Constitución" en El Amparo
una doble legalidad constitucional. Por una Constitucional, perspectivas y modalidades, Ed.
parte la dogmática constitucional, esto es la Depalma, Bs. As., 1999, p.7).
Declaración de Derechos y Garantías de la CN El art. 75, inc. 22 de nuestra
de 1853/1860 y por otro 10 Tratados Constitución Nacional da carácter
Supranacionales de DD.HH. incorporados a la constitucional a diez (10) tratados
CN por vía del artículo 75, inc. 22 y otros dos (2) internacionales, ampliados en dos (2) más por
jerarquizados posteriormente por decisión del el Congreso de la Nación y cuya interpretación
Congreso Nacional con las mayorías exigidas se debe realizar en virtud del denominado
por la norma del art. 75-22 de la CN. Derecho Internacional de los Derechos
En un segundo nivel de esta pirámide Humanos, los que se encuentran en la cima de
trunca que es hoy el Orden Jurídico Argentino, nuestro orden Constitucional.
se encuentra la llamada supralegalidad Este Derecho Internacional de los
infraconstitucional. En este nivel se ubican los Derechos Humanos, son principios de
demás Tratados, Pactos y Convenciones interpretación y aplicación (instrumentales) y
suscriptos por el país y que no fueron también de contenido que no dependen de la
nominados por el art. 75, inc. 22. voluntad de los Estados (y el Poder Judicial
En el tercer nivel del Orden Jurídico constituye uno de los poderes del Estado)
Argentino se encuentran los Códigos de fondo [Hitters, Juan Carlos- Fappiano, Oscar L,
(Civil, Penal, Comercial) y que nacen del art. 41 Derecho Internacional de los Derechos
de la Constitución Nacional. Humanos, TI, Vol. 1, Ed. Ediar, Bs. As. 2007,
En el cuarto nivel se halla la legalidad p.413).
procesal tanto federal como provincial. (Conf. Al aprobar estos tratados -como lo hizo
Juan Carlos Vega, "Los Derechos Humanos: Idea la República Argentina al darle carácter
política, metodología de análisis crítico, constitucional- los Estados se someten a un
legalidad supranacional" en Derechos orden legal dentro del cual ellos, por el bien
Humanos, Legalidad y Jurisdicción común, asumen obligaciones, no en relación
Supranacional, Ed. Mediterránea, Córdoba, con otros Estados, sino con los individuos que
2006, pp.70/71).
439
configuran su población. (Conf. Hitters, de Corrientes S.A., la facultad de cortar el

Fappiano, op.cit. p.418). servicio de agua potable, poniendo en peligro
En tal sentido debemos tener la vida de las personas, habitantes de esta
prioritariamente en miras el principio pro provincia.
homini, cuya exigibilidad es inmediata e Todos sabemos que el hombre sin agua
incondicional como regla (Conf. Corte (potable) no puede vivir -y por muy corto
Internacional Americana de Derechos tiempo- y en consecuencia, si se le corta el
Humanos, OC.7/86, sentencia del 29 de agosto suministro de agua potable se está poniendo
de 1980, p. 67, párr. 36). en peligro la vida de seres humanos.
"Un criterio hermenéutico que informa Y menos aun justificarse tal privación en
todo el Derecho de los derechos humanos, en normas de inferior jerarquía -como las de
virtud del cual se debe acudir a la norma más procedimiento- que las de primer orden como
amplia o a la interpretación más extensiva, lo son la Constitución Nacional y los Tratados
cuando se trata de reconocer derechos Internacionales con jerarquía constitucional.
protegidos o, inversamente, a la norma o a la V. La Declaración Universal de los
interpretación más restringida cuando se trata Derechos Humanos (1948) establece:
de establecer restricciones permanentes al "artículo 3. Todo individuo tiene
ejercicio de los derechos o a su suspensión derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad
extraordinaria". (Conf. Pinto, Mónica. "El de su persona".
Principio pro homine". Criterios de - El Pacto Internacional de Derechos
hermeneútica y pautas para la regulación de los Económicos, Sociales y Culturales (Adoptado y
derechos humanos", En Abregu, Martín abierto a la firma, ratificación y adhesión por la
(Coordinador) Editores Ed. CELS- Editores del Asamblea General en su Resolución 2200 A
Puerto, año 1997, p. 163). (XXI), de 16 de diciembre de 1966) establece:
La vida es el bien jurídico protegido y "artículo 3: Los Estados Partes en el
para que exista la vida, el hombre debe tener presente Pacto se comprometen a asegurar a
acceso al agua potable y nadie puede negarle los hombres y a las mujeres igual título, a gozar
tal derecho. de todos los derechos económicos, sociales y
Al contrario, es deber de todos y culturales enunciados en el presente Pacto.
claramente del Estado asegurar tal derecho, va Artículo 11.1. Los Estados Partes en el
de suyo que ninguna norma reglamentaria o de presente Pacto reconocen el derecho de toda
concesión del servicio público de agua potable persona a un nivel de vida adecuado para sí y
puede autorizar el corte del servicio por su familia, incluso alimentación, vestido y
cualquier motivo, aunque lo sea por el no pago vivienda adecuados y a una mejora continua de
de tales servicios. las condiciones de existencia. Los Estados
No se puede justificar el derecho de Partes tomarán medidas apropiadas para
violar la vida ajena por el derecho de asegurar la efectividad de este derecho,
propiedad, ya que tal derecho puede ser reconociendo a este efecto la importancia
protegido mediante el correspondiente juicio esencial de la cooperación internacional
por cobro del servicio. fundada en el libre consentimiento". La
Pero lo inadmisible es dejar en manos Conferencia Mundial De Derechos Humanos en
de un particular, en el caso -la empresa Aguas
440
su Declaración y Programa de Acción de Viena al agua potable como un derecho humano

(Viena, 14 a 25 de junio de 1993) dice: básico y urgió a garantizar que los casi 900
"5. Todos los derechos humanos son millones de personas que carecen del líquido
universales, indivisibles e interdependientes y vital puedan ejercer ese derecho. En una
están relacionados entre sí. La comunidad resolución adoptada por 122 votos a favor,
internacional debe tratar los derechos ninguno en contra y 41 abstenciones, la
humanos en forma global y de manera justa y Asamblea estipuló también que el acceso a los
equitativa, en pie de igualdad y dándoles a servicios sanitarios básicos es un derecho en
todos el mismo peso. Debe tenerse en cuenta vista de que la contaminación del agua es una
la importancia de las particularidades de las principales causas de mortalidad en los
nacionales y regionales, así como de los países más pobres. En dicha Asamblea la
diversos patrimonios históricos, culturales y representante de Argentina, ministra Ana
religiosos, pero los Estados tienen el deber, María Bianchi explicó el voto a favor de su país
sean cuales fueren sus sistemas políticos, diciendo: "La Argentina entiende que es una de
económicos y culturales, de promover y las responsabilidades principales de los Estados
proteger todos los derechos humanos y las asegurar a sus habitantes el derecho al agua
libertades fundamentales". como una de las condiciones fundamentales
- Por otra parte la Convención de Viena para garantizar el derecho a la vida y para
sobre el Derecho de los Tratados que regula la asegurar un nivel de vida adecuado". En la
interpretación de los vigentes, consagra el resolución aprobada por dicha Asamblea, que
principio de "buena fe" en su interpretación. lleva como título: "EL DERECHO HUMANO AL
El derecho al agua presenta un espectro AGUA Y EL SANEAMIENTO", se reconoce la
abarcativo muy superior al decimonónico uso importancia de disponer de agua potable y
común e incluso más amplio que la mera saneamiento en condiciones equitativas como
noción del servicio público de abastecimiento componente integral de la realización de todos
poblacional. los derechos humanos y en tal sentido se
- En noviembre del 2002, el Comité de reafirmó la responsabilidad de los Estados de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales promover y proteger todos los derechos
(CDESC) de las Naciones Unidas marca un hito humanos, que son universales, indivisibles,
en la historia de los derechos humanos, al interdependientes y están relacionados entre sí
reconocer (en la observación General Nº 15 y que deben tratarse en forma global y de
sobre el cumplimiento de los artículos 11 y 12, manera justa y equitativa y en pie de igualdad y
del PIDESC) de manera explícita el acceso al recibir la misma atención.
agua segura como un derecho humano Es obvio entonces que al reconocer el
fundamental. El Comité de Derechos acceso al agua potable como un derecho
Económicos, Sociales y Culturales (CDESC), humano básico, no solo se está protegiendo el
establece que "el derecho humano al agua es derecho a la vida y a la salud física, sino que
indispensable para llevar una vida en dignidad ello debe compatibilizarse con el resto de los
humana" y que éste es "un pre-requisito para la derechos y entre ellos, el derecho a trabajar
realización de otros derechos humanos". también reconocido constitucionalmente.
- Finalmente la Asamblea General de la En virtud de ello no puedo sino llegar a
ONU reconoció el 28 de Julio de 2.010 el acceso la conclusión que una norma provincial de
441
concesión de un servicio público, nunca puede esta misma línea de ideas, esta Corte ha
oponerse a un Derecho Humano Fundamental. establecido que "según el derecho
La obligación de los gobiernos de internacional las obligaciones que éste impone
respetar el derecho de acceso al agua potable, deben ser cumplidas de buena fe y no puede
en el marco de la legislación sobre derechos invocarse para su incumplimiento el derecho
humanos, se encuadra de manera amplia en los interno". Esta regla ha sido codificada en el
principios de respeto, protección y satisfacción artículo 27 de la Convención de Viena sobre el
de las necesidades humanas. Derecho de los Tratados de 1969."
Así lo ha entendido la Corte "14. El precedente... fue reiterado con
Interamericana de Derechos Humanos en el ciertos matices, dos meses después, en el Caso
caso Cabrera García y Montiel Flores vs. Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado
México, en el voto razonado del Juez "AD HOC" Alfaro y otros) vs. Perú. En efecto, en este fallo
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot, fallo del 26 se invoca el criterio del Caso Almonacid
de noviembre de 2.010 donde se resume Arellano sobre el "control de convencionalidad"
claramente el control de convencionalidad al y lo "precisa" en dos aspectos:
que están obligados los jueces de todo el (i) procede "de oficio" sin necesidad de
sistema, por lo que en lo que al tema respecta, que las partes lo soliciten; y
los jueces argentinos pasamos a ser jueces (ii) debe ejercerse dentro del marco de
"Interamericanos". sus respectivas competencias y de las
"124. La Corte es consciente que los regulaciones procesales correspondientes,
jueces y tribunales internos están sujetos al considerando otros presupuestos formales y
imperio de la ley y, por ello, están obligados a materiales de admisibilidad y procedencia."
aplicar las disposiciones vigentes en el "225. Este Tribunal ha establecido en su
ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado jurisprudencia que es consciente que las
ha ratificado un tratado internacional como la autoridades internas están sujetas al imperio
Convención Americana, sus jueces, como parte de la ley y, por ello, están obligadas a aplicar las
del aparato del Estado, también están disposiciones vigentes en el ordenamiento
sometidos a ella, lo que les obliga a velar jurídico. Pero cuando un Estado es Parte de un
porque los efectos de las disposiciones de la tratado internacional como la Convención
Convención no se vean mermadas por la Americana, todos sus órganos, incluidos sus
aplicación de leyes contrarias a su objeto y fin, jueces, también están sometidos a aquél, lo
y que desde un inicio carecen de efectos cual les obliga a velar por que los efectos de las
jurídicos. En otras palabras, el Poder Judicial disposiciones de la Convención no se vean
debe ejercer una especie de "control de mermados por la aplicación de normas
convencionalidad" entre las normas jurídicas contrarias a su objeto y fin. Los jueces y
internas que aplican en los casos concretos y la órganos vinculados a la administración de
Convención Americana sobre Derechos justicia en todos los niveles están en la
Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe obligación de ejercer ex officio un "control de
tener en cuenta no solamente el tratado, sino convencionalidad" entre las normas internas y
también la interpretación que del mismo ha la Convención Americana, evidentemente en el
hecho la Corte Interamericana, intérprete marco de sus respectivas competencias y de las
última de la Convención Americana." "125. En regulaciones procesales correspondientes. En
442
esta tarea, los jueces y órganos judiciales su art. 42 a los consumidores y usuarios de
vinculados a la administración de justicia deben bienes y servicios. Es que la práctica, como bien
tener en cuenta no solamente el tratado, sino lo señala la parte recurrente, esa medida
también la interpretación que del mismo ha obedece más a una finalidad de coerción que a
hecho la Corte Interamericana, intérprete una finalidad de percepción del crédito, ...Con
última de la Convención Americana." lo cual, también existe abuso de derecho (art.
VI- El art. 41 de la Constitucional 1071 Código Civil). Es evidente que si Aguas de
Nacional establece que todo habitante tiene el Corrientes S.A. puede disponer de otra medida
derecho de gozar de un ambiente sano y efectiva y notoriamente menos restrictiva de
equilibrado. derechos fundamentales que mantener en
Tal concepto lleva implícito el derecho suspenso del agua potable, ésta es
de gozar de un ambiente natural y socialmente inconstitucional por innecesaria y
sano. Y para ello es necesario tener un acceso a desproporcionada"
la alimentación y al agua corriente. Por todo lo cual adhiero al voto que
No puedo sino llegar también a la antecede, con los fundamentos que se agregan
conclusión que una norma provincial de en el presente. ES MI VOTO.
concesión de un servicio público, nunca puede SENTENCIA:
oponerse a un Derecho Humano Fundamental Por los fundamentos que instruye el
y "esencial para la vida". Va de suyo que se Acuerdo precedente, SE RESUELVE:
trata de una norma evidentemente 1º) Declarar desierto el recurso de
inconstitucional y por lo tanto no aplicable al nulidad.
caso. 2°) DESESTIMAR el recurso de apelación
Nuestro Excmo. Superior Tribunal de interpuesto a fs. 143/145 vta. confirmando en
Justicia se expidió en el mismo sentido (in re: todas sus partes la Sentencia N° 119 obrante a
"Encina de Ibarra, Carmen c/ Aguas de fs. 136/140 vta.
Corrientes SA s/Acción de Amparo", Res. n° 819 3°) COSTAS al apelante vencido.
del 13.05.1998; "Romero Adolfo Wenceslao 4°) INSERTESE copia, regístrese,
c/Aguas de Corrientes S.A. s/Acción de notifíquese y vuelva al Juzgado de origen.
Amparo", Res. n° 70 del 28.05.2002). Y
últimamente en la sentencia de 6 de diciembre
de 2011, nuestro Excmo. Superior Tribunal de
Justicia dijo en autos: "MARCORE MARTA
SUSANA C/AGUAS DE CORRIENTES S.A. Y ENTE
REGULADOR DE OBRAS SANITARIAS S/
AMPARO", Expte. n° 22276/8, Sentencia n° 243
"... Optar por mantener el corte de suministro,
importa una alternativa irrazonable. Por la
desproporción de la medida, si se repara la
circunstancia de que se trata de un servicio
público esencial para la vida y dignidad de las
personas, y también el derecho que la
Constitución Nacional reformada reconoce en
443
COMUNIDAD DEL PUEBLO

38.-
Considerando: 1º) Que el doctor Gregorio
Jorge Dalbon, abogado apoderado de la
DIAGUITA DE ANDALGALA Comunidad del Pueblo Diaguita de Andalgalá —

en trámite de inscripciónante el Registro
c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y Nacional de Comunidades Indígenas (RE.NA.CI)—

interpuso amparo ambiental contra la provincia
OTROS s/ AMPARO AMBIENTAL de Catamarca, Minería Agua Rica LLC(sucursal

Argentina), el Estado Nacional, la provincia de
17 de Abril 2012 Tucumán, Salta, La Rioja y/o quien resulte titular
Corte Suprema de Justicia de la Nación de la concesión minera a cargo de la explotación
Provincia de Catamarca del yacimiento Agua Rica, a efectos de que se
ordene el cese inmediato de todo tipo de
actividad y/o explotación llevada a cabo por la
coaccionada Minera Agua Rica LLC, sucursal
Argentina. Ello así por cuanto, existiría una grave
SENTENCIA e inminente afectación a la salubridad y
habitabilidad del medio ambiente dondereside
COMUNIDAD DEL PUEBLO DIAGUITA DE dicha comunidad.
ANDALGALA c/CATAMARCA, PROVINCIA DE Y 2º) Que el accionante sostiene que el
OTROS s/ AMPARO AMBIENTAL C.284/11 ORI presente caso sería de materia federal por la
Buenos Aires, 17 de abril de 2012 interjurisdiccionalidad de los posibles daños
Autos y Vistos; Considerando: Que el ambientales, y de competencia originaria de este
Tribunal comparte los argumentos y la Tribunal por las partes demandadas ya que
conclusión del dictamen de la señora habría una omisión por parte de las provincias en
Procuradora Fiscal, a los que corresponde remitir cuanto a la obligación que tienen del ejercicio del
en razón de brevedad y con el propósito de poder de policía. Asimismo, interpreta que el
evitar repeticiones innecesarias. Por ello, se pueblo originario —al contar con un status
resuelve: Declarar que la presente causa no jurídico diferente— no debería ser
corresponde a la competencia originaria de la considerado como vecino de las mismas.
Corte Suprema de Justicia de la Nación. 3 º) Que el proyecto Agua Rica se divide
Notifíquese y comuníquese al señor en cuatro componentes ubicados dentro de las
Procurador General de la Nación. provincias de Catamarca, Tucumán y Santa Fe: el
área de la mina, la planta de proceso, el corredor
RICARDO LUIS LORENZETTI (en disidencia) de servicios y la planta de filtros, y la instalación
- ELENA I. HIGHTON deNOLASCO - CARLOS S. portuaria. En relación a los posibles daños
FAYT - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI -JUAN ambientales, la parte actora considera que se
CARLOS MAQUEDA - CARMEN M. ARGIBAY. ES encuentran reconocidos en el informe de
COPIADISI-//- impacto ambiental “Proyecto Agua Rica”
Corte Suprema de Justicia de la Nación- presentado por la coaccionada MAR, y serían
//-DENCIA DEL SEÑOR PRESIDENTE DOCTOR DON producto de emisiones de polvo, de gases,
RICARDO LUISLORENZETTI reducción de los caudales de agua y
contaminación de las cuencas del Alto río
444
Juramento y la del Salar de Pipanaco, negocios, como así también los centros
contaminación de suelos y vegetación, daños a la económicos regionales se beneficiarán del
vida silvestre, afectación del patrimonio cultural aumento de la demanda de habilidades y
y arqueológico de la región, afectación de la suministros. Asimismo, las regalías que serían
salud y la calidad de vida de los residentes pagadas tanto a la provincia de Catamarca como
(alteración sensorial y visual). a las comunidades afectadas, se han considerado
4º) Que el amparista resalta que la en razón de los intereses que entrarían en juego
empresa no evita el daño, sino que, intenta a la hora de decidir en relación a la viabilidad del
minimizar las consecuencias que su actividad proyecto.
realizará al medio ambiente y salud de los 6º) Que según se puede apreciar,
pobladores, por lo que el presente amparo existirían importantes riesgos—según lo que se
persigue el cese inmediato de la actividad llevada describe en el informe— en relación a la
a cabo por la coaccionada MAR, la cual resulta cantidad de agua superficial, específicamente
susceptible de empobrecer sustancialmente la una reducción del agua en el río Minas que tiene
calidad devida de la comunidad representada y/o el potencial de disminuir los flujos de agua en
de cualquier persona. Atento ello, solicita que se dirección aguas abajo del Río Andalgalá en un
pondere el principio precautorio y refiere que la promedio de 5% (hasta alcanzar un máximo de
coaccionada pretende causar con su actividad 8% durante la temporada seca). Este hecho
“daños aceptables” a los seres humanos y al podría tener efectos adversos en la agricultura,
medio ambiente, cuando, “el objetivo de la la economía local y la calidad de la vida humana,
política ambiental, no es causar daños asimismo el hábitat y la vida acuática también
aceptables sino evitarlos”. En ese marco podrían verse afectados por los cambios de
interpone medida autosatisfactiva que ordene caudales de agua. A través de la vida económica
el cese inmediato de todo tipo de actividad y/o del proyecto, se removerán del open pit 1556
explotación llevada a cabo por la Minera Agua millones de toneladas de roca estéril. Las
Rica LLC, sucursal Argentina o por quien resulte, actividades tales como la construcción, la
en última instancia, ser concesionario del voladura, el chancado, la molienda y la
yacimiento AguaRica. deposición de laroca estéril, son fuentes
5º) Que la empresa demandada presentó potenciales de polvo fugitivo. El drenaje ácido de
un Informe de Impacto Ambiental, y junto al roca, tanto el que ocurre naturalmente como el
mismo, un resumen ejecutivo diseñado de tal inducido por las actividades de construcción o
manera que proporciona una presentación mineras, tiene el potencial de afectar
general de la evaluación. Según se referencia, el negativamente la calidad del agua subterránea.
IIA cumpliría con los requerimientos de la La empresa ha reconocido en el informe que
legislación argentina, los Estándares de durante la construcción de los componentes del
Desempeño sobre Sostenibilidad Social y proyecto, cierta remoción de vegetación y
Ambiental de la Corporación Financiera movimientos terrestres serán necesarios. La
Internacional (IFC) y los Principios de Ecuador. En calidad del hábitat terrestre y acuático dentro de
relación al contenido se manifiesta que, la superficie del proyecto podría disminuir, y se
desde el punto de vista económico, las podrían perder ciertos hábitats. Asimismo el
comunidades locales se beneficiarían en su tráfico desde y hacia los componentes
mayoría con oportunidades deempleo y delproyecto puede causar ruido y vibraciones
445
que pueden alterar la vida silvestre y el ganado. contaminación o degradación —según los
En áreas donde los caminos pasan a proximidad términos de la Ley General del Ambiente— de tal
de áreas pobladas, la salud y la calidad de vida de recurso interjurisdiccional, esto es la convicción
los residentes pueden ser afectadas. También al respecto debe necesariamente surgir de los
sucede que las actividades mineras tales como el términos en que se formule la demanda y los
pre-desbroce, la voladura, la molienda y la estudios ambientales que la acompañen, o en su
excavación podrían crear ruido y vibraciones que defecto, de alguna otra evidencia que demuestre
provoquen que la vida silvestre evite ciertos la verosímil afectación de las jurisdicciones
hábitats, y podrían llegar a ser una fuente de involucradas (Fallos: 329:2469 y 330:4234). En el
preocupación para la salud de los trabajadores sub lite, según se desprende de los términos de
en la mina. la demanda y del resumen ejecutivo del informe
7º) Que la Secretaría de Estado de de impacto ambiental que se acompaña, no se
Minería aprobó el Informe de Impacto Ambiental ha demostrado que el acto, omisión o situación
presentado por la Minera Agua Rica LLC, para la generada provoque efectivamente de gradación
etapa de la explotación del Proyecto Agua Rica. o contaminación en recursos ambientales
Estableció una serie de requisitos, que en forma interjurisdiccionales, tal como lo exige el
previa a la iniciación de cualquier trabajo, legislador, en el art. 7º de la ley nacional 25.675
deberían de cumplirse porla concesionaria y General del Ambiente, y la doctrina del Tribunal
entre los cuales podemos destacar: - señalada.
factibilidad del mineraloducto, - estudios en 9º) Que el pedido del actor para que
relación a las instalaciones mineras, - plan de cesen las actividades por parte de la
manejo del agua, -proponer líneas de base de demandada, resulta ser de competencia
calidad de aguas superficiales y subterráneas y federal, ya que se encontrarían
adecuar los programas de monitoreo, -revisar el indirectamente afectados recursos
modelo de dispersión y los impactos ambientales interjurisdiccionales como son las Cuencas del
en relación a la calidad del aire, -reforzar la Alto río Juramento y la del Salar de Pipanaco. En
investigación cualitativa respecto de las efecto, este Tribunal ha sostenido que “...el art.
poblaciones que van a ser impactadas, - 7° de la ley 25.675 prevé la competencia federal
fondo de garantía, entre otros puntos. cuando se trata de la degradación o
8º) Que en opinión de la señora contaminación de recursos ambientales
Procuradora Fiscal ante la Corte Suprema de interjurisdiccionales, hipótesis que se verifica en
Justicia de la Nación, existen criterios que deben el sub lite en la medida en que, por un lado,
tenerse en cuenta para determinar la están involucradas más de una jurisdicción
procedencia de la competencia federal en razón estatal; y en que, por el otro dos de las
de la materia ambiental, estableciendo que, en pretensiones promovidas tienen en mira ese
primer término, debe delimitarse el ámbito presupuesto atributivo de competencia, —la
territorial afectado, pues, debe tratarse de un degradación o contaminación de recursos
recurso interjurisdiccional (Fallos: 327:3880 y ambientales— al perseguir la recomposición y el
329:2316), o de un área geográfica que se resarcimiento del daño de incidencia colectiva...”
extienda más allá de la frontera provincial. La (causa “Mendoza”, Fallos: 329:2316).
Procuradora entendió que es preciso demostrar, 10) Que es dable destacar que este
con alguna evaluación científica, la efectiva Tribunal en ningún caso ha exigido la
446
presentación de una evaluación científica o proyecto hasta tanto se efectúe un estudio del
estudio que pruebe la efectiva contaminación o impacto acumulativo de sus cuatro
degradación del recurso interjurisdiccional en componentes. El estudio referido deberá
casos como el de autos (Fallos: 329:2469). Por el ser realizado por las provincias involucradas y a
contrario, es jurisprudencia de esta Corte que través de las cuales pasan los mismos, en
para que en principio, se configure el forma conjunta con la Secretaría de
presupuesto del art. 7° segundo párrafo de la Ley Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
General del Ambiente, sólo basta que en la Nación, la que deberá resguardar el
exposición de los hechos en la demanda se respeto de los presupuestos mínimos en la
observe que el daño afecta directamente un materia. Asimismo, se deberá dar amplia
recurso interjurisdiccional. Así lo sostuvo participación a las comunidades que habitan en
esta Corte en la sentencia “Fundación la zona afectada. Dicho estudio deberá
Medam c/Estado Nacional Argentino y otro s/ concentrarse en el análisis del impacto ambiental
daños y perjuicios”, dijo que “En cuanto a la acumulativo de la explotación del yacimiento
materia, se advierte que, según surge de los Agua Rica, sobre el clima, el paisaje, y el
términos de la demanda, los procesos ambiente en general, así como en las
contaminantes <afectan fuertemente la condiciones de vida de los habitantes. Deberá
composición química del acuífero freático y del proponer asimismo una solución que armonice la
lindero Río Paraná>, circunstancia que habilita a protección de los bienes ambientales con el
entender que, en principio, se hallaría desarrollo en función de los costos y
configurada la interjurisdiccionalidad que beneficios involucrados. En tal sentido, deberá
requiere el art. 7°, segundo párrafo, de la identificar márgenes de probabilidades para las
ley 25.675” (Fallos: 327:3880). Que por lo demás, tendencias que señale, valorar los beneficios
sólo cabría hacer excepción a ese principio en relativos para las partes relevantes involucradas
aquellos casos como el presente, en los cuales la y las generaciones futuras (conf. Fallos: 332:663).
contaminación ambiental no afecta 12) Que la realización de un estudio de
directamente a un recurso interjurisdiccional, impacto ambiental no significa, de ninguna
sino que dicha afectación se produce por la manera, una decisión prohibitiva del
“...migración de los cursos de agua, y de emprendimiento en cuestión. Por el contrario, se
elementos integrados como consecuencia de la trata de que el proceso de autorización
acción antrópica...” (Fallos: 330:4234). Los permisiva no se base solamente en la decisión de
hechos descriptos en la demanda y el autoridades locales que remiten a un informe de
informe presentado por la demandada —que la propia empresa, sino que sea más complejo.
reconocen posibles afectaciones a recursos La magnitud de la explotación requiere una
hídricos que indirectamente perjudicarían reflexión profunda, científicamente probada,
ambientalmente otras jurisdicciones y a cuencas socialmente participativa y valorativamente
hidrográficas que son recursos equilibrada. No se trata de prohibir
interjurisdiccionales en si— son fundamento irracionalmente, sino de autorizar
suficiente para determinar la competencia razonablemente. Ello es así porque el objetivo es
federal. armonizar adecuadamente la necesidad del
11) Que la aplicación del principio desarrollo económico con la sustentabilidad
precautorio en este caso, obliga a suspender el ambiental, de manera que la explotación de los
447
recursos no termine agotando los mismos o justicia y de tomar decisiones en los procesos
causando daños irreparables a otros bienes que se someten a su conocimiento, sobre todo
igualmente valiosos. Hay un deber constitucional cuando están enjuego garantías constitucionales
de garantizar que las generaciones futuras de la índole de las invocadas. No debe verse en
puedan seguir gozando de bienes ambientales, ello una intromisión indebida del Poder Judicial
y ello hace que toda decisión administrativa cuando lo único que se hace es tender a tutelar
tenga en cuenta una serie amplia de perspectivas derechos, o suplir omisiones en la medida en que
suficientes como para poder considerar todos los dichos derechos puedan estar lesionados (conf.
aspectos involucrados. Nadie puede disponer de Fallos: 328:1146).De tal manera, el Tribunal
estos bienes basado en su mero arbitrio. Este como custodio que es de las garantías
deber constitucional se halla claramente en constitucionales, dispondrá la comparecencia de
juego en un caso como el presente, en el que la las partes a una audiencia pública, a efectos de
obra a emprender tendrá un impacto analizar los resultados de los informes solicitados
económico, social, ambiental (Fallos331: 2925).
extraordinariamente relevante y por muchos 14) Que el presente caso
años, lo cual justifica que se haga un análisis corresponde a la competencia originaria de
meditado. No es posible tampoco argumentar este Tribunal, en razón a la materia (Fallos:
que la jurisdicción es local, porque no hay duda 334:476) y a las personas que han sido
alguna de que todo el proceso de explotación demandadas por la parte actora (Fallos:
excede ampliamente los límites de la 329:2316). -//-
división política y jurisdiccional. Por ello, y oída la señora Procuradora
13) Que los hechos que se denuncian Fiscal, se declara la competencia originaria de
exigen de esta Corte el ejercicio del control esta Corte para conocer en las presentes
encomendado a la justicia sobre las actividades actuaciones. Notifíquese y comuníquese al señor
de los otros poderes del Estado y, en ese Procurador General de la Nación.
marco, la adopción de las medidas RICARDO LUIS LORENZETTI. ES COPIA
conducentes que, sin menoscabar las
atribuciones de estos últimos, tiendan a sostener
la observancia de la Constitución Nacional, más
allá de la decisión que pueda recaer en el
momento que se expida sobre su competencia
para entender en el caso por vía de la instancia
prevista en el artículo 117 de la Constitución
Nacional (conf. causas L.733.XLII "Lavado, Diego
Jorge y otrosc/ Mendoza, Provincia de y
otro s/ acción declarativa de certeza",
pronunciamiento del 13 de febrero de 2007). Ello
es así, pues le corresponde al Poder Judicial de la
Nación buscar los caminos que permitan
garantizar la eficacia de los derechos, y evitar
que éstos sean vulnerados, como objetivo
fundamental y rector a la hora de administrar
448
Exploraciones Mineras Argentinas (EMA) S.A., en

VARGAS, RICARDO MARCELO
39.-
su carácter de concesionarias de la explotación
del proyecto minero binacional denominado
C/ PROVINCIA DE SAN JUAN Y Pascua-Lama", contra dicho Estado provincial, en
su calidad de autoridad concedente, fin de
OTROS S/ DAÑO AMBIENTAL. obtener: a) que se obligue las demandadas la
contratación de un seguro de cobertura con
24 de Abril 2012. entidad suficiente para garantizar el
Corte Suprema de Justicia de la Nación financiamiento de la recomposición del daño que
Provincia de San Juan pudieren producir raíz de la actividad minera de
prospección, exploración, explotación, cierre
postcierre del yacimiento (artículo 22 de la Ley
.
General del Ambiente),
SENTENCIA b) que se requiera ese fin la Secretaria de
Ambiente Desarrollo Sustentable de la Nación
Autos Vistos; Considerando: una evaluación de la zona de influencia del
referido proyecto para acreditar el estado del
1) Que fs. 6/71 el señor Ricardo Marcelo ambiente, certificar el alcance de los daños los
Vargas, quien invoca la condición de afectado" riesgos introducidos en relación las normas de
de vecino de la Provincia de San Juan, promueve presupuestos mínimos de aplicación al caso,
demanda por daño ambiental colectivo en los c) que se las condene la recomposición
términos del artículo 30 de la ley 25.675, contra del ambiente dañado que se dañe en el futuro,
Barrick Exploraciones Argentinas S.A. (BEASA), ordenando su restablecimiento al estado
449
anterior al inicio de sus actividades o, en su "San Guillermo" el Parque Nacional núcleo del
defecto, al pago de la indemnización sustitutiva área protegida.
que se determine.Señala que “Pascua-Lama" es Agrega que el proyecto es también un
el primer proyecto minero binacional en el gran generador de residuos domésticos,
mundo que se desarrolla al amparo del Tratado industriales no peligrosos, industriales peligrosos
sobre Integración Complementación Minera patogénicos, circunstancia que impacta
firmado entre la Argentina Chile, del Protocolo impactará negativamente en aquel ecosistema
Adicional Especifico. internacional en las aguas superficiales
Indica que el yacimiento está ubicado en subterráneas del territorio argentino, pues las
la Cordillera de los Andes, al norte del cinturón 312.000.000 de toneladas de colas de lixiviación
minero “El Indio", en la Región III de Chile en el con el cianuro remanente generadas por la
extremo norte del Valle del Cura, Departamento explotación, serán depositadas final
de Iglesia, en la Provincia de San Juan, en el perpetuamente en el dique ubicado sobre el río
límite de la frontera entre Chile Argentina, está Turbio, circunstancia que -según aduce- habría
emplazado en la cuenca alta del río Las Taguas, sido reconocida por las demandadas en el
tributario del río Jachal, que integra el “Sistema Informe de Impacto Ambientul presentado las
del Desaguadero". autoridades locales. Alega que los movimientos
Destaca que es considerado uno de los sísmicos polvos que la actividad minera
yacimientos más grandes de Sudamérica del producirá, afectarán directamente los glaciares
mundo, que las obras de infraestructura existentes en las altas cumbres de la zona, lo que
asociadas la extracción minera están ubicadas ocasionara un aumento de su temperatura el
principalmente en territorio chileno las del consecuente derretimiento, situación que podría
procesamiento está situadas especialmente en provocar liberaciones eventuales de sustancias
territorio argentino. residuos peligrosos derrames con incalculables
Afirma que parte del proyecto se perjuicios al medio ambiente. Pretende que los
encuentra dentro de la Reserva Internacional de efectos de la sentencia que se dicte se extiendan
Biosfera "San Guillermo", que es un Área Natural Barrick Gold Corporation Company, con domicilio
Protegida que forma parte de la Red Mundial de en Canadá, en su condición de controlante de las
Reservas de Biosfera del Programa "El Hombre la sociedades demandadas, ya los directivos
Biosfera" de la UNESCO, protegida por el Marco profesionales responsables de estas compañías.
Estatutario de Sevilla. Relata que sólo en la etapa Solicita asimismo que se cite como terceros, en
de exploración se realizaron 720 perforaciones los términos del artículo 94 del Código Procesal
de 100 metros de profundidad promedio en la Civil Comercial de la Nación, al Estado Nacional
cabecera de esa Área Natural Protegida, que por intermedio de la Secretaria de Ambiente
además constituye una de las principales zonas Desarrollo Sustentable, en su condición de
sísmicas del país. autoridad responsable de controlar las
Sostiene que la explotación que llevan actividades generadoras de impactos en
cabo las concesionarias requiere la remoción de ecosistemas internacionales interprovinciales de
grandes cantidades de suelo que impactan garantizar el cumplimiento del Convenio de
directamente en el paisaje en el patrimonio Basilea sobre el control de los Movimientos
cultural, alterando así el medio ambiente, en Transfronterizos de los Desechos Peligrosos su
especial el ecosistema de la Reserva de Biosfera Eliminación (ley 23.922), del Convenio para la
450
Conservación Manejo de la Vicuña (ley 23.582), del ámbito de aplicación del “Tratado sobre
del Programa del Hombre la Biosfera de la Integración Complementación Minera"
UNESCO Red Mundial de Reservas de Biosfera, celebrado entre ambos Estados el 29 de
del Protocolo de San Salvador (ley 24.658). diciembre de 1997, de su “Protocolo
También en su carácter de autoridad de Complementario" firmado el 20 de agosto de
aplicación de las leyes nacionales 25.675 General 1999, que fueron aprobados mediante la ley
del Ambiente 25.688 del Régimen de Gestión de nacional 25.243.
Aguas. En ese marco, en orden lo dispuesto en
A su vez, peticiona la citación de las los artículos 21 del Tratado 6° de su Protocolo
provincias de San Luis, Mendoza La Pampa, en Adicional, “las Partes" celebraron el 13 de agosto
los términos del artículo 90, inciso 20 del Código de 2004 el Protocolo Adicional Específico para el
Procesal Civil Comercial de la Nación, por Proyecto Minero 'Pascua-Lama'" (B.O. N° 30.491
encontrarse comprometidos sus patrimonios del 23/9/20004), en cuyo artículo 1° estipularon
ambientales. Asimismo, afirma que su que “El Proyecto" las actividades asociadas este
intervención procede como legitimados en razón en el Área de Operaciones se llevaran cabo con
de la previsión contenida en el artículo 30 de la sujeción las disposiciones del Tratado, de su
ley 25.675 en su calidad de integrantes del Protocolo Complementario, del presente
Comité de Cuenca del Río Desaguadero. También Protocolo Adicional Especifico la legislación
requiere que se cite al Defensor del Pueblo de la interna de "Las Partes". A su vez, en lo relativo
Nación, al Consejo Federal de Medio Ambiente las cuestiones ambientales quedó expresamente
(COFEMA) la Organización de las Naciones convenido que "Las Partes aplicaran sus
Unidas para la Educación, la Ciencia la Cultura respectivas legislaciones nacionales sobre
(UNESCO). Funda su pretensión en el artículo 41 protección del media ambiente, sometiendo las
de la Constitución Nacional, en las leyes actividades mineras al Sistema de Evaluación de
nacionales 25.675 General del Ambiente 25.688 Impacto Ambiental en Chile la Declaración de
del Régimen de Gestión de Aguas, yen los Impacto Ambiental en la Argentina, según
artículos 17,233,246,248,249 253 del Código de corresponda" (artículos 12 del Tratado 46 del
Minería, entre otros. Protocolo Adicional Específico).
2°) Que el carácter binacional del Consecuentemente, el carácter binacional
emprendimiento minero denominado de la explotación no altera las reglas establecidas
“PascuaLama" exige establecer preliminarmente en la legislación nacional para este tipo de
cual es el régimen jurídico en el que debe cuestiones ambientales.
encuadrarse, ya esos fines corresponde efectuar 3°) Que los hechos que se denuncian
las siguientes precisiones. En tal sentido cabe exigen de esta Corte el ejercicio del control
destacar que el yacimiento se ubica en las altas encomendado la justicia sobre las actividades de
cumbres de la Cordillera de los Andes, en la los otros poderes del Estado y, en ese marco, la
Región III de Chile el Departamento de Iglesia, de adopción de las medidas conducentes que, sin
la Provincia de San Juan, en Argentina, se menoscabar las atribuciones de estos últimos,
encuentra emplazado en la zona fronteriza del tiendan a sostener la observancia de la
distrito de Valle de Cura. En virtud de su Constitución Nacional, más allá de la decisión
ubicación, las obras operaciones tanto en que pueda recaer en el momento que se expida
Argentina como en Chile se encuentran dentro sobre su competencia para entender en el caso
451
por vía de la instancia prevista en el artículo 117 ambientales de cada uno de los negocios
de la Constitución Nacional (conf. causas mineros actividades accesorias comprendidas en
L.733.XLII "Lavado, Diego Jorge otros cl el Tratado que dicha ley aprueba.
Mendoza, Provincia de otro si acción declarativa Para su comunicación al Estado Nacional,
de certeza", pronunciamiento del 13 de febrero líbrese oficio la Secretaría de Ambiente
de 2007, Fallos: 330:111; S.1l44.XLIV "Salas, Dino Desarrollo Sustentable de la Nación (arg. artículo
otros cl Salia, Provincia de y Estado Nacional si 9°, ley 25.344, articulo 11, ley 26.331). respecto
amparo", sentencia del 29 de dicienibre de 2008, del Estado provincial, líbrese oficio al ser10r juez
Fallos: 331:2797). federal correspondiente.
De tal manera, el Tribunal como custodio Notifíquese la parte actora mediante
que es de las garantías constitucionales, con cédula, comuníquese al Procurador General.-
fundamento en la Ley General del Ambiente, en Ricardo L. Lorenzetti.-- Elena Higthon de
cuanto establece que "el juez interviniente podrá Nolasco.- Juan C. Maqueda.-- Enrique Petracchi.
disponer todas las medidas necesarias para
ordenar, conducir probar los hechos dañosos en -------------------------------
el proceso, fin de proteger efectivamente el Foto: El Cronista
interés general" (artículo 32, ley 25.675),
ordenara las medidas que se disponen en la
parte dispositiva de este pronunciamiento.
Por ello, oída en esta instancia la señora
Procuradora Fiscal, sin perjuicio de lo que en
definitiva se decida, se resuelve:
1. Requerir la Provincia de San Juan, que
en el plazo de veinte (20) días acompañe copias
certificadas del expediente N° 414657-B-2004
iniciador: Barrick Exploraciones Argentinas S.A.
Exploraciones Mineras Argentinas S.A. s/ informe
de impacto ambiental de etapa de explotación
del proyecto Pascua Lama, en el que se dictó la
resolución 121 SEM-06 del de diciembre de
2006.11.
2.- Requerir al Estado Nacional que
informe al Tribunal en el plazo de veinte (20)
días, si se han realizado estudios de impacto
ambiental en la oportunidad de suscribir el
"Protocolo Adicional Especifico al Tratado sobre
Integración Complementación Minera entre la
República Argentina la República de Chile para el
Proyecto Minero Pascua-Lama" del 13 de agosto
de 2004, asimismo si en el marco del segundo
párrafo del artículo 12 de la ley 25.243 ha habido
intercambio de informe los principales aspectos
452
FLORIT CARLOS ARIEL Y

40.-
contralor -Organismo de Control de Aguas de
Buenos Aires- (fs. 479/487).
OTROS C/ FISCO DE LA II. La codemandada Aguas Bonaerenses

S.A. interpuso recurso extraordinario de
PROVINCIA DE BUENOS AIRES inaplicabilidad de ley o doctrina legal (fs.

491/500), el que fue concedido a fs. 502/503.
Y AGUAS BONAERENSES S.A. III. Dictada la providencia de autos (fs.

542/543) y encontrándose la causa en estado
S/ AMPARO de pronunciar sentencia, la Suprema Corte

resolvió plantear y votar la siguiente
CUESTIÓN
25 de Abril de 2012 ¿Es fundado el recurso extraordinario
Suprema de Corte de Justicia de la de inaplicabilidad de ley o doctrina legal
Provincia de Buenos Aires interpuesto?
Provincia de Buenos Aires VOTACIÓN
A la cuestión planteada, el señor Juez
doctor de Lázzari dijo:
I. La Cámara de Apelación en lo
SENTENCIA Contencioso Administrativo con asiento en La
Plata rechazó los recursos de apelación
En la ciudad de La Plata, a de de dos mil deducidos por las demandadas Provincia de
doce, habiéndose establecido, de conformidad Buenos Aires y Aguas Bonaerenses S.A.
con lo dispuesto en el Acuerdo 2078, que En consecuencia, confirmó la sentencia
deberá observarse el siguiente orden de de primera instancia que hizo lugar a la acción
votación: doctores de Lázzari, Genoud, Kogan, de amparo interpuesta por Carlos A. Florit,
Hitters, se reúnen los señores jueces de la Néstor Po, Fernando J. Longarini, Jorge H.
Suprema Corte de Justicia en acuerdo ordinario Molina y Alejandro Iturbe, habitantes de la
para pronunciar sentencia definitiva en la causa ciudad de Carlos Casares, que condenó a las
A. 71.263, "Florit, Carlos Ariel y otro contra accionadas -Provincia de Buenos Aires y Aguas
Provincia de Buenos Aires y Aguas Bonaerenses Bonaerenses S.A.- a ajustar en un plazo de
S.A. (A.B.S.A. S.A.). Amparo. Recurso noventa días corridos la prestación del servicio
extraordinario de inaplicabilidad de ley". público de agua potable de esa localidad, a los
ANTECEDENTES parámetros de calidad establecidos en el Anexo
I. La Cámara de Apelación en lo A del Marco Regulatorio aprobado por ley
Contencioso Administrativo con asiento en La 11.820 y en el artículo 982 del Código
Plata rechazó los recursos de apelación Alimentario Argentino (ley 18.284), en
deducidos por la Provincia de Buenos Aires y la particular con respecto al contenido de
firma Aguas Bonaerenses S.A. y confirmó la arsénico (0,05 mg./l) y aluminio (0,20 mg./l) y
sentencia de primera instancia que hizo lugar a requirió que, en un plazo de tres meses, las
la acción de amparo interpuesta. Asimismo, demandadas presenten en autos un programa
dispuso la intervención del ente público de planificado con el fin de adecuar los procesos y
requerimientos tecnológicos del servicio a los
453
nuevos parámetros establecidos en el artículo irreversible, la ausencia de información o

982 del Código Alimentario Argentino (0,01 certeza científica no deberá utilizarse como
mg./l de arsénico), para que, cuando termine el razón para postergar la adopción de medidas
plazo para ajustar el servicio, el agua potable eficaces".
de uso domiciliario de Carlos Casares cumpla Asimismo, desestimó la defensa
con el mencionado requisito, todo ello, con fundada en la improcedencia de la vía por la
costas a las demandadas vencidas. falta de acreditación de un supuesto de
Asimismo, la Cámara dispuso la ilegalidad o arbitrariedad manifiesta, en tanto,
intervención del ente público de contralor - verificada la prestación del servicio de agua
Organismo de Control de Aguas de Buenos potable por fuera de los módulos de calidad
Aires- (conf. arts. 5, 16 y concs., decreto contemplados en el anexo A del marco
878/2003 ratificado por ley 13.154 y su regulatorio aprobado por ley 11.820 y artículo
reglamentación; doc. causa 10.840, cit.). 982 del Código Alimentario Argentino (conf.
Para así decidir, ponderó los elementos adhesión ley provincial 13.230), consideró
probatorios aportados por las partes y afectado el derecho a la salud de los habitantes
consideró acreditada la presencia de arsénico y del municipio en cuestión -comprendido dentro
aluminio por encima de los valores máximos del derecho a la vida, con rango constitucional-
permitidos (0.05 mg./l y 0.20 mg./l, (arts. 36 inc. 8º, Const. pcial.; 75 inc. 22, Const.
respectivamente). nac.), el que implica que la actividad estatal o,
Precisó que, sin perjurio de las en su caso, la privada no generen situaciones
competencias del Organismo de Control de que pongan en peligro genérico la salud
Aguas de Buenos Aires en cuanto al ejercicio colectiva (conf. causa Ac. 82.843, sent. del 30-
del poder de policía sobre los servicios III-2005), debiendo garantizar el Estado la
sanitarios a las que aluden las recurrentes, no preservación de dicha prerrogativa con
se invocaban razones atendibles -ni se acciones positivas (conf. B. 65.643, sent. del 3-
observaba en el caso- por las que debiera XI-2004, doct. receptada en la C. 89.298, cit.).
prescindirse de otras posibilidades de Finalmente y en atención al
verificación de los niveles de calidad del agua, cuestionamiento relativo a los plazos fijados en
con miras a la protección de la salud pública, el la sentencia de grado, aclaró que el
medio ambiente y los derechos de los usuarios pronunciamiento condenatorio no soslaya el
y consumidores, en especial cuando ello no se período de adecuación al valor establecido por
encuentra excluido por la normativa aplicable la reforma introducida al artículo 982 del
(conf. arts. 50 incs. "a", "b" y "d", entre otros, Código Alimentario Argentino (res. conj. S.P.R
decreto 878/2003 ratificado por ley 13.154; 25 y.R.S. y S.A.G.P y.A. 68/2007 y 196/2007),
y ss., ley 24.240, por remisión directa de los desde que la presentación del programa
arts. 51 del Marco Regulatorio; 42, Const. nac.; planificado que se requiere a las demandadas
38, Const. prov.). en el término de tres meses, lo es con el fin de
Frente a la amenaza de daño grave a la ajustar los procesos y requerimientos
salud, la Cámara fundamentó también su tecnológicos del servicio de agua potable de
decisión en el principio precautorio (art. 4, Ley uso domiciliario de Carlos Casares al nuevo
General del Ambiente 25.675) en virtud del parámetro (0,01 mg./l de arsénico), pero recién
cual "cuando haya peligro de daño grave o cuando opere -en el año 2012- el vencimiento
454
del plazo previsto para las regiones con suelos ser respetadas por todos los prestadores (art.
de alto contenido de arsénico. 5). El art. 23-II, dispone que es un objetivo
Finalmente, confirmó la condena pero central del sistema diseñado la provisión de
modificando el plazo y la modalidad de agua potable de conformidad con los
cumplimiento como se expusiera ut supra. parámetros técnicos establecidos en su Anexo
II. Contra ese pronunciamiento la A (primer párrafo); asimismo, que si por
empresa Aguas Bonaerenses S.A. dedujo razones de orden práctico no imputables al
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley concesionario, sumadas a las necesidades de
o doctrina legal. mejorar los sistemas existentes y luego del
Denuncia la violación de la ley 13.230, análisis detallado suministrado por el mismo
del decreto 878/2003 ratificado por ley 13.154, resultara la imposibilidad de alcanzar
de los arts. 15 y 31 de la Constitución provincial inmediatamente los niveles de servicios
y 17 y 18 de la Constitución nacional; la errónea apropiados, el organismo de control, previa
interpretación del art. 982 del Código verificación de la información, podría otorgar
Alimentario Nacional y la violación de la mecanismos con carácter excepcional e indicar
doctrina legal de este Tribunal. un plazo determinado para operar con niveles
III. El recurso no prospera. de servicio de menores exigencias (último
1. Liminarmente, cabe recordar que es párrafo). En cuanto a los niveles de servicio
doctrina de esta Corte que la pretensión de apropiados, el art. 26-II inc. b), prescribe que el
amparo es la vía idónea para la subsanación de agua que el concesionario provea deberá
afectaciones dotadas de una cualidad especial: adecuarse a los requerimientos técnicos del
su carácter manifiesto o evidente, estándar que Anexo A y plazos que se indican en los
presenta el caso traído a esta instancia (arts. contratos de concesión y reglamentaciones que
43, Const. nac.; 20, Const. prov.; 1, ley 7166; se establezcan sobre el particular.
doct. causas Ac. 75.620, sent. del 28-III-2001; Estas disposiciones fueron interpretadas
Ac. 79.766, sent. del 17-X-2001; Ac. 79.328, por el concesionario y por el organismo
sent. del 21-V-2002; Ac. 86.131, sent. del 12-V- regulador (inicialmente el O.R.B.A.S. y luego el
2004; Ac. 88.573, sent. del 2-III-2005, entre O.R.A.B.) como concediendo un "período de
otras). transición" en el que el prestatario podía seguir
Por otra parte, la reseña de brindando agua a los usuarios de conformidad
antecedentes acredita en la especie la con los parámetros de calidad del decreto
concurrencia de los presupuestos de 6553/1974.
procedencia de la vía intentada, por lo que b. La calidad del agua también
considero que corresponde confirmar el fallo encuentra regulación en el Código Alimentario
recurrido. Argentino (dec. ley 18.284/1969), que en su art.
2. El encuadre normativo de la 982 (texto según res. M.S. y A.S. 494 del 7-VII-
pretensión es el siguiente: 1994) determina las características químicas
a. La ley 11.820 (B.O., 11-IX-1996) del "agua potable de suministro público".
aprueba como "Anexo I" el "Marco regulatorio La Provincia de Buenos Aires adhirió a
para la prestación de los servicios públicos de dicho régimen por ley 13.230 (B.O., 29-IX-
agua potable y desagües cloacales en la 2004).
Provincia de Buenos Aires", reglas que deben
455
Sin perjuicio de ello, cierto es que el 280/325) y en especial, los informes de

Código Alimentario tolera en este punto que las la Comisión Fiscalizadora de la Calidad de Agua
autoridades sanitarias competentes admitan proveniente de la Planta Abatidora de Arsénico
valores distintos a los allí previstos "si la para la red de agua potable, creada en el
composición normal del agua de la zona y la ámbito de ese municipio por ordenanza
imposibilidad de aplicar tecnologías de 3082/06 (fs. 281/282), indican la presencia en
corrección lo hicieran necesario" (art. 982). el agua de ciertas sustancias en niveles que
c. Con fecha 9-VI-2003 el Poder exceden el tolerable para la salud humana.
Ejecutivo provincial dictó un nuevo marco Los análisis químicos realizados por las
regulatorio para el servicio de agua y desagües distintas entidades que se indican en el fallo
cloacales (decreto 878/2003, B.O., 2-VII-2003; impugnado (fs. 421, 4°párrafo), como así
ratificado por ley 13.154, art. 33 inc. a, B.O., 30- también, el reconocimiento por parte de la
XII-2003). Dichas disposiciones cobran vida a la entidad demandada (conf. informe técnico
luz de nuevas circunstancias relacionadas con presentado por A.B.S.A. a fs. 93/102 y gráficos
el servicio, de las que da cuenta la ley 12.989 que acompaña a fs. 108/116, que consignan los
(B.O., 11-II-2003). niveles de concentración de arsénico y aluminio
En cuanto a la calidad de este elemento en salida de planta y en red, acreditan la
vital, el decreto 878/2003 se encarga de definir presencia de arsénico y aluminio por encima de
como "agua potable" a aquélla que cumple con los valores máximos permitidos).
todos y cada uno de los límites impuestos por Los datos vertidos en las aludidas
una comisión especial prevista al efecto (arts. 8 experticias no han sido controvertidos por la
inc. "a" y 33, dec. 878/2003). También prevé la impugnante. Tampoco la valoración que de los
autorización por períodos limitados para la mismos realizó la Cámara. De tal modo,
ingesta [rectius: provisión] de "agua corriente declinando la oportunidad de alegar y
para consumo humano e higiene", que es demostrar el absurdo en la sentencia recurrida
aquélla que no cumple con alguno de los a través del carril impugnatorio intentado, la
límites impuestos para que el agua sea recurrente ciñó sus agravios al encuadre
considerada "potable" (art. 8 inc. "a"). jurídico de la cuestión.
Sin embargo, pese a la organización de 4. El cotejo de las normas que
la Comisión Permanente de Normas de reglamentan el núcleo de esta controversia con
Potabilidad a través del decreto reglamentario las circunstancias probadas de la causa exhibe
3289/2004 (B.O., 14-I-2005), no consta la una lesión manifiesta a garantías
sanción de los parámetros cualitativos mínimos fundamentales.
a los que se refieren los citados arts. 8 inc. "a" y Considero suficientemente acreditado
33 del dec. 878/2003. que la calidad del agua que A.B.S.A. provee en
3. Se encuentra probado en autos que el Carlos Casares para el consumo humano
agua de uso domiciliario que A.B.S.A. provee entraña un peligro cierto a la salud de los
por red en la ciudad de Carlos Casares no habitantes de la zona.
cumple los parámetros establecidos en el art. El interrogante que merece respuesta es
982 del Código Alimentario Argentino. si el concesionario incurre en un actuar
La documentación remitida por la manifiestamente contrario a derecho al prestar
Municipalidad de Carlos Casares (agregada a fs. el servicio en dichas condiciones o si, como
456
alega la recurrente, su obrar resulta lícito ante verificadas en la especie. En el primero de los
la ausencia de delegación de la competencia en casos, se pretendió compatibilizar la rigidez de
materia alimentaria de la Provincia a la Nación los topes cualitativos, con la razonable duración
al momento de adherir al Código Alimentario que (al momento de la sanción del citado
Argentino, en la medida que ello no supone marco regulatorio) podían demandar los
menoscabo de las facultades no delegadas por ajustes técnicos respectivos a quien de buena
la Provincia a la Nación (art. 103 inc. 13°, Const. fe se empeñe en dar cumplimiento a la ley. En
prov.). el segundo caso, se trata de una respuesta
5. Conforme lo resuelto por esta Corte normativa ante contingencias excepcionales
en una causa análoga a la presente (conf. C. que impidan prestar el servicio según las pautas
89.298, "Boragina", sent. del 15-VII-2009, voto taxativas del legislador, ideando una
del doctor Hitters al que adherí y más flexibilización de alcances claramente
recientemente, A. 70.011, "Conde", sent. del restrictivos y temporales.
30-XI-2011), las disposiciones señaladas no En definitiva, lo que una hermenéutica
pueden mantener el efecto de admitir que la armónica y funcional no puede consentir es la
accionada, encargada de la provisión de agua, transformación de la excepción en la regla.
continúe prestando un servicio de calidad Mucho menos cuando dicha mutación altera el
inferior a la prevista en el Anexo A del marco sistema jurídico aplicable en puntos
regulatorio sancionado por la ley 11.820 (que relacionados con garantías esenciales de los
en este punto debe considerarse subsistente consumidores del servicio, como es el derecho
ante la falta de concreción de las pautas a la salud.
previstas en el art. 33 del dec. 878/2003) y el El derecho a la salud se encuentra
art. 982 del Código Alimentario Nacional. íntimamente relacionado con el derecho a la
El sentido de las normas aludidas no vida y desde el punto de vista normativo, está
puede ser desbordado a tal punto de reconocido en los tratados internacionales con
considerarse que el cumplimiento de los límites rango constitucional -art. 75 inc. 22 de la
legales respecto de sustancias nocivas para la Constitución nacional- siendo extensivo no sólo
salud puede ser dilatado sine die, con sustento a la salud individual sino también a la colectiva.
en obstáculos prácticos originados en la propia En tal sentido, este Tribunal ha señalado que el
omisión del obligado (doct. causas cits.). derecho a la salud de los habitantes (art. 36 inc.
Como expresara este Tribunal en el 8, Const. prov.) implica que la actividad estatal -
antecedente citado, los presupuestos de o en su caso la privada- no generen situaciones
aplicación de las normas de excepción deben que la pongan en peligro genérico (conf. causa
ser interpretados restrictivamente. Las Ac. 82.843, sent. del 30-III-2005), sin olvidar
posibilidades de "ir adecuando" las condiciones que el Estado debe garantizar la preservación
del servicio cuando el prestador es un de dicha prerrogativa con acciones positivas
municipio (art. 8, ley 11.820) y de obtener (conf. B. 65.643, sent. del 3-XI-2004), doctrina
prórrogas "excepcionales por tiempo general que encuentro aplicable al sub judice.
determinado" cuando lo es un concesionario 6. Lo expuesto pone de manifiesto la
(art. 23, ley cit.), son supuestos que permiten inconsistencia tanto de la denuncia de violación
flexibilizar ciertos parámetros de calidad, pero del principio de congruencia en punto a los
por razones especiales que no se advierten parámetros de calidad exigidos por el a
457
quo (punto IV.1 del recurso), como de la SENTENCIA

doctrina legal sentada en el caso "Boragina" Por lo expuesto en el acuerdo que
(punto IV.2 del recurso). antecede, se rechaza el recurso extraordinario
Tales vicios no se configuran en la interpuesto y se confirma la sentencia
especie y su alegación evidencia impugnada en todos sus alcances (art. 289 inc.
concretamente la disconformidad de la 1, C.P.C.C.).
empresa recurrente con la decisión de la Costas al recurrente vencido (arts. 19,
Cámara de exigir a las demandadas la ley 13.928 y 289 del C.P.C.C.).
presentación de un programa planificado con el El depósito previo de $ 12.300,
fin de ajustar los procesos y requerimientos efectuado a fs. 488, queda perdido para el
tecnológicos del servicio de agua potable de recurrente (art. 294, C.P.C.C.), debiendo el
uso domiciliario de Carlos Casares al nuevo tribunal dar cumplimiento a lo dispuesto por
parámetro (0,01 mg/l de arsénico) establecido los arts. 6 y 7 de la resolución 425/2002 (texto
por la reforma introducida al art. 982 del resol. 870/2002).
Código Alimentario Argentino (res. conj. S.P.R Regístrese, notifíquese y devuélvase.
y.R.S. y S.A.G.P y.A. 68/2007 y 196/2007). Ello, EDUARDO NESTOR DE LAZZARI
a partir del vencimiento del plazo previsto para JUAN CARLOS HITTERS
las regiones con suelos de alto contenido de LUIS ESTEBAN GENOUD
arsénico -en el año 2012-. HILDA KOGAN
7. En síntesis, no hallo fundamento
suficiente para el obrar de A.B.S.A., la que, al JUAN JOSE MARTIARENA
prestar el servicio de agua potable por fuera de Secretario
los módulos de calidad contemplados en el
Anexo A del marco regulatorio aprobado por
ley 11.820 y art. 982 del Código Alimentario
Argentino (dec. ley 18.284, conf. adhesión ley
pcial. 13.230), afecta el derecho a la salud de
las personas (arts. 36 inc. 8 y 75 inc. 22, Const.
nac.).
IV. Por lo expuesto, corresponde
rechazar el recurso extraordinario interpuesto y
confirmar la sentencia impugnada en todos sus
alcances (art. 289 inc. 1, C.P.C.C.).
Costas al recurrente vencido (arts. 19,
ley 13.928 y 289 del C.P.C.C.).
Voto por la negativa.
Los señores jueces doctores Genoud,
Kogan e Hitters, por los fundamentos del señor
Juez doctor de Lázzari, votaron también por
la negativa.
458
BARRICK EXPLORACIONES
41.-
1°) Que el juez a cargo del Juzgado
ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ Federal N° 1 de San Juan hizo lugar a la medida
cautelar requerida por Barrick Exploraciones
ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN Argentina S.A. (BEASA) y Exploraciones Mineras
Argentinas S. A. (EMASA) y dispuso la suspensión
DECLARATIVA DE de la aplicación de los artículos 2º, 3º, 5º, 6º, 7º y
15 de la ley 26.639 para el emprendimiento
INCONSTITUCIONALIDAD “Pascua Lama”.
2°) Que para fundar el otorgamiento de la
3 de julio de 2012. medida cautelar, el Juez Federal de San Juan
Corte Suprema de Justicia de la Nación sostuvo en primer término que al considerar la
Provincia de San Juan procedencia de su otorgamiento debía “tener en
cuenta primariamente que las medidas
cautelares dictadas contra actos legislativos
SENTENCIA deben ser tratadas con carácter restrictivo, por
cuanto dichos actos —en este caso ley— gozan
Autos y Vistos; de un grado elevado de legitimidad, que sólo
puede ser desvirtuado por razones que imponen
Considerando:
459
una gravedad tal que necesiten de este remedio los glaciares y del ambiente periglacial con el
judicial para evitarla” (fs. 103). objeto de preservarlos como reservas
En la búsqueda de aplicar el criterio estratégicas de recursos hídricos para el
señalado, el Juez sostuvo respecto de la consumo humano; para la agricultura y como
acreditación de la verosimilitud del derecho por proveedores de agua para la recarga de cuencas
parte de la actora, que el posible enfrentamiento hidrográficas; para la protección de la
de los arts. 2º, 3º y 5º de la ley 26.639 con los biodiversidad; como fuente de información
arts. 41 y 124 de la Constitución Nacional y “las científica y como atractivo turístico. Los glaciares
prohibiciones contenidas en el art. 6º, generan constituyen bienes de carácter público.
un estado de incertidumbre acerca de las 4º) Que la medida cautelar suspende las
actividades que desarrollan las actoras BEASA y normas referidas a la definición de glaciar
EMASA en las zonas en las que podrían existir (art. 2º), a la creación del Inventario Nacional de
glaciares o ambiente periglacial según la Glaciares (art. 3º), a la realización de un
conceptuación que se esgrime en el art. 2º de la inventario (art. 5º), a la prohibición de
ley y que quedarían determinadas según el actividades que impliquen la destrucción de
inventario que crea el art. 3º” (fs. 104). glaciares (art. 6º), a la obligación de realizar
En este marco, concluyó que “todo ello estudios de impacto ambiental (art. 7º), y a la
crea un estado de intranquilidad e incertidumbre disposición transitoria que establece la
para los representantes de las empresas actoras obligación de presentar un cronograma para la
que verían afectado el patrimonio y los derechos ejecución del inventario y la obligación de
adquiridos de BEASA y EMASA; y sus derechos a someter a las actividades en ejecución al
ejercer industrias lícitas, de conformidad a lo momento de la sanción de la ley a una auditoría
estipulado en los arts. 17 y 14 de la Constitución ambiental (art. 15).
Nacional” (fs. 104). En cuanto a los arts. 6º y 7º, 5º) Que a criterio de este Tribunal la
el magistrado agregó que debía suspenderlos decisión en recurso suspende la aplicación de la
hasta tanto se dictase la sentencia definitiva ley con un fundamento contradictorio. Ello es así
“correspondiendo para ello analizar si existieron porque para la adopción de esta medida el a quo
presupuestos excesivos en la actividad legislativa sostiene que la ley contiene una definición
al prohibir actividades y establecer evaluaciones amplia, imprecisa y, por lo tanto, “crea un estado
de impacto ambiental diferenciadas según las de intranquilidad e incertidumbre para los
actividades proyectadas y las excluidas” (fs. 104). representantes de las empresas actoras”. Sin
148 Corte Suprema de Justicia de la Nación - embargo, la medida cautelar, al suspender
Secretaría de Jurisprudencia Para acreditar el algunos de los artículos señalados, neutraliza los
peligro en la demora, afirmó que “se advierte en procedimientos establecidos por la propia ley
forma objetiva si se consideran los diversos para generar la precisión que requiere el
efectos irreparables para las actoras” (fs. 105 peticionante. En efecto el artículo 20 de la ley
vta.) que podría provocar la aplicación de la define el concepto de glaciar y ambiente
totalidad de la ley. periglacial, estableciendo luego la forma de
3°) Que la ley 26.639 fue promulgada el individualizarlos a través de la realización de un
28 de octubre de 2010. De conformidad con su inventario. Una vez que se haya llevado a cabo el
articulo 1°, la norma tiene por objeto establecer inventario de glaciares, se conocerán con
los presupuestos mínimos para la protección de exactitud las áreas que se encuentran protegidas
460
por la ley. De aquí se sigue que efectuado el conoce si la actividad se desarrolla en el ámbito
relevamiento se podrá determinar si hay del recurso protegido por la ley.
glaciares y ambiente periglacial en los lugares en 8º) Que, en lo que concierne al requisito
los que se realiza el emprendimiento minero; por del peligro en la demora, tampoco se ha
otro lado, las actividades de la actora “deberán sustentado adecuadamente el perjuicio
en un plazo máximo de 180 días de promulgada irreparable que sufriría la actora de no
la presente [ley] someterse a una auditoría concederse la medida cautelar solicitada y, por
ambiental en la que se identifiquen y ello, no existen razones suficientes para adoptar
cuantifiquen los impactos ambientales una decisión tan grave como eximirla del
potenciales y generados” (art. 15). Se conocerá cumplimiento de lo ordenado por Ia ley, que
entonces si la actividad minera de la peticionante debe ser acatada por aquella hasta tanto se
—ya en ejecución al tiempo de la sanción de la resuelva sobre su validez constitucional. 9º) Que,
ley— se encuentra alcanzada por la ley. Recién en tal sentido, Ia recordada presunción impone
en ese momento, si correspondiere, ésta podrá una estricta apreciación de las circunstancias del
articular los remedios judiciales que estime caso con relación aI peligro en Ia demora (confr.
pertinentes. Fallos: 195:383; 205:261). Esto es especialmente
6°) Que la medida no sólo es así cuando la medida cautelar decretada enerva
autocontradictoria, sino que, además, no cumple las consecuencias de una ley dictada por el
con los requisitos mínimos exigibles a toda Congreso de Ia Nación. De conformidad con el
medida cautelar. En lo que refiere a la procedimiento descripto anteriormente, se
verosimilitud del derecho es preciso recordar, requiere que exista un inventario de glaciares y
que las leyes gozan de una presunción de periglaciares; que se haya realizado una auditoría
legitimidad que opera plenamente por lo cual es ambiental de la actividad desarrollada por la
requisito ineludible para admitir la pertinencia actora (art. 15 ley 26.639); y, recién en ese
de medidas cautelares como la decretada en momento, se conocerá si la ley afecta o no los
autos, una especial prudencia en la apreciación derechos de la peticionante. Desde esta
de los recaudos que tornen viable su concesión perspectiva, no se advierte cuáles son los
(confr. Fallos: 319:1317; 320:1027; 333:1023). “efectos irreparables” en los intereses de la
7°) Que, en el caso, los fundamentos empresa actora que advirtió el juez en la
dados por el magistrado que previno para tener sentencia en recurso para suspender la
por acreditado el requisito de verosimilitud del aplicación de las normas constitutivas de un
derecho, resultan dogmáticos y no son régimen jurídico que busca preservar a los
suficientes para tornar procedente la medida glaciares y al ambiente periglacial como reserva
decretada. En efecto, teniendo en cuenta la estratégica de recursos hídricos para el consumo
presunción de legitimidad de que gozan los actos humano, para la agricultura y como proveedores
legislativos, no basta para sustentar la de agua para la recarga de cuencas hidrográficas
verosimilitud del derecho la mera argumentación (art. 1º de la ley 26.639).
de que la norma impugnada afectaría los 10) Que los jueces deben valorar de
derechos de la actora sin demostrar claramente forma equilibrada los hechos del caso, así como
de que modo se produciría un gravamen en el las normas y principios jurídicos en juego, y
caso concreto, no resultando suficiente la mera resolver las tensiones entre ellos mediante una
alegación de un perjuicio cuando todavía no se ponderación adecuada, que logre obtener una
461
realización lo más completa posible de las reglas

y principios fundamentales del derecho, en el
grado y jerarquía en que estos son valorados por
el ordenamiento jurídico. A la luz de los
principios señalados, la medida precautoria
dispuesta por el a quo no aparece como un
remedio proporcionado a la naturaleza y
relevancia de la hipotética ilegitimidad que se
denuncia. Ello es así, no sólo por la falta de
adecuación entre la violación constitucional
alegada y las consecuencias de la medida
dispuesta, sino también porque, en la tarea de
ponderación, el juez debió haber tenido en
cuenta que una cautelar que suspende la
vigencia de la parte esencial de la ley 26.639
tiene una significativa incidencia sobre el
principio constitucional de división de poderes,
por lo que su procedencia, debió ser evaluada
con criterios especialmente estrictos que no
parecen haber sido considerados en el sub lite.
11) Que, por lo demás, los fundamentos
expuestos resultan tanbien aplicables a la
ampliación de la cautela pretendida por la
Provincia de San Juan, máxime cuando de una
decisión semejante se desprenderían los mismos
efectos que se persiguen con el pronunciamiento
definitivo y ello implicaría un adelanto temporal --------------------------
que, de por sí, resulta inaceptable (arg. Fallos: Foto: Anaïs Zimmer
323:3853).
Por ello, se resuelve: 1. Revocar por
contrario imperio la decisión adoptada a fs.
102/106 por el sector juez a cargo del Juzgado
Federal Nº 1 de San Juan y, en consecuencia,
disponer eI levantamiento de la medida cautelar
ordenada; II. Denegar el pedido de ampliación de
Ia cautela efectuado por la Provincia de fs.
153/216. Notifíquese.
RICARDO LUIS LORENZETTI — ELENA I.
HIGHTON DE NOLASCO — CARLOS S. FAYT —
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI — JUAN CARLOS
MAQUEDA.
462
BENTANCOURT, MARÍA
42.-
acompañe informe circunstanciado acerca de los
antecedentes e información que considere
ELISA Y OTROS C/ AGUAS pertinente en relación al objeto de la acción

entablada en el plazo de 10 días.
BONAERENSES S.A. Y OTROS III) Hacer lugar a la medida cautelar

peticionada en atención a los fundamentos
S/ AMPARO expuestos ordenando a la demandada ABSA que

en el plazo de 48 hs. arbitre los medios
12 de Julio de 2012 necesarios para que en el domicilio ubicado en
Cámara de Apelación en lo Contencioso calle 22 de octubre nro. 191 de la ciudad de
Administrativo del Departamento Chivilcoy, le sea entregado a los actores agua
potable en bidones debidamente sellados
Judicial de San Martín. Provincia de
conforme lo normado por el código Alimentario
Buenos Aires Nacional y la Organización Mundial de la Salud,
Provincia de Buenos Aires en cantidad no menor de veinte litros por
persona diarios. Asimismo la demandada deberá
proveer agua potable de la misma forma, a todas
SENTENCIA las instituciones de los distintos niveles de
enseñanza, hospitales e instituciones de salud,
culturales, recreativas y deportivas, públicas y
En la ciudad de General San Martín, a los privadas a las que concurran niños y niñas que se
____días del mes de julio de 2012 se reúnen en encuentren en el área de concesión de la
acuerdo ordinario los jueces de la Cámara de demandada, en cantidades adecuadas conforme
Apelación en lo Contencioso Administrativo con a las necesidades de cada establecimiento.
asiento en San Martín, estableciendo el siguiente También deberá realizar en forma mensual
orden de votación de acuerdo al sorteo análisis del agua del domicilio de las actoras,
efectuado: Jorge Augusto Saulquin, Ana María como también de todos los pozos de la red y
Bezzi y Hugo Jorge Echarri, para dictar sentencia bajada de tanque; resultados de arsénico,
en la causa Nº 3243/12 "INCIDENTE DE nitratos, flúor y su condición bacteriológica
APELACION, BENTANCOURT, MARÍA ELISA Y deberán ser informados a este Juzgado y
OTROS C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS publicados mediante los medios de información -
S/ AMPARO". diarios, radios, televisión - existentes en la
ANTECEDENTES localidad de Chivilcoy.
I. Conforme surge de fs. 58/66 vta. del Todo ello bajo responsabilidad de los
presente incidente de apelación, el titular del peticionantes y previa caución juratoria que
Juzgado de Garantías del Joven nº 1 de deberán prestar en legal forma ante el Actuario.-
Mercedes resolvió: IV) intimar al Señor Intendente de la
“I) Tener por agregada la ciudad de Chivilcoy a que en el plazo de cinco
documentación acompañada y por ofrecida la días conteste el pedido de informe
restante prueba. oportunamente ordenado y que fuera recibido en
II) Requerir a la demandada comparezca esa dependencia el día 3 de febrero del corriente
a estos autos hacer valer sus derechos y año (reg. Nro. 4031-118929), bajo el
463
apercibimiento dispuesto en la norma del art. dispuesta por el a quo-, cabe recordar que el art.
397 del CPCC. 16 de la ley 13.928 (t.o ley Nº 14.192), establece
V) Al pedido de acumulación de pro que los recursos de apelación proceden contra:
cesos debe estarse a lo resuelto a fs. 48/50 1) las resoluciones que rechacen la acción por su
punto 2. Regístrese, notifíquese” manifiesta inadmisibilidad; 2) las resoluciones
II. A fs. 71/81, contra dicha resolución referentes a medidas cautelares; 3) la sentencia
Aguas Bonaerenses S.A. interpuso recurso de definitiva.
apelación. De ello se deduce que la norma vigente
Son tres las cuestiones sobre las que ha reafirmado el principio de apelabilidad
focaliza su crítica: restringida en materia de amparo, impuesto para
(i) respecto de la acumulación directa asegurar la celeridad del proceso, en virtud del
dispuesta por el tribunal, conforme a lo resuelto cual sólo resultan atacables por vía de apelación
a fs. 48/50 punto 2; las decisiones expresamente consignadas en la
(ii) considera nulo el decisorio apelado aludida norma (CCASM Expte. Nº 1813/09,
por la extralimitación de los alcances de la "Chanquia, Alicia Nélida c/ Ministerio de Salud
medida cautelar solicitada por la actora, al modo Pcia. de Bs. As. s/ amparo pieza separada art.
en que se expidió el a quo; 250 inc. 2º CPCC" del 13-X-09; nº 1874-LM
(iii) por que el a quo, al decidir la "Juarez Angélica Lucia c/ Ioma S/Amparo" del
cautelar, no tuvo en cuenta el régimen jurídico 10-XII-09).
aplicable a la cuestión a resolver, ni la doctrina Esta Alzada ha señalado que el referido
de la SCBA sobre el punto. principio de inapelabilidad en materia de
III. Corrido el traslado del recurso, amparo, impuesto para asegurar la celeridad del
presentada la réplica en forma tardía (ver fs. 85) proceso, debe ceder en aquellos supuestos
y remitidas las actuaciones a esta sede (fs. 87), especiales en que corresponda dar una
las mismas se tienen por recibidas. Habiéndose interpretación definitiva sobre el alcance de los
procedido al sorteo de ley, que arrojó el textos legales aplicables en la materia o cuando
siguiente orden de votación: Saulquin – Bezzi – se observe un apartamiento de las normas
Echarri, la causa se encuentra en estado de fijadas por la ley sustancial o instrumental
dictar sentencia. El tribunal estableció la aplicada supletoriamente (esta Cámara en las
siguiente cuestión a decidir: causas nº 826/06 “Esquivel, María Paola c/
¿Se ajusta a derecho la sentencia Estado Provincial s/ Incidente s/ Amparo”; nº
apelada? 364/06 "Astoul Bonorino Horacio Eduardo c/
VOTACIÓN Colegio de Martilleros y Corredores s/ amparo"
A la primera cuestión el juez Jorge del 7-XI-06; y nº 174/07 "Barbich Antonio Juan y
Augusto Saulquin dijo: otros c/ Municipalidad De Vicente López S/
1º) El recurso de apelación es admisible, acción de amparo" del 8-VI-07).
en tanto fue interpuesto contra una resolución Bajo tales parámetros, el primer agravio
que concede una medida cautelar, en escrito no puede prosperar, en la medida que la crítica
fundado, y dentro del plazo previsto (arts. 16 y se dirige contra la declaración de conexidad –
17 Ley Nº 13.928). dispuesta por el a quo- del presente con la causa
2°) Respecto del primer punto de “Kersich Juan G. y otros s. amparo”, lo cual amen
apelación –atinente a la acumulación directa de no encuadrar en los supuestos de apelabilidad
464
que brinda la ley de amparo luce -tal decisión- Por su parte, en tanto alega el recurrente
razonada. que la causa “Kersich” se encuentra en un
Ello, en tanto el a quo, para así decidir se estadio procesal diferente al que se verifica en
remitió a lo resuelto a fs. 48/50 punto 2 donde autos, cabe tener presente que: “El proceso
tuvo en cuenta que existe una “estrecha acumulativo implica el conocimiento de un solo
vinculación entre ambas acciones, en cuanto a magistrado, quien instruirá las causas y
los fundamentos de hecho y de derecho que oportunamente pronunciará una sentencia única,
originaron ambas. Se reclama la protección al en un solo acto o en sendos pronunciamientos
derecho humano del agua potable, como simultáneos, a fin de decidir en forma
derecho al goce del nivel mal alto de salud, que congruente, todas las cuestiones y litigios que le
estarían siendo vulnerados en virtud que el agua fueran propuestos. Y sin perjuicio de que cada
que provee la empresa ABSA en el partido de proceso se sustancie por separado, y que en la
Nueve de Julio como también en el partido de especie uno de ellos no se encontraba en estado
Chivilcoy, en ambos casos extraída del misma de dictar sentencia, situación fáctica que en nada
acuífero Pampa, no reuniría las condiciones de altera la acumulación pretendida, toda vez que
potabilidad en función de sus altos valores de no se trata de la figura del litisconsorcio
arsénico, nitratos y fluor. Es evidente que en necesario preceptuado en el art. 89 del CPCC, la
ambos pleitos, existe una conexidad entre la acumulación que se solicitó resultaba
causa y el objeto de las pretensiones, las que se procedente. Podrá efectuarse la acumulación
dirigen contra los mismos accionados y persiguen subjetiva de acciones en cualquier etapa del
idénticos efectos jurídicos, con los inequívocos proceso y la sentencia a dictarse deberá ser una
beneficios que acarrean la nulidad de sola aunque no necesariamente ha de ser similar
decisión” (sic; ver fs. 48/50). para cada uno de los litisconsortes, puesto que
Además, recuérdese que la acumulación dicha acumulación, no priva a las distintas
de autos o procesos es la reunión de dos o más relaciones o vínculos materiales de la autonomía
de ellos, en trámite, que en razón de tener por que las gobierna y que se ha hecho valer a través
objeto pretensiones conexas, hechas valer en de cada pretensión articulada (CC DO 86649 RSD-
distintos expedientes, no pueden ser decididas 175-8 S 12-6-2008, Juez DABADIE (SD)
separadamente, sin riesgo de incurrir en CARATULA: Ludueña Olga y otro c/ Gudiño Juan
sentencias contradictorias o de cumplimiento José y otro s/ Daños y perjuicios).
imposible por efecto de la cosa juzgada. Este Asimismo, en cuanto sostiene el
peligro se presenta cuando la relación jurídica recurrente que no son exactamente las mismas
fundamental o el hecho constitutivo del cual partes involucradas en el proceso, tengo para mi
emanan las acciones que han originado los que “el art. 188 del Cód. Procesal autoriza la
procesos es el mismo (conf. SCBA en causas B acumulación de procesos cuando se configura,
67491 “Consorcio Barrio Los Sauces c/ Provincia entre ambos juicios la triple identidad de sujeto,
de Buenos Aires (Dirección de Saneamiento y objeto y causa (art. 88, Cód. referido). Sin
Obras Hídricas) s/ Demanda contencioso embargo, en otras oportunidades, aun cuando no
administrativa” del 5-4-2006 y B 71355 “Avila, concurrían aquellos presupuestos, se ha admitido
Miguel Angel c/ Reckitt Benckiser Argentina S.A. la acumulación por razones de conexidad, a fin
s/ Pretensión indemnizatoria” 31/8/11). de evitar el dictado de sentencias contradictorias
que pudieran generar un verdadero escándalo
465
jurídico, así como también, para lograr la aprecia que debe entender la Cámara que
economía procesal que mejor se adecué a un previno…” (conf. doct. Ac. 19.294, 3-IV-1973 y
ajustado servicio de justicia” (CSJN, 19/5/99, JA, sus citas; Ac. 35.547, 10-XII-1985; Ac. 87.648, 9-
1999-IV-124). IV-2003; Ac. 97.221, 12-VII-2006; Ac. 102.676,
Por todo lo cual, no corresponde hacer 30-IV-2008; cit. en causa SCBA, Ac 105918
lugar al agravio en cuestión. “Garcete Barreiro, Celsa y otros c/ Cygba S.A. s/
3º) Ahora bien, atento el modo en que Convocatoria asamblea” del 18/2/09),
propongo que se resuelva el agravio anterior - A mayor abundamiento, cabe recordar
ratificándose la conexidad dispuesta por el a que la SCBA tiene dicho que “(l)a adopción de las
quo- y teniendo en cuenta los fundamentos que medidas necesarias para hacer cesar y
se expresan en el considerando 2º), entiendo recomponer el daño ambiental y a la salud
que este tribunal no resulta competente para generado en la misma cuenca de arroyo, en el
entender en las criticas vinculadas a la hipotético caso de procedencia de las demandas
procedencia de la medida cautelar que entabladas en los procesos involucrados, exige,
concediera el a quo. por razones prácticas y de economía procesal,
Es que, de la propia sentencia impugnada que sea un único magistrado quien las adopte,
surge que en la causa “Kersich Juan G. y otros s. pues en caso contrario se correría el riesgo cierto
amparo” la Excma Cámara de Apelaciones en lo de superposición de órdenes judiciales respecto
Contencioso Administrativo del departamento de la recomposición ambiental de la cuenca, las
judicial La Plata tuvo oportunidad de expedirse que incluso podrían disponer medidas
en el marco de la apelación realizada contra la contradictorias en cuanto a los mecanismos a
medida cautelar allí dispuesta, corroborando el implementar”(conf. causa B 71355 “Avila, Miguel
temperamento precautorio adoptado por el a Angel c/ Reckitt Benckiser Argentina S.A. s/
quo en sentido similar al que viene apelado en Pretensión indemnizatoria” 31/8/11).
autos. Por todo ello, advierto que esta Cámara
De todo ello, se desprende que la Excma no resulta ser la competente para entender en
Cámara de Apelaciones en lo Contencioso los restantes agravios debiendo ser remitidas, las
Administrativo del departamento judicial La presentes actuaciones, a la Cámara que previno
Plata, ha prevenido dictando una medida en la causa “Kersich” a la cual la presente se
cautelar -similar a la que se pretende en autos- encuentra acumulada por conexidad de acuerdo
en el expediente al cual el presente se ha al temperamento resolutivo adoptado en el
acumulado. primer agravio; debiendo repararse además que
Es doctrina de la SCBA que la prevención las apelaciones de las medidas cautelares –en
se da cuando alguno de los jueces o tribunales este tipo de procesos- son concedidas con efecto
interviene en el proceso, cualquiera sea la devolutivo, según lo establece el art. 17 de la ley
naturaleza o importancia de tal intervención 13.928.
(causas Ac. 33.553, res. del 4/IX/1984; Ac. Además, no es soslayado que en las
86.298, res. del 30/X/2002 y Ac. 92.245, res. del presentes actuaciones se encuentran
27/X/2004). involucrados intereses de menores y que no ha
Además, ha entendido en un caso de tomado intervención la Asesoría de Menores e
acumulación de causas que “…a los fines de Incapaces (art. 23 inc. 1º ley 12.061 y 59 Cod.
delimitar la competencia del órgano revisor, se Civ.) –por lo menos de lo que surge del presente
466
incidente-, pero atento al modo en que del 19-10-2007, entre otras). Oportunamente,
propongo se resuelva la cuestión entiendo que cúmplase con la remisión ordenada.
no vulnera dichos intereses; debiendo cumplirse
–en su oportunidad- con la mencionada vista.
4°) En consecuencia, por los fundamentos
dados propongo: (i) no hacer lugar al recurso
planteado por la demandada en cuanto al primer
agravio planteado por no encuadrar en los
supuestos de apelabilidad que brinda la ley de
amparo, confirmando de esta forma la
acumulación dispuesta por el a quo entre la
presente causa con la causa “Kersich Juan G. y
otros s. amparo”; (ii) declarar la incompetencia
de este tribunal para entender en los restantes
agravios; (iii) remitir las presentes actuaciones a
la Excma Cámara de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo del departamento
judicial La Plata. ASI VOTO.
A la cuestión planteada, los señores
jueces Ana María Bezzi y Hugo Jorge Echarri
adhieren al voto que antecede, por idénticos
fundamentos y consideraciones.
SENTENCIA
En virtud del resultado del acuerdo que
antecede, el tribunal RESUELVE: 1º) No hacer
lugar al recurso planteado por la demandada en
cuanto al primer agravio planteado por no
encuadrar en los supuestos de apelabilidad que
brinda la ley de amparo, confirmando de esta
forma la acumulación dispuesta por el a
quo entre la presente causa con la causa “Kersich
Juan G. y otros s. amparo”; 2º) Declarar la
incompetencia de este tribunal para entender en
los restantes agravios; 3º) Remitir las presentes
actuaciones a la Excma Cámara de Apelaciones
en lo Contencioso Administrativo del
departamento judicial La Plata. Regístrese.
Notifíquese a la demandada en el domicilio
constituido a fs. 71. En tanto la actora no ha
constituido domicilio en el radio del tribunal, se
la notificará ministerio de la ley (art. 249 del
C.P.C.C y esta Cámara en causa N° 733 “Ibáñez”
467
Sentencia en Feria (Acuerdo Nº 94 del TSJ de

43.-
esta provincia) sobre una medida precautoria
(Arts. 216 y 15 de la LOPJ) oportunamente
presentada.-
Y CONSIDERANDO:I) Con fecha diez de
julio del corriente año (10/7/2012) y después
18 de julio de 2012. de refoliarse treinta y cuatro (34) fojas, este
Tribunal Unipersonal de Feria de Chilecito tribunal unipersonal toma conocimiento de la
Provincia de La Rioja presentación efectuada por los Dres. Ariel y
Gabriela Fabre, patrocinando al Sr. Intendente
Municipal del Departamento Famatina, Ismael
Aníbal Bordagaray, por la cual solicitan Medida
SENTENCIA Cautelar de No Innovar.-
EXPTE Nº 947 - LETRA "I" - Año En el capítulo OBJETO, manifiestan que
2012 - caratulados “Intendente Municipal la misma es en contra de ENERGIA Y
Depto. Famatina – Medida Cautelar de No MINERALES SOCIEDAD DEL ESTADO (E.M.S.E.)
Innovar” – Tribunal unipersonal de Feria: Dr. representada por el Sr. Raúl Durán Sabas, con
Daniel Alejandro Flores. Chilecito, a dieciocho domicilio legal en calle 25 de Mayo esquina san
días del mes de Julio del año dos mil doce. - Nicolás de Bari de la ciudad Capital de La
18/7//12 Rioja; y de OSISKO MINING CORPORATION,
AUTOS Y VISTA: la presente causa a los cuyo domicilio en nuestro país es ignorado por
fines de pronunciarme como Juez General de esta parte, con el objeto de preservar la
468
situación de hecho existente en la ZONA de carácter público; la obligatoriedad de hacer

EXCLUISVA de interés especial para la un inventario provincial de glaciares, dentro de
investigación geológica minera, la los seis meses posteriores a la promulgación de
prospección y exploración en los términos la ley; actualización del mismo cada cinco años;
establecidos por el art. 346 del Código de prohibición de actividades que impliquen
Minería e identificada en el Decreto Nº destrucción o traslado; o interfieran en su
1.593/2010 de la Función Ejecutiva Provincial.- avance degradando las funciones señaladas
En el capítulo HECHOS refieren que existe en el artículo 1º; evaluación del impacto
un convenio de exploración con opción a ambiental del artículo 7º. Sobre esto último
producción firmado el 31/8/2011 entre entienden que, si el proyecto minero impacta
E.M.S.E. y “OSISKO MINING CORPORATION”, en los glaciares al punto de destruirlos o de
donde se le otorga a este último, un derecho interferir con sus funciones, estaría ese proyecto
exclusivo para realizar tareas que incluyen la infringiendo la ley, quedando comprendido el
facultad de hacer cualquier tipo de actividad avance minero, que incluye etapas de
superficial de prospección, zanjas, calicatas, exploración y los cateos otorgados sobre
excavaciones de trincheras, perforaciones zonas del proyecto Famatina/La Mexicana.-
de cualquier método, extracción de muestras, También ponen de manifiesto que el art.
análisis de laboratorio, retirar menas y muestras 6º de la Ley Provincial obliga a los
de volumen necesario para realizar pruebas, emprendimientos (como los mineros) que están
muestreo a granel y demás actividades en zonas de glaciares, a someterse a un estudio
necesarias para la factibilidad o pre del impacto ambiental específico relativo a los
factibilidad del proyecto sin que ello signifique glaciares; y el 7º enumera el contenido mínimo
autorizar tareas de producción o extracción obligatorio que debe contener ese estudio.-
de minerales o sustancias con fines de En ese orden de ideas -dicen los
comercialización.- presentantes- el Congreso sancionó la Ley
Además se le concede a “OSISKO Nacional Nº 26.639 con fecha 30/9/2.010 que
MINING CORPORATION”, un derecho de opción desde el artículo 1º sostiene la necesidad de
irrevocable, único, inmediato y exclusivo, que establecer presupuestos mínimos para
podrá ser ejercido en cualquier momento para proteger a los glaciares y al ambiente
optar por proceder al desarrollo y producción periglacial: preservarlos como reservas
en la Zona Exclusiva y/o en las propiedades a estratégicas de recursos hídricos para el
ser solicitadas,luego que haya cumplido el consumo humano y para la agricultura;
plan de inversiones y presentado el estudio proveedores de agua para la recarga de las
de factibilidad establecido en la Cláusula cuencas hidrográficas, para la protección de la
Séptima.- Se pone de manifiesto que E.M.S.E. biodiversidad; como fuente de información
fue creada por Ley Provincial Nº 8.380 el 11 científica y como atractivo turístico.-
de setiembre de 2.008 y que el 8 de julio de Se hace referencia a lo manifestado
2.010 se sancionó la Ley Provincial Nº 8.773 de por la señora Presidenta de la Nación, en
Protección de Glaciares.- oportunidad de reglamentar (Decreto 207/2.011)
Entre los principales puntos que la normativa mencionada: “... el Régimen
marcan los presentantes para tener en aprobado por la Ley que se reglamenta,
cuenta, se refieren a los glaciares como bienes dado el grado de especialidad de su
469
normativa, resulta, en principio, autosuficiente ámbito de jurisdicción del Departamento

para su aplicación ... la norma que nos ocupa Famatina, toda vez que en la “Zona
entiende por Recurso Natural Estratégico a todo Exclusiva” descripta, los demandados, en
recurso escaso , actual o potencialmente vital base al convenio firmado, desarrollarían el
para el desarrollo de la actividad humana o “Proyecto Minero Famatina”, coincidiendo con
para el mantenimiento de la calidad de vida de la localización de glaciares, tal como se
una Nación; ... los recursos hídricos, en particular acredita con la prueba que acompañan.-
los recursos hídricos sólidos se consideran Se cita con énfasis el fallo de la Corte
“reserva estratégica” por su capacidad de Suprema de Justicia de la Nación en autos
regulación a largo plazo ... la preservación de “Barrik Exploraciones Argentinas S.a. y otro c/
los glaciares y los periglaciares implica Estado Nacional. Solicita Acción Declarativa de
conservación y protección de los mismos y Inconstitucionalidad” de fecha 3 de julio de
por ende la prohibición de actividades que 2.012, porque despejaría el camino para que se
puedan afectar su condición natural o las dé cumplimiento al art. 3º de la Ley Nacional
funciones como reservas estratégicas”.- 26.639 que refiere la confección de un inventario
Se cita también la normativa que nacional de glaciares en todo el país.-
consideran aplicable dentro del Código de En ese sentido, la Comisión de Control
Minería a través de la Ley 24.585, vinculada y Seguimiento, como autoridad de aplicación
a la Protección Ambiental que Provincias y (Ley Provincial 7.873) conjuntamente con la
Municipios deben respetar para mantener la Secretaría de Ambiente de la Provincia de La
integridad e identidad de sus ecosistemas, la Rioja, deberán realizar un inventario
diversidad de la flora y fauna silvestre; el provincial de glaciares, como imperativo
aire, el agua, el suelo y sus bellezas impuesto por la citada norma.- Analizan los
naturales.- PRESUPUESTOS DE PROCEDENCIA para sostener
De todo lo expuesto deducen que que tanto la Verosimilitud del Derecho
existiría una actividad y/o industria prohibida invocado como el Peligro en la demora, están
ante la existencia de glaciares, razón por la cual acreditados, especialmente con un Informe
solicitan de manera urgente se haga lugar a la con imágenes satelitales que acompañan y
medida cautelar solicitada, como imperativo que está agregado en autos.-
impuesto por la ley a fin de proteger los Respecto Contracautela solicitan al
glaciares descubiertos, los de roca, y los tribunal que, al encontrarse el organismo
demás recursos de hielo con que cuenta el municipal comprendido en las previsiones del
Departamento Famatina, toda vez que se art. 88 inc. 1º del CPC, se lo exima de prestar la
trata de recursos escasos y críticos que deben misma.-
ser protegidos como Reserva Estratégica de Para finalizar, solicitan notificación por
recursos hídricos y reguladores de cuencas edictos a “OSISKO MINIG CORPORATION”;
hidrográficas.- habilitación de la Feria Judicial; Individualización
En el capítulos FUNDAMENTOS, de la litis; citan el derecho que consideran
Ismael Bordagaray, en su carácter de aplicable al caso; ofrecen prueba y formalizan el
Intendente del Departamento Famatina, petitorio en términos de ley, para que se
manifiesta que peticiona la medida para que ordene, entre los puntos a resolver, que la
se protejan los glaciares y periglaciares en el autoridad provincial responsable, dé
470
cumplimiento a la realización de un Inventario naturaleza la verosimilitud y no la certeza,

Provincial de Glaciares, exigido por la ley, debe mediar una solicitud seria que haga
adoptando la Medida Precautoria con carácter suponer "prima facie" la existencia de un
de urgente.- derecho garantizado legalmente y un interés
II) Ajustándonos a determinar si los jurídico que justifique el dictado de la medida
requisitos que las Medias Cautelares reclaman, cautelar de que se trata”. (Cám. Fed. de La Plata,
se cumplen en esta oportunidad, hemos Sala III, 2-12-99, in re "Ronza S.A. c/ Dirección
considerado apropiado hacer nuestros, General Impositiva").
jurisprudencia y conceptos sobre el particular -III) Para acreditar el cumplimiento
que de seguida exponemos: “La verosimilitud de los requisitos legales “Verosimilitud del
en el derecho debe entenderse como la derecho invocado” y “Peligro en la Demora”,
probabilidad de que este existe y no como un párrafo muy especial merece el Informe
una incuestionable realidad que solo se elaborado por el Centro de Derechos Humanos y
logrará al agotarse el trámite. Dicho de otro Ambiente (CEDHA), en el mes de Abril del
modo, no resulta necesaria una prueba corriente año, denominado “Los Glaciares y la
terminante y plena del derecho invocado” Minería de la Provincia de La Rioja” que se
(CNTrab. S. III. Febrero 23/1989).- “Las medidas encuentra incorporado como prueba.-
cautelares no exigen el examen de la certeza Son 132 fs., donde se analizan las
sobre la existencia del pretendido derecho, disposiciones de la Ley Provincial 8.773, que
sino solo su verosimilitud. Más aún, el juicio fuera promulgada el 8 de julio del 2.010 (fs. 12);
de verdad en esta materia se encuentra en se hace una Metodología del relevamiento (fs.
oposición a la finalidad del instituto cautelar, que 14); se dice ¿Dónde están los glaciares de La
no es otra cosa que atender a aquello que Rioja y como son?, con imágenes obtenidas
no exceda el marco de lo hipotético, dentro en Google Earth (fs. 16/45); se mencionan
del cual, asimismo, se agota su virtualidad.“ cuestiones Técnicas del Inventario, también con
(CNTrab S. II. Diciembre 17/1991).- imágenes (fs. 46/104); y se opina sobre el grado
En cuanto al llamado PERICULUM IN de Responsabilidad legal provincial en la
MORA, se destacó: "El peligro en la demora es, protección de glaciares (fs. 105/113).-
en rigor de verdad, el presupuesto que da su En definitiva: si existe un convenio
razón de ser al instituto de las medidas firmado; si se realizan actividades de exploración
cautelares. En efecto, si éstas tienden a en una “Zona Exclusiva” perfectamente
impedir que el transcurso del tiempo pueda determinada; si está vigente una Ley Provincial
incidir negativamente en la factibilidad del aún no reglamentada; si está vigente y
cumplimiento de la sentencia, es obvio que si tal reglamentada una Ley Nacional; si se cuenta
peligro no existe, no se justifica el dictado de una con un fallo de la Corte Suprema de Justicia
medida cautelar.” “Sabido es que quien solicita de la Nación que pone en vigencia
una medida cautelar debe justificar plenamente en todo el territorio nacional la ley
sumariamente la verosimilitud de su derecho aludida; y si esa normativa nos impone la
y el peligro en la demora. Respecto del realización de un Inventario de Glaciares en
primero de ellos, se ha dicho que “en las todo el territorio cordillerano del país; y
medidas cautelares, que se satisfacen con una Estudios previos de Impacto Ambiental y Plan
"sumaria cognitio" porque es propio de su de Inversiones, NO es este tribunal el que debe
471
tener ACREDITADO que los glaciares existen y el seriamente como nación a estas
numero de los mismos.- Tampoco evaluar, si generaciones y a las venideras.-
los resultados que puedan surgir de los En TODOS LOS CASOS, lo único que
complejos estudios técnicos que DEBEN puede permitir salir de puntos controversiales
realizarse para determinar el grado de que... mal sostenidos...NO LE HACEN BIEN A
Impacto Ambiental que pueda producirse con las NADIE, es el respeto a las normas vigentes
actividades que surgen del convenio y las que que son lo suficientemente claras y explícitas
ACTUALMENTE puedan estar ocurriendo, SOBRE LO QUE SE DEBE HACER
actúan en detrimento de esos bienes públicos CIENTIFICAMENTE para que nadie dude ni pueda
y en perjuicio directo a toda una población y a su discutir porque sí.-
descendencia.- IV) No caben dudas que, ante la
Existen AUTORIDADES DE APLICACIÓN contundencia de las normas vigentes y del Fallo
(Nacional y Provincial) a las cuales debemos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
remitirles los oficios correspondientes donde cualquier riojano, por el simple hecho de vivir en
se ponga en evidencia que este tribunal es esta tierra, tiene DERECHO a exigir que las leyes
competente para ordenar que se suspenda la se cumplan con la estrictez que las circunstancias
vigencia del convenio hasta que las medidas se reclaman, cuando están en juego su vida y la de
tomen en el tiempo y del modo en que las leyes los que vendrán.-
lo establecen.-Hay suficientes razones para Los principales puntos para tener en
actuar con la sensatez que las cuenta, son: 1) Los glaciares como bienes de
circunstancias reclaman no solo desde el carácter público; 2) Es obligatorio hacer un
punto de vista técnico (que no admite inventario provincial de glaciares, dentro de
discusión), sino también desde el punto de vista los seis meses posteriores a la promulgación de
de las decisiones políticas que pueden ser la ley; 3) Hay que actualizarlo cada cinco años;
peligrosamente caprichosas si no se ajustan a 4) Son prohibidas todas las actividades que
cumplir con lo que la ley manda..- impliquen destrucción o traslado; o
Descarto que pueda haber conductas interfieran en su avance degradando las
corruptas que se asientan en coimas, funciones señaladas en el artículo 1º; 5) Es
prebendas y negociados; quiero creer que esta obligatoria la evaluación del impacto ambiental
disidencia tiene su razón de ser en una decisión del artículo 7º.- Sobre esto último, digo que si
firme de los gobernantes para explotar un el proyecto minero impacta en los glaciares al
recurso natural que nos beneficie a todos los punto de destruirlos o de interferir con sus
que integramos esta provincia.- funciones, estaría ese proyecto infringiendo la
A su vez, descarto también que ley, quedando comprendido el avance minero,
quienes cuestionan el accionar de las que incluye etapas de exploración y los cateos
empresas de exploración minera, lo hagan otorgados sobre zonas del proyecto Famatina/La
tratando de ser oposición por la oposición Mexicana.- La Ley Provincial (art. 6º) obliga a
misma. Quiero creer que TODOS los que se los emprendimientos (como los mineros) que
han encolumnado detrás de un pueblo están en zonas de glaciares, a someterse a
valiente que defiende sus derechos, están un estudio del impacto ambiental específico
absolutamente convencidos que existe un relativo a los glaciares; y el 7º enumera el
PELIGRO REAL que nos puede perjudicar contenido mínimo obligatorio que debe
472
contener ese estudio.- 6) Se establecen presentada por el Sr. Intendente del Depto.
presupuestos mínimos para proteger a los Famatina, por entender que se ha dado
glaciares y al ambiente periglacial: a)Deben ser cumplimiento a los requisitos de Verosimilitud
preservados como reservas estratégicas de del Derecho invocado y Peligro en la
recursos hídricos para el consumo humano y Demora, exigidos por la ley, eximiéndolo
para la agricultura; b)Son proveedores de de la correspondiente Contracautela (art. 88
agua para la recarga de las cuencas C.P.C.).-
hidrográficas, c) Protección de la biodiversidad; 2) Oficiar a la Autoridad Nacional de
d)Fuente de información científica y e)Atractivo Aplicación (SECRETARÍA DE AMBIENTE Y
turístico.- DESARROLLO SUSTENTABLE DE LA JEFATURA
Se hace referencia a lo manifestado DE GABINETE DE MINISTROS) según Ley
por la señora Presidenta de la Nación, en Nacional 26.639 y Decreto Reglamentario
oportunidad de reglamentar (Decreto 207/2.011) 207/2.011, para que informe, con la
la normativa mencionada: “... el Régimen premura que la cuestión merece, todo lo
aprobado por la Ley que se reglamenta, dado el concerniente al INVENTARIO DE GLACIARES
grado de especialidad de su normativa, que se debe estar realizando o se realizó en
resulta, en principio, autosuficiente para su todo el territorio nacional.-
aplicación.” “Las normas que nos ocupan 3) Oficiar en igual sentido a la
consideran Recurso Natural Estratégico a todo Autoridad Provincial de Aplicación (COMISIÓN
recurso escaso , actual o potencialmente vital DE CONTROL Y SEGUIMIENTO,
para el desarrollo de la actividad humana o para conjuntamente con la SECRETARÍA DE
el mantenimiento de la calidad de vida de una AMBIENTE DE LA PROVINCIA DE LA RIOJA), para
Nación; ... “Los recursos hídricos, en particular que tome conocimiento del oficio
los recursos hídricos sólidos se consideran anteriormente ordenado y para que a su vez,
“reserva estratégica” por su capacidad de informe todo lo concerniente al INVENTARIO
regulación a largo plazo...“La preservación de DE GLACIARES que se debe estar realizando o
los glaciares y los periglaciares implica se realizó en todo el territorio provincial.-
conservación y protección de los mismos y por 4) Suspender el cumplimiento del
ende la prohibición de actividades que puedan convenio firmado el 31 de Agosto del año 2.011
afectar su condición natural o las funciones como entre E.M.S.E. (“Energía y Minerales Sociedad del
reservas estratégicas”.- Estado”) y “OSISKO MINING CORPORATION”
Por último, el Código de Minería a través especialmente en lo que concierne a realizar
de la Ley 24.585, vinculada a la Protección tareas que incluyen la facultad de hacer
Ambiental, sostiene que las Provincias y los cualquier tipo de actividad superficial de
Municipios deben respetar para mantener la prospección, zanjas, calicatas, excavaciones
integridad e identidad de sus ecosistemas, la de trincheras, perforaciones de cualquier
diversidad de la flora y fauna silvestre; el aire, método, extracción de muestras, análisis de
el agua, el suelo y sus bellezas naturales.- laboratorio, retirar menas y muestras de
Por todo lo precedentemente expuesto volumen necesario para realizar pruebas,
RESUELVO: muestreo a granel y demás actividades
1) Hacer lugar a la Medida necesarias para la factibilidad o pre factibilidad
Cautelar de NO INNOVAR oportunamente del proyecto.-
473
5) Asimismo, también DEBE

suspenderse el cumplimiento del Convenio
referenciado porque pueden estarse
realizando tareas o actividades de
EXPLORACION que atenten contra Bienes
Públicos (glaciares) existentes en la “Zona
Exclusiva”, con el consecuente IMPACTO
AMBIENTAL que dicha gestión ocasiona o puede
seguir ocasionando, si se continúa con las
actividades que hoy se realizan.-
6) Hágase saber; Ofíciese y
oportunamente archívese.-
474
KERSICH, J. G. Y OTROS C/
44.-
decretada en los autos principales, el Tribunal
decidió plantear la siguiente
AGUAS BONAERENSES S.A. Y CUESTIÓN:

¿Es justa la resolución apelada? En su
OTROS S/ AMPARO caso, ¿qué pronunciamiento corresponde

adoptar?
31 de Julio de 2012 VOTACIÓN:
Camara de Apelación en lo Contencioso A la cuestión planteada, el Dr.
Administrativo del Departamento Judicial Spacarotel dijo:
I. Aguas Bonaerenses S.A. se agravia de
de La Plata. Provincia de Buenos Aires la resolución de grado que, en lo
Provincia de Buenos Aires que congruentemente interesa, dispuso la
aplicación -en forma inmediata- de la sanción
de multa por la suma de pesos veinte ($ 20) por
SENTENCIA amparista, por cada día de incumplimiento de
la medida cautelar decretada en los autos
En la ciudad de La Plata, a los treinta y principales (fs. 288/290).
un días del mes de Julio del año dos mil En esa inteligencia, a fin de abastecer
doce, reunida la Cámara de Apelación en lo el decisorio aludido, expuso:
Contencioso Administrativo con asiento en La 1) a fs. 161/163, mediante resolutorio
Plata, en Acuerdo Ordinario, con la presencia de fecha 14-02-12, se intimó a la demandada a
de los Señores Jueces Dres. Gustavo Daniel cumplir con la medida cautelar dispuesta en los
Spacarotel, Gustavo Juan De Santis y Claudia autos principales, solicitándosele además la
Angélica Matilde Milanta, para entender en la realización mensual de análisis de la totalidad
causa "KERSICH JUAN GABRIEL Y OTROS C/ de los pozos que opera la empresa en dicha
AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ ciudad y la pertinente publicación en un diario
AMPARO", en trámite ante el Juzgado de de la localidad de 9 de Julio, todo bajo
Garantías del Joven N° 1 del Departamento apercibimiento de aplicar sanciones pecuniarias
Judicial Mercedes (Expte. Nº -296/3-), previo diarias y progresivas en caso de
sorteo y deliberación, se aprueba la siguiente incumplimiento, sin perjuicio de la promoción
resolución. de la acción penal pública correspondiente -fs.
La Plata, 31 de Julio de 2012. 288-;
VISTO Y CONSIDERANDO: 2) a fs. 167/171 obra presentación de
El recurso de revocatoria con la demandada reiterando el pedido de
apelación en subsidio interpuesto por la parte sustitución de la medida cautelar, requiriendo
demandada (fs. 291/298) contra el audiencia de conciliación, circunstancia
pronunciamiento de grado que, en lo que planteada por ante el Máximo tribunal
concierne por ser materia de agravios, aplica en provincial -fs. 288 vta.-;
forma inmediata sanción de multa por la suma 3) la actividad desarrollada por ABSA
de pesos veinte ($ 20) por actor por cada día de ha sido descripta por la actora en varias
incumplimiento de la medida cautelar oportunidades, relatando sus incumplimientos
y requiriendo sanciones, expresándose en igual
475
sentido las autoridades del Consejo Escolar de 1) el art. 37 del CPCC dispone que para
la ciudad de 9 de Julio, como también las de que proceda la aplicación de las sanciones
Bromatología de dicho municipio, tanto en el conminatorias respecto de una medida judicial
reciente informe producido (v.gr., que se debe dar dos condiciones; a) que la misma
demuestra que en once de los pozos el agua es se encuentre firme, y b) que la parte que deba
no potable) como en las actuaciones del propio cumplirla se resistiese a su cumplimiento
expediente administrativo -fs. 289-; cuando ello fuere posible -fs. 291 vta.-;
4) en las cisternas que colocó la 2) en el caso de autos ABSA no se ha
demandada para la provisión de agua potable resistido injustificadamente a cumplir con la
en los establecimientos educativos y de salud, medida cautelar decretada en autos, sino que
modalidad que consideró conveniente más allá por el contrario, ha manifestado en diversas
de la manda judicial, conforme los informes oportunidades procesales su voluntad de dar
recibidos, habría distribuido agua no potable cumplimiento a una medida cautelar cuya
con elevados índices de arsénico -fs. 289-; viabilidad fáctica material y jurídica fuera
5) frente al notorio incumplimiento no posible -fs. 292-;
quedan dudas que corresponde aplicar una 3) desde un primer momento ABSA
sanción de multa diaria a la demandada ABSA, arbitró los medios pertinentes para
en virtud de ser la responsable directa de los cumplimentar con la medida cautelar
incumplimientos que se han venido sucediendo oportunamente dictada, no obstante lo cual
-fs. 289-; cada vez que la empresa se presentó en autos
6) ninguno de los argumentos acreditando su acatamiento, la tutela fue
reiterados por la demandada en su modificada tornándola más gravosa y de
presentación de fs. 167/171 son fundamento imposible cumplimiento -fs. 292 vta.-;
para no cumplir con la manda judicial 4) cumplir con la provisión de bidones
confirmada por la Cámara Contencioso de agua para los 2641 “nuevos demandantes”,
Administrativa de La Plata -fs. 289 vta.-; causa un grave perjuicio al interés público de
7) en una empresa cuyo capital todos los usuarios de la concesión del servicio
accionario mayoritario (90 %) pertenece al prestado, por cuanto, teniendo en cuenta el
Estado Provincial, el objetivo final de su gestión costo del agua en base a los valores de
es, sin dubitación alguna, el beneficio social, mercado estaríamos hablando de una suma de
debiendo generar su accionar, confianza en la dinero que llevaría a la quiebra a la empresa -
comunidad, tendiendo a la satisfacción del fs. 293-;
interés general -fs. 289 vta.-; y, 5) solo la logística que insumiría el
8) en autos ha sucedido lo contrario, cumplimiento de dicha medida se reflejaría en
inspirando la conducta de la demandada costos incuantificables y a ello hay que sumarle
desconfianza en los habitantes de 9 de Julio, que a ABSA no se le han notificado los
poniendo en riesgo su interés social y domicilios de los 2641 nuevos actores (fs. 293);
atentando contra la salud general (…) -fs. 289 6) el perjuicio al interés público de los
vta.-. vecinos de la localidad de 9 de Julio y del resto
II. Para fundamentar su crítica, la de los usuarios de la concesión del servicio
recurrente alega que: prestado por mi mandante se traduce en que
directa o indirectamente dichos usuarios se
476
verían en la obligación de pagar los costos que decisiones de aquellos. Su finalidad es

el cumplimiento de dicha medida pueda llegar coercitiva ya que trata de presionar la voluntad
a insumir, cuando dichas sumas podrían ser del deudor mediante un paulatino y persistente
utilizadas para mejorar la calidad del servicio a drenaje económico aplicado a su patrimonio.
la normativa vigente (fs. 293); y, Cabe hacer notar que las sanciones
7) la sanción impuesta no resulta conminatorias son aplicables con gran amplitud
procedente, por cuanto ABSA no se resiste a cualquier tipo de deberes u obligaciones,
manifiestamente al cumplimiento de la medida empero su viabilidad ocurre -por principio
precautoria impuesta, sino que por el contrario, general- siempre que se desobedezca un
ha manifestado en muchísimas oportunidades mandato judicial sean conductas positivas o
procesales su voluntad de cumplir con una abstenciones, de obligaciones de dar, hacer, o
medida cautelar que sea razonable, que se no hacer bastando el incumplimiento del deber
ajuste a la realidad fáctica de los usuarios del impuesto por la resolución judicial.
servicio y que no perjudique innecesariamente 2) Habrá de tenerse en cuenta en
a otros usuarios de la concesión por la el sub lite, las particularidades de la causa, que
extensión dada a la misma (fs. 294 vta.). a mi criterio justifican la aplicación de
III. Habiéndose resuelto sanciones conminatorias frente a un mandato
desfavorablemente la reposición articulada, judicial efectivamente incumplido, por el cual
concedido el recurso de apelación incoado en el a quo ordenó que en el plazo de cinco días
subsidio, sustanciado y resultando admisible el (5) ABSA S.A. cumpla con las medidas
mismo, corresponde atender a sus cautelares dispuestas en autos, en particular lo
fundamentos (arts. 1, 16, 17, 17 bis y 25, Ley N° que refiere (…)…a la provisión de agua potable
13.928; 37, CPCC y 666 bis CC; fs. 288/290, en bidones en los domicilios de los amparistas
291/298, 300, 307, 308, 309, 311/312). como también en los establecimientos
IV. 1) Tal como lo sostuviera en educativos y asistenciales de la ciudad de 9 de
disímiles precedentes -conf. CCALP causas Nº Julio, bajo apercibimiento de aplicar sanciones
902 “Zárate, Marcelo Antonio s/Amparo”, sent. pecuniarias diarias y progresivas en caso de
del 14.4.05; Nº 11674 “Luz Publicidad S.A. desobediencia (…) -fs. 157/158-.
c/Municipalidad de La Plata s/Pretensión Notificado dicho resolutorio -fs. 161 y
Restablecimiento o Reconocim. de Derechos- 162-, denunciado su incumplimiento -fs.
Otros-Legajo de Apelación”, res. del 9.6.11; N° 168/169-, requerida la efectivización de las
12108 “Balcedo Marcelo Antonio astreintes -fs. 187- y tenida por cierta -con
c/Municipalidad de La Plata s/pretensión basamento en las consideraciones fácticas
Declarativa de Certeza-Otros Juicios (375)- jurídicas probatorias señaladas por el iudex de
Legajo de Apelación”, res. del 11-10-11, entre instancia en su resolutorio- la omisión al
otras-, el Código Procesal Civil y Comercial y el mandato conminatorio en la forma dispuesta,
Código Civil en los arts. 37 y 666 bis, el a quo impuso la multa de pesos veinte ($ 20)
respectivamente, legislan sobre las multas o por amparista por cada día de incumplimiento
astreintes, medio de compulsión administrado (fs. 288/290).-
por los jueces y destinado a través de la En este derrotero, se advierte de parte
amenaza de su virtual efectividad a lograr el de la demandada ABSA S.A., que no solo hubo
cumplimiento más o menos inmediato de las incumplido el mandato judicial, sino que
477
tampoco agrega alternativas de solución a la Por lo demás, si bien huelga decirlo, las
contienda, brindando medios paliativos peticiones precisadas en el punto II.2. y IV del
sustitutivos de la prestación debida. escrito recursivo no conforman materia de
Recordemos que se trata de un insumo “vital” apelación, por lo que no cabe expedirse en
para la población, cual es el servicio de “agua torno a ellas.
potable”. En estas condiciones, deviene
También es del caso destacar que ineludible confirmar la resolución impugnada y
ABSA, tampoco formula agravios puntuales rechazar el recurso de apelación articulado por
respecto a la razonabilidad y proporcionalidad la demandada, con costas a esta última por su
de la multa impuesta, y en tal caso no puede el objetiva calidad de vencida (arts. 1, 25 y ccs.
Tribunal de “oficio” entender en ese segmento Ley N° 13928 y modif.; 37, CPCC; 666 bis, CC).
fundamental de la ponderación de la multa (ver V.- Por las razones expuestas, a la
fs. 291/298). cuestión planteada voto por la afirmativa,
En ese orden, compartiendo las proponiendo rechazar el recurso de apelación
razones vertidas por el magistrado de grado, interpuesto por la parte demandada,
los argumentos expuestos por la quejosa no confirmando la resolución de fecha 17 de mayo
logran conmover los aportados mediante el de 2012 -punto 1°-, obrante a fs. 288/290 (arts.
decisorio en crisis, el cual halla fundamento en 1, 25 y ccs. Ley N° 13928 y modif.; 37, CPCC;
las pruebas producidas (fs. 170/204 y 205/287), 666 bis, CC).
las alegaciones de la parte actora (fs. 110/156 y Con costas a la demandada en su
168/169) e, inclusive, los dichos de la propia objetiva calidad de vencida (arts. 1, 19 y 25, Ley
demandada (fs. 163/165). N° 13.928 y modif.; 68, CPCC).
De esta manera, el resolutorio luce Así lo voto.
inhiesto ante los embates que estérilmente, A la cuestión planteada, el Dr. De
solo pretenden reeditar, a fin de sortear el Santis dijo:
incumplimiento de las mandas precautorias, Discrepo con el Dr. Spacarotel.
cuestiones inherentes al porqué de su no Tratándose las sanciones
acatamiento, ya juzgadas y por ende, preclusas. conminatorias de un instituto destinado a
Así, amén del mérito de lo expuesto, lo conjurar la conducta renuente de las partes al
cierto es que lo argüido en torno a lo cumplimiento de las resoluciones judiciales
manifiesto o no del incumplimiento tampoco es (art. 37 del CPCC; conf. art. 77 ley 12.008, t.
óbice, pues la razonabilidad de la medida ya ha seg. ley 13.101), el caso no sufraga esa
sido ponderada, no bastando -ante la condición.
conminación- la mera voluntad de cumplir En efecto, advierto, en las dificultades
de algún modo sino su efectividad en la forma de cumplimiento de los mandatos precautorios,
prescripta, especialmente sopesando los una hipótesis que se muestra extraña a la
derechos y valores de tutela preferente contumacia que está llamada a conjurar la
comprometidos en el sub judice, extremo que medida conminatoria que ventila el caso.
neutraliza y enerva las cuestiones de interés Las constancias de la causa connotan
público invocadas en sustento de la revocación decisiones judiciales provisorias que se colocan
postulada. en un espacio de ejecución frente al que no
aprecio reticencia de cumplimiento, sino
478
dificultades de consumación que son producto que motivan y justifican su aplicación en este
del número de destinatarios como de otras caso, adhiero al voto del Dr. Spacarotel.
características singulares, expuestas por la Así lo voto.
parte recurrente en dirección a prevenir sobre Por tales consideraciones, este
la afectación sustancial del servicio en relación Tribunal
con terceros también usuarios. RESUELVE:
El recurso de apelación exhibe por su Por mayoría, rechazar el recurso de
orden esos obstáculos de cumplimiento, que apelación interpuesto por la parte demandada,
dan perfil a una situación de dificultades reales confirmando la resolución de fecha 17 de mayo
en un marco de controversia de alcances de 2012 -punto 1°-, obrante a fs. 288/290 (arts.
colectivos, que no se traduce en una 1, 25 y ccs. Ley N° 13928 y modif.; 37, CPCC;
imputación de deliberado incumplimiento (ver 666 bis, CC).
fs. 163 y sigs.). Por mayoría, costas a la demandada (arts. 1, 19
En ese piso de marcha me remito a las y 25, Ley N° 13.928 y modif.; 68, CPCC).
mismas constancias que consigna el primer Regístrese, notifíquese y devuélvase al juzgado
voto para abonar ese particular y notorio de origen oficiándose por Secretaría.
escenario.
Este, no informa la grave inconducta
que tiende a evitar el instituto de las astreintes,
sino un comportamiento que se muestra con
posibilidades limitadas y con exposición de
voluntad de superar los obstáculos de
ejecución.
Luego, demostrada la ausencia de
reticencia, corresponde dejar sin efecto la
sanción conminatoria.
Por ello, propongo:
Hacer lugar al recurso de apelación de
la parte demandada, revocar la decisión
impugnada y dejar sin efecto las astreintes que
le fueran aplicadas con costas a la vencida
(conf. arts. 16, 17, 17 bis, 19, 25 y ccs. ley
13.928, t. seg. ley 14.192, 37 CPCC y 666 bis C.
Civil).
Así lo voto.
A la cuestión planteada, la Dra.
Milanta dijo:
De conformidad al criterio que he
venido sosteniendo en materia de astreintes
(cfr. causas citadas en el primer voto) y
compartiendo el examen de las circunstancias
479
fs. 7 y vta.) y la ampliación dispuesta por

45.- resolución n° 269 (fs. 12/13 vta.).
La resolución en cuestión suspendió la
aplicación del aumento de la tarifa que la
empresa Aguas de Corrientes S.A. había
dispuesto por la prestación del servicio de agua
corriente y cloaca, ordenando que la misma sea
7 Diciembre 2012 liquidada conforme los parámetros que se
Sala IV de la Cámara de Apelaciones encontraban vigentes con anterioridad al
aumento y decidiendo, además, que la
Contencioso demandada se abstenga de efectuar cortes de
Provincia de Corrientes servicio por falta de pago de las facturas emitidas
con los incrementos. Dicha medida fue ampliada
por la "a quo" en la resolución n° 269 (fs. 12/13
vta.) haciendo extensiva la medida cautelar a
SENTENCIA todos los usuarios del servicio público.
3.- Disconforme con lo decidido, la
empresa Aguas de Corrientes S.A. interpuso
Y VISTOS: Estos autos caratulados: nulidad y apelación (fs. 14/23).
"LEGAJO DE APELACIÓN EN INCIDENTE DE Funda la nulidad en la ausencia de
MEDIDA CAUTELAR en autos: LUGO SILVIA ITATI explicación de la verosimilitud del derecho y en
Y OTROS S/ AGUAS DE CORRIENTES S.A. S/ la falta de resolución del planteo de
SUMARÍSIMO". Expte. N° 30736. incompetencia.
Y CONSIDERANDO: En segundo lugar dice que la anterior
LA SEÑORA VOCAL DOCTORA MARÍA sentenciante se ha extralimitado del limitado
EUGENIA SIERRA DE DESIMONI DIJO: marco cognoscitivo del proceso cautelar, yendo
1.- Que por Resolución N° 197 dictada el al fondo de la cuestión y anticipando, de ese
29/06/2011 (fs. 95/98) el Superior Tribunal de modo, el resultado del proceso.
Justicia declaró la incompetencia de ese Alto Luego, sostiene la manifiesta
Cuerpo y reenvió la causa a esta Sala IV de la improcedencia de la medida cautelar afirmando
Cámara de Apelaciones para el tratamiento del que no se hallan reunidos los presupuestos que
recurso de nulidad y apelación interpuesto por la hace a su admisión.
empresa Aguas de Corrientes S.A. (fs. 14/23) En forma particular señala que la a quo ha
contra la medida cautelar decretada por la Sra. hecho un examen meramente dogmático y
Juez a quo. superficial al momento de evaluar la
2.- Definida, entonces, la competencia de verosimilitud del derecho ya que la tarifa de un
esta Alzada para entender en autos, cabe servicio publico involucra cuestiones técnicas
analizar la pretensión recursiva de la complejas que explican sus costos, la
demandada. sustentabilidad de la prestación y el diseño
La misma tiene por objeto dejar sin provincial del servicio establecido en el marco
efecto la medida cautelar dispuesta por la a quo regulatorio. Que la justicia ya se ha expedido
en la resolución n° 02 (fs. 4/6 y su aclaratoria de sobre la legitimidad del procedimiento
480
establecido en el art. 39 del Contrato de 4.- Resumidos de tal forma los agravios
Concesión para regular el procedimiento de del recurrente (los que fueron replicados a fs.
redeterminación tarifaria en el marco de la 26/28) adelanto que los mismos no resultan
acción "Aguas de Corrientes S.A. c/ Estado de la suficientes para conmover la decisión apelada.
Provincia de Corrientes... s/ acción declarativa de En primer lugar, cabe situar esta decisión
certeza", Expte. N° 58.042/05, con sentencia dentro del marco del proceso cautelar donde el
firme dictada el 25/11/2005 por el Juzgado Civil y análisis de los hechos se satisface con un examen
Comercial N° 13. de probabilidades y de verosimilitud que, como
Y en cuanto a la necesidad de llevar a tal no excede el marco de lo hipotético y dentro
cabo una audiencia pública, dice que ello no es de lo cual, ha dicho la Corte Suprema de Justicia,
necesario para el incremento por ajustes de agota su virtualidad (Fallos 306-2-2060, entre
costos del servicio, lo cual no vulnera la otros).
Constitución Nacional ni provincial toda vez que Dicho esto, también corresponde tener
dicho procedimiento no está prescripto en el en cuenta que los jueces no estamos obligados a
marco regulatorio del servicio para tal supuesto. seguir a las partes en todas sus alegaciones sino
Con relación al peligro en la demora tan sólo a pronunciarnos acerca de aquellas que
señala que tal extremo no ha sido justificado se estimen conducentes para fundar las
suficientemente en el sub lite ya que se trata de conclusiones y que resulten decisivas para la
un daño conjetural e hipotético basado en la solución de la controversia, conforme ancestral
posible interrupción del servicio. Agrega a ello doctrina de la Corte Suprema (Fallo 307:2216; JA
que no se ha acreditado el perjuicio irreparable 1986-IV-341).
ya que el fundamento esgrimido por el actor 5.- Así entonces, comenzaré por señalar
refiere al tiempo de duración del proceso lo que que el recurso de apelación fue concedido con
se encuentra garantizado, dice, con el trámite efecto devolutivo (cfr. providencia 32843 de fs.
sumarísimo otorgado a estas actuaciones. 30) y ello es justamente lo que prevé el art. 198
Como cuarto agravio sostiene que no se último párrafo del Código Procesal: "el recurso
ha considerado el interés público comprometido de apelación, en caso de admitirse la medida, se
en la prestación del servicio público de concederá en efecto devolutivo".
jurisdicción provincial y la grave repercusión que De modo que la suspensión de los efectos
la medida tiene en la regularidad, continuidad y de la medida cautelar decretada en autos -
eficacia del servicio. solicitado por el apelante- resulta inatendible.
Finalmente dice que no se verifican los Respecto al agravio vinculado al
presupuestos de intereses homogéneos prejuzgamiento de la cuestión de fondo, cabe
requeridos por la reciente doctrina de la CSJN remitir, a lo expresado por RAMIRO SIMON
para habilitar la procedencia de una medida PADROS en su obra LA TUTELA CAUTELAR EN LA
cautelar con efectos erga omnes. JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA -
En subsidio plantea la fijación de una Ed. Lexis Nexis - Bs.As. - 2005, página 91. Dice
contracautela proporcionada a la magnitud del este autor que "... la prohibición de prejuzgar
daño que la medida ocasiona a la empresa Aguas sobre la resolución de fondo no puede impedir,
de Corrientes S.A. y solicita que el recurso sea en ningún caso, como viene siendo admitido en
concedido con efecto suspensivo. ciertos regímenes europeos, la tutela judicial
efectiva del derecho cuya protección provisional
481
se demanda -verdadero objeto y razón de ser de innovativa vuelve necesario, muchas veces,
las medidas cautelares-, lo que resultará ingresar a una valoración provisoria de la
particularmente visible en aquellos supuestos pretensión incoada pero ello no importa haber
donde el contenido de la pretensión cautelar es incurrido en prejuzgamiento.
el otorgamiento de medidas de anticipación. De 6.- Pasando al análisis del agravio
lo contrario, la medida cautelar quedaría vacía expresado con respecto a la verosimilitud del
de contenido y se convertiría en una mera derecho, advierto que tal extremo ha sido
apariencia jurídica, sin sustento real alguno en suficientemente analizada por la a quo dentro
los hechos objeto de la litis, habida cuenta de del marco cognoscitivo cautelar, apareciendo
que siempre que se solicitara una petición verosímil el derecho del judicante, ponderado y
semejante, el juez se enfrentaría con el expuesto los motivos que, con el grado de
obstáculo del eventual prejuzgamiento como probabilidad exigido, fundamentan su proceder.
impedimento para la hipotética resolución Las razones que expresa el recurrente en
favorable al demandante. orden a la determinación del proceso tarifario
Ello ha sido expresado por nuestro son cuestiones que deberán ser analizadas al
Superior Tribunal de Justicia en el "INCIDENTE DE momento del pronunciamiento de fondo y que
MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA EN AUTOS: no resultan exigibles para el decreto cautelar en
AGUIRRE, ZULMA BEATRIZ S/ PREPARA ACCIÓN cuestión.
JUDICIAL", Interlocutorio N° 542 de fecha Aquí, en esta etapa del proceso, basta
3/08/2010, donde además señaló que la propia que el derecho del accionante supere el juicio de
Corte advirtió que "en ciertas ocasiones, como probabilidad y ello, cabe admitir, es lo que ha
ocurre en la medida de no innovar y en la sucedido.
medida cautelar innovativa, existen En tal sentido no puedo dejar de valorar
fundamentos de hecho y de derecho que que el criterio de la Sra. Juez a quo respecto de la
imponen al tribunal expedirse provisionalmente audiencia pública, sigue la línea de razonamiento
sobre la índole de la petición formulada, sin que expuesto por el Superior Tribunal de Justicia en
ello implique incurrir en prejuzgamiento, "pues los autos "ASOCIACIÓN DE USUARIOS Y
es de la esencia de esos institutos procesales de CONSUMIDORES DE LA PROVINCIA DE
orden excepcional enfocar sus proyecciones -en CORRIENTES C/ DIRECCIÓN PCIAL. DE ENERGÍA
tanto dure el litigio- sobre el fondo mismo de la DE CTES. Y ESTADO DE LA PCIA. DE CORRIENTES
controversia, ya sea para impedir un acto o para S/ AMPARO"; Expediente Nº 32226/9, Sentencia
llevarlo a cabo, porque dichas medidas N° 12/2009 y que resulta aplicable al caso en
precautorias se encuentran enderezadas a evitar razón de la similitud fáctica y jurídica de ambos
la producción de perjuicios que se podrían reclamos.
producir en caso de inactividad del magistrado y En dicho precedente sostuvo que "El
podrían tornarse de muy dificultosa o imposible principio de las audiencias públicas es de
reparación en la oportunidad del dictado de la raigambre constitucional y constituye el único
sentencia definitiva.(Corte Sup., 7/8/1997, medio para conseguir la efectiva participación de
"Camacho Acosta, Maximino v. Grafi Graf SRL y los interesados".
otros", Fallos 320:1633)". Por consiguiente, la inobservancia de la
En suma, la naturaleza propia de la audiencia pública (cuestión admitida por el
medida de no innovar y de la medida cautelar propio recurrente al argumentar que se trata de
482
un recaudo no exigible) resulta, prima facie, ha sido dispuesto por la Empresa Aguas de
motivo suficiente para la suspensión cautelar del Corrientes S.A. y ello se traduce
incremento establecido por el servicio de automáticamente en la elevación del costo del
conformidad al criterio sentado por la Corte servicio que se refleja en la facturación del
provincial. mismo.
De modo que mal puede reprocharse el Por otra parte no ha de descartarse como
juicio de la a quo quien -con su postura- respetó factor de decisión, la prolongación del proceso
la corriente jurisprudencial de nuestro Superior en curso. Aún cuando el trámite sumarísimo
Tribunal de Justicia. supone una abreviación de los plazos, la realidad
Y según lo ha venido sosteniendo ese Alto procesal muchas veces dista enormemente de lo
Cuerpo "los jueces de grado no pueden que debe ser, tal como refleja esta misma causa
válidamente prescindir de la doctrina legal del que ya lleva prácticamente dos años.
Superior Tribunal sin dar razón plausible para Finalmente, en cuanto al planteo relativo
ello, es decir, en silencio, sin demostrar ni el a la contracautela, siendo que éste no es un
error ni la inconveniencia de ella. Los jueces no requisito de procedencia, el interesado en su
tenemos el derecho de someter a los justiciables modificación puede hacer valer su derecho
a una actividad antifuncional, inútilmente formalizando el respectivo incidente
dispendiosa, a sabiendas del criterio contrario demostrando su insuficiencia ante el Juez de la
del Tribunal de Casación ad quem. Lo impide el causa tal como lo prevé el art. 201 del CPCC.
principio de economía y la garantía 8.- Respecto al alcance "erga omnes"
correspondiente del debido proceso. En cabe destacar lo expresado por el Sr. Ministro del
cualquier caso, con dejar a salvo en el voto el Superior Tribunal de Justicia, Dr. Augusto Niz, al
pensamiento distinto del juez a quo emitir su voto en los autos "Defensora de Pobres
sentenciante, queda asegurada su y Ausentes N° 2º c/ Dirección Provincial de
independencia de criterio" (voto del Dr. Farizano Corrientes... s/ Amparo", cuyos conceptos -que
in re Cabrera Cantalicio, Alberto c. Jacobo, Carlos hago míos- resultan enteramente aplicables al
A. y otros; STJ Corrientes, 2004/09/17; publicada presente caso.
en L. L. Litoral, año 9, N° 3; Abril de 2005; pp. "...Está claro en autos, que el bien
249/250). afectado sería el derecho de propiedad de los
7.- Con relación al otro extremo de la usuarios, por tanto, no hay un bien colectivo sino
medida cautelar, esto es peligro en la demora, derechos individuales, enteramente divisibles
entiendo que el perjuicio se encuentra afectados; pero, teniendo en cuenta que el
acreditado desde el momento que está en conjunto de usuarios de la D.P.E.C. resulta
discusión la legitimidad del incremento tarifario y afectado por la modificación del cuadro tarifario
ello importa el riesgo -para el usuario- de tener y el consecuente incremento de las
que verse obligado a realizar un pago facturaciones, resulta razonable, ante esa
posiblemente indebido, lo que se traduciría - homogeneidad de la causa fáctica y normativa, la
además- en un enriquecimiento sin causa por existencia de un solo juicio siempre que se
parte de la empresa demandada. arbitre en el caso concreto, como señala la Corte
Y al respecto mal puede señalarse que se en "Halabi, Ernesto c/ P.E.N. - Ley 25873 - Dto.
trata de un daño hipotético o conjetural. Aquí no 1563/04 s/ amparo Ley 16986" el 24/02/2009,
hay conjeturas posibles desde que el incremento "[...] un procedimiento apto para garantizar la
483
adecuada notificación de todas aquellas De modo que el efecto expansivo de la

personas que pudieran tener un interés en el cosa juzgada, como dice la Corte, es lo que
resultado del litigio, de manera de asegurarles justifica el alcance "erga omnes" de la presente
tanto la alternativa de optar por quedar fuera del medida cautelar.
pleito como la de comparecer en él como parte o 9.- Por las razones expuestas, y de ser
contraparte. Es menester, por lo demás, que se compartido este voto, corresponderá: No hacer
implementen adecuadas medidas de publicidad lugar al recurso de nulidad y apelación
orientadas a evitar la multiplicación o interpuesto a fs. 14/23 confirmando en todos sus
superposición de procesos colectivos con un partes las Resoluciones N° 02 (fs. 4/6), su
mismo objeto a fin de aventar el peligro de que aclaratoria (fs. 7 y vta.) y la ampliación dispuesta
se dicten sentencias disímiles o contradictorias por resolución n° 269 (fs. 12/13 vta.).Costas al
sobre idénticos puntos. [...]". apelante vencido.
Ello fue explicado claramente por la Corte Es mi voto.
en la causa Halabi (Halabi, Ernesto c/ P.E.N. - Ley A LA MISMA CUESTIÓN: EL SEÑOR VOCAL
25873 Dto. 1563/04 s/ amparo Ley 16986) al DOCTOR CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ DIJO:
punto 12 de los Considerandos: Que no puedo menos que coincidir en
"Que la Constitución Nacional admite en líneas generales con el voto de la distinguida
el segundo párrafo del art. 43 una tercera Vocal que antecede. Sin perjuicio de ello agrego
categoría conformada por derechos de los siguientes fundamentos:
incidencia colectiva referentes a intereses 1.- Que es el propio Ente Regular del Agua
individuales homogéneos. Tal sería el caso de los de Corrientes (Administración de Obras
derechos personales o patrimoniales derivados Sanitarias de Corrientes), quién ha aceptado el
de afectaciones al ambiente y a la competencia, mecanismo de audiencia pública para la toma de
de los derechos de los usuarios y consumidores decisiones en el sentido de la acción instaurada
como de los derechos de sujetos discriminados. en autos. Así dicho ente convocó a audiencia
En estos casos no hay un bien colectivo, pública -según la información oficial-:
ya que se afectan derechos individuales "AUTORIDAD CONVOCANTE:
enteramente divisibles. Sin embargo, hay un Administración Obras Sanitarias de Corrientes
hecho, único o continuado, que provoca la lesión (AOSC).OBJETO DE LA AUDIENCIA PÚBLICA:
a todos ellos y por lo tanto es identificable una Conocimiento y análisis de la opinión de los
causa fáctica homogénea. Ese dato tiene sectores interesados, con carácter previo a la
relevancia jurídica porque en tales casos la adopción de la decisión que corresponda, en el
demostración de los presupuestos de la marco de los artículos 39 y 46 del Contrato de
pretensión es común a todos esos intereses, Concesión, respecto de los informes producidos
excepto en lo que concierne al daño que en las presentes actuaciones y, en particular, de
individualmente se sufre. Hay una las alternativas regulatorias y contractuales
homogeneidad fáctica y normativa que lleva a formuladas por el equipo consultor en los puntos
considerar razonable la realización de un solo 2.1.3 (2.1.3.1. a 2.1.3.9.), 2.2. y 2.3. de su
juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada Informe Complementario de fecha 04 de
que en él se dicte, salvo en lo que hace a la noviembre de 2011. FECHA, HORA Y LUGAR DE
prueba del daño." CELEBRACIÓN: La Audiencia Pública se llevará a
cabo el día miércoles 7 de diciembre de 2011, a
484
las 11:00 horas, en el Salón Auditorio del Colegio Ahora bien al ser declarada por la
de Abogados, sito en la calle Tucumán Nº 570, de Asamblea de las Naciones Unidas como un
la ciudad de Corrientes, y se desarrollará de "Derecho Humano Esencial", entiendo que una
conformidad con las previsiones de la Ley N° adecuada interpretación de los Tratados
5982." (Ver: Internacionales que nuestro orden jurídico da
http://www.corrientes.gov.ar/portal/node/9806, carácter constitucional, también lo es a nivel
consulta del día 5-12-2011). nacional.
Por lo que por aplicación de la teoría de Podemos entonces analizar el impacto de
los actos propios, entiendo que la medida tal declaración a la luz de nuestra Constitución
cautelar se halla plenamente justificada. Nacional que da jerarquía constitucional a los
2.- La cuestión compete a los "Derechos Tratados sobre Derechos Humanos (art. 75, inc.
Humanos fundamentales", en lo referente a la 22).
cuestión económica de su costo, como así La Declaración Universal de los Derechos
también al derecho a la información del acceso al Humanos (1948) establece:
agua potable por parte de la población. "Artículo 3. Todo individuo tiene derecho
Como lo afirmé "in re" "MARCORÉ, a la vida, a la libertad y a la seguridad de su
MARTA SUSANA C/AGUAS DE CORRIENTES S.A. Y persona".
ENTE REGULADOR DE OBRAS SANITARIAS El Pacto Internacional de Derechos
S/AMPARO"; Expte. n° 22276/8, sentencia del 25 Económicos, Sociales y Culturales (Adoptado y
de agosto de 2.010, en el que dije: abierto a la firma, ratificación y adhesión por la
"el derecho al acceso al agua potable Asamblea General en su Resolución 2200 A (XXI),
como Derecho Humano consagrado en nuestra de 16 de diciembre de 1966) establece:
Carta Magna Provincial es por ende un Derecho "Artículo 3: Los Estados Partes en el
Fundamental y así lo enumeraron expresamente presente Pacto se comprometen a asegurar a los
nuestros constituyentes provinciales al reformar hombres y a las mujeres igual título, a gozar de
nuestra Constitución Provincial en 2.007, todos los derechos económicos, sociales y
estableciendo en el art. 59°: culturales enunciados en el presente Pacto.
"Artículo 59: El agua es un bien social Artículo 11.1. Los Estados Partes en el
esencial para la vida. El Estado Provincial debe presente Pacto reconocen el derecho de toda
garantizar el acceso al agua saludable..." persona a un nivel de vida adecuado para sí y su
De ello también se hace eco la doctrina al familia, incluso alimentación, vestido y vivienda
decir que en la conceptualización del derecho al adecuados y a una mejora continua de las
acceso al agua en la actualidad se ha producido condiciones de existencia. Los Estados Partes
un nuevo salto cualitativo en la protección de tal tomarán medidas apropiadas para asegurar la
prerrogativa humana, consolidándose sus efectividad de este derecho, reconociendo a este
características de valor indispensable no sólo efecto la importancia esencial de la cooperación
para la subsistencia, sino también en el campo internacional fundada en el libre
propio de los derechos humanos (Conf. Pinto, consentimiento".
Mauricio; Torcchia, Noelia y Martín, Liber; El La Conferencia Mundial De Derechos
Derecho Humano al Agua, Ed. Abeledo Perrot, Humanos en su Declaración y Programa de
Bs. As., 2008, p. 23). Acción de Viena (Viena, 14 a 25 de junio de 1993)
dice:
485
"5. Todos los derechos humanos son vida y para asegurar un nivel de vida adecuado".
universales, indivisibles e interdependientes y En la resolución aprobada por dicha Asamblea,
están relacionados entre sí. La comunidad que lleva como título: "EL DERECHO HUMANO AL
internacional debe tratar los derechos humanos AGUA Y EL SANEAMIENTO", se reconoce la
en forma global y de manera justa y equitativa, importancia de disponer de agua potable y
en pie de igualdad y dándoles a todos el mismo saneamiento en condiciones equitativas como
peso. Debe tenerse en cuenta la importancia de componente integral de la realización de todos
las particularidades nacionales y regionales, así los derechos humanos y en tal sentido se
como de los diversos patrimonios históricos, reafirmó la responsabilidad de los Estados de
culturales y religiosos, pero los Estados tienen el promover y proteger todos los derechos
deber, sean cuales fueren sus sistemas políticos, humanos, que son universales, indivisibles,
económicos y culturales, de promover y proteger interdependientes y están relacionados entre sí y
todos los derechos humanos y las libertades que deben tratarse en forma global y de manera
fundamentales". justa y equitativa y en pie de igualdad y recibir la
Por otra parte la Convención de Viena misma atención.
sobre el Derecho de los Tratados que regula la Es obvio entonces que al reconocer el
interpretación de los vigentes consagra el acceso al agua potable como un derecho
principio de "buena fe" en su interpretación. humano básico, no solo se está protegiendo el
El derecho al agua presenta un espectro derecho a la vida y a la salud física, sino que ello
abarcativo muy superior al decimonónico uso debe compatibilizarse con el resto de los
común e incluso más amplio que la mera noción derechos y entre ellos, el derecho a trabajar
del servicio público de abastecimiento también reconocido constitucionalmente.
poblacional. En virtud de ello no puedo sino llegar a la
Como dije, la Asamblea General de la conclusión que una norma provincial de
ONU reconoció el 28 de Julio de 2.010 el acceso concesión de un servicio público, nunca puede
al agua potable como un derecho humano básico oponerse a un Derecho Humano Fundamental.
y urgió a garantizar que los casi 900 millones de La idea de "derecho humano" engloba
personas que carecen del líquido vital puedan una serie de prerrogativas que conjugan en la
ejercer ese derecho. En una resolución adoptada unicidad de la personalidad humana y su
por 122 votos a favor, ninguno en contra y 41 dignidad, y en la medida en que el acceso al agua
abstenciones, la Asamblea estipuló también que determine la satisfacción de tales aspectos, se
el acceso a los servicios sanitarios básicos es un impondrá su análisis dentro de esa figura tutelar
derecho en vista de que la contaminación del (Conf. Pinto, Mauricio; Torchia, Noelia y Martín
agua es una de las principales causas de Liber, El Derecho Humano al Agua,
mortalidad en los países más pobres. En dicha particularidades de su reconocimiento evolución
Asamblea la representante de Argentina, y ejercicio, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 2008, pp.
ministra Ana María Bianchi explicó el voto a 23/25).
favor de su país diciendo: "La Argentina entiende En ese sentido el art. 41 de nuestra
que es una de las responsabilidades principales Constitución establece que todo habitante tiene
de los Estados asegurar a sus habitantes el el derecho de gozar de un ambiente sano,
derecho al agua como una de las condiciones equilibrado y apto para el desarrollo humano.
fundamentales para garantizar el derecho a la
486
Y el 42 que: "Los consumidores y usuarios suscriptos por el país y que no fueron nominados
de bienes y servicios tienen derecho, en la por el art. 75, inc. 22."
relación de consumo, a la protección de su salud, 3.- Entiendo además que estos derechos
seguridad e intereses económicos..." son derechos humanos de Tercera Generación
En innegable que el agua es un bien (Conf. Amaya, Jorge Alejandro, Mecanismos
económico escaso. A esta altura de la historia Constitucionales de Protección al Consumidor,
podemos decir sin hesitación alguna que se trata Ed. L. L., Bs. As., 2004, p. 34).
de un bien estratégico de las naciones ya que es La reforma constitucional de 1994,
muy probable que las guerras del futuro lo sean adhiriendo a una corriente internacional que
por el acceso al agua potable. busca jerarquizar los derechos de "tercera
Que existe un sórdida discusión si generación", consagró expresamente en su art.
debemos tratar al agua como una mercancía más 42 las prerrogativas de los consumidores y
o si por el contrario, al estar comprometidos usuarios, estableciendo un amplio espectro de
"derechos humanos" debe ser un bien accesible protección que abarca la salud, seguridad e
a todos (por lo menos en las cantidades intereses económicos de las personas;
necesarias para satisfacer sus necesidades condiciones de trato equitativo y digno e
básicas) independientemente de su situación información adecuada y veraz (Amaya, op. cit.
económica o la posibilidad que tenga de pagar pp. 35/36).
por los servicios de saneamiento del agua. Los usuarios y consumidores deben
De tal análisis puedo concluir que se trata recibir la suficiente información, que nuestros
de un derecho humano fundamental, es decir convencionales constituyentes provinciales
constitucionalizado. consagraron en nuestra Carta Magna provincial.
Y al ser derecho humano fundamental, Así, el art. 48 establece:
nos encontramos en la cúspide misma de art. 48:... La legislación establece los
nuestro derecho positivo. En efecto, podemos marcos regulatorios de los servicios públicos de
decir sin hesitación alguna que en la cúspide competencia provincial, previendo el mecanismo
normativa de la Argentina coexiste hoy una de audiencias públicas y la necesaria
doble legalidad constitucional. Por una parte la participación en los organismos de control y en la
dogmática constitucional, esto es la Declaración confección o modificación de dicho régimen
de Derechos y Garantías de la CN de 1853/1860 y regulatorio, de las asociaciones de consumidores
por otro 10 Tratados Supranacionales de DD.HH., y usuarios y de los municipios interesados..."
incorporados a la CN por vía del artículo 75, inc. En el caso específico, la ley que regula la
22 y otros dos (2) jerarquizados posteriormente materia es la Ley de Defensa del Consumidor, Ley
por decisión del Congreso Nacional con las 24240 y sus modificatorias, en cuanto rige la
mayorías exigidas por la norma del art. 75-22 de actividad de los "servicios públicos domiciliarios",
la CN. (arts. 25 y sgts. y en su parte pertinente).
En un segundo nivel de esta pirámide Ello es así ya que el "modelo de contrato"
trunca que es hoy el Orden Jurídico Argentino, se del Código Civil, a pesar de las reformas de la Ley
encuentra la llamada supralegalidad 17711, es distinto al "modelo "que surge del
infraconstitucional. En este nivel se ubican los Derecho del Consumidor en una pluralidad de
demás Tratados, Pactos y Convenciones temas de máxima jerarquía (Conf. Mosset
487
Iturraspe, Jorge, Derecho Civil Constitucional, E. consumidores, sino, especialmente, de la

Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2011, p. 329). participación de la comunidad en ellas (art. 60),
El mercado, ha menester de contralor, tratando de ese modo, de perseguir un activismo
vigilancia, seguimiento, por parte del Estado, de de la población en defensa de sus intereses y con
la Administración Pública y, en alguna medida, ello, garantizar el pluralismo y la democracia del
por el Poder Judicial, ya que la antigua movimiento asociativo-consumerista argentino
pretensión de un "mercado libre", dejado a su (Conf. Stiglitz, Gabriel, Reglas para la defensa de
iniciativa, regulado por "hilos invisibles" que los consumidores y usuarios, Ed. Juris, Rosario,
conducen a un "orden espontáneo", de cuyas 1997, p. 39).
transacciones se predicaba "necesariamente la El Pacto de San José de Costa Rica en su
justicia", es una irrealidad, una cruel ilusión, una artículo 13, inc. 1ro. otorga a toda persona el
falsa e interesada utopía. El Estado debe derecho a buscar, recibir y difundir información.
intervenir en la vida del mercado para asegurar (Conf. Amaya, Jorge Alejandro, op. cit. p. 83).
que al lado de la "utilidad" buscada impere la En definitiva los Constituyentes
justicia en los negocios, el equilibrio y la Provinciales, no han hecho más que ampliar los
confianza. Ocurre que ha dado finalmente, el requisitos para que el Estado, quien tiene la
paso de lo individual a los social, del interés obligación de proteger a consumidores y
empresario, al interés de la comunidad, de una usuarios, instrumente el sistema de audiencia
fraternidad desmentida a una solidaridad pública para la protección de sus intereses
afanosamente buscada. (Conf. Mosset Iturraspe, económicos.
op. cit. p.349). Tal cláusula constitucional provincial es
El servicio de agua potable, es un servicio operativa, como lo son todos los derechos
público, entendido como tal que la actividad es constitucionalizados en nuestro régimen jurídico
prestada por una empresa privada, para dar aplicable al caso.
cierta satisfacción en forma regular y continua a 5.- En relación a la legitimación procesal
cierta categoría de necesidades de interés de los peticionantes, es de recordar que en las
general, con sujeción al régimen del derecho acciones colectivas referidas a intereses
público. (Conf. Carranza Torres, Rossi, Jorge O., individuales homogéneos patrimoniales, es
Derecho del Consumidor, Ed. Alveroni, Córdoba, admisible cuando se trata de una relación de
2009, p. 201). consumo (Conf. Lorenzetti, Ricardo Luis, Justicia
4.- La celebración de audiencias públicas, Colectiva, Ed. Rubinzal Culzoni, Sta. Fé, 2010, p.
no es más que el ejercicio del derecho a la 23).
información y participación que tienen los Esta acción puede ser deducida por el
consumidores y usuarios de un servicio público. consumidor, por las asociaciones, la autoridad de
Así las Directrices de las Naciones Unidas aplicación nacional o local, el Defensor del
reconocen a las organizaciones de consumidores, Pueblos y el Ministerio Público Fiscal (Conf.
la oportunidad de hacer oír sus opiniones, en los Lorenzetti, op. cit. p. 274).
procesos de adopción de decisiones que afecten Razón por la cual no veo obstáculo alguno
los intereses de aquellos (art. 3, inc. f). La ley de en la legitimación de los peticionantes.
Defensa del Consumidor avanza más aun sobre Por todo lo expuesto coincido con la
el particular, pues impone al Estado el fomento, Señora Vocal preopinante en que corresponde
no sólo del funcionamiento de asociaciones de
488
no hacer lugar a los recursos interpuestos, en los

términos del punto 9 del voto que antecede.
ASÍ VOTO.
Por todo ello, SE RESUELVE:
1) No hacer lugar al recurso de nulidad y
apelación interpuesto a fs. 14/23 confirmando
en todos sus partes las Resoluciones N° 02 (fs.
4/6), su aclaratoria (fs. 7 y vta.) y la ampliación
dispuesta por resolución n° 269 (fs. 12/13 vta.).
2) Costas al apelante vencido.
3) INSÉRTESE copia, regístrese,
notifíquese y consentida que fuere, devuélvase
al Juzgado de origen.
489
BENTANCOURT, MARÍA
46.-
II) Requerir a la demandada comparezca a
estos autos hacer valer sus derechos y
ELISA Y OTROS C/ AGUAS acompañe informe circunstanciado acerca de

los antecedentes e información que considere
BONAERENSES S.A. Y OTROS pertinente en relación al objeto de la acción

entablada en el plazo de 10 días.
S/ AMPARO III) Hacer lugar a la medida cautelar

peticionada en atención a los fundamentos
13 de Diciembre de 2012 expuestos ordenando a la demandada ABSA
Cámara de Apelación en lo Contencioso que en el plazo de 48 hs. arbitre los medios
Administrativo del Departamento necesarios para que en el domicilio ubicado en
calle 22 de octubre nro. 191 de la ciudad de
Judicial de San Martín. Provincia de
Chivilcoy, le sea entregado a los actores agua
Buenos Aires potable en bidones debidamente sellados
Provincia de Buenos Aires conforme lo normado por el código Alimentario
Nacional y la Organización Mundial de la Salud,
en cantidad no menor de veinte litros por
persona diarios. Asimismo la demandada
SENTENCIA deberá proveer agua potable de la misma
forma, a todas las instituciones de los distintos
En la ciudad de General San Martín, a niveles de enseñanza, hospitales e instituciones
los __días del mes de diciembre de 2012 se de salud, culturales, recreativas y deportivas,
reúnen en acuerdo ordinario los jueces de la públicas y privadas a las que concurran niños y
Cámara de Apelación en lo Contencioso niñas que se encuentren en el área de concesión
Administrativo con asiento en San Martín, de la demandada, en cantidades adecuadas
estableciendo el siguiente orden de votación de conforme a las necesidades de cada
acuerdo al sorteo efectuado: Jorge Augusto establecimiento. También deberá realizar en
Saulquin, Hugo Jorge Echarri y Ana María Bezzi, forma mensual análisis del agua del domicilio
para dictar sentencia en la causa Nº de las actoras, como también de todos los
3243/12 "INCIDENTE DE APELACION, pozos de la red y bajada de tanque; resultados
BENTANCOURT, MARÍA ELISA Y OTROS C/ de arsénico, nitratos, flúor y su condición
AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS S/ bacteriológica deberán ser informados a este
AMPARO". Juzgado y publicados mediante los medios de
ANTECEDENTES información - diarios, radios, televisión -
existentes en la localidad de Chivilcoy.
I. Conforme surge de fs. 58/66 vta. Todo ello bajo responsabilidad de los
del presente incidente de apelación, el titular peticionantes y previa caución juratoria que
del Juzgado de Garantías del Joven nº 1 de deberán prestar en legal forma ante el
Mercedes resolvió: Actuario.
“I) Tener por agregada la documentación IV) intimar al Señor Intendente de la
acompañada y por ofrecida la restante prueba. ciudad de Chivilcoy a que en el plazo de cinco
días conteste el pedido de informe
490
oportunamente ordenado y que fuera recibido cámara para el conocimiento del recurso por
en esa dependencia el día 3 de febrero del no darse en la especie un supuesto que permita
corriente año (reg. Nro. 4031-118929), bajo el excluir el caso de la regla general establecida
apercibimiento dispuesto en la norma del art. en los arts. 3 de la ley 12074 –texto según ley
397 del CPCC. 14256 – y 17 bis de la ley 13928 –texto según
V) Al pedido de acumulación de pro ley 14192-; resolución que se tiene aquí por
cesos debe estarse a lo resuelto a fs. 48/50 agregada a continuación de fs. 106.
punto 2. Regístrese, notifíquese”. IV. Habiendo sido recibidas las
II. A fs. 71/81, contra dicha resolución Aguas actuaciones nuevamente, procedido al sorteo
Bonaerenses S.A. interpuso recurso de de ley, que arrojó el siguiente orden de
apelación. Cuestionó los siguientes aspectos votación: Saulquin – Bezzi – Echarri, la causa se
del decisorio: encuentra en estado de dictar sentencia. El
(i) la acumulación directa tribunal estableció la siguiente cuestión a
dispuesta por el tribunal, conforme a lo decidir:
resuelto a fs. 48/50 punto 2; ¿Se ajusta a derecho la
(ii) considera nulo el decisorio sentencia apelada?
apelado por la extralimitación de los alcances VOTACIÓN
de la medida cautelar solicitada por la actora, al A la cuestión planteada el juez Jorge
modo en que se expidió el a quo; Augusto Saulquin dijo:
(iii) que el a quo, al decidir la 1º) Efectuada la relación de
cautelar, no tuvo en cuenta el régimen jurídico antecedentes, siendo que ya ha sido declarado
aplicable a la cuestión a resolver, ni la doctrina formalmente el recurso corresponde abordar
de la SCBA sobre el punto. las críticas formuladas en el escrito en
III. Corrido el traslado del recurso, tratamiento.
presentada la réplica en forma tardía (ver fs. 2º) En primer lugar, en punto al primer
85) y remitidas las actuaciones a esta sede (fs. agravio referido a la acumulación con la causa
87), las mismas fueron recibidas. “Kersich” corresponde estarse a lo decidido por
A fs. 88/93 esta alzada dispuso no la SCBA en fecha 29.11.12.
hacer lugar al recurso de la demandada en lo En ese orden, al resolver al modo que se
que respecta a su primer agravio, confirmando refiere en los antecedentes, declarando la
la acumulación dispuesta por el a quo entre la competencia de esta alzada para decidir, el alto
presente causa y los autos “Kersich”; así como, tribual provincial sostuvo:
declarar su incompetencia para entender en los “Tiene dicho esta Suprema Corte que la
restantes agravios, remitiendo las actuaciones acumulación de procesos reglada por los arts.
a la Excma. Cámara de Apelaciones en lo 188 y siguientes del Código Procesal Civil y
Contencioso Administrativo de La Plata. Comercial, produce una excepción aparente a
A fs. 99/100 vta. dicho tribunal las reglas de la prevención, pues aquí dos o más
trabó un conflicto de competencia con esta procesos se reúnen, y entonces la prevención de
alzada, por considerarse incompetente, cámara que cuenta es la ocurrida en cualquiera
resolviendo elevar las actuaciones a la SCBA. de ellos, pues los expedientes acumulados ya
Con fecha 14.11.12 la SCBA tienen los mismos trámites (art. 188 citado), e
resolvió declarar la competencia de esta incluso tienen normalmente una sentencia
491
única (art. 194; doctr. causas Ac. 88.598 "Pires niveles de enseñanza, hospitales e instituciones
Vieira Goncalves", res. del 3-III-2004; Ac. de salud, culturales, recreativas y deportivas,
97.221, "Nicastro", res. del 12-VII-2006; Ac. públicas y privadas a las que concurran niños y
105.918 "Garcete Barreiro", res. del 18-11- niñas que se encuentren en el área de
2009) . concesión de la demandada, en cantidades
Ahora bien, tal como lo pone de adecuadas conforme a las necesidades de cada
manifiesto la Cámara de Apelaciones de La establecimiento.
Plata, en los presentes autos no se ha dispuesto También, resolvió, en el mismo
su acumulación con la causa "Kersich, Juan contexto, que la demandada realice en forma
Gabriel s/Amparo", sino que se ha exceptuado mensual análisis del agua del domicilio de las
el sorteo de asignación de causas y ordenado la actoras, como también de todos los pozos de la
radicación directa a pedido de parte por ante el red y bajada de tanque; resultados de arsénico,
Juzgado de Garantías del Joven N°1 de nitratos, flúor y su condición bacteriológica
Mercedes haciendo aplicación de lo establecido deberán ser informados a este Juzgado y
en el la Ac. 3397, art. 43 -texto según Ac. 3538, publicados mediante los medios de
por haber sido este órgano judicial quien información - diarios, radios, televisión -
previno en una causa, lo que no puede existentes en la localidad de Chivilcoy. Todo
asimilarse al instituto de la acumulación de ello bajo responsabilidad de los peticionantes y
procesos que regla el articulo 188 y siguientes previa caución juratoria que deberán prestar en
del C.P.C.C., que establece requisitos específicos legal forma ante el Actuario.
que en el caso de autos no se encuentran Por su parte, en la demanda, como
configurados”. medida pre cautelar, la parte actora solicitó
3º) En la segunda crítica la demandada que se intime a la demandada a que adjunte al
plantea la nulidad del decisorio apelado por la cartapacio todos los análisis físicos químicos
extralimitación de los alcances de la medida (QUE COMPRENDAN ESPECIALMENTE EL
cautelar solicitada por la actora, al modo en ARSENICO) y bacteriológicos realizados sobre el
que se expidiera el a quo en ese aspecto. agua que provee en el Partido de Chivilcoy
Cabe reparar que el a quo, en este desde que comenzó a prestar el servicio de
punto resolvió favorablemente el despacho agua de red hasta la fecha. Adjuntando copias
cautelar, ordenando a ABSA que en el plazo de de cada uno de ellos. Bajo apercibimiento de
48 hs. arbitre los medios necesarios para que aplicación de astreintes.
en el domicilio ubicado en calle 22 de octubre No obstante, a fs. 51/57 requirió como
nro. 191 de la ciudad de Chivilcoy, le sea medica cautelar : 1. Que ABSA provea agua
entregado a los actores agua potable en potable en bidones debidamente sellados en el
bidones debidamente sellados conforme lo domicilio de la actora y en todos las
normado por el código Alimentario Nacional y instituciones de todos los niveles de enseñanza,
la Organización Mundial de la Salud, en hospitales e instituciones de salud, culturales,
cantidad no menor de veinte litros por persona recreativas y deportivas privadas y públicas
diarios. donde concurren niños y menores de edad que
Asimismo, cautelarmente, resolvió que se encuentren en el área de concesión de la
la demandada provea agua potable de la misma demandada ABSA en la ciudad de Chivilcoy
forma, a todas las instituciones de los distintos conforme los valores guías de la OMS y el
492
Código Alimentario Argentina, (0,01 mg/1) hidruros. El informe se haya suscripto por
solicitando la suspensión de la aplicación de la Adriana Ridolfi, Profesora Adjunta de
prórroga del plazo de adecuación dispuesta en Toxicología y Química legal en fecha 29.11.11
el art. 982 por hasta tanto no haya sentencia El resultado obtenido es de 57,6 ug/l
definitiva. El fundamento de la suspensión, (cincuenta y siete coma seis microgramos por
según alí se expone, descansa en los mismos litro). El límite de detección: 0,27 ug/l Límite de
planteos de inconstitucionalidad desarrollados cuantificación: 0,54 ug/l.
en el escrito de la demanda y en el peligro a la Asimismo, indica los valores de
salud que representa consumir agua con referencia: Calidad de Agua Nivel Guía
valores de arsénico superiores a 0,01 mg/1, (Arsénico total, Agua potable según Artículo
conforme lo reza el dictamen del CONICET. 2. 982 del CAA (Código Alimentario Argentino -
Que mensualmente realice análisis del agua del Artículo 982 (modificado 30/05/2007)
domicilio de las actoras como de todos los establece un plazo de hasta 5 años para
pozos de suministro de la red y bajada de adecuarse al valor de 10,0 ug/l para aquellas
tanque e informe, previa presentación en el regiones del país con suelos de alto contenido
cartapacio los resultados de Arsénico, Nitratos, de arsénico) 10,0 ug/l. Agua para fuente de
y Fluor y su condición bacteriológica en lugar bebida humana (tratamiento convencional)
visible en el frente en las boletas de pago de 50,0 ug/l. Agua para protección de vida
servicios de las actoras. acuática. (Agua dulce superficial) 50,0 ug/l;
4º) Sentado ello, cabe reparar que si Agua para protección de vida acuática (Agua
bien esta alzada en reiteradas oportunidades salada superficial) 0,5 ug/l; Agua para
ha verificado estrictamente el cumplimiento de protección de vida acuática (agua salobre
los recaudos de procedencia de las medidas superficial) 50,0 ng/l; Agua para bebida de
cautelares (cfr. art. 22 CCA), lo cierto es que, las ganadería 500,0 ug/l.
particularidades del presente caso ameritan un 2. A fs. 7 se adjunta copia de DNI de
despacho favorable a la petición precautoria Frenkiel Barbara, nacida el 26.9.05, con
formulada por la amparista, al modo decidido domicilio en Rivadavia 1685, de Chivilcoy, a fs.
en la instancia de grado, aunque con las 8 el de la actora con idéntico domicilio, a fs. 9 el
salvedades que efectuaré. de Frenkiel Luciana, nacida el 9.5.00 y a fs. 10,
En efecto, de las constancias de autos, el DNI de Frenkiel Juan Ignacio, también con
debe repararse: idéntico domicilio, nacido el 19.12.97.
1. A fs. 6 se agrega copia de protocolo A fs. 11, 12 se adjuntan copias de
nº 1816 elaborado por la Universidad de certificado de nacimiento de los menos Frenkiel
Buenos Aires - Facultad de Farmacia y Juan Ignacio y Bárbara, donde consta que son
Bioquímica Cátedra de Toxicología y Química hijos de la actora.
Legal CENATOXA (LABORATORIO DE A fs. 13/14 se acompaña copia de
ASESORAMIENTO TOXICOLOGICO ANALITICO) contrato de locación entre la actora –locataria-
Junín 956 - Piso 7° - (1113) Buenos Aires, y el Sr. Alcides Armagno –propietario- del
correspondiente a una muestra de agua, a inmueble sito en Av. 22 de Octubre 191 de
efectos de la determinación de arsénico total Chivilcoy por el plazo de tres años, con
en agua, solicitado por la actora, con método finalización el 1.2.2013.
utilizado: absorción atómica - generación de
493
A fs. 16 se acompaña copia de factura c/ Municipalidad de Daireaux s/ Daños y

de ABSA por el inmueble recién indicado por el perjuicios” del 19/02/02). No se infringe el
período diciembre de 2011. principio de congruencia cuando el juzgador
5º) En ese contexto, es dable observar ejerce las potestades que le son inherentes y
que el límite de arsénico por litro de agua que que en el marco de su actividad jurisdiccional le
arroja el resultado de la muestra aportada por otorgan las normas que rigen la misma (art. 34
la actora –efectuada pocos días antes de incs. 4° y 5°; 36, incs. 2° y 5°; 163 incs. 5° y 6° y
iniciar el amparo- , supera los guarismos que 272 del C.P.C.C.; conf. SCBA, Ac 60094, Juez
el propio informe de fs. 6, ya sea el límite de HITTERS (SD), en autos “Almada, Hugo Néstor
10 ug/l al que apunta el Código Alimentario, c/ Copetro S.A. y otro”, del S 19/05/98).
vía readecuación, o el que indica como Agua Teniendo en cuenta la naturaleza de la
para fuente de bebida humana (tratamiento acción intentada, los sujetos procesales que en
convencional) que es de 50,0 ug/l. ella intervienen, la índole de los derechos en
Tales extremos de gravedad, denotan, juego, la vigencia en esta materia de los
desde mi perspectiva, la configuración, en el mentados principios, corresponde
caso, de los requisitos de procedencia de las desestimando el recurso, en este aspecto,
medidas cautelares –art. 195, 230, 232 y ratificar sustancialmente, el temperamento
ccdtes. CPCC, art. 22 CCA- decididas por el a cautelar del quo.
quo, debiendo recordarse que, en esta Ello, sin perjuicio de la evaluación de la
materia, debe primar, en la especie, la efectiva subsistencia de las medidas ordenadas a cargo
vigencia de los principios preventivo y del juez de grado, en función de los resultados
precautorio ínsitos en la cláusula del art. 28 de que arrojen los estudios también ordenados
la Const. Prov. Bs. As. y consagrados en el art. cautelarmente. Ahora bien, en lo que respecta
4 de ley 25675 (SCBA cfr. I-68174, "Filón", res. a la entrega de bidones, la manda debe
de 18-IV-07, SCBA causa A 68965, “Rodoni” del circunscribirse al área de Chivilcoy, en tanto, la
3/3/10, entre otras), para conceder problemática, en principio, se circunscribe a la
favorablemente la medida cautelar solicitada. a dicha región, no surgiendo elementos en la
No observo, por su parte, la causa, que denoten la pertinencia de extender
extralimitación de la medida cautelar señalada la medida a toda el área concesionada por
en el recurso -con la excepción que ABSA, por fuera de dicho partido, al modo
indicaré Infra- teniendo que cuenta que la resuelto el la instancia de grado.
entrega de bidones y la realización de 6°) Por su parte, la crítica que la
exámenes de agua fue solicitada por el demandada esboza en tercer orden tampoco
amparista-, y además, considerando que, en puede ser atendida.
cuestiones como las tratadas en autos, se exige Ello, en tanto los valores arrojados por
una participación activa de la judicatura, la que la muestra de agua aportada por la actora, más
si bien de alguna manera pudiera afectar el allá de la vigencia o no en el ámbito provincial
clásico principio de congruencia, en definitiva de los valores que en el punto en tratamiento
se traduce en un obrar preventivo acorde con prescribe el Código Alimentario, superan los
la naturaleza de los derechos afectados y a la 0,50 ug/l que refiere la accionada como
medida de sus requerimientos (SCBA AC 77608, aplicables al caso.
Juez HITTERS (OP) en autos “Ancore S.A. y otro
494
7º) En esas condiciones corresponde, resultados que arrojen los estudios también
desestimando, en lo sustancial, el recurso de la ordenados cautelarmente. Y, aclarando que el
demandada, 1. Confirmar la decisión de grado presente pronunciamiento no implica adelantar
en cuanto fue materia de agravio, con posición o criterio alguno respecto de la
excepción de lo señalado en el párrafo final del excepcional vía escogida; 2. No imponer costas
considerando 5º; a saber: en lo que respecta a por no haber mediado contradicción; 3. Diferir
la entrega de bidones, la manda debe la regulación de honorarios para el momento
circunscribirse al área de Chivilcoy. Ello, sin procesal oportuno. 4. Al
perjuicio de la evaluación de la subsistencia de encontrarse involucrados intereses de menores
las medidas ordenadas a cargo del juez de de edad, y en caso que no se hubiere
grado, en función de los resultados que arrojen concretado en los autos principales, que se de
los estudios también ordenados intervención a la Asesoría de Menores e
cautelarmente. Y, aclarando que el presente Incapaces (art. 23 inc. 1º ley 12.061 y 59 Cod.
pronunciamiento no implica adelantar posición Civ.). Regístrese y notifíquese la presente en la
o criterio alguno respecto de la excepcional vía instancia de grado, devolviéndose las
escogida; 2. No imponer costas por no haber actuaciones sin mas trámite.
mediado contradicción; 3. Diferir la regulación HUGO JORGE ECHARRI
de honorarios para el momento procesal ANA MARIA BEZZI
oportuno. 4. Al encontrarse involucrados JORGE AUGUSTO SAULQUIN
intereses de menores de edad, y en caso que ANTE MÍ
no se hubiere concretado en los autos ANA CLARA GONZALEZ MORAS
principales, que se de intervención a la Asesoría Secretaria
de Menores e Incapaces (art. 23 inc. 1º ley
12.061 y 59 Cod. Civ.). ASI VOTO.
A la cuestión planteada, los señores
jueces Hugo Jorge Echarri y Ana María Bezzi
adhieren al voto que antecede, por idénticos
fundamentos y consideraciones.
Con lo que terminó el acuerdo
SENTENCIA
En virtud del resultado del acuerdo que
antecede, el tribunal RESUELVE: desestimando,
en lo sustancial, el recurso de la demandada, 1.
Confirmar la decisión de grado en cuanto fue
materia de agravio, con excepción de lo
señalado en el párrafo final del considerando
5º; a saber: en lo que respecta a la entrega de
bidones, la manda debe circunscribirse al área
de Chivilcoy. Ello, sin perjuicio de la evaluación
de la subsistencia de las medidas ordenadas a
cargo del juez de grado, en función de los
495
SOLARI MARTA Y OTROS S/

47.-
Peticionan que la Municipalidad de
Alberti, en su carácter de proveedora del
AMPARO - INCIDENTE DE servicio de agua de red de la ciudad de Alberti,

comience a realizar los trabajos y tareas
APELACION necesarios para adecuar la calidad y potabilidad

del agua de uso domiciliario de dicha ciudad,
6 de Junio de 2013 conforme los parámetros establecidos en el
Cámara de Apelación en lo Contencioso artículo 982 del Código Alimentario Argentino.
Requieren también; que dentro de los
Administrativo del Departamento Judicial
sesenta días de notificada la sentencia, se defina
de La Plata. Provincia de Buenos Aires un proyecto específico con plazos concretos de
Provincia de Buenos Aires realización, debiendo participar en el control del
mismo –como también de su posterior
implementación-, tanto el Organismo de Control
de Aguas de Buenos Aires como las áreas
SENTENCIA
competentes que determine el Ministerio de
Infraestructura de la Provincia de Buenos Aires.
La Plata, 6 de Junio de 2013.
Asimismo, como medida cautelar
VISTO Y CONSIDERANDO
innovativa solicitan se ordene a la demandada -
El recurso de apelación interpuesto por la
Municipalidad de Alberti- que provea bidones de
demandada (fs. 177/183) contra la medida
agua potable, asegurándose 200 litro mensuales
cautelar decretada en autos (fs. 1/5), el Tribunal
por cada persona.
decidió plantear la siguiente
II. El juez de grado, resolvió “…. con la
CUESTIÓN:
finalidad de evitar posibles daños en la salud de
¿Es ajustada a derecho la resolución
los nuevos actores, teniendo en cuenta la
apelada?
naturaleza de los derechos constitucionales
VOTACIÓN:
afectados y recordando la obligación del Estado
A la cuestión planteada el Dr. Spacarotel
de proteger la salud y el acceso al agua segura,
dijo:
potable, conforme lo ya resuelto en autos a fs.
I. Los actores, Luis Fernando Cabaleiro,
110/116vta., 272/275vta. y 217/221vta. del
por derecho propio, Lidia Esther Solari, Maricel
incidente de Apelación de la Excma. Cámara en
Alejandra Ferreira, Juan Manuel Ferreira, Juan
lo Contencioso Administrativo, es que habré de
Carlos Arrua, Karina Elizabeth Di Vincensi,
hacer lugar a la medida cautelar peticionada
Lorena Gabriela Moreira, Evangelina Soledad
bajo las modalidades ya ordenadas en los
Ferreira, Raúl Ramón Castellanos, Oscar Delfín Di
resolutorios antes citados, sin perjuicio de lo
Vincensi, Marcela Valdivia, María del Carmen
finalmente se decida en el fondo de la
Marquez, Jorgelina Ferreira, María Cristina
cuestión…”.
Monsalvo y Diego Eduardo Castellanos, todos
En tal sentido precisó que la demandada
por derecho propio, solicitando la adhesión a la
deberá “… suministrar a los actores en sus
acción de amparo en trámite, fundando su
respectivos domicilios la cantidad de agua
presentación en los mismos términos que el
necesaria –no pudiendo ser inferior a los
escrito de demanda que iniciara el presente
proceso.
496
doscientos litros mensuales por persona… la Ello así toda vez que su calidad de
mima deberá ser provista en bidones…”·. habitantes de la ciudad de Alberti, y su
III. Contra ese pronunciamiento, la parte vinculación directa con el objeto procesal que
demandada interpuso recurso de apelación (fs. tramita por la acción de amparo, (potabilidad de
177/183), solicitando la revocación de la agua), dan por sentado una potencial afectación
resolución cautelar, argumentando para ello que del círculo vital de derechos de las personas que
la resolución apelada no resultaba ajustada a la promueven la jurisdicción, con carácter
normativa vigente, ni se adecua a los cualificado en relación al resto de la comunidad.-
presupuestos de hecho que justificarían su 3. En otro orden, tal como lo señalé en el
acogimiento. precedente antes citado, resulta elocuente que
Destaca que si bien no desconoce la la cuestión en debate, debe ponderarse a la luz
confirmación que este tribunal efectuara de la del "principio precautorio" que en materia
prime medida cautelar decretada en autos, la ambiental se erige como orientación cardinal.
que se hace extensiva con relación a los nuevos Así ha de recordarse, conforme tuve
amparistas, así como tampoco los fundamentos ocasión de expedirme en la causa CCALP nº 404
brindados en aquella oportunidad por el Dr. "Longarini", res. del 11.5.05, (reiterado en la
Spacarotel, en autos la postura fáctica y jurídica causa nº 3131, “Asociación Civil Nuevo
que mantiene el municipio con relación a la Ambiente”, sent. del 22-06-06) la vigencia y
cuestión resulta idéntica, por lo que no cabe aplicación del "principio de prevención" y el
sino insistir por imperativo legal con los "precautorio" (art. 4º ley 25.675) que deben
argumentos brindados, en tanto se entienden presidir las decisiones políticas, o de
ajustados a derecho. oportunidad jurisdiccional, en aras de tutelar el
IV. El recurso reúne los recaudos de compromiso ambiental y en la salud de la
admisibilidad, en tanto ha sido interpuesto en población (art. 41, 42, 43 de la Const. Nacional,
tiempo y forma (arts. 16 y 17 de la ley 13.928), art. 28 de la Const. Pcial.).
habiéndose cumplimentado con la pertinente La principal característica del principio de
sustanciación (cédula agregada a fs. 187/188; precaución, está dirigida a gerenciar el riesgo de
conf. art. 17 ley 13.928), correspondiendo un daño desconocido o mal conocido, derivando
ingresar en el tratamiento de sus agravios. entonces en la toma de medidas aún antes de
V. 1. En lo sustancial, corresponde que el peligro de daño pueda ser realmente
analizar la procedencia de los argumentos que identificado. En cambio, el principio de
ostenta la pieza impugnatoria, y en su caso, prevención, intenta mitigar los posibles efectos
indagar si los mismos permiten conmover los dañosos de una actividad o proyectos cuya
extremos fundantes de la resolución en crisis. nocividad resulta conocida (Tripelli, Adriana, "El
2. Liminarmente, corresponde expresar principio de precaución en la bioseguridad", p.
que prima facie, los actores, ostentan interés 283 y ss., en la obra colectiva: "Tercer Encuentro
jurídico suficiente como para considerarlos de Colegios de Abogados sobre Temas de
provisoriamente legitimados para interponer la Derecho Agrario", febrero de 2001).
acción de amparo en el marco de las En este sentido ha de recordarse que el
circunstancias fácticas y jurídicas que esgrimen principio precautorio refuerza la idea
(ver en ese sentido lo expuesto en causa CCALP predominante en el derecho ambiental de
nº 10840 “Solari”, res. del 10-08-10). prevención. Es un instrumento idóneo para la
497
defensa del medio ambiente, en situaciones de y cierta de nivel de arsénico más allá de dichos
riesgo potencial, frente a la duda científica, y de valores máximos tolerados (0,05 ml/l), así como
cara a la posibilidad medianamente aceptable de también, la presencia de valores excedentes de
un peligro ecológico o ambiental amerita la cloruros y sólidos.
tutela judicial. (ver. CAFFERATTA, Néstor A. "El 5. Por su parte, la demandada esgrime el
principio de prevención en el derecho plazo de cinco años para adecuar los valores
ambiental", Revista de Derecho Ambiental, fijados en el artículo 982 del Código Alimentario
Noviembre 2004, pág.10 y ss). Argentino en materia de calidad de agua para
Bajo dicha pauta se ha reconocido frente consumo humano, así como también, refiere a
a situaciones de difícil prueba (Peyrano, Jorge W. nuevos informes que acreditarían la actual
"La prueba difícil", J.A. 203-III. Fascículo nº 7), o adecuación de dichos valores a las pautas
en casos llamados como de "alta complejidad" vigentes.
(Morello, Augusto M. "Los Tribunales y los También aduce la ausencia de prueba
abogados frente a los problemas que plantean que acredite riesgo para la salud en relación a
los litigios complejos" JA 190-I.929). los mayores valores de cloruros y sólidos,
4. Ahora bien, en la presente se alega la respecto de las pautas previstas por la ley
vulneración de las condiciones de salud de la 11.820.
población que reside en la ciudad de Alberti, a Seguidamente, intenta diferenciar la
partir del suministro de agua de uso domiciliario especie del precedente de la Suprema Corte de
por parte de la comuna demandada, por debajo la Provincia de Buenos Aires, “Boragina” (cit.),
de los parámetros de calidad establecidos por la sin embargo, en este estado provisorio del
normativa vigente. proceso, la distinción que ensaya no logra
En ese orden, cabe recordar que por la entidad suficiente que permita ponderar de otro
ley 11.820 se aprobó el “Marco Regulatorio para modo la materia en debate y descartar el
la Prestación de los Servicios Públicos de Agua compromiso al derecho a la salud de los
Potable y Desagües Cloacales en la Provincia de habitantes, a partir del suministro de agua por
Buenos Aires”, Anexo I, en dicho marco debajo de los parámetros de calidad
regulatorio se estableció como límite máximo establecidos por la normativa vigente.
tolerado para el arsénico 0,05ml/l (ver Anexo A, 6. En ese sentido, la Suprema Corte en el
tabla II). precedente “Boragina”, otorgó preponderancia
Así también, dichos valores son al cumplimiento de los parámetros fijados por la
considerados por el Código Alimentario normativa, como regla, respecto de la
Argentino (ley 18.284), artículo 982, por el cual excepción, es decir, las posibilidades de adecuar
se establecen las características químicas del las condiciones del servicio (art. 8, ley 11.820) y
agua potable para suministro público, habiendo de obtener prórrogas “excepcionales por tiempo
adherido la Provincia de Buenos Aires por ley determinado” (art. 23, ley cit.), ello señalando
13.230. que, en el caso, ”…el obrar de la Municipalidad
Tal como lo reseñé en la causa citada, los de Junín, la que, al prestar el servicio de agua
informes (glosados a la causa principal fs. 52/55, potable fuera de los módulos de calidad
61, 68/71, 96, 97, 100 y lo manifestado por los establecidos en el anexo A del marco regulatorio
comparecientes a la audiencia celebrada el 18 aprobado por ley 11.820 y art. 982 del Código
de mayo de 2010), denotan la presencia objetiva Alimentario Argentino (ley 18.284, conf. ley
498
pcial. 13.230), afecta el derecho a la salud de sus presentación de fs. 160/174, puntos VII. B)
habitantes (arts. 36 inc. 8; 75 inc. 22, Const. “Informativa”, dando intervención al “OCBA”
Nac.)” (Organismo Control Aguas Buenos Aires), como
7. Ello asi, merituando la especie en la prueba pericial pendiente de producción
materia cautelar, se impone considerar ordenada con fecha 10.6.2010, ante la Asesoría
presentes los extremos conformadores del Pericial del departamento Judicial de La Plata en
periculum in mora, junto con la consideración los autos principales (arts. 195, 232 y concs.,
del fumus boni iuris inherente a la pretensión C.P.C.C.).
articulada, sopesando la concurrencia de ambos Por ello propongo rechazar el recurso de
en el asunto traído a conocimiento del Tribunal apelación deducido por la parte demandada y
(arg. arts. 230, 232 y concs., CPCC; 5 y 9, ley confirmar el pronunciamiento recurrido (arts.
13.928).- 16, 17 y concs. ley 13.928) sin perjuicio de las
En este contexto de análisis preventivo actividades procesales pendientes y su
del riesgo invocado en autos, cobra relevancia, consecuente ponderación a los efectos de la
la concurrencia de una situación de peligro en la tutela cautelar, votando a la cuestión planteada
demora (arts. 195, 230, 232 y concs. C.P.C.C.). En por la afirmativa.
la evaluación de tal requisito es preciso indagar Costas de la instancia a la vencida (art.
tanto el gravamen que produciría la presunta 19, ley 13.928).
existencia de elementos nocivos para la salud Así lo voto.
pública en el agua potable de la ciudad, como el A la cuestión planteada, el Dr. De Santis
que resultaría de la paralización temporal del dijo:
suministro de agua en las condiciones Discrepo con la posición del primer voto.
existentes, en el supuesto de arribarse a una Tal y como lo hiciera en la causa principal
sentencia adversa a la pretensión (ver SCBA (CCALP n° 10.840), habré de pronunciarme en
doctr. causas B. 65.158, “Burgués”, res. del 30- este incidente por la admisión del recurso de
IV-03; I. 3.521; I. 68.183; I. 68.174, entre otras). apelación, no sin antes observar que la adhesión
Bajo este curso de acción, y teniendo en sucesiva que exhibe el trámite de la causa, y
cuenta la naturaleza de la pretensión intentada, autorizara el órgano judicial de primera
los sujetos procesales que en ella intervienen, la instancia, no se aviene a las disposiciones de rito
índole de los derechos en juego, la vigencia en aplicables a la especie (art. Ley 13.928, t. seg. ley
esta materia de los principios preventivo y 14.192), a las normas del Código Procesal Civil y
precautorio ínsitos en la cláusula del art. 28 de la Comercial, a la ley 12.008 (t. seg. ley 13.101), ni
Constitución provincial consagrados en el art. 4 a la naturaleza de la acción procurada (art. 20
de ley 25.675 (cfr. SCBA I-68174, “Filón”, res. de inc. 2 CPBA).
18-IV-07), la urgencia que el caso requiere,
corresponde mantener la vigencia de la tutela Esto último, no obstante, a la luz de la
cautelar otorgada en primera instancia, sin cuestión planteada por la mayoría y el perfil
perjuicio de la evaluación que deberá realizar el cautelar de la materia que llega a esta alzada, no
a-quo en esta instancia precautoria del proceso es obstáculo para su conocimiento y decisión.
a los fines pertinentes, de los resultados que En primer término, como lo hiciera en
arrojen los estudios e informes de rigor que aquel antecedente, advierto en la decisión
peticiona la parte demandada en su cautelar un impropio adelantamiento del
499
resultado del proceso que desnaturaliza el Hacer lugar al recurso de apelación de la

carácter asegurativo que define a la especie Municipalidad demandada, revocar el decisorio
(arts. 195 y sigs., 230 y concs. del CPCC; conf. apelado en cuanto ha sido materia de sus
art. 5 y ccs. ley 13.928, t. seg. ley 14.192). agravios y rechazar la petición cautelar, con
No perjudica esa inferencia el interés en costas a la vencida en ambas instancias (conf.
juego en la controversia, pues su indudable arts. 5, 9, 19, 21 y ccs. ley 13.928, t. seg. ley
urgencia decisoria bien queda a resguardo con el 14.192 195, 230, 274 y concs. del CPCC).
perfil de la pretensión elegida, con rumbo Así lo voto.
decidido en una sentencia final oportuna que la A la misma cuestión planteada, la Dra.
componga (conf. arts. 20 inc. 2 CPBA, 10, 12, 13, Milanta adhiere al voto del Dr. Spacarotel y
14, 15 y ccs. ley 13.928 cit.). emite el suyo en igual sentido.
Tal situación revela una conducta Por tales consideraciones, este Tribunal
jurisdiccional que expone error de juzgamiento. RESUELVE:
A esa misma derivación me conduce un Por mayoría, rechazar el recurso de
segundo aspecto. apelación interpuesto por la demandada y
La decisión recurrida extiende sus confirmar el pronunciamiento de grado en
alcances a la provisión de agua potable para los cuanto ha sido motivo de agravio (arts. 43, 75
actores, siendo que la pretensión principal se inc. 22, Const. Nac.; 20 inc. 2º, 28, 36 inc. 8º,
centra en la realización de obras tendientes a Const. Prov.; 4, ley 25.675; 5, 9, 16, 17 y concs.
potabilizar el agua de red pública en un marco ley 13.928; 195, 230, 232 y concs. C.P.C.C.), ello,
programado. sin perjuicio de las actividades procesales
Ese alcance descoloca la medida pendientes y su consecuente ponderación a los
otorgada, pues dispuesta como lo ha sido efectos de la tutela cautelar.
desborda el confín mismo de aquel objeto Costas de la instancia a la vencida (art.
principal y quiebra el necesario tributo al que se 19, ley 13.928, cit.).
sujeta el proceso precautorio. Regístrese, notifíquese y devuélvase al
También valoro que el caso no reporta juzgado de origen oficiándose por Secretaría.
todavía elementos de convicción provisoria para Gustavo Daniel Spacarotel. Juez
ponderar reinante la buena apariencia en el Gustavo Juan De Santis. Juez
derecho de los demandantes, pues en la Claudia A.M. Milanta. Juez
controversia lucen aristas de discusión relativas
a aspectos de composición química del agua y su
impacto nocivo en los usuarios del servicio,
como también los alcances de éste en relación
con la prestación a cargo de la comuna
accionada.
Ese conjunto impide por ahora el
acogimiento del propósito preventivo de los
actores.
Expreso así mi respuesta por la negativa.
Propongo:
500
GALLO NELSON CARLOS

48.- Doctor CARLOS ANÍBAL RODRÍGUEZ y el Señor
Vocal Doctor DIEGO ROSENDO MONFERRER
C/AGUAS DE CORRIENTES S.A. asistidos del Secretario autorizante, tomaron en
consideración el Expediente Nº 61.861,
S/AMPARO caratulado: "GALLO NELSON CARLOS C/AGUAS
19 de Junio de 2013 DE CORRIENTES S.A. S/AMPARO" venido a
conocimiento de la Alzada en virtud del recurso
Sala IV de la Excma. Cámara de de apelación interpuesto a fs. 145/148 vta., por
Apelaciones en lo Civil y Comercial de la el Apoderado de la parte demandada contra la
Provincia de Corrientes Sentencia N° 06 del 21 de junio de 2012 de fs.
Provincia de Corrientes 132/136 dictada por el Dr. Pablo Martín Teler
Reyes, Juez Civil y Comercial N° 12.
Practicado oportunamente el
SENTENCIA correspondiente sorteo a fin de establecer el
orden de votación de los Señores Camaristas,
resultó el siguiente: Doctor CARLOS ANÍBAL
En la Ciudad de Corrientes, a los
RODRÍGUEZ en primer término y el Doctor
diecinueve (19) días del mes de junio del año
DIEGO ROSENDO MONFERRER, vocal en
dos mil trece, encontrándose reunidos en la Sala
segundo término (fs. 173).
de Acuerdos de la Sala IV de la Excma. Cámara
A continuación, el Señor Vocal Doctor
de Apelaciones en lo Civil y Comercial, la Señora
CARLOS ANÍBAL RODRÍGUEZ formula la
Presidente de Cámara Doctora MARIA EUGENIA
siguiente:
SIERRA DE DESIMONI, el Señor Vocal Titular,
501
RELACIÓN DE LA CAUSA: dictar Sentencia, pasándose los autos a estudio

El Señor Juez "a quo" ha relacionado del vocal que debe emitir voto en primer
detenidamente en su fallo los antecedentes término.
obrantes en autos.-A ellos me remito "brevitatis El Señor Vocal Doctor DIEGO ROSENDO
causae".- El mismo dictó el siguiente fallo, el que MONFERRER presta su conformidad a la
trascripto en su parte pertinente dice: "Nº 06 .- precedente relación de la causa.
Corrientes, 21 de junio de 2012 -FALLO: 1°) Seguidamente, la Sala IV de la Excma.
Haciendo lugar en todas sus partes a la demanda Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial
sumarísima interpuesta a fs. 02/06 y, en su plantea las siguientes -
mérito, ordenando a la demandada AGUAS DE CUESTIONES:
CORRIENTES S.A. y/o quien la suceda en el PRIMERA: ¿Es nula la sentencia
servicio de agua potable y cloacas de la ciudad recurrida?
de Corrientes, la prohibición de interrupción del SEGUNDA: ¿Debe ser confirmada,
suministro de agua potable por falta de pago al modificada o revocada?
Sr. NELSON CARLOS GALLO (DNI Nro. ), en el A LA PRIMERA CUESTIÓN EL SEÑOR
inmueble sito en Barrio 17 de Agosto 140 VOCAL DOCTOR CARLOS ANÍBAL RODRÍGUEZ
Viviendas, Casa , Sector , Mz. , Medidor Nro. , de DIJO: El recurso de nulidad no fue interpuesto
la Ciudad de Corrientes. Declarando la juntamente con el de apelación y tampoco se
inconstitucionalidad del art. 39 de la Ley Nro. sostuvo la nulidad ínsita en aquella (arts. 254 del
3573.- 2°) Imponiendo las costas a la C.P.C.C.).
demandada vencida.- 3°) Insértese, regístrese, No advirtiéndose vicios o defectos en el
notifíquese y oportunamente archívese"..." Fdo.: pronunciamiento dictado que provoquen
Dr. Pablo Martín Teler Reyes, Juez Civil y avocamiento de oficio, no corresponde
Comercial N° 12. declaración de nulidad alguna.
Interpuesto y substanciado el recurso, el A LA MISMA CUESTIÓN EL SEÑOR VOCAL
mismo es concedido en relación y con efecto DOCTOR DIEGO ROSENDO MONFERRER Dijo:
devolutivo a fs. 155. Que adhiere al voto precedente.
Remitidos los autos, los mismos son A LA SEGUNDA CUESTIÓN EL SEÑOR
recibidos y quedan radicados en esta Sala IV (fs. VOCAL DOCTOR CARLOS ANÍBAL RODRÍGUEZ
165). Dijo:
A fs. 165 se llaman Autos para Sentencia, 1.- Contra la Sentencia N° 06 del 21 de
el que fue interrumpido a fs. 173 junio de 2012 obrante a fs. 132/136, el
estableciéndose que se reanudará apoderado de la parte demandada interpone
automáticamente al momento de poner las recurso de apelación (fs. 145/148 vta.) el que
actuaciones a disposición del Señor Vocal que previa sustanciación (fs. 149) y contestación del
debe emitir voto en segundo término. Se traslado conferido (fs. 152/154) fue concedido
constituye la Sala con los Señores Vocales Dres. en relación y con efecto devolutivo por
CARLOS ANÍBAL RODRÍGUEZ y DIEGO ROSENDO Providencia N° 22.219 de fs. 155.
MONFERRER y la Presidencia de la Doctora Encontrando cumplidos los recaudos
MARÍA EUGENIA SIERRA DE DESIMONI; dicha formales de admisibilidad del medio de
integración una vez notificada a las partes se impugnación incoado: plazo, legitimación y
halla firme y consentida y la causa en estado de
502
fundamentación, corresponde ingresar a su hace lugar a la medida cautelar innovativa

análisis sustancial. solicitada y se ordena a la empresa demandada
2.- LOS HECHOS INVOCADOS EN LA a que restablezca el servicio de agua potable en
DEMANDA: Analizadas las constancias de autos el domicilio del accionante mientras se sustancia
se advierte que a fs. 2/6 se inicia la presente la presente acción, previa caución juratoria que
acción sumarísima contra Aguas de Corrientes aquel deberá prestar.
S.A. a fin de que se ordene a ésta la inmediata 3.- LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA:
reconexión del servicio de agua potable en el A fs. 80/84 vta. se presenta la parte demandada,
domicilio que habita junto a su grupo familiar por apoderado, quien niega los hechos
del que fue privado sin previo aviso alguno. expuestos en el escrito inicial -salvo aquellos que
Manifiesta la parte accionante que en expresamente reconozcan- y efectúa la versión
razón de sus condiciones socio-económicas era propia de los mismos. Así, manifiesta que el
beneficiario de un sistema de utilización del accionante hace muchos años adeuda por el
servicio con carácter "social", es decir tenía una servicio que la empresa brinda a pesar de
tarifa especial a raíz de la vigencia de un habérsele propuesto planes de pagos flexibles
convenio entre la firma demandada y el Estado acordes a su situación. Que a partir del 7 de julio
de la Provincia de Corrientes, a través de la de 2008 se lo adhirió al sistema del FACCOE que
Fundación FACCOE por ambos constituida. Que consistió en una bonificación por el 100% de la
en razón de tal circunstancia abonaba una prestación y que se extendió por algo más de
mínima tarifa de $ 10 aproximadamente, la que dos años cuando según la Resolución N° 149 que
intempestivamente fue elevada a $ 60 y luego se implementa tal fundación, la duración del
produjeron sucesivos aumentos, argumentando subsidio solo debe ser de un año con
la demandada que ello se debía a que dicho posibilidades de ser renovado por períodos
convenio ya no se encontraba vigente. Que los iguales. Que en razón del aumento en los
montos que ahora se pretenden cobrar resultan ingresos del accionante la empresa comenzó a
ser imposible de pagar por su parte en razón de subsidiar hasta los 10 m3 y todo lo que excedía
los ingresos familiares que percibe. se cobraba normalmente. Es así que comenzó a
Señala que con la medida dispuesta se adeudar facturas por lo que se le envió un Aviso
violan derechos adquiridos, que fueron de Corte y ante la falta de respuesta del
conculcados de manera abrupta e imprevista accionante, se procedió a cortar el suministro de
generando tarifas que resultan imposibles de agua potable en marzo de 2011.
afrontar. Expone luego la situación de los
Ofrece prueba documental que indigentes en la Provincia de Corrientes y la
acompaña al momento de incoar la acción. asistencia a través del FACCOE de este grupo de
El Señor Juez de grado interviniente mayor vulnerabilidad y luego analiza la particular
dispuso que la causa tramitaría conforme las situación del actor; refiere al subsidio
normas del proceso sumarísimo y en originariamente acordado (del 100 % del
consecuencia, corrió traslado de la demanda por consumo), luego de los 10 m3 que podía usar
el término de ley (Conf. Providencia N° 3495 de libremente y abonar únicamente el exceso, para
fs. 17). concluir en el uso exagerado por parte de éste
A fs. 18/19 obra agregada la Resolución usuario en razón del elevado consumo
N° 03 del 18 de marzo de 2011 por la que se detectado.
503
Ofrece pruebas documental contestación de la demanda (ver Cons. 3)- y su

(acompañadas), testimoniales y de informes y directa responsabilidad en la situación jurídica
solicita el rechazo de la acción instaurada, con denunciada; ello en cuanto el "A-quo" refiere a
costas. que se había detectado una pérdida de agua en
A fs. 93 se abrió la causa a prueba y se dicho domicilio y que ello tuvo que ser
proveyeron las ofrecidas. comunicado fehacientemente por la empresa al
A fs. 127 se clausuró el período accionante. Manifiesta el recurrente al respecto
probatorio y seguidamente se llamó Autos para que ello no es así pues se trata de un pérdida
dictar Sentencia (fs. 131). interna sobre la cual ninguna responsabilidad
4.- LA SENTENCIA: A fs. 132/136 obra cabe a su parte.
agregada la sentencia dictada en autos por la Se queja también por cuanto considera
que S.Sa. hace lugar a la acción interpuesta y en que esta no es la vía adecuada para la
su mérito, ordena a Aguas de Corrientes S.A. y/o tramitación de un proceso de esta naturaleza
a quien la suceda en el servicio de agua potable pues hay otras vías legales para asegurar el
y cloacas de esta ciudad, la prohibición de derecho de la actora.
interrupción del suministro de agua potable por Se queja porque no se tuvo en cuenta
falta de pago al accionante en el domicilio que que su mandante tampoco resulta ser el sujeto
éste habita junto a su grupo familiar; declara la pasivo en el caso pues la demanda debió
inconstitucionalidad del art. 39 de la ley N° 3573 dirigirse contra el Estado Provincial que es quien
e impone costas a la parte demandada vencida. debe garantizar el acceso al agua saludable a los
Para así decidir hizo especial hincapié en ciudadanos tal la manda del art. 59 Const. Prov.
la protección constitucional y de diversos Por último se agravia de la imposición de
tratados internacionales del derecho al agua costas al considerar que las mismas debieron ser
potable. Transcribió a tal efecto consideraciones impuestas por su orden, atento a la forma en
vertidas por nuestro Superior Tribunal de que fue resuelta la cuestión.
Justicia en situaciones análogas suscitadas en los 6.- LA RESOLUCIÓN DEL CASO:
casos "Marcoré" y "Quintana de Monzón". Delimitado así el "thema decidendum" y luego
Consideró también que la vía intentada de analizar detenidamente las constancias de
es la más eficaz para obtener la protección de autos y la documentación que reservada en
los derechos humanos que reclama ante el Secretaría tengo a la vista en este acto,
agravio irreparable que la medida dispuesta por considero que el recurso interpuesto deberá ser
la empresa demandada ocasiona al accionante y desestimado. En miras a ir respondiendo las
por tanto, deviene de ello la urgencia de su quejas de los recurrentes, me permito recordar
reparación por esta vía. que los jueces no estamos obligados a seguir a
5.- AGRAVIOS DE LA PARTE APELANTE: las partes en todas sus alegaciones sino tan sólo
Disconforme con dicha decisión la parte a pronunciarse acerca de aquellas que se
demandada interpone el recurso de apelación estimen conducentes para fundar sus
en análisis. conclusiones y resulten decisivas para la solución
Se queja en primer lugar porque no se de la controversia, conforme ancestral doctrina
consideraron dos hechos trascendentes cuales de la Corte Suprema (Fallo 307:2216; JA 1986-IV-
son, el carácter de subsidiado del actor - 341).
conforme lo ya explicado cuando traté la
504
Así, principiaré por señalar que no caben En el tercer nivel del Orden Jurídico
dudas que el derecho al acceso al agua potable Argentino se encuentran los Códigos de fondo
como Derecho Humano se halla consagrado en (Civil, Penal, Comercial) y que nacen del art. 41
nuestra Carta Magna Provincial es por ende un de la Constitución Nacional.
Derecho Fundamental y así lo enumeraron En el cuarto nivel se halla la legalidad
expresamente nuestros constituyentes procesal tanto federal como provincial. (Conf.
provinciales al reformar nuestra Constitución Juan Carlos Vega, "Los Derechos Humanos: Idea
Provincial en 2.007, estableciendo en el art. 59 política, metodología de análisis crítico, legalidad
que "El agua es un bien social esencial para la supranacional" en Derechos Humanos, Legalidad
vida. El Estado Provincial debe garantizar el y Jurisdicción Supranacional, Ed. Mediterránea,
acceso al agua saludable...". Córdoba, 2006, pp.70/71).
De ello también se hace eco la doctrina al Decía el maestro Germán J. Bidart
decir que en la conceptualización del derecho al Campos que como premisa, la constitución
acceso al agua en la actualidad se ha producido configura, como suprema que es, el orden
un nuevo salto cualitativo en la protección de tal público eminente que, por ser orden público, no
prerrogativa humana, consolidándose sus admite voluntad alguna que margine su
características de valor indispensable no sólo cumplimiento y aplicación, no es una promesa
para la subsistencia, sino también en el campo vana o una simple invitación; la obligación
propio de los derechos humanos (conf. Pinto, permanente de imprimir funcionamiento a la
Mauricio, Torcchia, Noelia y Martín, Liber, El constitución no se aplaza para más adelante o
Derecho Humano al Agua, Ed. Abeledo Perrot, para nunca, a discreción de los detentadores del
Bs. As., 2008, p.23). poder; al contrario, refuerza los parámetros de
Y al ser derecho humano fundamental, exigibilidad día a día y en todo momento. (Conf.
nos encontramos en la cúspide misma de Bidart Campos, Germán J. "La Fuerza Normativa
nuestro derecho positivo. En efecto, podemos de la Constitución" en El Amparo Constitucional,
decir sin hesitación alguna que en la cúspide perspectivas y modalidades, Ed. Depalma, Bs.
normativa de la Argentina coexiste hoy una As., 1999, p.7).
doble legalidad constitucional. Por una parte la El art. 75, inc. 22 de nuestra Constitución
dogmática constitucional, esto es la Declaración Nacional da carácter constitucional a diez (10)
de Derechos y Garantías de la CN de 1853/1860 tratados internacionales, ampliados en dos (2)
y por otro los Tratados Supranacionales de DD. más por el Congreso de la Nación y cuya
HH. incorporados a la CN por vía del artículo 75, interpretación se debe realizar en virtud del
inc. 22 y otros dos (2) jerarquizados denominado Derecho Internacional de los
posteriormente por decisión del Congreso Derechos Humanos, los que -como dije- se
Nacional con las mayorías exigidas por la norma encuentran en la cima de nuestro orden
del art. 75-22 de la CN. Constitucional.
En un segundo nivel de esta pirámide que Este Derecho Internacional de los
es hoy el Orden Jurídico Argentino, se encuentra Derechos Humanos, son principios de
la llamada supralegalidad infraconstitucional. En interpretación y aplicación (instrumentales) y
este nivel se ubican los demás Tratados, Pactos y también de contenido que no dependen de la
Convenciones suscriptos por el país y que no voluntad de los Estados (y el Poder Judicial
fueron nominados por el art. 75, inc. 22. constituye uno de los poderes del Estado)
505
(Hitters, Juan Carlos - Fappiano, Oscar L. Es decir que el derecho al agua presenta
Derecho Internacional de los Derechos un espectro abarcativo muy superior al
Humanos, TI, Vo. 1, Ed. Ediar, Bs. As. 2007, decimonónico uso común e incluso más amplio
p.413). que la mera noción del servicio público de
Al aprobar estos tratados -como lo hizo la abastecimiento poblacional.
República Argentina al darle carácter En tal sentido se ha dicho que "El acceso
constitucional- los Estados se someten a un a suficiente agua limpia y a saneamiento es
orden legal dentro del cual ellos, por el bien esencial para la efectividad del derecho a la
común, asumen obligaciones, no en relación con salud, a la alimentación y a un sustento seguro
otros Estados, sino con los individuos que (por ejemplo, en la producción de alimentos). Se
configuran su población.(Conf. Hitters, Fappiano, ha interpretado recientemente que el derecho al
op .cit. p.418). agua, al igual que el derecho a los alimentos, ha
En el orden de la normativa de los de garantizar una disponibilidad, acceso (tanto
Derechos Humanos internacional, la Convención físico como económico) y calidad (libre de
de Viena sobre el Derecho de los Tratados organismos perjudiciales o contaminación)
(ratificada por Ley 23782 de mayo de 1990) y de suficientes. Tal como ocurre con otros derechos
conformidad a lo dispuesto por el art. 75, inc. 22 económicos, sociales y culturales, debería
de la CN que, regula la interpretación de los concederse prioridad a las personas más
vigentes consagra el principio de "buena fe" en vulnerables, es decir "a las personas y grupos de
su interpretación. personas que tradicionalmente han tenido
El Protocolo Adicional a la "Convención dificultades para ejercer este derecho, en
Americana sobre Derechos Humanos en Materia particular las mujeres, los niños, los grupos
de Derechos Económicos, sociales y culturales", minoritarios,..." expresa la Observación General
Protocolo de San Salvador, ratificada por N° 15 del Comité de Derechos Económicos,
nuestro país por Ley 24.658 establece Sociales y Culturales". (Conf. Hitters -Fappiano.
expresamente: Ob. cit., T. II, Vol. 2, pp. 1314/1315).
"Art. 11: Derecho a un medio ambiente Ya la Asamblea General de la ONU
sano. 1. Toda persona tiene derecho a vivir en reconoció el 28 de julio de 2010 el acceso al
un medio ambiente sano y a contar con los agua potable como un derecho humano básico y
servicios públicos básicos...". urgió a garantizar que los casi 900 millones de
Cuando hablamos de Derechos Humanos personas que carecen del líquido vital puedan
decimos que hay ciertos y determinados ejercer ese derecho. En una resolución adoptada
derechos, que se consideran esenciales y básicos por 122 votos a favor, ninguno en contra y 41
a todo ser humano y que por lo tanto merecen abstenciones, la Asamblea estipuló también que
una protección especial a fin de asegurar la el acceso a los servicios sanitarios básicos es un
igualdad real que tienen todos los habitantes de derecho en vista de que la contaminación del
una nación ante la ley (Conf. Rodríguez, Carlos agua es una de las principales causas de
Aníbal, El Derecho Humano al Ambiente sano, mortalidad en los países más pobres. En dicha
Los Derechos Ambientales desde la perspectivas Asamblea, la representante de Argentina,
de los Derechos Humanos, Ed. Rubinzal Culzoni, ministra Ana María Bianchi, explicó el voto a
Santa Fe, 2012, p. 17). favor de su país diciendo: "La Argentina
entiende que es una de las responsabilidades
506
principales de los Estados asegurar a sus el agua es un elemento básico del desarrollo
habitantes el derecho al agua como una de las sostenible pues está estrechamente vinculada a
condiciones fundamentales para garantizar el diversos desafíos mundiales fundamentales.
derecho a la vida y para asegurar un nivel de Reiteramos, por tanto, que es importante
vida adecuado". En la resolución aprobada por integrar los recursos hídricos en el desarrollo
dicha Asamblea, que lleva como título El sostenible y subrayamos la importancia decisiva
derecho humano al agua y el saneamiento, se del agua y el saneamiento para las tres
reconoce la importancia de disponer de agua dimensiones del desarrollo sostenible"... "121.
potable y saneamiento en condiciones Reafirmamos nuestros compromisos relativos al
equitativas como componente integral de la derecho humano al agua potable y el
realización de todos los derechos humanos y en saneamiento, que ha de hacerse efectivo
tal sentido se reafirmó la responsabilidad de los gradualmente en beneficio de nuestra
Estados de promover y proteger todos los población, respetando plenamente nuestra
derechos humanos, que son universales, soberanía nacional. Resaltamos también nuestro
indivisibles, interdependientes y están compromiso con el Decenio Internacional para la
relacionados entre sí y que deben tratarse en Acción "El agua, fuente de vida", 2005-2015".-(el
forma global y de manera justa y equitativa y en subrayado me pertenece). (Conf. Rodríguez
pie de igualdad y recibir la misma atención". Carlos Aníbal. Op. cit. pp. 142/145).
(Conf. Rodríguez Carlos Aníbal. Op. cit., pp. 7.- Luego, al tratarse de un derecho
145/146). esencial a todo ser humano, también cuenta con
De allí que conforme al Tratado de Viena, protección constitucional en virtud de lo
esta declaración forma parte de una norma dispuesto por el art. 42 de la Constitución
imperativa de derecho internacional general, es Nacional en cuanto establece que "Los
una norma aceptada y reconocida por la consumidores y usuarios de bienes y servicios
comunidad internacional de Estados en su tienen derecho, en la relación de consumo, a la
conjunto como norma que no admite acuerdo protección de su salud, seguridad e intereses
en contrario y que sólo puede ser modificada económicos...".
por una norma ulterior de derecho internacional En tal sentido debemos tener
general que tenga el mismo carácter es decir prioritariamente en miras el principio pro
forma parte del "jus cogens"- (Ver CONVENCIÓN homini, cuya exigibilidad es inmediata e
DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS incondicional como regla (Conf. Corte
ENTRE ESTADOS Y ORGANIZACIONES Internacional Americana de Derechos Humanos,
INTERNACIONALES, ratificada por Ley 23782). OC.7/86, sentencia del 29 de agosto de 1980, p.
En la Conferencia de Río + 20 67, párr. 36).
(Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Por tanto, deviene también aplicable la
Desarrollo Sostenible) realizada en Río de Ley de Defensa del Consumidor, Ley 24240 (con
Janeiro (Brasil) entre los días 20 a 22 de junio de las modificaciones introducidas por la Ley
2012 se ha emitido un documento final de 283 26361) pues siempre que hay un consumo final,
puntos sobre el destino del ambiente y de los la misma es aplicable (Conf. Lorenzetti, Ricardo
seres humanos que somos parte de este Luis. Tratado de los Contratos, T. I, Edit. Rubinzal
planeta. En cuanto aquí interesa, se concluyó en Culzoni. Sta. Fe. 1999, p. 155). Es decir que
dicho documento que "119. Reconocemos que estamos en presencia de una norma de orden
507
público económico que está constituido en Cuerpo, la provisión de agua es una actividad
definitiva, por las reglas o principios básicos con que siempre deberá ser cumplimentada por el
arreglo a los cuales en un momento dado Estado, ya sea en forma directa por la
aparece organizada la estructura y el sistema Administración Pública o en forma indirecta
económico de la sociedad (Conf. Carranza Torres mediante el otorgamiento de concesiones,
Luis - Rossi Jorge O. Derecho del Consumidor. permisos o licencias al sector privado.
Edit. Alveroni, Córdoba, 2009, p. 19). En el caso, la concesión del servicio le fue
8.- Definido entonces el marco otorgada por el Estado a la empresa demandada
normativo, no coincido con el recurrente en -Aguas de Corrientes S.A.- y por tanto, al ser
cuanto a que ésta no es la vía procesal apta para quien procedió al corte del suministro en el
el debate de la cuestión que nos ocupa. Se trata inmueble de propiedad de la accionante, es
de una acción de amparo entre particulares a la quien debe responder por ese su obrar.
que correctamente el Sr. Juez "a quo" otorgó el Efectivamente, ha dicho nuestro Máximo
trámite del proceso sumarísimo previsto por el Tribunal Provincial con una claridad conceptual
Art. 321 inc. 2° del C.P.C.C. (Conf. Rodríguez que me permito transcribir en este voto que "...
Carlos Aníbal. La Acción de Amparo en la la provisión de agua es una actividad que
Provincia de Corrientes. Edit. Moglia. Corrientes. siempre deberá ser cumplimentada por el
2011, p. 98), resultando ser la vía más idónea Estado, ya sea en forma directa por la
para obtener la pronta satisfacción de la Administración Pública, ya sea en forma
pretensión, en atención a la naturaleza del indirecta mediante el otorgamiento de
derecho que se halla en juego, tal lo expuesto en concesiones, permisos o licencias al sector
los considerandos que anteceden. privado. Ello, por ser el agua, en todo tiempo y
Nótese que expone el recurrente como lugar, un elemento vital. Lo que permite
agravio y para fundar la inidoneidad de la vía diferenciar el servicio relativo a ella de otros no
que alega, que si el accionante pretende obtener siempre básicos en el tiempo y el espacio. De
una prestación gratuita, tal solución la debe esto no puede existir duda alguna. Cualquier
brindar el Estado Provincial y es a él a quien listado de "servicios esenciales" tomado al azar,
debe formularse el reclamo y no a su mandante exhibe y exhibirá al agua potable (ver por
que es un ente privado. Solo cabe señalar al ejemplo, Encíclicas Mater et Magistra, Nro. 27 y
respecto que lo que aquí pretende el accionante Pacem in terris, Nro. 63)". "La Constitución
como medida principal es la inmediata Nacional tras la reforma de 1994 expresamente
reconexión del servicio de agua potable del que dice que: "los... usuarios de... servicios tienen
arbitrariamente se vio privado. derecho... a la protección de su salud... y a
9.- Con respecto a la queja que alude a condiciones de trato equitativo y digno" (art.
que no se tuvo en cuenta la falta de legitimación 42). Por lo que de los tradicionales caracteres de
pasiva de su mandante pues considera el los servicios públicos (esto es, regularidad,
recurrente que la demanda debió dirigirse uniformidad y continuidad), ahora el de la
contra el Estado Provincial que es quien debe uniformidad y el de la generalidad -que significa
garantizar el acceso al agua saludable a los que el servicio puede ser exigido y usado por
ciudadanos tal la manda del art. 59 de la todos los habitantes- ya no solo poseen la
Constitución Provincial, también debe ser garantía de igualdad del art. 16 sino que a esta
desestimada porque siguiendo a nuestro Alto se ha agregado la previsión del art. 42:
508
"condiciones de trato equitativo". A su vez, la por prerrogativas de poder público necesarias

Carta Magna Provincial prevé en el art. 59 que el para el logro del bien común pero con respeto a
Estado debe garantizar el acceso al agua las garantías a favor del particular. Por ello,
saludable". (Conf. S.T.J. in re "MARCORE MARTA González Pérez dice que el administrativismo
SUSANA C/AGUAS DE CORRIENTES S.A. Y ENTE moderno persigue lograr un régimen jurídico
REGULADOR DE OBRAS SANITARIAS exorbitante en el cual haya equilibrio entre las
S/AMPARO". Sentencia del 06-12-2011). prerrogativas a favor de la administración y
Señaló también en tal oportunidad el necesarias para el logro de los fines de bien
Alto Cuerpo que si se entiende que el art. 39 de común y las garantías pues, en definitiva se trata
la Ley 3573 concede una prerrogativa para que de la misma tensión entre autoridad y libertad
la empresa concesionaria del servicio público, ("Las prerrogativas de la Administración en el
además de materializar el corte del servicio procedimiento administrativo, en AA.W.".
pueda mantener sin agua al usuario hasta tanto Procedimiento administrativo, Ed. UNSTA,
no pague la deuda ello importa un apego a una Tucumán. 1982, p. 89 y ss).
literalidad impropia. Y para arribar a tal En conclusión, de los fundamentos
conclusión consideró que si la finalidad real de la expuestos puede colegirse -como ya lo señalé
norma consiste en lograr rápidamente el cobro precedentemente- que la empresa prestataria
de lo adeudado por el usuario, esa no puede negarse a suministrar el servicio de
instrumentalidad se logra con eficacia en el agua potable al accionante con el argumento de
ámbito jurisdiccional, con lo cual optar por el la existencia de una deuda con dicha entidad,
corte en el suministro importaba una alternativa debiendo perseguir su cobro por las vías
irrazonable por la desproporción de la medida si jurisdiccionales aptas.
se repara en la circunstancia de que se trata de Y digo que no puede hacerlo pues se
un servicio público esencial para la vida y debe tener especialmente en cuenta la situación
dignidad de las personas, entendiendo además de vulnerabilidad en que se encuentra el
que en la práctica esa medida obedece más a accionante, lo que fue debidamente
una finalidad de coerción que a una finalidad de comprobado por la empresa demandada. Y
percepción del crédito más aún cuando frente a tanto es así que le otorgó el beneficio de la
ella existe una alternativa apta para tal fin, con utilización del servicio con carácter "social", es
lo cual, también existe abuso del derecho (art. decir con una tarifa especial de conformidad al
1071 Código Civil). Por tanto, es más que convenio suscripto con el Estado Provincial
evidente que si Aguas de Corrientes S.A. puede (FACCOE).
disponer de otra medida efectiva y 10.- No desconozco los derechos que
notoriamente menos restrictiva de derechos asisten a la prestadora del servicio pues
fundamentales que negar el servicio del agua tratándose de una empresa comercial su
potable -en nuestro caso- esta es objetivo no es otro que el de obtener ganancias,
inconstitucional por innecesaria y pero no es menos cierto que tales derechos
desproporcionada. pueden ser protegidos por las vías legales
Se sostuvo además en el fallo pertinentes. Deviene inadmisible dejar en manos
mencionado que "... si pensamos en un derecho de un particular, en el caso -la empresa Aguas de
público para un Estado de Derecho, diremos que Corrientes S.A.- la facultad de otorgar o no el
el régimen jurídico exorbitante es un régimen suministro del servicio de agua potable, o de
509
cortar o no el servicio cuando está en juego un conocimiento del Tribunal por el carácter
derecho humano fundamental. dispositivo del procedimiento (Alsina, Tratado T.
Nótese además que de la compulsa de la IV, Ed. Ediar. Bs. As. 1961 p. 392; Ibáñez
documentación que en original tengo a la vista Frocham, Tratado de los Recursos. Ed. Bs. As.
en éste acto se advierte que es cierto que la 1969, p. 155). Es por ello que el
accionante luego de pagar una tarifa mínima de pronunciamiento en ese aspecto se mantiene
$ 10 durante dos años aproximadamente, pasó a incólume lo que me exime de exponer mi
abonar alrededor de $ 60 registrando en opinión al respecto.
promedio la misma cantidad de metros cúbicos 13.- Por las razones expuestas propiciaré
consumidos, esto es un valor aproximado a los el rechazo del recurso de apelación interpuesto,
30 m3 mensuales. Pero también es cierto que manteniéndose firme la sentencia recurrida, con
cuando la tarifa se incrementó a valores que costas en esta instancia también al apelante
rondan los $ 125 en promedio el medidor vencido. ES MI VOTO.
registró un consumo de 56 y 57 m3 en los meses A LA MISMA CUESTIÓN EL SEÑOR VOCAL
de enero y febrero de 2011 y que ello -según la DOCTOR DIEGO ROSENDO MONFERRER Dijo:
testimonial rendida a fs. 114 y vta. por el testigo Que por compartir los fundamentos y la
propuesto por la parte demandada, a la sazón conclusión a que arriba el distinguido vocal
empleado de la empresa prestataria del servicio- preopinante, adhiero a los mismos y voto en
se debió a una pérdida detectada en el interior idéntico sentido.
del domicilio. De ser así, el accionante debe SENTENCIA:
hacerse cargo del consumo registrado pero ello - Por los fundamentos que instruye el
claro está- no habilita a la empresa demandada Acuerdo precedente, SE RESUELVE: 1º)
a cortar el servicio de agua potable cuando tiene RECHAZAR el recurso de apelación interpuesto a
a su alcance las vías legales para perseguir sus fs. 145/148 vta y CONFIRMAR la sentencia
acreencias. recurrida N° 06 obrante a fs. 132/136. 2°)
11.- Atento a la conclusión a que arribo, COSTAS en esta instancia también al apelante
al considerar ajustado a derecho el vencido. 3°) INSÉRTESE copia, regístrese,
pronunciamiento dictado por el sentenciante de notifíquese y consentida que fuere, devuélvase
grado, concluyo también en que las costas al Juzgado de origen.
fueron impuestas correctamente a la
demandada vencida por aplicación del principio
objetivo de la derrota al haberse opuesto a la
pretensión de la actora y por tanto, el agravio en
tal sentido también debe ser descalificado.
12.- Una sola consideración más me
permitiré formular al advertir que el Inferior
declaró oficiosamente la inconstitucionalidad del
art. 39 de la Ley N° 3573.
El recurrente ningún agravio esgrimió al
respecto y es sabido que las partes no atacadas
del fallo quedan firmes, por exclusión que hace
el propio apelante, que los sustrae del
510
FLORES NÚÑEZ, ROBERTO

49.-
entidad suficiente para garantizar
financiamiento de tal recomposición a raiz de la
el
RAMÓN EL SAN JUAN, actividad minera de prospección, exploración,

explotación, cierre y post-cierre del proyecto
PROVINCIA DE Y OTROS SI (articulo 22 de la Ley General del Ambiente), y c)

que se requiera a ese fin a la Secretaria de
DAÑO AMBIENTAL. Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación

una evaluación de la zona de influencia del
Buenos Aires, 27 de Agosto 2013 referido proyecto para acreditar el estado del
Corte Suprema de Justicia de la Nación ambiente, certificar el alcance de los daños y los
Provincia de La Rioja riesgos introducidos en relación a las normas de
presupuestos minimos de aplicación al caso.
Sostiene que la exploración y explotación
del yacimiento minero a cielo abierto que opera
SENTENCIA la demandada, es una actividad altamente
riesgos a que conlleva de modo intrínseco la
F. 833. XLIII. afectación del medio ambiente del área en que
ORIGINARIO se sitúa por las descargas de residuos peligrosos
Flores Núñez, Roberto Ramón el San Juan, que se producen en los recursos hídricos, por la
Provincia de y otros sI daño ambiental. producción de contaminantes químicos
Buenos Aires, 27 de Agosto 2013 provenientes principalmente de las oxidaciones
Autos y Vistos; Considerando: minerales que contienen azufre, por la
1º) Que a fs. 7/63 el señor Roberto contaminación del aire y por la modificación
Ramón Flores Núñez, quien invoca la condición geomorfológica del paisaje que es de una gran
de "afectado" y de vecino de la localidad de riqueza arqueológica.
Santa Clara, departamento de Felipe Varela, Señala que el proyecto está ubicado en el
Provincia de La Rioja, promueve demanda por departamento de Jáchal, Provincia de San Juan, y
daño ambiental colectivo en los términos del se asienta sobre el río Gualcamayo-Los Piojos
articulo 30 de la ley 25.675, contra Minas que constituye el limite natural entre dicha
Argentinas S.A. (MASA), en su carácter de provincia y La Rioja, e integra la cuenca
concesionaria de la explotación del proyecto interjurisdiccional del río Bermejo-Desaguadero,
minero denominado "Gualcamayo" ubicado en la que atraviesa las provincias de La Rioja, San Luis,
Provincia de San Juan, y contra dicho Estado Mendoza y La Pampa.
provincial, en su calidad de autoridad Indica que dicha explotación minera
concedente, a fin de obtener: a) que se las impacta sobre una superficie de
condene a la recomposición del ambiente aproximadamente 717 hectáreas y alcanza tanto
dañado y que se dañe en el futuro, ordenando su a los recursos hidrológicos superficiales como a
restablecimiento al estado anterior al inicio de los subterráneos, quedando en ella comprendido
sus actividades o, en su defecto, al pago de la el río Bermejo-Desaguadero, cuyo caudal y
indemnización sustitutiva que se determine; b) calidad de agua se verán modificados
que se obligue a la concesionaria a la negativamente por la actividad minera.
contratación de un seguro de cobertura con
511
Aduce que la empresa demandada, de Cuenca del Rio Desaguadero-Colorado y por

mediante las perforaciones de dos pozos, detrae ser titulares de las jurisdicciones territoriales
45 litros de agua subterránea por segundo del río afectadas; al Defensor del Pueblo de la Nación y
Gualcamayo, y que la detracción equivale al al Consejo Federal de Medio Ambiente
64,28% de su caudal. A ello se suma -según (COFEMA).
afirma- la utilización del agua extraída del río Funda su pretensión en el articulo 41 de
para lixiviar con cianuro de sodio millones de la Constitución Nacional, en el "Protocolo de San
toneladas de roca, cuyo producido luego es Salvador", en la "Convención de las Naciones
depositado en dicho recurso, por lo que concluye Unidas sobre Diversidad Biológica", en la
que la actividad "Convención de las Naciones Unidas sobre
desarrollada encuadra en las previsiones de la Cambio Climático", en la "Convención de las
ley 24.051 de Residuos Peligrosos, pues Naciones Unidas de Lucha contra la
comprende la generación, manipulación, el Desertificación", en las leyes nacionales 24.051,
transporte y la disposición final de esa sustancia 25.612, 25.743, 25.675, 25.688 Y en los articulos
sobre la cuenca hidrica. 17, 233, 246, 248, 249 Y 253 del Código de
Destaca que todo esto sucede a tan sólo Mineria.
10 kilómetros de la localidad de Santa Clara, 2°) Que, por las razones y fundamentos
departamento de Coronel Felipe Varela, que seguidamente se expondrán, la presente
Provincia de La Rioja, cuya población utiliza el causa no corresponde a la competencia
agua subterránea de aquel recurso. Funda su originaria de esta Corte Suprema de Justicia de la
legitimación en su condición de vecino de la Nación prevista en el articulo 117 de la
localidad referida, que se encuentra dentro del Constitución Nacional.
área de influencia económica y social del 3°) Que en lo concerniente a la
proyecto. determinación de la pretendida competencia
Pretende, a su vez, que los efectos de la originaria de esta Corte, corresponde señalar que
sentencia que se dicte se extiendan a MASA Inc. al ser la parte demandada una provincia y en
Barbados, Viceroy Exploration Ltd. y Yamana atención a que el articulo 7°, segunda parte, de
Gold Company -que integran el holding de la LGA establece la competencia de los tribunales
compañías con la empresa demandada-, a los federales cuando la demanda trata sobre la
presidentes de los respectivos directorios y a los afectación (degradación o contaminación) de
responsables técnicos del informe de impacto "recursos ambientales interjurisdiccionales",
ambiental presentado ante las autoridades debe examinarse, en primer lugar, si concurre
provinciales. Solicita asimismo que se cite corno este último supuesto dado que, si se configurase,
terceros, en los términos del articulo 94 del seria la Corte Suprema el único tribunal federal
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, al competente.
Estado Nacional por intermedio de la Secretaria En efecto, de acuerdo con la
de Ambiente y Desarrollo Sustentable y de la jurisprudencia del Tribunal, existe una
Secretaria de Cultura, en su condición de imposibilidad primaria de obligar a una provincia
autoridades de aplicación de las leyes 25.675, a comparecer ante los magistrados federales
25.688 Y 25.473, respectivamente; a las inferiores en razón de su investidura (Fallos:
provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y La 315:2157), restricción que sólo cede, según la
Pampa, en su carácter de integrantes del Comité
512
misma jurisprudencia, cuando ha operado la con el grado de convicción suficiente que las
prórroga de la jurisdicción. inundaciones allí denunciadas obedecían a
Por tratarse de una salvedad al causas antrópicas que generaban excesivos
funcionamiento de las reglas comunes para la desbordes en la cuenca interjurisdiccional del río
determinación del tribunal competente, una Puelo y que impactaban de manera negativa en
adecuada utilización de este criterio especial por el Parque Nacional Lago Puelo y en la Reserva de
los jueces federales requeridos impone a la parte Biósfera Transfronteriza Andino Patagónica.
que promueva su intervención la carga de definir En este caso, tal como fue expuesto, no
con toda precisión cuál seria el recurso se ha demostrado que la actividad desarrollada
ambiental, su extensión y de qué manera el por las empresas demandadas pudiera afectar al
"acto, omisión o situación# degradarian dicho ambiente más allá de los límites territoriales
recurso de manera integral, es decir, afectando a sanjuaninos.
más de una jurisdicción. Ante el incumplimiento 6°) Que, una vez determinada la falta de
de dicha carga, el principio obliga, entonces, a concurrencia en el caso de un supuesto de
remitir el caso a los tribunales ordinarios. afectación a bienes interjurisdiccionales,
40) Que el intento de la parte actora de corresponde entonces examinar si procede la
fundar la competencia originaria en la cláusula competencia de los tribunales federales de
legal precitada, no habrá de prosperar desde que acuerdo con las reglas usuales de persona,
a esos fines no basta con la mera afirmación de materia o territorio (artículo 7°, primera parte
una afectación ambiental interjurisdiccional (fs. LGA). Ello asi, puesto que de proceder y en
14 vta. y 17 vta.) Tal afirmación debe contar con atención al carácter de la parte demandada, el
algún respaldo en elementos objetivos que caso correspondería a la competencia originaria
permitan al Tribunal formarse un juicio al del Tribunal.
respecto, en especial cuando el mentado 7°) Que, en este sentido, cabe advertir
carácter interjurisdiccional del recurso afectado que en aquellos supuestos en los cuales se halla
no resulta manifiesto. acreditado la distinta vecindad del actor respecto
En este sentido debe interpretarse lo del estado local demandado, la competencia
dicho por esta Corte en Fallos: 329:2469 acerca originaria de la Corte procederia en los juicios en
de que "la determinación de la naturaleza que una provincia es parte si a la distinta
federal del pleito [..]. debe ser realizada con vecindad de la contraria se une el carácter civil
particular estrictez de acuerdo con la indiscutible de la materia en debate (doctrina de Fallos:
excepcionalidad del fuero federal, de manera 269:270; 272:17; 294:217; 310:1074; 313:548;
que no verificándose causal especifica que lo 323:690 y 843; 324:732, entre muchos otros).
haga surgir, el conocimiento del proceso En la presente causa no cabe sin embargo
corresponde a la justicia local. asignar naturaleza civil a la materia del pleito: de
5°) Que en virtud de las consideraciones los términos de la demanda, a cuya exposición
precedentes, es preciso indicar que las presentes de los hechos se debe atender de modo principal
actuaciones no guardan similitud con la causa para determinar la competencia (Fallos:
"Pla, Hugo Alfredo y otros cl Chubut, Provincia 306:1056; 308: 229, 1239 Y 2230, entre otros), se
del y otros si amparo" (Fallos: 331: 1243), en la desprende que su resolución exigirá
medida en que, a diferencia de lo que ocurre en ineludiblemente el examen del acto
este proceso, en aquél se encontraba acreditado administrativo de aprobación del informe de
513
impacto ambiental presentado por la argumento alguno que autorice a admitir el

concesionaria para la etapa de explotación del pedido.
proyecto "Gualcamayo” (resolución 104-EM- No se advierte cuál sería la relación
2007 de la Secretaria de Estado de Mineria de sustantiva entre las partes del juicio y los sujetos
San Juan) y de las normas locales en las que se mencionados que resultaría accesoria o de algún
sustentó dicho acto. otro modo vinculada con las que son materia del
En consecuencia, al no verificarse la pleito, de modo tal que la controversia resulte
naturaleza civil de la materia, no se completa el común a una y otra, en los términos del artículo
requisito ineludible para habilitar la competencia 94 del código Procesal Civil y Comercial de la
originaria del Tribunal en las causas de distinta Nación. En efecto, ningún papel tienen en la
vecindad de la contraria cuando una provincia es eventual contratación por las empresas
parte. concesionarias de la provincia de San Juan de
8°) Que tampoco surge en el caso la una póliza por los posibles daños ambientales
competencia originaria del Tribunal con que ocasione su actividad. Tampoco pueden
fundamento en la pretensión del actor de que se convertirse en acreedores o deudores de las
hagan extensivos los efectos de la eventual indemnizaciones que la demanda solicita para el
condena que pudiera resultar de este proceso a caso de que se demuestre la producción de
las firmas "MASA Inc. Barbados", "Viceroy daños previos a la vigencia de la cobertura
Exploration Ltd." y "Yamana Gold Company" en exigida.
la calidad de controlantes o vinculadas que - No obsta a lo expuesto, el pedido de
según afirma el actor- revestirían respecto a la informes que se solicita a la Secretaria de Medio
empresa nacíonal demandada. Ambiente y Desarrollo Sustentable, en tanto el
Al respecto, cabe señalar que la cumplimiento de dicha medida no justifica
competencia originaria procede en aquellos legitimar pasiva ni activamente al Estado
casos en que, además de una provincia, es parte Nacional.
un ciudadano extranjero siempre que se trate de 10) Que en lo que respecta a la citación
una "causa civil" (artículo 24, inc. 1°, del decreto- de las provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y
ley 1285/58), extremo que no se verifica en el La Pampa, es preciso indicar que, aún cuando
sub lite en tanto se trata de un litigio que habrá dichos estados provinciales integren
de resolverse sobre la base de actos y normas nominalmente el "Comité de Cuenca del Rio
que forman parte del derecho público provincial. Desaguadero", no se configura en e:¡.caso una
En estos supuestos la distinta nacionalidad cede comunidad de controversia que justifique la
ante el principio superior de la autonomía admisión del planteo en tanto no surge de los
provincial, de manera de no perturbar su elementos aportados al expediente que la
administración interna (Fallos: 328:1231, explotación minera pudiera causar impacto
"Rauhut"). ambiental sobre alguna de las jurisdicciones
9°) Que con respecto a los terceros cuya referidas.
citación se requiere en la demanda -Estado En este caso no se ha demostrado que la
Nacional, provincias de La Rioja, San Luis, actividad desarrollada por las empresas
Mendoza y La Pampa, Defensor del Pueblo de la demandadas pudiera afectar al ambiente más
Nación y COFEMA-, el actor no aporta allá de los limites territoriales sanjuaninos.
514
Por las razones expuestas, oida la señora En uno u otro supuesto dicha jurisdicción
Procuradora Fiscal, se resuelve: Declarar la no responde a un mismo concepto o
incompetencia de esta Corte para conocer en fundamento. En el primero lleva el propósito de
estos autos por via de su competencia originaria afirmar atribuciones del gobierno federal en las
prevista en el articulo 117 de la Constitución causas relacionadas con la Constitución, tratados
Nacional. Notifiquese y comuniques e a la señora y leyes nacionales, así como las concernientes a
Procuradora General. almirantazgo y jurisdicción mari tima.
CARLOS S, FAYT En el segundo procura asegurar,
JUAN CARLOS MAQUEDA esencialmente, la imparcialidad de la decisión, la
ELENA HIGHTON de NOLASSCO armonia nacional y las buenas relaciones con los
CARMEN M. ARGIBAL países extranjeros (arts. 116, 117 Y 127 de la
ENRIQUE PETRACCHI Constitución Nacional; Fallos: 311:489; 318:992;
329:2280).
-//-TO DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR 5°) Que el hecho de que la demandante
DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI sostenga que la presente causa concierne a
Considerando: normas de naturaleza federal -las leyes
Que el infrascripto coincide con los nacionales y tratados internacionales invocadas-
considerandos l° y 2° del voto de la mayoria. no funda per se la competencia originaria del
3°) Que en hipótesis como la del sub lite Tribunal en razón de la materia, pues esta
que tienen por fin la recomposición del daño jurisdicción procede tan sólo cuando la acción
ambiental colectivo, la competencia corresponde entablada se basa "directa y exclusivamente" en
a los tribunales de justicia ordinarios, y sólo prescripciones constitucionales de carácter
excepcionalmente a los del fuero federal en nacional, leyes del congreso o tratados, de tal
aquellos casos en los que se encuentren suerte que la cuestión federal sea la
afectados recursos naturales de distintas predominante en la causa (Fallos: 97:177;
jurisdicciones (conf. articulo 7°, ley 25.675). En 183:160; 271:244 y sus citas), pero no cuando,
casos como el aquí examinado, en la que se como sucede en la especie, se incluyen también
ponen en tela de juicio cuestiones concernientes temas de índole local y de competencia de los
al derecho público local, el litigio no debe poderes locales (Fallos: 240:210; 249:165;
ventilarse en la instancia originaria de este 259:343; 277:365; 291:232; 292:625 y 318:992),
Tribunal, ya que el respeto de las autonomías como son los atinentes a la protección ambiental
provinciales requiere que se reserve a sus jueces en la provincia afectada.
el conocimiento y decisión de las causas que, en 6°) Que más allá del intento efectuado
lo sustancial, versan sobre aspectos propios del por la actora en el extenso escrito inicial para
derecho provincial, dictado en uso de facultades justificar la jurisdicción originaria de esta Corte
reservadas de las provincias (artículos 121, 122 Y sobre la base de la cuestión federal que propone,
124 de la Constitución Nacional) . lo cierto es que el caso de autos es revelador de
4º) Que resulta propicio recordar que la la singular dimensión que presentan los asuntos
materia y las personas constituyen dos de naturaleza ambiental, en tanto en ellos
categorías distintas de casos cuyo conocimiento participan y convergen aspectos de competencia
atribuye la Constitución Nacional a la justicia federal y otros de neta competencia provincial.
federal.
515
En efecto, en el precedente de Fallos: precedente, e indican la ineludible intervención

318: 992, el Tribunal dejó bien establecido que de la jurisdicción local para examinar los diversos
corresponde reconocer a las autoridades locales aspectos que se vinculan con la cuestión
la facultad de aplicar los criterios de protección propuesta, y demuestran que deben ser las
ambiental que consideren conducentes para el autoridades provinciales las que, en el ejercicio
bienestar de la comunidad para la que de facultades inherentes a la autorización y
gobiernan, asi como valorar y juzgar si los actos control de las concesiones que han otorgado
que llevan a cabo sus autoridades, en ejercicio para la explotación de los recursos naturales de
de poderes propios, afectan el bienestar la provincia, resuelvan cuáles son las exigencias
perseguido. que se deben imponer y los pasos que se deben
Tal conclusión procede de la Constitución dar para evitar la contaminación que se
Nacional, la que, si bien establece que le cabe a denuncia. En este sentido es dable poner de
la Nación "dictar las normas que contengan los resalto que el articulo 58, párrafo segundo, de la
presupuestos minimos de protección", reconoce Constitución de San Juan atribuye al Estado
expresamente las jurisdicciones locales en la provincial la facultad, entre otras, de "prevenir y
materia, las que no pueden ser alteradas controlar la contaminación y sus efectos, y las
(artículo 41, tercer párrafo de la Constitución formas perjudiciales de erosión; ordenar el
Nacional; Fallos: 318: 992, considerando 7'; espacio territorial de forma tal que resulten
Fallos: 329:2280, ya citados). paisajes biológicamente equilibrados; crear y
7') Que aun cuando el demandante desarrollar reservas Y parques naturales asi
sostiene que su pretensión no tiene por finalidad como clasificar y proteger paisajes, lugares y
revisar la posible existencia de actos especies animales ...”
administrativos locales, y que la materia del 8°) Que en esta linea de ideas se inscribe
litigio no se vincula a ninguna norma o cuestión también la sanción de la Ley General del
de derecho público provincial dictado en uso de Ambiente 25.675, en cuanto establece en su
las facultades reservadas, sino que la provincia articulo 6° los presupuestos minimos que el
de San Juan resulta demandada por ser la titular articulo 41 de la Constitución Nacional anticipa,
del dominio originario del yacimiento minero fija los objetivos y los principios rectores de la
explotado y en su condición de autoridad politica ambiental, y los instrumentos de gestión
concedente (fs. 11 vta. y 18 vta.), lo cierto es que para llevarla a cabo (articulas 2°, 4° Y 8°).
el examen de la responsabilidad atribuida al La referida ley ha instaurado un régimen
Estado provincial requerirá la necesaria jurídico integrado por disposiciones sustanciales
consideración del acto administrativo de y procesales –destinadas a regir las contiendas
aprobación del informe de impacto ambiental en las que se discute la responsabilidad por daño
presentado por la concesionaria para la etapa de ambiental-, y ha consagrado principios
explotación del "Proyecto Gualcamayo" ordenatorios y procesales aplicables al caso, y
(resolución 104-SEM-2007 de la Secretaría de que deben ser estrictamente cumplidos,
Estado de Mineria de San Juan), y de las demás resguardando y concretando así la vigencia del
normas locales en las que se sustentó dicho acto principio de legalidad que impone a ciudadanos y
(ley 6800, decreto 1679/2006). autoridades la total sujeción de sus actos a las
Los aspectos referidos, corroboran la previsiones contenidas en la ley.
afirmación efectuada en el considerando
516
En ese marco es preciso poner de resalto justicia nacional habria realizado por su facultad
que su artículo 7° establece que "La aplicación de de examen y el imperio de sus decisiones, la
esta ley corresponde a los tribunales ordinarios absorción completa de los atributos primordiales
según corresponda por el territorio, la materia, o del gobierno de los estados (arg. Fallos: 141:271;
las personas. En los casos que el acto, omisión o 318:992).
situación generada provoque efectivamente 12) Que no empece a lo expuesto que la
degradación O contaminación en recursos actora intente justificar la competencia prevista
ambientales interjurisdiccionales, la competencia en el articulo 117 de la Constitución Nacional en
será federal. el carácter federal que le asigna a la materia,
Por su parte, en consonancia con esa sobre la base de la pretendida
disposición, el artículo 32, primera parte, ha interjurisdiccionalidad que invoca a fs. 14 vta. y
establecido que "La competencia judicial 17 vta., desde que a esos fines no basta con
ambiental será la que corresponda a las reglas afirmar que las demandadas disponen de
ordinarias de la competencia” millones de toneladas de cianuro final sobre una
9°) Que mal podría concluirse entonces cuenca hidrica interjurisdiccional -limite natural
que la presente causa corresponde a la entre La Rioja y San Juan- y que, a su vez, toman
jurisdicción originaria prevista en el artículo 117 millones de litros de agua subterránea en forma
de la Constitución Nacional. diaria y que ello disminuye y profundiza
Cabe reiterar aquí los conceptos dados significativamente el caudal del subálveo
por esta Corte en el precedente de Fallos: compartido por dichas provincias; o que las
318:992 citado, en el sentido de que deben ser demandadas habrian admitido -según se aduce-
las autoridades administrativas y judiciales del en el informe de impacto ambiental presentado
Esta do de la Provincia de San Juan las a las autoridades mineras sanjuaninas que la
encargadas de valorar si la explotación denominada cuenca de agua subterránea del
proyectada compromete aspectos tan propios Valle Bermejo -ubicada en La Rioja- recibiria, de
del derecho provincial como lo es lo existir, los efluentes originados en el proyecto, o
concerniente a la afectación del medio que la interjurisdiccionalidad del recurso hídrico
ambiente. compartido es tan evidente que el río
10) Que el concepto antedicho y las Gualcamayo- Los Piojos, donde se ubica el
disposiciones constitucionales y legales citadas, proyecto minero, fluye desde la Provincia de San
encuentran su razón de ser en que el ambiente Juan a la de La Rioja, para luego convertirse en
es responsabilidad del titular originario de la uno de los aportes de la más extensa cuenca
jurisdicción, que no es otro que quien ejerce interjurisdiccional del país (río Bermejo-
autoridad en el entorno natural y en la acción de Desaguadero-Colorado) .
las personas que inciden en ese medio. Máxime Como lo ha sostenido la Corte dichos
si, como se indicará seguidamente, no se extremos deben encontrarse debídamente
advierte en el caso un supuesto de problemas acreditados, en forma tal que permita afirmar
ambientales compartidos por más de una que "el acto, omisíón o sítuación generada
jurisdicción. provoque efectívamente degradación o
11) Que, si por la via intentada, se le contaminación en recursos ambientales
reconociese a la jurisdicción originaria de esta interjurisdiccionales (artículo ley 25.675; Fallos:
Corte la extensión que se le pretende atribuir, la 329:2469) .
517
13) Que cabe poner de resalto que en el interjurisdiccional que determine la competencia
sub lite no se ha aportado ningún estudio federal en los términos del articulo 7' de la ley
ambiental que permita afirmar que se ha logrado 25.675.
acreditar ese extremo. En cuanto al impacto sobre las aguas
Dicha exigencia no surge tampoco del superficiales, se sostiene en el informe que el
"Informe de impacto ambiental de etapa de único curso de esas caracteristicas en el área del
explotación del Proyecto Gualcamayo" proyecto corresponde al rio Gualcamayo, y que
presentado por la empresa Minas Argentinas S.A. toda el agua a ser utilizada por la operaci6n, será
a las autoridades sanjuaninas, que fue extraida de pozos (punto 4.3.1.). Se señala
acompañado por la actora en soportemagnético. asimismo que los efectos por la extracción de
En efecto, en la "Sección 2. O - agua se circunscribirán s6lo al área del proyecto,
Descripción del ambiente del referido informe, y no se afectará a otros usuarios ni recursos. A su
se indica que el "Proyecto Gualcamayo” se ubica vez, se explica que las aguas del rio Gualcamayo
a 270 km. al norte de la ciudad de San Juan, en el abandonan la cuenca con caudales
departamento Jáchal (punto 2.1.1), Y el área de prácticamente nulos, aunque se pueden alcanzar
influencia se enmarca en función de dos importantes caudales durante crecidas que, al
conceptos: área de influencia directa y área de mezclarse con el escaso caudal del rio Los Piojos,
influencia indirecta; la primera corresponde al se infiltra a poca distancia de la confluencia de
área donde se emplazarán todas las obras (rajo, ambos rios. Luego se indica que aguas abajo del
escombrera, pila de lixiviación, planta de proyecto no se han identificado usuarios que
proceso, campamento e instalaciones anexas), y utilicen dicho recurso, y que no se pronostica la
la segunda se trata de las áreas que podrian generaci6n de efectos sobre el uso potencial o
estar afectadas por las obras o actividades del actual del agua como consecuencia del
proyecto, aun cuando no correspondan al área desarrollo de la actividad minera.
de emplazamiento (punto 2.1.4) En la sección 4.3.3 se indica que aun
Según surge del plano 2.1 que ilustra la cuando no se prevén efectos sobre la calidad de
ubicación general del proyecto, ambas áreas se agua subterránea, los riesgos ambientales que
encuentran dentro de los limites territoriales de pudieran resultar del desarrollo de la pila de
la Provincia de San Juan. lixiviación se reducirán debido a los controles de
La referencia al departamento de Coronel ingeniería que incluyen una instalaci6n de doble
Felipe Varela, Provincia de La Rioja -lugar en el membrana, un sistema de recolección y
que se sitúa la localidad de Santa Clara donde recuperaci6n de fugas de solución, y canales de
reside el actor-, se vincula a aspectos desviación según se describe en la sección 3.10.
socioeconómicos y culturales, tales corno los Cabe destacar que una de las principales
efectos que podrían producirse sobre su medidas de prevención y mitigación de los
demografia, en el uso de bienes, en la potenciales efectos ambientales del proyecto
infraestructura, en los estilos de vida, entre sobre los recursos hidricos, está relacionada con
otros, y se lo califica corno un centro poblado la elecci6n del tipo de sistema de lixiviaci6n
proveedor de servicios e insumos al proyecto conocido como Sistema de Lixiviaci6n en Valle
(puntos 2.12 Y 4.8); pero esas circunstancias no (SLV), mediante el cual la mayor parte del agua
se relacionan con cuestiones ambientales, ni será recirculada dentro de la operación y de esta
demuestran la afectación de un recurso manera se minimizarán los requerimientos de
518
agua fresca. Dicho sistema ha sido concebido como consecuencia de la acción antrópica, no
corno un "sistema cerrado", sin descargas hacia son datos suficientes para tener por acreditada
el medio ambiente, permitiendo con ello la interjurisdiccionalidad invocada, no se advierte
reutilizar todas las soluciones del proceso. razón para concluir que el caso en examen deba
También se incorporó un sistema de recolección ser sustanciado y decidido en la jurisdicción
y recuperación de fugas (SRRF) que permitirá la federal pretendida (arg. Fallos: 329: 24 69,
recuperación de eventuales pérdidas de solución citado, considerando 3°). Si bien la
en el área operacional de almacenamiento de interdependencia es inherente al ambiente, y
solución a través de la geomembrana superior, sobre la base de ella podria afirmarse que
minimizando los impactos potenciales sobre la siempre se puede aludir al carácter
calidad del agua subterránea (sección 5.2.2). interjurisdiccional referido para valorar las
Además, por su posición topográfica, el situaciones que se plantean, no debe perderse
área donde se construirá el SLV se encuentra en de vista la localización del factor degradante, y
la zona no saturada, de baja vulnerabilidad al resulta claro que en el sub lite dicho factor, en el
agua subterránea, ubicada muy por encima del caso de existir, se encuentra en el territorio de la
nivel del agua, posiblemente a más de 150 Provincia de San Juan. Ello, más allá de la
metros (punto 4.3.3). movilidad que se le pueda atribuir a ciertos
Las afirmaciones realizadas sólo tienen elementos que se utilicen en la explotación
por objeto dejar establecida, en esta instancia minera que se denuncia, y con relación a los
del proceso y con elementos incorporados a él, cuales seria muy dificil afirmar -con los
que no existen antecedentes que permitan antecedentes obran tes en autos y sin prueba
justificar una jurisdicción restrictiva y concreta al respecto- que llegan a otros
excepcional como es la que se intenta. territorios con las características contaminantes
Valga lo dicho para que quede claro que que se le atribuyen; y que autoricen a concluir
la Corte no está realizando una valoración de la que será necesario disponer que otras
cual se pudiese extraer la conclusión de que no jurisdicciones recompongan el medio ambiente
existirá daño, o que el Tribunal hubiese tal como se pide (Fallos: 330:4234).
confirmado su inexistencia. Será el juez local con 15) Que no empece a lo expuesto la
las pruebas que se reúnan al respecto quien invocación de la ley 24.051 que regula el régimen
deberá hacer ese examen al momento de dictar de residuos peligrosos, pues no se encuentra
sentencia. En esta etapa procesal, y en el acreditado que los desechos de esa indole que
estrecho marco de conocimiento que ofrece la puedan generarse en el Proyecto Gualcamayo,
cuestión de competencia, el escrutinio se realiza estén destinados al transporte fuera del
al solo fin de que quede establecido que el territorio de la Provincia de San Juan, o pudieran
Informe de Impacto Ambiental acompañado, en afectar a las personas o al ambiente más allá de
el que el actor sustenta sus afirmaciones, no la frontera de dicho Estado provincial (articulo l
permite tener por probada la de la ley citada; ergo Fallos: 331:1679,
interjurisdiccionalidad que se aduce, sino más considerando 11).
bien todo lo contrario. 16) Que es preciso recordar que el
14) Que frente a ello, y teniendo en examen de la determinación de la naturaleza
cuenta que la indiscutible migración de los federal del pleito -la determinación del carácter
cursos de agua, y de elementos integrados a ella interjurisdiccional del daño denunciado- debe ser
519
realizado con particular estrictez de acuerdo con efectos de la eventual condena que pudiera
la excepcionalidad del fuero federal, de manera resultar de este proceso a las firmas "MASA Inc.
tal que si no se verifican los supuestos que la Barbados", "Viceroy Exploration Ltd." y "Yamana
determinan, el conocimiento del proceso Gold Company", en la calidad que de
corresponde a la justicia local (Fallos: 324: 1173, controlantes o vinculadas que -según afirma la
entre muchos otros) . actorarevistirian respecto a la empresa nacional
La aplicación de ese principio de estrictez demandada, baste decir que la competencia
es insoslayable frente a la competencia prevista originaria ratione persona e procede en aquellos
en el articulo 117 de la Constitución Nacional, en casos en que es parte un ciudadano extranjero,
la medida en que resulta exclusiva y no puede siempre que se trate de una "causa civil", tal
ser ampliada por persona o poder alguno (Fallos: como resulta del articulo 24, inc. l°, del decreto-
32:120; 270:78; 271:145; 280:176; 285:209; ley 1285/58, y no como en el sub lite, en el que -
302:63, entre muchos otros) . según se ha examinado- la materia del litigio se
17) Que tampoco surge en el caso la vincula a normas y cuestiones de derecho
competencia en razón de las personas. Al público provincial. En estos supuestos la distinta
respecto cabe recordar que este Tribunal nacionalidad cede ante el principio superior de la
"interpretando la Constitución Nacional ha autonomia provincial, de manera de no
respetado el admirable sistema representativo perturbar su administración interna (Fallos: 322:
federal que es la base de nuestro gobierno, pues 2023, considerandos 9° y la; conf. argo causa
si bien ha hecho justiciable a las provincias ante "Rauhut", Fallos: 328:1231).
la Nación en los casos en que por tratarse de un 19) Que finalmente corresponde
extranjero, o de un vecino de otra provincia, es examinar el pedido de citación como terceros del
necesario, por imperio de la jurisdicción Estado Nacional -Secretaría de Ambiente y
nacional, eliminar la más lejana sospecha de Desarrollo Sustentable, y Secretaría de Cultura-;
parcialidad o de afectar las relaciones exteriores de las provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y
conforme a los enunciados del preámbulo, jamás La Pampa; del Defensor del Pueblo de la Nación y
ha descuidado la esencial autonomia y dignidad del Consejo Federal de Medio Ambiente
de las entidades politicas por cuya voluntad y (COFEMA).
elección se reunieron los constituyentes 20) Que con respecto al Estado Nacional
argentinos, y cuyas facultades están claramente la actora no aporta argumento alguno que
consignadas en los arts. 67, inc. 11 y 104 autorice a admitir el pedido. En este sentido el
[actuales 75, inc. 12, y 121) Y sgtes. de la Carta Tribunal ha decidido en reiteradas
Fundamental de la República. Si, so capa oportunidades que sólo corresponde citar a un
de un derecho lesionado, o no suficientemente tercero cuando la controversia puede serIe
tutelado o garantido, la Corte pudiera traer a común o el citado podría encontrarse sometido a
juicio a sus estrados, a todos los actos una eventual acción regresiva, ya que ese es un
administrativos, legislativos o judiciales de las supuesto típico que habilita el pedido (Fallos:
provincias, seria el régimen unitario el imperante 325:2848, considerando la), y no se advierte en
y no el federal que menciona el articulo l° (arg. el sub lite razón que justifique en esos términos
Fallos: 236:559 y 318:992, ya citado). la participación de aquél.
18) Que, por ende, en orden a la 21) Que tampoco aparece como común al
pretensión de que se hagan extensivos los Estado Nacional la controversia que se plantea.
520
Es dable señalar que frente a los alcances que interjurisdiccionales" en los términos del articulo
corresponde atribuirle al actual artículo 96 del 7°, ley 25.675.
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, es En consecuencia, al no surgir de los
necesario exigir, para admitir la participación de elementos aportados al expediente que la
un tercero en los términos requeridos, que tenga explotación minera pudiera generar impacto
en el pleito un interés directo, de manera tal que ambiental sobre alguna de las jurisdicciones
la sentencia que se dicte le resulte obligatoria referidas, los fundamentos expuestos por la
(arg. Fallos: 327:1500). En efecto, aquella norma actora son insuficientes para considerar
establece que " ...después de la intervención del configurados los presupuestos de admisión de la
tercero, o de su citación, en su caso, la sentencia intervención de dichos estados provinciales en el
dictada lo alcanzará como a los litigantes carácter solicitado.
principales", y que dicho pronunciamiento 23) Que en virtud de lo establecido por el
también "será ejecutable" contra el citado articulo 3º de la citada ley 25.688 -Régimen de
(Fallos: 318:1459; 328:2488); de forma tal que si Gestión Ambiental de Aguas- en cuanto a que:
la sentencia definitiva que se dicte, no puede "Las cuencas hidricas como unidad ambiental de
ejecutarse contra quien se pretende su gestión del recurso se consideran indivisibles", es
participación en el carácter examinado, la preciso indicar que las presentes actuaciones
solicitud no puede ser útilmente acogida. presentan marcadas diferencias con la causa
En ese orden de ideas, no se advierte en "Pla, Hugo Alfredo y otros cl Chubut, Provincia
el caso en qué grado podria ejecutarse una del y otros" (Fallos: 331:1243), en la medida en
sentencia contra el Estado Nacional, y, en dicho que, a diferencia de lo que ocurre en este
supuesto, qué grado de cumplimiento se podría proceso, en aquél se encontraba acreditado con
asegurar por su intermedio sin interferir y el grado de convicción suficiente que la denuncia
avasallar facultades propias y reservadas de la exigia para su valoración, que las inundaciones
provincia demandada (arts. 41, 122 Y 125, primer allí denunciadas obedecian a causas antrópicas
párrafo, Constitución Nacional) . que generaban excesivos desbordes en la cuenca
22) Que en lo que respecta a la citación interjurisdiccional del rio Puelo, y que
de las provincias de La Rioja, San Luis, Mendoza y impactaban de manera negativa en el Parque
La Pampa, es preciso indicar que aun cuando Nacional Lago Puelo y en la Reserva de Biósfera
dichos Estados provinciales integren Transfronteriza Andino Patagónica.
nominalmente el "Comité de Cuenca del Rio En este caso, tal como fue expuesto, no
Desaguadero", no se configura en el caso una se ha demostrado que la actividad desarrollada
comunidad de controversia que justifique la por la empresa demandada pudiera afectar al
admisión del planteo. ambiente más allá de los límites territoriales
En efecto, si bien el proyecto Gualcamayo sanjuaninos.
se sitúa en la cuenca del rio Vinchina-Bermejo En las condiciones indicadas, no resulta
que, a su vez, integra la cuenca del rio exigible prima facie el permiso del comité de
Desaguadero, lo cierto es que, tal cornoha cuenca para la utilización de las aguas previsto
quedado expuesto, no se ha acreditado en el sub en el artículo 6 de la ley 25.688, pues dicha
lite que "el acto, omisión o situación generada autorización debe obtenerse en el caso de las
provoque efectivamente degradación o cuencas interjurisdiccionales, "cuando el impacto
contaminación en recursos ambientales
521
ambiental sobre alguna de las otras singular carácter de la intervención de este

jurisdicciones sea significativo". Tribunal, reservada para después de agotada la
24) Que tampoco resultan atendibles los instancia local (arg. Fallos: 180:87; 255:256;
argumentos vertidos por la actora en relación a 258:116; 259:343; 283:429; 311:2478; 312:606;
su pedido de que se ordene la concurrencia a 318:489 y 992; 319:1407; 322:617; conf. causa
estas actuaciones del Defensor del Pueblo de la "Asociación Civil para la Defensa y Promoción del
Nación, en la medida en que la mera condición Cuidado del Medio Ambiente y Calidad de Vida" -
de legitimado para demandar que reviste, no Fallos: 329:2469-).
constituye un fundamento suficiente para Por ello, y oída la señora Procuradora
disponer la citación pretendida, pues la previsión Fiscal, se resuelve:
del articulo 30 de la ley 25.675 no determina la Declarar la íncompetencia de esta Corte
"necesaria" participación de todos los para conocer en estos autos por vía de su
legitimados para interponer la demanda de daño competencia originaria prevista en el artículo
ambiental colectivo, sino solo la posibilidad de 117 de la Constitución Nacíonal.
admitir su intervención en calidad de terceros si Notifíquese y comuníquese a la señora
concurren voluntariamente a un proceso Procuradora General.
promovido con anterioridad por otro de los ENRIQUE S. PETRACCHI
sujetos habilitados.
25) Que en lo que se refiere al Consejo
Federal del Medio Ambiente (COFEMA), la
demandante no logra explicar las razones por las
que considera procedente o necesaria su
intervención en esta causa.
Esa sola circunstancia resulta suficiente
para rechazar la solicitud, si se tiene en cuenta
que sobre quien pide la citación del tercero pesa
la carga de acreditar que se trata de alguno de
los supuestos que la habilitan (Fallos: 313:1053;
322: 1470) .
No debe dejar de considerarse que la
aplicación del instituto procesal de citación de
tercero es de interpretación restrictiva,
especialmente cuando mediante su resultado
podría quedar librado al resorte de los litigantes
la determinación de la jurisdicción originaria de
la Corte, que es de carácter excepcional (Fallos:
327:4768).
26) Que en su caso el artículo 14 de la ley
48 permitirá la consideracíón de las cuestiones
federales que puede comprender este tipo de
litigios, y consolidará el verdadero alcance de la
jurisdicción provincial, preservando así el
522
JOHNSTON JUAN ALBERTO Y

50.-
II. Notificada la parte actora de dicho
pronunciamiento el 30-05-2013 [cfr. cédula
OTROS c. AGUAS obrante a fs. 209/213], el coactor Sr. Javier Delli

Quadri –por su propio derecho- articuló con
BONAERENSES SOCIEDAD fecha 05-06-2013 recurso de apelación fundado

[v. fs. 219/224], concedido por el a quo en
ANONIMA (ABSA) s. AMPARO relación y con efecto devolutivo [cfr. fs. 225].
III. Habiéndose notificado el 7-06-2013
8 de Octubre de 2013 del referido auto, la demandada replicó –con
Cámara de Apelación en lo Contencioso fecha 14-06-2013- el memorial de agravios de su
Administrativo de Mar del Plata. Provincia contraria [v. fs. 228/229], ordenándose a fs. 232
la elevación de los autos a esta Cámara de
de Buenos Aires
Apelación en lo Contencioso Administrativo. IV.
Provincia de Buenos Aires Recibidas las actuaciones en este Tribunal [cfr. fs.
233 in fine], y puestos los autos al Acuerdo para
resolver sobre la admisibilidad del recurso y, en
su caso, para Sentencia [v. fs. 234] –providencia
SENTENCIA que se encuentra firmecorresponde votar y
plantear la siguiente CUESTION ¿Es fundado el
En la ciudad de Mar del Plata, a los 08 recurso interpuesto?
días del mes de octubre del año dos mil trece, A la cuestión planteada, la señora Juez
reunida la Cámara de Apelación en lo doctora Sardo dijo:
Contencioso Administrativo con asiento en dicha 1. La juez a quo precisó que la presente
ciudad, en Acuerdo Ordinario, para pronunciar acción de amparo fue interpuesta por los
sentencia en la causa A-4205-DO0 “JOHNSTON actores, quienes denunciaron un inminente corte
JUAN ALBERTO Y OTROS c. AGUAS del servicio de agua potable e impugnaron –
BONAERENSES SOCIEDAD ANONIMA (ABSA) s. asimsimo- la deuda reclamada, tildándola de
AMPARO”, con arreglo al sorteo de ley cuyo irrazonable, fuera de lugar y violatoria de
orden de votación resulta: señores Jueces elementales principios constitucionales. Sobre
doctores Sardo, Riccitelli y Mora, y considerando tales antecedentes, precisó los recaudos del
los siguientes: amparo emergentes de los arts. 43 de la
ANTECEDENTES Constitución nacional, 20 de la Constitución
I. La titular del Juzgado de provincial y de la ley 13.928 en el orden local,
Responsabilidad Penal Juvenil N° 1 del especificando que tal acción excepcional ha de
Departamento Judicial Dolores rechazó la acción ser utilizada siempre y cuando no exista otro
de amparo promovida por Juan Alberto Johnston remedio judicial más idóneo. En ese marco –
y otros contra Aguas Bonaerense S.A. (A.B.S.A.), razonó-, para analizar la procedencia de toda
por considerar que la vía del amparo no es la acción de amparo hay que determinar
idónea para canalizar la pretensión deducida y previamente si el legislador no ha previsto una
por no vislumbrar la arbitrariedad e ilegalidad vía judicial más apta para la sustanciación del
manifiestas en el obrar de la accioada [v. fs. caso, concluyendo –de un lado- que la
205/208]. pretensión de readecuar los montos atinentes al
523
efectivo consumo de la propiedad de los actores de verificar el parámetro de “provisión vital”,

no podía encontrar en el amparo su ámbito ante la ausencia de pautas en la ley que lo
adecuado de discusión, ya que existen vías determinen.
administrativas e incluso la justicia ordinaria a tal 3. La accionada replica los agravios
fin. Desde otro mirador, analizó el corte de ponderando el acierto de la decisión del juez de
suministro de agua, verificando que el Decreto la instancia y reprochando al amparista no haber
N° 878/03 obliga a la entidad prestadora a producido prueba alguna en orden a la
garantizar el abastecimiento mínimo vital. Con demostración de la conculcación denunciada.
tal norma en mira, descartó una actuación II. Estimo que el recurso no puede
manifiestamente arbitraria e ilegal de parte de la prosperar.
accionada y, sin más, rechazó la acción de 1. El pronunciamiento en crisis -que
amparo articulada. rechaza la demanda instaurada-, encuentra
2. El coactor recurrente discrepa con el sustento en dos pilares centrales, a saber: i) de
pronunciamento de grado pues entiende que, un lado, la inidoneidad de la vía del amparo por
para el caso, no existen otras vías administrativas cuanto existen vías tanto administrativas como
y/o judiciales que permitan obtener tutela ante judiciales para canalizar el reclamo impetrado, y
la pretensión de la concesionaria de cortar el ii) de otro, la inexistencia de ilegalidad o
servicio por falta de pago de las facturas, por arbitrariedad manifiesta en el obrar de la
montos que tilda de desmesurados. Entiende empresa prestadora del servicio público de agua
que la vía administativa fue arbitrariamente corriente, ya que su abastecimeinto mínimo –
desconocida por la concesionaria ya que, sin aún en caso de falta de pago- está garantizado
atenerse al procedimieto previsto en el art. 53 de por Decreto N° 878/03. Para atacar el primero de
la ley 11.820, procedió a notificar el corte del tales cimientos, el apelante sostuvo que la
servicio, sin permitirle recurrir al organismo de accionada violó el procedimiento establecido por
control (OCABA) como tampoco a intimarlo al la ley 11.820 ya que procedió a notificarle el
pago de la deuda –tal como lo prevé el Decreto corte del servicio sin permitirle acudir al
N° 878/03-. Sin perjuicio de ello no soslaya que la organismo de control (OCABA) y tampoco le
doctrina tiene dicho que la vía adminstrativa no intimó el pago de la deuda en los términos del
es un requisito de admisibilidad de la acción de Decreto N° 878/03; en tanto que al objetar el
amparo. Destaca la naturaleza del derecho segundo capítulo del pronunciamiento lo hace
constitucional comprometido en el sub lite y la aduciendo que la suspensión del suministro de
obligación impostegrable de la autoridad pública agua torna procedente la vía del amparo.
de garantizar ese derecho mediante la toma de 2. Contemplando el panorama trazado,
un curso de acciones positivas al respecto. En corresponde – liminarmente- analizar el mérito
último término aduce que dada la finalidad de la crítica esbozada por el recurrente sobre la
preventiva que también caracteriza a la acción inidoneidad de la vía del amparo para canalizar el
de amparo no es necesario acreditar un daño reclamo instado en el sub lite. Adelanto que el
consumado y, en ese orden, la supresión del cuestionamiento sobre el particular no alcanza el
suministro de agua potable por falta de pago umbral básico de pericia recursiva necesario para
torna procedente la vía intentada. Es inminente tener por fundado el remedio articulado. Tal
–en su parecer- la posibilidad de corte del como fuera reseñado supra (punto 1. del
servicio ante la falta de pago y la imposibilidad presente apartado), el fallo de la instancia
524
rechaza la acción de amparo interpuesta con promovido –encaminado a obtener la

fundamento en que –de un lado- la vía intentada readecuación de la deuda que el actor mantiene
resulta inidónea para canalizar el reclamo con la accionada [v. fs. 207/208] y a evitar el
impetrado y –de otro- que no se evidencia corte del suministro-, se expidió respecto de la
ilegalidad o arbitrariedad manifiesta en el obrar ausencia de ilegitimidad o arbitrariedad en el
de la empresa demandada. Para arribar a tal obrar de la demandada, a partir de las
conclusión, el a quo encontró en el previsiones del Decreto N° 878/03 –que
procedimiento previsto en la ley 11.820 –y aún garantiza el abastecimiento mínimo de agua
en las vías ordinarias- el cauce idóneo para potable- e incluso del reconocimiento de los
encaminar la pretensión actoral. El recurrente propios amparistas sobre la legalidad del obrar
impugna el pronunciamiento de grado, de la accionada, lo que lo llevó a concluir que
sosteniendo –únicamente- que la accionada ha debía rechazarse el remedio constitucional
violado el procedimiento previsto en la ley intentado. Confrontando el contenido del
11.820 y en el Decreto N° 878/03, pretendiendo memorial de agravios con lo expuesto por el
con ello dar respuesta a la conclusión del juez de magistrado de primera instancia sobre el punto
la instancia. antes referido, se advierte que el apelante no ha
3. Tal cuestionamiento, desarrollado en el blandido un solo argumento dirigido a refutar tal
memorial de fs. 219/220 [v. punto “1. Primer sostén medular del pronunciamiento
Agravio”], no traduce –en los hechos- más que impugnado, limitándose a replicar –también
una por demás superficial disconformidad con lo parcialmente- en favor de la idoneidad del carril
resuelto por el a quo, y luce insuficiente en tanto escogido.
no se hace cargo de los cimientos en los cuales De allí que, aún presuponiendo que con
aquél apuntaló su decisión ni brinda adecuadas tales escuetas manifestaciones se lograra
razones que convenzan a este Tribunal sobre la conmover lo decidido respecto de la
procedencia del remedio intentado. Basta para improcedencia de la vía del amparo, el apelante
advertir la circunstancia antedicha, que más allá ha dejado indemne el desarrollo argumental
de las escasas manifestaciones vertidas por el seguido por el sentenciante de grado para
apelante en lo que respecta a la idoneidad de la declarar la ausencia de ilegitimidad manifiesta
acción de amparo – como vía apta para evitar el del obrar de la demandada y rechazar así la
grave daño que el corte del suministro le acción de amparo, careciendo sus expresiones,
generaría de no pagar la deuda reclamada-, no por ello, de virtualidad para conmover lo
esgrimió crítica alguna tendiente a cuestionar el decidido por el a quo en cuanto ha pretendido
modo en que el sentenciante de grado descartó ser materia de agravio (cfr. argto. doct. esta
la existencia –en el caso de marras- de un obrar Cámara causas G-912-MP2 “Rodríguez”, sent. de
manifiestamente ilegítimo o arbitrario de la 14- IV-2009; A-1452-MP0 “Waitzman”, sent. del
demandada, que permita a esta Alzada revisar lo 11-VIII-2009; A985-MP0 “César”, sent. del 3-IX-
decidido (argto. esta Cámara, causa A-1572-MP0 2009; A-1614-MP1 “Grippaldi”, sent. del 10-XII-
“Paparella”, sent. del 9-II-2010). Repárese que el 2009). Tal poquedad argumental, como se
a quo, al adentrarse en el examen de la actividad observa, me impide -en el caso- abordar el
desplegada por la empresa concesionaria del examen de dicha cuestión. En tal contexto, es
servicio público de agua potable, en oportunidad preciso recordar que la fundamentación de la
de examinar la procedencia del amparo apelación constituye la cuña que busca
525
desbaratar la ratio decidendi que sostiene la A-955-MP0 “Bustos”, sent. del 18-XII-2008; A-
solución consagrada en el fallo recurrido, 1258-DO0 “Tome”, sent. de 12-V-2009).
resultando insuficiente la mera disconformidad III. Por los fundamentos brindados,
con lo decidido por el juez de la instancia, sin propongo al Acuerdo rechazar el recurso de
hacerse cargo de los fundamentos de la decisión apelación deducido a fs. 219/221 por el coactor
en crisis, toda vez que la postulación recursiva Sr. Javier Delli Quadri, confirmando –en
requiere una articulación seria, fundada, consecuencia- la sentencia impugnada en cuanto
concreta y objetiva de los errores de la rechazó la acción de amparo interpuesta por los
sentencia, punto por punto, junto con la amparistas. En cuanto a las costas de alzada,
demostración de los motivos para considerar que deberían ser soportadas por el apelante
ella es errónea, injusta o contraria a derecho (cfr. perdidoso (art. 19 de la ley 13.928 –y modif.
doct. esta Cámara causas A-503-DO0 introducidas por ley 14.192-). Voto a la cuestión
“Chimento”, sent. del 22-V-2008; A830-BB0 planteada por la negativa.
“Urra”, sent. del 11-XII-2008; A-1238-MP0 A la misma cuestión planteada, el señor
“Bisso”, sent. de 18-VI-2009; A-1452-MP0 Juez doctor Riccitelli dijo:
“Waitzman” y A-985-MP0 “César”, citadas); ello I. Respetuosamente habré de disentir con
implica que la eficacia de esta vía recursiva se la solución propuesta en el voto de la colega
encuentra supeditada -o mejor dicho ponente por cuanto entiendo que los
condicionada- a la realización de un examen argumentos que porta la apelación en análisis
razonado y minucioso del pronunciamiento satisfacen el umbral de pericia recursiva que
atacado, refutando pormenorizadamente los exigen las normas del rito y habilitan, por
fundamentos de hecho y de derecho en los consiguiente, la jurisdicción revisora que
cuales él descansa (cfr. doct. esta Cámara causa compete ejercer a este Tribunal. Por tal razón he
A-1369- MP0 “De Los Santos”, sent. de 21-V- de abocarme en lo que sigue al examen de los
2009; G-616-BB1 “Giner”, sent. del 14-X-2009; A- agravios sustanciales blandidos en el memorial
1614-MP1 “Grippaldi”, citada) y –en su caso-, de apelación, aunque previamente repasando –
poniendo de relieve -concreta y detalladamente- para una mayor claridad expositiva- los
las circunstancias o elementos no tenidos en antecedentes que precedieron al arribo de la
cuenta o mal interpretados por el sentenciante causa a estos estrados.
de grado, de los cuales se desprenda una En tal faena cabe tener presente que:
conclusión opuesta a la recaída en el fallo 1. Los Sres. Ana María Pollastro, Carlos
impugnado (argto. doct. S.C.B.A., causa Ac. Corti, Javier Delli Quadri y Juan Alberto Johnston
76.615 “Moliner”, sent. del 11-VII-2001; esta promovieron la presente acción de amparo con
Cámara causa A-1204-MP0 “Pervieux”, sent. de el objeto de obtener un pronunciamiento judicial
12-V-2009). El libelo recursivo –como se que condenara a la demandada –A.B.S.A- a que:
patentizó precedentementeluce, en tal parcela, (a) se abstenga de efectuar el corte del servicio
apartado de tales exigencias inexcusables (cfr. sanitario prestado sobre el inmueble ubicado en
doct. esta Alzada causa A-1243-MP0 la calle Larrea 590 de la ciudad de General
“Goicoechea”, sent. del 10-III-2009) y no logra Belgrano y (b) proceda a recalcular la deuda
superar el umbral de suficiencia exigido por el reclamada extrajudicialmente por la
art. 260 del C.P.C.C. (cfr. doct. esta Alzada causa concesionaria del servicio, en atención a su
manifiesta irrazonabilidad. En aquella
526
oportunidad –y en lo que aquí resulta relevante- Provincial. En tal sentido, expusieron que el
denunciaron: (a) que en el inmueble obrar de A.B.S.A. resultaba manifiestamente
referenciado - de propiedad de los Sres. Delli arbitrario e ilegítimo, por cuanto violaba las
Quadri y Polastri- se encontraba emplazado un prescripciones de la ley reglamentaria del
edificio sujeto al régimen de propiedad servicio público de provisión de agua potable: de
horizontal, cuya construcción había finalizado en un lado, desde que la concesionaria había
el año 2009; (b) que por cuestiones procedido a efectuar el aviso de corte omitiendo
administrativas se encontraba pendiente –al cursar las intimaciones de pago que la normativa
momento de interposición de la acción- la exigía como condición previa para ello; y de otro,
escrituración de cada una de las unidades por cuanto se encontraba pendiente -al tiempo
funcionales, razón por la cual las facturaciones del aviso-, el plazo de treinta días con el que
del servicio sanitario –impugnadas mediante la contaban para interponer un recurso
presente acción- resultaban expedidas a nombre administrativo ante el organismo de contralor.
de los titulares dominiales del bien en el que se Señalaron –a su vez- que el proceder de A.B.S.A.
asentaba el edificio; (c) que una vez culminada la resultaba susceptible de poner en peligro -en
obra, comenzaron a producirse importantes forma inminente- el derecho a la salud y a la vida
variaciones en los importes facturados por el uso de los residentes del edificio, por lo que
del servicio, los que resultaban a todas luces peticionaron –con carácter urgente- que se
excesivos e irrazonables y que les fueron ordenara a la empresa demandada a que se
imposibles de abonar; (d) que ante tal panorama abstenga de efectuar el corte de tan elemental y
y tras haber realizado sucesivos reclamos, con vital servicio.
fecha 05-07-2012 se presentaron en la sede de la 2. Al pronunciarse sobre el fondo de la
demandada, impugnando las liquidaciones de cuestión, la juez de grado señaló que la acción de
deuda y solicitando se procediera a revisar el amparo no resultaba ser la vía procesal adecuada
medidor correspondiente a fin de verificar el para resolver la impugnación de la deuda
efectivo consumo; (e) que en fecha 05-09-2012, determinada por la demandada, toda vez que los
recibieron por correo una misiva con la actores contaban para ello con los
respuesta a su reclamo, en la que el responsable procedimientos administrativos y judiciales
de la Unidad Comercial de A.B.S.A. –Pablo ordinarios. Asimismo -y con relación a la
Reyinformó que la variación en la facturación, pretensión encaminada a impedir el corte del
obedecía a los mayores consumos registrados suministro de agua potable- expuso que a la luz
por el medidor instalado en el predio por la de la normativa vigente –decreto 878/03-,
empresa; (f) que el día viernes 14-09-2012, A.B.S.A. se encontraba impedida de disponer el
recibieron otra misiva en la que se les corte total del servicio, por cuanto pesaba sobre
comunicaba que se procedería al corte del ella la obligación de garantizar a los usuarios un
servicio de provisión de agua potable, si no se abastecimiento mínimo vital. Con lo anterior
efectuaba la cancelación de la deuda el día presente, entendió que la actuación de la
martes 18-09-2012. Asimismo, manifestaron que concesionaria del servicio, lejos estaba de
el amparo resultaba la vía idónea para encausar trasuntar un comportamiento manifiestamente
su reclamo, argumentando que se encontraban arbitrario o ilegítimo que justificara la
reunidos en la especie los recaudos de procedencia de la acción intentada, por lo que
procedencia prescriptos por la Constitución
527
resolvió rechazarla, imponiendo las costas del prestar. Expone que el derecho al agua –como
proceso a los accionantes vencidos. elemento fundamental de la vida- encuentra
3. En el escrito de apelación de fs. tutela tanto en nuestro ordenamiento
219/224, el coactor -Javier Delli Quadri- constitucional nacional y provincial, como en
manifiesta disconformidad con lo resuelto por el numerosos tratados de derechos humanos con
juez de grado, estructurando su crítica sobre dos jerarquía constitucional. Cita antecedentes
ejes centrales: (a) Por un lado, defiende la jurisprudenciales en los que sustenta su postura,
idoneidad de la acción de amparo, como el y con todo lo anterior presente, solicita a este
remedio más apto para hacer cesar el Tribunal la revocación de lo decidido por el a
comportamiento ilegítimo desplegado por la quo.
empresa concesionaria del servicio público. 4. Materializando su derecho a réplica, la
Refuta los argumentos expuestos por la empresa demandada –tras coincidir en lo
sentenciante, indicando que la vía administrativa sustancial con los fundamentos expuestos por la
con la que contaban para impedir la inminente sentenciante de grado-, solicita se rechace el
restricción del servicio, fue arbitrariamente recurso de apelación presentado por el coactor y
soslayada por A.B.S.A. al remitir el aviso de corte se confirme el pronunciamiento de grado. II. El
encontrándose pendiente el plazo que tenían recurso prospera con el alcance que se expondrá
para interponer contra la resolución de fecha 03- a continuación.
08-2012, el recurso directo ante el Organismo de A fin de garantizar la mejor compresión
Contralor. Sostiene que de no habérseles privado del voto que me atañe, estimo prudente analizar
la instancia de revisión, bien podrían haber en forma individual cada uno de los pedimentos
discutido en sede administrativa las cuestiones concretos que integran la pretensión actoral, y
atinentes a la facturación y al corte del servicio. Y así determinar si asiste –o no- razón al apelante,
por otra parte, denuncia que tampoco la en cuanto postula que el amparo resulta ser la
accionada ha cumplido con las prescripciones del vía idónea para resolver el dilema traído a
decreto N° 878/03, que le imponían como conocimiento de la judicatura.
recaudo previo para ejecutar cualquier medida 1. a. En primer término, no paso
orientada a la restricción del servicio, la inadvertido que en el escrito de demanda los
obligación de efectuar –por escrito- al menos amparistas denunciaron que la empresa
una intimación de pago previa al aviso de corte. demandada había soslayado arbitrariamente el
(b) En otro segmento de su pieza recursiva, procedimiento administrativo con el que
cuestiona la parcela del pronunciamiento de contaban para discutir la composición de la
grado que declara que, en virtud de lo prescripto deuda determinada por la concesionaria del
por los arts. 60 y 61 inc. b) de la aludida servicio, al cursar el aviso de corte
normativa, el planteo tendiente a evitar el corte encontrándose aún pendiente el plazo para
del servicio, había devenido abstracto. Contra recurrir ante el organismo de contralor. Empero,
ello postula que la inminente lesión al derecho a también reconozco, que dicha omisión
la salud existe, sin perjuicio de que la ley procedimental no justifica -por si sola- el tránsito
garantice un suministro mínimo de agua a los por este excepcional carril constitucional para
usuarios y que -además- no existe ventilar aquella compleja pretensión de análisis
reglamentación alguna que indique cuál resulta sobre el modo de determinación de la tarifa que,
ser aquel abastecimiento mínimo que debe en las distintas oportunidades señaladas en la
528
demanda, se le pretendió cobrar por parte de la derecho a la vida, primero de los derechos de
concesionaria. En efecto, ante la naturaleza y rango constitucional (argto. doct. C.S.J.N. Fallos:
dificultad que reviste la cuestión, los procesos 331:453; 329:4918; 329:2552 entre otros). Tras
judiciales ordinarios se presentan como más analizar detalladamente las constancias
aptos para que las partes puedan alegar y acompañadas a la causa, considero que el
probar, cada uno de los hechos y circunstancias siguiente material probatorio resulta conducente
que permitan determinar la existencia -o para responder el interrogante que abre este
inexistencia- de la ilegitimidad que se denuncia apartado: (i) la nota presentada por el Sr.
en la composición de las facturas expedidas por Johnston en fecha 05-07-2012, impugnando el
la demandada. Repárese en este sentido que los informe de deuda correspondiente a la Cuenta
cálculos tarifarios para efectuar la liquidación del Nº 1089455 y -particularmentelas facturaciones
suministro de agua potable se realizan mediante de los períodos 06/09; 07/09; 10/09; 11/09;
fórmulas complejas, circunstancia que pone en 08/11; 09/11; 10/11 y 11/11 [cfr. fs. 9]; (ii) la
evidencia que el asunto requiere, para su respuesta desestimatoria de dicho reclamo,
elucidación, del desarrollo de una exhaustiva emitida mediante nota de fecha 03-08-2012,
actividad probatoria y un agudo análisis del firmada por el responsable de la Unidad
contexto fáctico, técnico y jurídico implicado en Comercial de A.B.S.A. [cfr. fs. 10]; (iii) la misiva
la causa, que excede –en el caso- el acotado remitida por la empresa demandada a los
marco cognoscitivo del amparo (argto. C.S.J.N. in actores, notificando el inminente corte del
re “Provincia de San Luis c. Consejo Vial Federal”, suministro de agua, cuya recepción data del día
sent. del 27-III-2007; esta Cámara causa A-870- 14-09-2012.
MP0 “Terreni”, sent. del 14-X-2008). Para más, la He de aclarar, que no soslayo que la parte
precedente conclusión se mantiene a poco de demandada en oportunidad de contestar el
constatar que por el art. 58 in fine del traslado de la acción desconoció –en forma
Reglamento del Usuario, el tránsito por aquella genérica- la veracidad de las constancias
vía recursiva no resultaba condición ineludible documentales acompañadas por los amparistas.
para acceder a la jurisdicción a fin de obtener – Empero, también reconozco que las piezas arriba
como corolario de un proceso ordinario- un mencionadas –agregadas a fs. 10/12- aparecen
pronunciamiento judicial que resolviera redactadas en papel con membrete
definitivamente el cuestionamiento suscitado en perteneciente a la sociedad accionada -una de
torno a los consumos facturados. ellas con una firma ilegible y, debajo de esta, un
b. Distinto temperamento estimo que sello aclaratorio de la empresa-, lo que
corresponde adoptar en torno a la idoneidad del razonablemente me persuade en virtud de las
amparo respecto de la restante petición que reglas de la sana crítica- de que han sido
integra la pretensión actoral. En este orden, emitidas por la parte demandada (arts. 163 inc.
habré de acompañar la posición que sustenta el 5, 2do. párrafo y 384 del C.P.C.C.).
apelante, en tanto una apreciación racional de lo Cuadra subrayar -además-, que hubiera
acontecido en la instancia administrativa resultado inoficiosa la producción de prueba
justifica, en mi parecer, la procedencia de la informativa tendiente a verificar su autenticidad,
acción de amparo intentada, como medio para cuando quien debía expedirse sobre el punto
evitar la inminente privación de un recurso resultaba ser la misma parte que las había
natural que deviene ineludible para garantir su desconocido en forma previa.
529
Aclarado lo anterior y con relación a los “Reglamento del Usuario” del Servicio sanitario
hechos expuestos en el escrito constitutivo de la prestado por A.B.S.A.].
presente acción, resulta de relevancia destacar Adicionalmente, la ilegitimidad en el
los siguientes: (i) que los actores recibieron la proceder de la demandada queda en evidencia,
respuesta a su reclamo en fecha 03-09- 2012 y cuando se advierte que ha incumplido con las
que (ii) la empresa demandada omitió cursar las intimaciones de pago previas que –conforme el
intimaciones previas al aviso de corte, del modo marco regulatorio aplicable- debía cursar por
que lo prescribe la normativa aplicable. fuera de la facturación, como condición
Ahora bien, del cotejo de las normas que inexorable para ejercer la facultad de corte del
reglamentan el núcleo de esta controversia, con suministro de agua. Ningún argumento ha
las circunstancias probadas de la causa, se brindado la demandada para desvirtuar las
vislumbra no solo la idoneidad de la vía alegaciones que en ese sentido expusieran los
intentada –por el peligro inminente que amparistas en el escrito constitutivo de su
representaba el anoticiamiento de corte de pretensión, ni tampoco obran en la causa
servicio vital- sino también una lesión manifiesta constancias probatorias que acrediten el
a las garantías fundamentales de los amparistas cumplimiento de dichas prescripciones que –con
como usuarios del servicio público de agua fines tuitivos a los derechos fundamentales del
potable. Es que –por un lado- la empresa usuario- consagran los arts. 61 del decreto
demandada remitió el aviso de corte en fecha 878/03 y 41.1.2 del mentado reglamento. En
14-09-2012, cuando los usuarios habían sido suma, el conjunto de circunstancias analizadas
notificados de la resolución desestimatoria de su permiten, sin hesitación, concluir que en la
reclamo el 03-09-2012, encontrándose aún especie la acción constitucional se presenta
pendiente el plazo de treinta (30) días con el que como idónea para provocar la intervención de la
contaban para interponer el recurso directo ante jurisdicción en pos de evitar el corte o cualquier
el Organismo de Contralor –O.C.A.B.A.- [cfr. art. tipo de restricción del servicio de agua potable
51 del Decreto Provincial N° 878/03 – que reciben los amparistas, hasta tanto se brinde
convalidado por ley 13.154- “Marco Regulatorio tratamiento y resolución a los cuestionamientos
para la Prestación de los Servicios Públicos de que, formulados por los usuarios peticionantes,
Provisión de Agua Potable y Desagües Cloacales giran en torno de la composición tarifaria que se
en la Provincia de Buenos Aires” y 57 del pretende aplicar y cobrar respecto de inmueble
“Reglamento del Usuario” del Servicio sanitario involucrado en esta contienda.
prestado por A.B.S.A.]. Indirectamente abortado 2. No puede pasar inadvertido que en el
por A.B.S.A. tal cauce procedimental, los sub lite se encuentra comprometido derecho al
amparistas se vieron privados de obtener la acceso al agua potable como Derecho Humano
revisión por la autoridad administrativa fundamental, reconocido en la cúspide misma de
competente del reclamo presentado ante el nuestro derecho positivo (arts. 75 inc. 22,
prestador del servicio, frustrando con ello la Constitución nacional; 11 y 12 del Pacto
posibilidad de instar -abierta esa instancia de Internacional de Derecho Económicos, Sociales y
contralor- el ejercicio de la competencia que la Culturales) y definido como el derecho de todos
normativa aplicable le confiere al órgano técnico a disponer de una cantidad suficiente de agua
revisor para suspender provisoriamente la acción salubre, aceptable, físicamente accesible y
de corte de suministro [cfr. 41 punto 2.2
530
asequible para uso personal y doméstico (párr. 2 recaudos exigidos en la reglamentación con
de la O.G. 15). carácter previo al anoticiamiento de corte.
Por ello, teniendo presente que el 3. Con todo, siendo que la restricción del
amparo es un proceso utilizable en las delicadas suministro de agua potable implica la privación
y extremas situaciones en las que, por carecer de de un bien invalorable, irremplazable y vital para
otras vías idóneas o aptas, existe un peligro la subsistencia, que -sin lugar a dudas- su
actual o potencial de la protección de derechos carencia implica un menoscabo y pronunciado
fundamentales y tratándose en el caso de detrimento de un digno y mínimo standard de
salvaguardar uno con estrecha vinculación con la calidad de vida, perjudicando notoriamente las
protección de la vida y la salud de los habitantes, condiciones de higiene y salubridad de los
la vía elegida no resulta irrazonable [cfr. C.S.J.N. peticionantes, entiendo que se encuentran
Fallos 331:563, por remisión al dictamen de la configurados en el sub examine los recaudos de
Procuración General]. Y tal conclusión se ve procedencia formal y sustancial que ameritan el
reforzada si nos atenemos a lo sostenido por la acogimiento de la acción constitucional en los
Corte Suprema de Justicia de la Nación en cuanto términos que se indican en el apartado siguiente.
afirma que la Constitución Nacional obliga a los III. Con todo, he de proponer al Acuerdo
prestadores de servicios a los consumidores a acoger parcialmente la acción de amparo,
brindarles un trato digno (art. 42 Constitución declarando la ilegitimidad del anoticiamiento de
Nacional), lo que implica que se deben adoptar corte de suministro formulado por A.B.S.A. con
medidas para que sea atendido como una fecha 14-09-2012, ordenando –
persona humana con dignidad [Fallos 331:819]. consecuentemente- a la accionada a que se
En la especie, el mandato constitucional abstenga de llevar a cabo el corte o cualquier
precedentemente señalado fue manifiestamente tipo de restricción del servicio de agua potable
desoído por el prestador del servicio: no solo le que reciben los amparistas, hasta tanto se brinde
impidió a sus usuarios transitar los senderos tratamiento y resolución a los cuestionamientos
procedimentales estatuidos en defensa de sus que, formulados por los usuarios peticionantes,
intereses, sino que además, soslayando la giran en torno de la composición tarifaria que se
reglamentación aplicable ilegítimamente lo pretende aplicar y cobrar respecto de inmueble
colocó en la peligrosa e inminente situación de sito en la calle Larrea Nº 590 del Partido de
corte de un servicio vital. En nada obsta a lo General Belgrano [unidad de facturación Nº
anterior el hecho que la legislación garantice un 1089455]. Las costas de ambas instancias se
suministro mínimo de agua potable para el deberían imponer a la accionada por su objetiva
supuesto de restricción del servicio por falta de condición de vencida [arts. 19 y 25 ley 13.928,
pago. Es que esa garantía acuñada a favor del t.o. ley 14.192; 68 y 274 del C.P.C.C.].
usuario recién resultaría operativa luego de Con el alcance indicado, voto a la
haberse dispuesto, en los términos y siguiendo el cuestión planteada por la afirmativa.
procedimiento reglado, la medida de restricción El señor Juez doctor Mora por idénticos
del suministro. fundamentos a los brindados por el señor Juez
Ahora bien, en la causa, mal pudo llegarse doctor Riccitelli, vota la cuestión planteada por la
a la amenaza de la concecionaria de interrupción afirmativa.
de la prestación, por cuanto –como se De conformidad a los votos precedentes,
patentizara supra- no se cumplieron con los la Cámara de Apelación en lo Contencioso
531
Administrativo con asiento en Mar del Plata,

dicta la siguiente:
SENTENCIA 1. Por mayoría, hacer lugar al
recurso de apelación deducido a fs. 219/221 por
el coactor Sr. Javier Delli Quadri, revocando, en
consecuencia, la sentencia de grado de fs.
205/208, declarando la ilegitimidad del
anoticiamiento de corte de suministro formulado
por A.B.S.A. con fecha 14-09- 2012 y ordenando
a la accionada a que se abstenga de llevar a cabo
el corte o cualquier tipo de restricción del
servicio de agua potable que reciben los
amparistas, hasta tanto se brinde tratamiento y
resolución a los cuestionamientos que,
formulados por los usuarios peticionantes, giran
en torno de la composición tarifaria que se
pretende aplicar y cobrar respecto de inmueble
sito en la calle Larrea Nº 590 del Partido de
General Belgrano [unidad de facturación Nº
1089455]. Las costas de ambas instancias se
imponen a la accionada por su objetiva condición
de vencida [arts. 19 y 25 ley 13.928, t.o. ley
14.192; 68 y 274 del C.P.C.C.].
2. Difiérese la regulación de honorarios
para su oportunidad (art. 31 del decreto ley
8.904/77). Regístrese, notifíquese y devuélvanse
las actuaciones al Juzgado de origen por
Secretaría. Fdo: Dres. Adriana M. Sardo – Elio
Horacio Riccitelli – Roberto Daniel Mora – María
Gabriela Ruffa, Secretaria.
532
Cámara de Apelación en lo Contencioso

FERNÁNDEZ URRICELQUI,
51.- Administrativo con asiento en San Martín, para
dictar sentencia interlocutoria en la causa Nº
FABRICIO C/ AGUAS 3900, caratulada "Fernández Urricelqui, Fabricio
c/ Aguas Bonaerenses S.A. y otro s/ Amparo
BONAERENSES S.A. Y OTRO S/ “. Se deja constancia que el Sr. Juez Hugo Jorge
Echarri no suscribe la presente por encontrarse
AMPARO en uso de licencia. Efectuado el pertinente
sorteo de ley que arrojó el siguiente orden de
votación: Bezzi, Echarri y Saulquin, el tribunal
Cámara de Apelación en lo Contencioso estableció la siguiente cuestión a resolver:
Administrativo del Departamento Judicial ¿Se ajusta a derecho la resolución
de San Martín. Provincia de Buenos Aires apelada?
Provincia de Buenos Aires VOTACION
A la cuestión planteada la Sra. Jueza Ana
María Bezzi dijo:
I.- Que en fecha trece de junio de 2013 el
SENTENCIA Sr. Juez del Juzgado de Garantía del Joven nº 1
de Mercedes, en lo que aquí respecta, hizo lugar
a la medida cautelar peticionada por la parte
En la ciudad de General San Martín, a los
actora y ordenó a ABSA S.A. para que dentro del
días del mes de octubre de 2013 se reúnen en
plazo de 48 horas, arbitre los medios necesarios
acuerdo ordinario los señores jueces de la
533
para que en el domicilio de calle Avellaneda tutela a los fenómenos reales de la vida colectiva
número 1358 de la localidad de Bragado, que ponen en escena intereses impersonales y
Provincia de Buenos Aires, le sea entregado al difusos merecedores de la más digna y
actor agua potable en bidones debidamente anticipada protección, ya que, en definitiva, el
sellados según lo normado por el Código derecho a vivir en un medio ambiente agradable
Alimentario Nacional y la Organización Mundial es un atributo fundamental de los individuos que
de la Salud, en cantidad no menor de 20 litros componen todos los estratos sociales, debiendo
diarios. Por su parte, ordenó a la demandada en consecuencia desplegarse técnicas dirigidas a
para que provea de agua potable de las mismas evitar que el daño temido que preanuncia el
características a todas las instituciones de los riesgo se torne real o, en todo caso, a neutralizar
distintos niveles de enseñanza, hospitales e o aminorar en lo posible las consecuencias
instituciones de salud, culturales, recreativas y lesivas que puedan producirse con su
deportivas, públicas y privadas a las que advenimiento. Recordó “la protección especial”
concurran niños y niñas que se encuentren en el que dispone la normativa internacional para con
área de concesión de la demandada, en los niños y jóvenes (art. 19 Convención
cantidades adecuadas conforme a las Americana de derechos Humanos, arts. 3, 4, 5 de
necesidades de cada establecimiento. También la Convención Internacional sobre los Derechos
deberá realizar en forma mensual análisis del del Niño). Citó en apoyo a su postura diversos
agua correspondiente al domicilio de la actora, precedentes jurisprudenciales y el marco
como asimismo de todos los pozos de la red y normativo internacional. Luego, señaló los
bajada de tanque. Los resultados de arsénico, puntos relevantes que surgían de la
nitratos, flúor y su condición bacteriológica documentación adjuntada a los autos, a saber:
deberán ser informados a éste Juzgado y Estudio sobre el “Arsénico en aguas para
publicados mediante los medios de información consumo humano: análisis de riesgo para la
–diarios, radios, televisión- existentes en la salud”, elaborado por el Ministerio de Ciencia
localidad de Bragado. Tecnológica e Innovación Productiva. Consejo
Para así decidir, el a quo consideró que el Nacional de Investigaciones Científicas y
análisis de diversas muestras tomadas en los Técnicas, fs. 7/22; Informe del Servicio de
domicilios de la ciudad de Bragado arrojaron la Toxicología del “Hospital de Niños Sor María
presencia de arsénico en agua en cantidad Ludovica”, de la Ciudad de La Plata, relativo a la
superior al 0,01 mg/l permitido conforme a la presencia de arsénico en agua, sus efectos sobre
legislación vigente (Código Alimentario Nacional, la salud y el medio ambiente, medidas de
Anexo A del marco regulatorio aprobado por la prevención, recomendaciones gubernamentales
ley 11820, SCBA Ac. C. 89298 “Boragina”, del 15- al respecto y tratamiento por intoxicación, fs.
07-09, como también los valores guías 23/42; y Diario Oficial de la Unión Europea,
establecidos por la Organización Mundial de la directiva 98/83/CE, fs. 43/67; como asimismo –
Salud) con el riesgo que ello implica para el en particular- la producida a posteriori del
conjunto de los pobladores de la ciudad de dictado de la medida precautelar, a saber: a)
Bragado. Informe de la fecha 11-7-2012, de diversos
Precisó que, resultaba imperativo para muestreos de agua de red y pozos realizado por
dicho órgano judicial –en aras de preservar el la Gerencia de Operaciones, Calidad e Ingeniería
derecho a la salud y a un ambiente sano- brindar de Aguas Bonaerenses S.A, fs. 124/127; b)
534
Análisis químico-bacteriológico de agua de red recurso de apelación. En lo sustancial, el

remitido por la Secretaría de Medio Ambiente de recurrente esgrime que el actor no ha acreditado
la Municipalidad de Bragado, fs. 136/141; y c) su condición de usuario del servicio. Sostiene la
Informe de fecha 3-3-2013 donde la Gerencia de inexistencia de legitimación procesal del actor
Operaciones, Calidad e Ingeniería de Aguas para arrogarse la representación de un interés
Bonaerenses S.A., reproduce la planilla de colectivo de terceros. Explica que resulta
muestreos indicativos de la concentraciones de ilegítima la extensión de la medida cautelar
arsénico, nitrato, flúor y sólidos disueltos totales, concedida. Precisa, en este punto, que el
existentes en las nueve perforaciones que presente juicio no se trata de un amparo
componen el sistema de abastecimiento de agua colectivo, por el cual se presenta una asociación
a cargo de la demandada, fs. 272/276; sumado a o agrupación, reclamando por los derechos de
lo expresado en las resoluciones cautelares de una clase o categoría de personas, como puede
fecha 2/11/2010 y del 14/09/2011 dispuestas en ser el caso de una asociación de consumidores
los autos, 296 caratulados: “Kersich” conexos que se presentan en defensa de los derechos de
con los presentes, en trámite por ante éste todos los usuarios del servicio sanitario de
Juzgado a su cargo (ambas resoluciones Bragado. Señala que no se encuentra acreditada
confirmadas por la CCALP), surgen elementos de la verosimilitud en el derecho, puesto que el a
convicción suficiente para tener por acreditado, quo en su decisión no establece cuáles son los
en principio, que el agua que “Aguas parámetros de calidad de agua que deben
Bonaerenses S.A” provee en el domicilio ubicado aplicarse según la normativa vigente y
en calle Avellaneda nro. 1358 de la ciudad de jurisprudencia de la SCBA; en segundo lugar, si
Bragado, haciéndolo por medio de la red local de tácticamente se han comprobado dichos
distribución de agua, no sería potable, incumplimientos. Indica que, en el caso que se
circunstancia que sería extensible al resto de los apliquen solamente las disposiciones del Código
consumidores que pueblan dicha localidad, por Alimentario Argentino, sigue vigente el
los fundamentos dados supra. parámetro de 0,05 mg/l de arsénico para el agua
Seguidamente, el juez de grado en lo potable, por cuanto hasta el día de la fecha no se
relativo a la configuración del peligro en la cuenta con los estudios de “Hidroarsenicismo y
demora, en lo medular destacó que de acuerdo a Saneamiento Básico en la República Argentina” –
los informes que se han ido incorporando al Estudios básicos para el establecimiento de
presente proceso, no puede garantizarse la criterios y prioridades sanitarias en cobertura y
absoluta inocuidad del agua que consume el calidad de agua”. Considera que, los parámetros
amparista y el resto de los residentes en la de calidad a cumplirse, según la normativa
localidad de Bragado, distribuida por la aplicable, esto es el Anexo A de la ley 11820 y
accionada ABSA S.A. y, por ende, no es dable artículo 982 del CAA conforme Resolución
afirmar que no existe –dentro del marco Conjunta SPRyRS nº 34/2012 y SAGP y A nº
conceptual del principio precautorio aplicable en 50/2012, son 0,05 mg/l de arsénico; 1,5 mg/l de
al especie- una real situación de peligro para la fluor y 50 mg/l de nitrato. Entiende que en autos
salud. no se encuentra probado que el agua que ABSA
II.- Que en fecha 30 de septiembre de le provee al actor en su domicilio de la calle
2013, contra dicho pronunciamiento el Avellaneda nº 1358 no sea potable. Puntualiza
apoderado de Aguas Bonaerenses S.A., interpone que los documentos acompañados por el
535
amparista no prueban que ABSA incumpla los Pide que en caso de no hacerse lugar a la
parámetros de calidad del agua potable, lejos de medida cautelar, la entrega de bidones
ello, dichos instrumentos son meras solamente se realice al actor y no respecto de las
investigaciones científicas, por ende no referidas entidades o instituciones aludidas en el
puntualmente al caso de autos, que por lo demás resolutorio apelado, por cuanto el actor carece
ya han sido desconocidas puntualmente por su de legitimación procesal para reclamar a favor de
parte al contestar demanda. Alega que los ellas. En caso contrario, solicita que al darse a
informes acompañados por la Municipalidad de publicidad la medida que se disponga que se
Bragado, carecen de toda validez probatoria y no indique que las instituciones a las que alcanza se
puede serle oponibles a ABSA, ello dado que las inscriban en un registro en oficinas de la
muestras obtenidas han sido tomadas sin la empresa para tener conocimiento cierto de las
intervención ni control de su parte, como así entidades o instituciones que debe entregársele
tampoco ha participado del proceso de agua potable en bidones. También, que sean los
evaluación y análisis de muestras. usuarios quienes retiren de las oficinas
Acompaña un nuevo informe del área de comerciales de ABSA el agua potable en bidones
calidad del ABSA que acredita fehacientemente tal como sucede en la localidad de Lincoln (ver
que el agua que se le provee al actor es potable causa Conde Alberto José Luis y otro c/ABSA
en los términos de la ley 11820. s/amparo).
Por último, entiende que no se encuentra III.- Que en fecha 8 de octubre de 2013 la
acreditado en autos el peligro en la demora, toda parte actora contesta el traslado del recurso que
vez que lo aseverado por el juez es una le fuera conferido. La actora es su responde,
afirmación dogmática carente de sustrato fáctico además de negar la muestra de análisis
y jurídico. Subraya que, desde la interposición de acompañada por ABSA, explica que en materia
la demanda hace más de un años y medio atrás de arsénico dicha muestra excedería el límite
hasta la fecha de notificación de esta medida prescripto por el código alimentario nacional
cautelar, efectuada tres meses después de su (art. 982) y lo recomendado por la Organización
dictado, no se ha reportado ninguna persona Mundial de la Salud y prestigiosos organismos
enferma a causa de la ingesta del agua que nacionales (CONICET, Hospital de niños de La
provee su parte. Plata) e internacionales (Consejo de Unión
Finalmente, se agravia del alcance de la Europea), ya que se prescribe y recomienda la
medida cautelar en cuestión. Enfatiza que la medida inferior a 0,01 mg/l y la muestra arrojaría
extensión de la medida causa a dicha parte 0,0033 mg/l. Agrega que, por más que la muestra
perjuicio irreparable, ello por cuanto en primer haya resultado óptima y se corresponda a su
lugar la misma refiere a una serie de domicilio, nada garantiza que en otra
instituciones y/o organizaciones cuya existencia y oportunidad de resultados muy superiores y que
cantidad de su parte desconoce. Sostiene que la la ingesta de agua de red no sea peligrosa para la
medida dada resulta irrazonable y afecta salud, ya que ABSA no cuenta con un sistema
directamente la prestación del servicio sanitario automatizado ni con ninguna otra tecnología
a su cargo, teniendo en cuenta el costo del para evita la suba y baja del arsénico que, como
embotellamiento del agua, flete desde la planta sabemos, responde a vicisitudes naturales tales
embotelladora y traslado al domicilio del como la escasa o abundante lluvia. Sostiene que
usuario. la muestra hoy agregada no hace más que
536
reconocer la variabilidad de medición de esta criterio que más tarde fue reiterado en distintos
sustancia y de todas las otras. Afirma que en el precedentes (“Almada, H. c. Copetro”, Ac. 60094,
caso de Bragado, específicamente en materia de sent. del 19-VI-1998 y sus acumuladas “Irazu c.
arsénico, han llegado a medir desde 0,01 mg/l Copetro” y “klaus c. Copetro”; Ac. 73996, sent.
hasta 0,12 (pozos de calle Macaya y Dorrego). del 29-V-2002, entre otras).
Señala que lo propio ocurre con los nitratos, En consecuencia, entiendo que este
cloruros, fluor y las casi 65 sustancias agravio debe ser desestimado y que resulta
enumeradas en el art. 982, de las que ABSA no ajustada a derecho la extensión de la medida
tiene ni siquiera un estudio. cautelar pedida por el actor a diversos
IV. Que relatados los antecedentes del organismos e instituciones de la localidad de
caso, cabe señalar que el recurso de apelación es Bragado.
admisible, ya que fue interpuesto en término en VI. Que en segundo lugar, tampoco cabe
escrito fundado contra la resolución que hizo admitir los agravios formulados por ABSA con
lugar a la medida cautelar pedida (art. 17 de la respecto a la cuestión sustancial debatida en
Ley 13928 y fs. 1vta. y cargo de fs. 17). este estadio cautelar.
V.- Que sobre esa base, adelanto que el En este aspecto, se observa en el
recurso no puede prosperar. reducido ámbito de conocimiento propio de todo
En primer lugar, considero que no le despacho cautelar, que el cotejo de las normas
asiste razón al recurrente en relación a la que reglamentan el núcleo de la presente
alegada falta de legitimación activa del Sr. controversia con las circunstancias por el
Fernández Urricelqui, para representar en cierto momento probadas exhibe una lesión a garantías
modo a la Comunidad de Bragado en lo que fundamentales. Tales extremos denotan la
respecta a la calidad del agua para consumo que configuración en el caso de los requisitos de
brinda la empresa prestataria de dicho servicio. procedencia de las medidas cautelares –art. 195,
Ello, puesto que en supuestos como el de autos 230, 232 y ccdtes. CPCC, ley 13928).
se trata de una “legitimación extraordinaria”. En este sentido, recuerdo que debe
En efecto, en este caso se trata de cubrir primar, en la especie, la efectiva vigencia de los
las vicisitudes que surgen cuando la pretensión principios de prevención y precautorio insitos en
planteada no viene en cabeza sólo del titular, la cláusula del art. 28 de la Const. Prov. y
sino en la masificación del interés, toda vez que consagradas en el art. 4 de la ley 25675 (en igual
el tema del agua para consumo humano sentido esta Cámara in re: 3243/12
representa un bien indivisible que admite “Bentancourt”).
“cuotas” identificadas en cada afectado, donde Es que, se encuentra liminarmente
cada uno tiene parte de un todo, pero donde acreditado que la calidad de agua que ABSA
nadie es dueño absoluto (ver SCBA C. 91806, provee en Bragado para consumo humano
“Spagnolo” S. 19-III-2008). entraña un peligro cierto a la salud de los
En este sentido, cabe citar el caso habitantes de la zona.
“Schroder” y también el fallo “Rusconi” que En este sentido, recuerdo que el derecho
concluyó que el reconocimiento de legitimación a la salud se encuentra íntimamente relacionado
al “vecino” se fundamenta en la necesidad de con el derecho a la vida y desde el punto de vista
que los jueces protejan el bienestar de la normativo, está reconocido en los tratados
comunidad, con cita del precedente “Schroder”, internacionales con rango constitucional (art. 75
537
inc. 22 de la Constitución nacional) siendo cuestiones como las tratadas en autos, se exige
extensivo no sólo a la salud individual sino una participación activa de la judicatura, la que si
también a la colectiva (ver SCBA A. 71263, bien de alguna manera pudiera afectar el clásico
“Florit”, S. 25-IV-2012). En ese contexto, cierto es principio de congruencia, en definitiva se traduce
que la nueva muestra acompañada por la en un obrar preventivo acorde con la naturaleza
recurrente, más allá de los valores que arroja y de los derechos afectados y a la medida de sus
de la normativa aplicable con sus sucesivas requerimientos (en igual sentido esta alzada in
prórrogas (art. 982 y 983 CAA según Resolución re: 3243/12 “Bentancourt”, S. XII-2012).
Conjunta 34/2012 y 50/2012), no es suficiente Por último, resulta inoficioso expedirse
para conmover lo decidido en la instancia de con relación al agravio esgrimido por ABSA
grado. relativo al costo y dificultades que representa la
En efecto, se encuentran agregadas a la entrega de los bidones a los usuarios, puesto que
causa diversas muestras que arrojan valores aún no se encuentra delimitada la cantidad y
inclusive superiores al 0,05 ug/l, lo que denota la domicilio de las instituciones y organismos a los
falta de certidumbre y estabilidad en los nuevos cuales alcanza el despacho provisional.
parámetros aportados, que ameritan en VII. Que sobre tales parámetros, habida
definitiva el mantenimiento de la medida cuenta la naturaleza de la acción intentada, los
cautelar otorgada (ver fs. 515/519). sujetos procesales que en ella intervienen, la
Ello, pues la posibilidad de ir adecuando índole de los derechos en juego, la vigencia en
las condiciones del servicio, a partir de flexibilizar esta materia de los mentados principios,
ciertos parámetros de calidad, no puede por vía corresponde confirmar la medida cautelar
de principio consentir la transformación de la dispuesta por el juez de primera instancia,
excepción en la regla, mucho menos cuando aunque en lo siguientes términos: 1) Disponer
dicha mutación altera el sistema jurídico que en la instancia de grado se designe un Perito
aplicable en puntos relacionados con garantías Ingeniero Químico de la Asesoría Pericial
esenciales de los consumidores del servicio, Departamental o en su caso de la lista de Peritos
como es el derecho a la salud. Oficiales mediante sorteo. Ello, a fin de que
En tales condiciones, es dable aclarar –tal dicho experto realice durante un periodo de tres
como lo anticipara- que resulta razonable la meses análisis del agua del domicilio del actor,
extensión de la medida a diversas instituciones y de las instituciones/organismos alcanzadas por la
organismos que se encuentren en el área de medida y también de los pozos de la red y bajada
concesión de la demandada en el Partido de de tanque. 2) Establecer que con su resultado el
Bragado, en la medida en que en casos como el a quo reexamine la medida cautelar ordenada. 3)
de autos la judicatura se encuentra habilitada Aclarar que la entrega de bidones debe
para garantizar la preservación del derecho a la circunscribirse al área de Bragado, en tanto la
salud con acciones positivas (confr. B. 65643, problemática –en principio- se circunscribe a
sent. del 3-XI-2004). dicha región. 4) Ordenar al magistrado que
Sobre esa base, no se observa la instrumente un mecanismo de inscripción de las
extralimitación de la medida cautelar señalada instituciones y organismos alcanzados por la
en el recurso teniendo en cuenta que la entrega medida, para la correspondiente entrega de
de bidones y la realización de exámenes de agua bidones que debe efectuar ABSA.
fue solicitada por el amparista y, además que en
538
VIII. Que finalmente propongo no instituciones y organismos alcanzados por la

imponer costas en la presente incidencia, en medida, para la correspondiente entrega de
tanto esta Cámara ha sostenido que, por vía de bidones que debe efectuar ABSA. 2) Diferir la
principio, dada las especiales características del distribución de costas y la regulación de
régimen procesal en materia de medidas honorarios para su oportunidad, en virtud de lo
cautelares, carente de autonomía (art. 198 del dicho en el considerando VII (art. 31 del decreto-
C.P.C.C.) y de naturaleza contingente (arts. 202, ley 8904/77). Regístrese. Notifíquese y
207 del texto legal citado), excluyen la devuélvase sin más trámite.-
posibilidad de una condena específica en costas
en el incidente de medidas precautorias, ANA MARIA BEZZI
cuestión que será objeto de consideración al JORGE AUGUSTO SAULQUIN
tiempo de dictarse sentencia, oportunidad en ANTE MÍ
que deberá valorarse la actitud asumida por las
partes (esta Cámara en las causas causa Nº
842/06 “Pillsbury Argentina S.A. -Actualmente
General Mills Arg. S.A.- y otros s/medidas
precautorias” del 1/3/2007; entre muchas otras).
ASÍ VOTO.
Los señores jueces Hugo Jorge Echarri y
Jorge Augusto Saulquin votaron en igual sentido,
con lo que terminó el Acuerdo dictándose la
siguiente
RESOLUCIÓN:
Por lo expuesto, corresponde: 1)
Rechazar el recurso de apelación interpuesto por
ABSA y, confirmar la medida cautelar ordenada
con los alcances indicados en el considerando VI.
Por consiguiente: i) Disponer que en la instancia
de grado se designe un Perito Ingeniero Químico
de la Asesoría Pericial Departamental o en su
caso de la lista de Peritos Oficiales mediante
sorteo. Ello, a fin de que dicho experto realice
durante un periodo de tres meses análisis del
agua del domicilio del actor y también de los
pozos de la red y bajada de tanque. ii)
Seguidamente, con su resultado se establece que
el a quo debe reexaminar la medida cautelar
ordenada. iii) Aclarar que la entrega de bidones
debe circunscribirse al área de Bragado, en tanto
la problemática –en principio- se circunscribe a
dicha región. iv) Ordenar al juez de grado que
instrumente un mecanismo de inscripción de las
539
BELLINI, EDGARDO CARLOS

52.-
SENTENCIA
VS. TRIPETROL PETROLEUM
Y VISTOS: Estos autos caratulados
ECUADOR INC. - NETHERFIELD "BELLINI, EDGARDO CARLOS VS. TRIPETROL
CORP. UTE; Y.P.F. S.A.;

PETROLEUM ECUADOR INC. - NETHERFIELD
CORP. UTE; Y.P.F. S.A.; PETROLERA SAN JOSÉ
PETROLERA SAN JOSÉ S.R.L.;

S.R.L.; PROVINCIA DE SALTA - AMPARO -
RECURSO DE APELACIÓN" (Expte. Nº CJS
PROVINCIA DE SALTA -
33.358/10), y
CONSIDERANDO:
AMPARO - RECURSO DE
Los Dres. Abel Cornejo, Gustavo Adolfo
Ferraris, Guillermo Alberto Posadas, Sergio
APELACIÓN Fabián Vittar y Guillermo Alberto Catalano,

dijeron:
18 de Noviembre de 2013 1) Que los codemandados Y.P.F. S.A. (fs.
Corte de Justicia de la Provincia de Salta 637/642 vta.), Petrolera San José S.R.L. y
Tripetrol Petroleum -Netherfield Corporation-
Provincia de Salta
Puesto Guardián - U.T.E. (fs. 654/665) y el Estado
Nacional -Ministerio de Planificación Federal,
540
Inversión Pública y Servicios- (fs. 693/694 vta.), En los fundamentos de su apelación,

interpusieron recurso de apelación en contra de Y.P.F. S.A. alegó que no había cometido acto
la sentencia de fs. 615/621 vta., que hizo lugar a lesivo alguno ni había incurrido en conducta
la acción de amparo incoada para que se arbitraria o ilegítima que lesionara los derechos
conmine a las demandadas a practicar en el del actor; que el fallo apelado violaba lo
predio del actor y en los lugares que éste indique dispuesto por los arts. 37 de la Ley 17319 y 9 de
las perforaciones necesarias para extraer la Ley 24145; que Y.P.F. S.E. nunca tuvo la
muestras fiscalizadas de agua subterránea responsabilidad de abandonar el pozo y por lo
tendientes a ser sometidas a análisis químicos tanto a su continuadora Y.P.F. S.A. no le cabe
ante organismos competentes y proveer de tampoco responsabilidad con relación a los
aguas limpias al ganado de los emprendimientos hechos que motivan el pleito; se agravió por la
pecuarios del amparista, como así también para condena a recomponer el daño ambiental
recomponer el daño ambiental ocasionado. Con ocasionado y a realizar perforaciones para
ese propósito, al hacer lugar a la demanda el "a extraer muestras fiscalizadas de aguas
quo" ordenó que la Secretaría de Energía subterráneas para ser sometidas a análisis
supervise un plan inmediato de trabajo con los químicos y proveer de aguas limpias al ganado
apelantes, el que deberá contemplar todas las en los lugares que indique el actor, asegurando
medidas técnicamente idóneas referidas al que en los considerandos de la sentencia no se
proceso de trabajo, aprobación de la ingeniería dijo una sola palabra sobre esos reclamos.
que se empleará, contrataciones, adjudicación y Reiteró, finalmente, el alcance del acta acuerdo
el plan que se estime pertinente de contingencia firmada por su parte en 2007, destacando que en
de seguridad y remediación ambiental. ella Y.P.F. S.A. no actuaba como responsable sino
Al resolver, el juez de primera instancia como colaboradora.
afirmó que el daño ambiental denunciado en la Al apelar, el representante de Petrolera
demanda estaba comprobado fehacientemente, San José S.R.L. y Tripetrol Petroleum Ecuador Inc.
y que los hechos denunciados existen con una Netherfield Corporation U.T.E. Puesto Guardián
perduración de muchos años; y concluyó en que se agravió por la falta de fundamentación del
las demandadas eran responsables porque Y.P.F. rechazo de la excepción de falta de legitimación
S.E. fue quien realizó el pozo petrolífero pasiva opuesta al contestar la demanda. Puso de
abandonado que se descontroló en el año 2006; resalto que al momento de la demanda Petrolera
Y.P.F. S.A. era responsable por ser la San José no era la licenciataria del área Puesto
continuadora de la Sociedad del Estado y Guardián, pues ese rol lo cumplían Tripetrol
Petrolera San José por ser la licenciataria del Petroleum Ecuador Inc. y Netherfield
área. La acción planteada por el actor -señaló Corporation. Señaló que la concesión otorgada a
también el "a quo"-, si bien tiene intereses la U.T.E. en 1991 constituía un nuevo título cuyo
individuales, resulta de todos modos procedente contrato no hacía mención a la asunción de
desde el punto de vista sustancial en aquellos pasivos ambientales o vicios ocultos, y que las
supuestos que cobran preeminencia aspectos tareas desarrolladas en el área Puesto Guardián
referidos a la materia de medio ambiente, por lo no incluyeron trabajo alguno sobre pozos ya
que estamos en presencia de un interés estatal abandonados por Y.P.F. S.E., por lo que los daños
para su protección. ambientales causados por el pozo MDT 14 no
pueden imputarse a la actividad normal de todo
541
el yacimiento Puesto Guardián sino a la culpa de S.A. y Petrolera San José S.R.L. han suscripto un
un tercero como consecuencia del mal abandono acta acuerdo en virtud de la cual la segunda
efectuado en el año 1978. Dijo que el legislador tomó a su cargo la realización de trabajos para
hace responsable al concesionario por los daños superar la situación de descontrol del pozo.
que genere el yacimiento durante la perforación, A fs. 683/690, 673/680 y 699/702
operación, conservación y abandono del pozo en contestó el traslado de los agravios la parte
cuestión, actividades que se realizaron de 1975 a actora, solicitando que se rechacen los recursos
1978, mientras que la concesión recién le fue de apelación. A fs. 722/724 vta. dictaminó el Sr.
otorgada en 1991. Además, agregó que sus Fiscal ante la Corte Nº 2, quien se pronunció por
representadas nunca se beneficiaron el rechazo de los recursos de apelación
económicamente ni les reportó utilidad alguna la interpuestos. A fs. 735 se llamaron autos para
explotación del pozo MDT 14. La resolución -dijo resolver.
finalmente el apelante-, ha devenido abstracta, A fs. 741 se suspendió el llamamiento de
toda vez que Y.P.F. S.A. ya ha iniciado las tareas autos de fs. 735, porque a fs. 739/740 se
de abandono del pozo MDT 14, habiendo sido presentó la codemandada Y.P.F. S.A.
autorizado por la Secretaría de Energía para el denunciando un hecho nuevo consistente en el
inicio de la primera etapa del proyecto de supuesto control del pozo MDT 14, alegando que
control, ahogo, abandono y remediación del un acta notarial del 17 de agosto de 2012 y un
referido pozo, y porque existe una medida informe del 15 de noviembre de 2012 que
cautelar autónoma dictada por la Sala IV de la adjuntó demuestran que ya no emana fluidos
Cámara de Apelaciones en lo Contencioso líquidos ni gaseosos, y que esa situación ha
Administrativo Federal de la Ciudad Autónoma quedado consolidada por lo que la pretensión
de Buenos Aires, que ordena a Y.P.F. S.A. la amparista se ha tornado abstracta. A fs. 749 se
adopción de las medidas que estime suficientes ordenó correr traslado a las partes del hecho
para disponer de los residuos contaminantes nuevo denunciado. A fs. 751/754 la actora
hasta tanto el pozo resulte abandonado interpuso revocatoria contra la providencia que
definitivamente. ordenó correr traslado del hecho nuevo; a fs.
En su apelación, el Estado Nacional se 759/760 vta. y fs. 763 y vta. las codemandadas
agravió destacando que el área de explotación Petrolera San José S.R.L. y Tripetrol Petroleum -
Puesto Guardián se encuentra bajo contralor y Netherfield Corporation UTE; Puesto Guardián y
administración de la provincia de Salta desde el 3 la Provincia de Salta respectivamente
de enero de 2007, fecha de promulgación de la contestaron el traslado. A fs. 766 se reanudó el
Ley 26197; que Y.P.F. S.E. nunca efectuó el llamado de autos suspendido a fs. 741, y se
abandono técnico del pozo, puesto que recién en aclaró que en esa oportunidad se resolvería el
1996 se consagró a nivel normativo -Resolución planteo de fs. 739/740 y la revocatoria de fs.
nº 5/96 de la ex Secretaría de Energía, 751/754.
Transporte y Comunicaciones- la obligación de 2) Que el recurso de revocatoria
realizar el abandono de los pozos interpuesto por la actora a fs. 751/754 resulta
hidrocarburíferos; que la perforación realizada manifiestamente improcedente, toda vez que las
en el año 1975 por Y.P.F. S.E. no tiene relación normas procesales en las que basa su pretensión
causal con los hechos invocados por el actor y no son aplicables en el caso. Ello sin perjuicio de
que la Secretaría de Energía de la Nación, Y.P.F. que no es posible exigir que la codemandada
542
Y.P.F. S.A. introduzca el hecho al momento de pozo MDT-14, y que ese daño ambiental pone en
fundar sus agravios cuando aquel es posterior riesgo no sólo los bienes del amparista, sino
como sucede en la especie, toda vez que el también la vida y la salud de las personas. Esta
hecho nuevo se intenta acreditar con un informe contaminación se produjo a partir del 1 de
del 15 de noviembre de 2012, mientras el febrero de 2006 a raíz de una explosión que
memorial de agravios fue presentado el 10 de ocasionó cráteres en el terreno y fuertes
febrero del mismo año (fs. 642 vta.). emanaciones de ácido sulfhídrico, anhídrido
En la acción de amparo deducida en carbónico y metano, ha sido comprobada por el
autos, por lo demás, las contingencias procesales "a quo" y se encuentra expresamente reconocida
son resueltas por el juez con arreglo a una recta por las partes.
interpretación de la Constitución de Salta, y en Tampoco se discute que el daño
este caso el director del proceso ha considerado ambiental se originó en un pozo hidrocarburífero
que la sustanciación del hecho nuevo perforado en la década de 1970 por Yacimientos
denunciado podía ser conducente para el Petrolíferos Fiscales Sociedad del Estado, el que
esclarecimiento de la verdad jurídica, teniendo en el año 1978 -luego de un incendio mientras se
presente que la controversia debe estar desarrollaban tareas que originaron la muerte de
actualizada al momento de dictar sentencia. un operario- fue abandonado en condiciones
Ahora bien, la documentación inadecuadas de seguridad, es decir, sin que se
acompañada por Y.P.F. S.A. carece de entidad hayan cumplido las diligencias técnicas que
para acreditar fehacientemente que el pozo recién a partir de 1996 la normativa exige para
hidrocarburífero MDT-14 Puesto Guardián dejó evitar que las sustancias contaminantes migren
de contaminar y también, lógicamente, para hacia la superficie y afecten el medio ambiente.
tornar abstracta la cuestión. No se advierte, por Y.P.F. S.A. y las concesionarias del área
ejemplo, que la autoridad de aplicación -que a admiten, por lo demás, que el 8 de febrero de
partir de la sanción de la Ley 26197 es la 2007 celebraron un acta acuerdo en la que la
Provincia de Salta- haya tomado la intervención primera, a título de colaboración, asumía la
que le compete para verificar si el pozo se obligación de realizar las tareas de prevención,
encuentra realmente controlado, sin perjuicio de control y taponamiento del pozo MDT 14
que el objeto del amparo no se agota con el cese mientras las segundas asumían la
de la contaminación pues también se ha responsabilidad de los pagos que debían
planteado la recomposición del daño ambiental realizarse a cualquier propietario superficiario o
causado. tercero con motivo de eventuales daños, y de
3) Que la acción de autos tuvo por objeto poner a disposición de Y.P.F. S.A. quien realice
el cese inmediato de la contaminación causada las operaciones, la base existente en el área y
por el pozo hidrocarburífero MDT-14 Puesto prestar el apoyo técnico y humano y el
Guardián, además de la recomposición del daño equipamiento que tengan en el área.
ambiental, y la realización de perforaciones para Es menester poner de resalto, por último,
proveer de agua subterránea limpia al ganado de las resoluciones dictadas por la Sala IV de la
los emprendimientos pecuarios del actor.- Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Del expediente se desprende claramente Contencioso Administrativo Federal, que el 23 de
la existencia del daño ambiental como agosto de 2010 (fs. 446/453) confirmó una
consecuencia de la emanación de sustancias del decisión del juez de primera instancia e impuso a
543
Y.P.F. S.A. la presentación ante la autoridad de y además posteriormente lo abandonó sin

aplicación de una propuesta técnica y cumplir con las medidas de seguridad necesarias.
presupuesto definitivo respecto de la totalidad No interesa, en este último sentido, que
de las tareas por cumplir para la solución al momento de abandonarlo no hayan estado
completa, eficaz y definitiva de la emergencia vigentes las directivas emergentes de una
que se suscitó en el pozo MDT-14, a los fines de resolución que recién en 1996 aprobó las normas
arribar a su abandono definitivo en condiciones y procedimientos para el abandono de pozos de
admisibles de seguridad; y el 20 de diciembre de hidrocarburos, pues en virtud del principio de
2011 instó a Y.P.F. S.A. para que inicie de responsabilidad que es propio de la política
inmediato las tareas destinadas al abandono ambiental "El generador de efectos degradantes
definitivo del pozo MTD-14. del ambiente, actuales o futuros, es responsable
En cumplimiento de lo requerido en la de los costos de las acciones preventivas y
primera resolución, Y.P.F. S.A. propuso tres correctivas de recomposición, sin perjuicio de la
alternativas para abandonar definitivamente el vigencia de los sistemas de responsabilidad
pozo en condiciones admisibles de seguridad (fs. ambiental que correspondan" (art. 4 de la Ley
501/ 504), habiéndose inclinado la Secretaría de 25675). Así pues, no es necesario que la
Energía de la Nación -Autoridad de Aplicación de conducta del demandado haya violado
la Resolución nº 5/96 que aprobó las normas y concretamente alguna norma expresa, siendo
procedimientos para el abandono de pozos de suficiente la relación de causalidad entre el
hidrocarburos-, a la que la citada Sala IV de la hecho generador (la perforación y el abandono
Cámara en lo Contencioso Administrativo le dio imperfecto del pozo) y los efectos degradantes
una función de fiscalización en lo atinente al del ambiente, que en este caso perjudican
desarrollo de las tareas comprometidas para la arbitrariamente al amparista.
normalización del pozo MDT-14- por la primera La garantía de indemnidad prevista en el
(fs. 507/508), consistente en el ahogo y posterior art. 9 de la Ley 24145 no obsta a la
abandono definitivo del pozo. responsabilidad de Y.P.F. S.A. que ha
4) Que sentado lo expuesto, la obligación determinado el "a quo" en este proceso, pues en
de Y.P.F. S.A. con relación a la reparación y esa norma se regula una cuestión económica
recomposición del daño ambiental denunciado y ajena al planteo aquí formulado, de índole
comprobado en autos resulta evidente, no sólo exclusivamente ambiental. Ello no impide,
porque en el acta acuerdo celebrada el 8 de obviamente, que la codemandada Y.P.F. S.A.
febrero de 2007 (fs. 344/346) tomó a su cargo las procure hacer valer esa garantía de indemnidad
operaciones técnicas necesarias para la ante la autoridad administrativa o judicial que
neutralización de los efectos dañosos del pozo y corresponda, lo que de hecho está haciendo
porque de acuerdo a lo ordenado por la Sala IV pues ya en el año 2008 solicitó al Estado
de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Nacional el reintegro de los gastos efectuados
Contencioso Administrativo Federal se encuentra para asumir las tareas tendientes al abandono
desarrollando las actividades tendientes a ese fin técnico del pozo hidrocarburífero en cuestión, lo
-como surge de los informes semanales obrantes que dio inicio al expediente S01: 0535921.
a fs. 644/653-, sino porque es la continuadora 5) Que los concesionarios de la
jurídica de Y.P.F. S.E., que es quien perforó el explotación sobre el área CNQ-8 "Puesto
pozo petrolífero que ocasionó el daño ambiental, Guardián" tienen el derecho exclusivo de
544
explotar los yacimientos de hidrocarburos que pozo. Tales deberes no son incompatibles con el
existan en las áreas comprendidas en el mandato de participar en el plan inmediato de
respectivo título de concesión. A ese efecto trabajo para sanear el daño ambiental que,
están obligados a efectuar las inversiones que conjuntamente con Y.P.F. S.A. y el Estado
sean necesarias para la ejecución de los trabajos Nacional y bajo la supervisión de la Secretaría de
que exija el desarrollo de toda la superficie Energía de la Provincia, el "a quo" ordenó en la
abarcada por la concesión (arts. 27 y 31 de la Ley sentencia recurrida.
17319). Y si bien el pozo hidrocarburífero cuyo 6) Que en sus agravios, el Estado Nacional
descontrol ocasionó los daños ambientales no ha desvirtuado las razones en las que el "a
puede haber dejado de explotarse en el año quo" ha fundado su decisión de incluirlo entre
1978, lo cierto es que se encuentra dentro del los obligados a participar del plan integral
área concedida -el área CNQ-8, "Puesto destinado a hacer cesar y recomponer el
Guardián"- y que del decreto de adjudicación de ambiente dañado por el descontrol del pozo
la concesión -nº 1596- no surge que las hidrocarburífero.
concesionarias podían prescindir de ejercer una En efecto, la circunstancia de que el área
supervisión de los pozos existentes aunque no de explotación donde está el pozo en cuestión se
estén en explotación, máxime cuando en el pozo encuentre bajo el contralor y la administración
MDT 14 se habían omitido las medidas de de la Provincia de Salta desde el año 2007 no
seguridad tendientes a su abandono técnico, y quita que el daño ambiental se haya originado en
por lo tanto no se encontraba neutralizada su una perforación realizada en el año 1975 por una
potencialidad dañosa para el medio ambiente Sociedad del Estado Nacional, que al abandonar
circundante. el pozo en 1978 no cumplió con las condiciones
Las concesionarias, por lo demás, fueron de seguridad para neutralizar los efectos
convocadas conjuntamente con Y.P.F. S.A. a una perjudiciales que se produjeron con el transcurso
reunión en la Secretaría de Energía de la Nación, de los años. La relación de causalidad entre ese
en la que decidieron iniciar conversaciones a fin abandono defectuoso y los daños producidos a
de acordar el modo en que se distribuirían las partir del 01 de febrero de 2006 en que se
acciones para hacer frente al problema produce la explosión de la que emanan los gases
planteado. Fruto de esas conversaciones las y fluidos contaminantes es innegable, a punto tal
concesionarias -actualmente Tripetrol Petroleum que para hacer cesar el daño ambiental las
S.A., Netherfield Corporation y Petrolera San partes coinciden en la necesidad de ahogar y
José S.R.L.- asumieron en el Acta Acuerdo posteriormente abandonar el pozo con los
celebrada el 8 de febrero de 2007 (v. fs. requisitos técnicos que antes se soslayaron.
344/346) el compromiso de responder por los Esa relación de causalidad es suficiente
pagos que deban realizarse a cualquier para responsabilizar al Estado por el accionar de
propietario superficiario o tercero por los daños Y.P.F. S.E. independientemente que en el año
producidos como consecuencia del evento 1978 no hubiese existido una normativa
ocurrido en el pozo, como también la obligación específica que imponga la obligación de
de prestar el apoyo técnico y humano y el abandonar técnicamente los pozos de
equipamiento que tengan en el área para hidrocarburos, pues esa responsabilidad surge
colaborar con Y.P.F. S.A. o los terceros que éste del deber de no dañar que emerge de la parte
contrate para lograr el abandono técnico del dogmática de la Constitución Nacional (art. 19).
545
El Estado Nacional, por lo demás, tiene la comunicado en autos el supuesto cierre

obligación de colaborar y, de ser necesario, definitivo del pozo MDT-14 "Puesto Guardián",
participar en forma complementaria en el no se ha informado sin embargo del agotamiento
accionar de los particulares en la preservación y de la totalidad del material litigioso fallado en
protección ambiental. Ello en virtud del principio primera instancia.
de subsidiariedad, reconocido expresamente en Por otra parte, respecto del objeto de los
el art. 4 de la Ley 25675. recursos de apelación planteados, la relación de
7º) Que el plan de trabajo tendiente a la la codemandada Petrolera San José S.R.L. con
reparación ambiental que se ordena en la Y.P.F. S.A., haya o no surgido de un acuerdo, no
resolución recurrida debe ser compatibilizado la desliga de su relación con el superficiario, con
con el aprobado por la Secretaría de Energía de quien -además- dijo haber celebrado dos
la Nación, que está llevando a cabo Y.P.F. S.A. en acuerdos indemnizatorios relativos a las
virtud de la orden judicial emanada de la Sala IV consecuencias derivadas de la situación del pozo
de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo en cuestión (ver su contestación de la demanda).
Contencioso Administrativo Federal a la que ya Asimismo, no se ha demostrado en autos
hemos hecho referencia. La Secretaría de Energía que los incidentes no sean derivación de la falta
de la Provincia es la autoridad que deberá de abandono seguro del pozo por parte de Y.P.F.
procurar esa compatibilidad, pues el "a quo" le S.E. En efecto, el hecho de que la obligación de
ha otorgado la responsabilidad de la supervisión abandono técnico de los pozos tuviera
del trabajo conjunto que deben llevar a cabo las consagración normativa a partir del año 1996, no
demandadas, además de que la explotación implica que el responsable anterior de los pozos -
racional de los recursos hidrocarburíferos en en el caso, el Estado Nacional- no deba
Salta y la preservación del ambiente en todas las responder frente a un reclamo de naturaleza
etapas de la industria petrolera es una de las ambiental, si el daño denunciado resulta de la
principales funciones que debe estar a cargo de situación de un pozo petrolero que mostraba
esa Secretaría. potencialidad riesgosa desde tiempo anterior a
8) Que en definitiva, los agravios esa fecha, a consecuencia del estado en que
expresados en los recursos de apelación no fuera dejado por Y.P.F. S.E. antes de la concesión
alcanzaron a conmover los fundamentos (pozo "a abandonar").
centrales que sustentaron la decisión de primera Por último, a diferencia de lo que
instancia, por lo que corresponde su sostiene Y.P.F. S.A., la vía del amparo resulta
confirmación. Con costas por aplicación del idónea para intentar el cese de los hechos que
principio objetivo de la derrota. generan o tienen virtualidad para generar daño
Los Dres. Guillermo Félix Díaz y Susana ambiental como consecuencia del descontrol de
Graciela Kauffman de Martinelli, dijeron: un pozo petrolero del que emanan sustancias
1) Que por sus fundamentos, adherimos a peligrosas para la vida y la salud de las personas
la solución jurídica propuesta en el voto o la integridad de bienes públicos o privados.
mayoritario. Por lo que resulta de la votación que
Debe advertirse que atento al contenido antecede, LA CORTE DE JUSTICIA, RESUELVE:
de la pretensión, no hay cuestión abstracta - I. RECHAZAR las apelaciones interpuestas
como lo pretenden las codemandadas Y.P.F. S.A. a fs. 637/642 vta., 654/665 y 693/694 vta. Con
y Petrolera San José S.R.L.- si habiéndose costas.
546
II. MANDAR que se registre, notifique y,

oportunamente, bajen los autos.
Guillermo A. Posadas - Guillermo A.
Catalano - Guillermo Félix Díaz - Abel Cornejo,
Gustavo A. Ferraris - Susana Graciela Kauffman
de Martinelli - Sergio Fabián Vittar.
547
Con posterioridad al dictado de esa

53.- sentencia -continúa-, los gobernadores de ambas
provincias suscribieron el 7 de noviembre de
1989 el Protocolo de Entendimiento
Interprovincial, mediante el cual se creó la
Comisión Interprovincial del Atuel Inferior (CIAI)
con el objeto de ejecutar acciones tendientes a
lograr una oferta hídrica más abundante que
permitiera la creación de nuevas áreas bajo riego
4 de Febrero de 2014 y el restablecimiento del sistema ecológico
Corte Suprema de Justicia de la Nación fluvial del curso inferior del río, para satisfacer
Provincia de Mendoza las necesidades de aprovisionamiento de las
poblaciones allí ubicadas.
Indica que en 1992 las partes celebraron
un nuevo convenio en el que se estableció que la
SENTENCIA
Provincia de Mendoza se comprometía a
entregar el caudal necesario de agua potable
para satisfacer la demanda de uso humano de
Que a fs. 7/32 el señor Miguel Ángel
Santa Isabel y Algarrobo del Águila hasta un
Palazzani, en su condición de "afectado" y de
máximo de 6.000 habitantes.
vecino de la Provincia de La Pampa, promueve
Afirma que esos objetivos nunca fueron
demanda por daño ambiental colectivo, en los
cumplidos y que habiendo transcurrido más de
términos de los artículos 41 y 43 de la
veinte años desde el dictado de aquella
Constitución Nacional y 30 de la ley 25.675
sentencia, los estados provinciales no celebraron
General del Ambiente, contra la Provincia de
ningún convenio interjurisdiccional que garantice
Mendoza, a fin de que se le ordene que cese en
con efectividad un mínimo caudal fluvio
las actividades generadoras de la disminución del
ecológico que posibilite el desarrollo de la flora y
caudal fluvial ecológico del Río Atuel Inferior y
la fauna autóctonas, la vida en comunidad y un
que adopte en un plazo razonable las medidas
sistema productivo.
pertinentes que garanticen el uso equitativo de
Aduce que Mendoza utiliza el Atuel para
sus aguas respecto de los habitantes pampeanos.
regar aproximadamente 60.000 hectáreas de las
Destaca que esta Corte en la oportunidad
75.671 indicadas en el fallo, y que se almacena
de expedirse en la causa "La Pampa, Provincia de
en los embalses del Sistema Nihuiles una gran
cl Mendoza, Provincia de si acción posesoria de
cantidad de agua que le permite producir
aguas y regulación de usos", sentencia del 3 de
energía eléctrica en los horarios pico de invierno
diciembre de 1987 (Fallos: 310:2478), exhortó a
sin aplicarla a los usos consuntivos
las partes a celebrar convenios tendientes a una
predeterminados.
participación razonable y equitativa en los usos
Explica que durante todos estos años la
futuros de las aguas del Río Atuel, y que se
demandada, por su voluntad exclusiva y
respetaran los usos consuntivos de la Provincia
absoluta, ha provocado la ausencia total de un
de Mendoza sin exceder los límites de 75.671
mínimo caudal de agua, lo cual derivó en la
hectáreas.
conversión del cauce del Río Atuel Inferior en
548
una suerte de callejón de tierra. En contrapunto, términos del artículo 7° de la ley 25.675 (conf.
también se verificaron ocasionales sueltas Fallos: 328:3480 y 331:1243).
abundantes de agua -sin previo aviso- que 3°) Que tal como lo señala la señora
generaron inundaciones no programadas. Procuradora Fiscal en su dictamen de fs. 34/37,
Señala luego que el 7 de agosto de 2008 corresponde disponer la citación al pleito de la
los gobernadores provinciales y los ministros Provincia de La Pampa en orden a la previsión
nacionales del Interior y de Planificación Federal, contenida en el artículo 94 del Código Procesal
Inversión Pública y Servicios firmaron un acuerdo Civil y Comercial de la Nación, toda vez que la
y previeron la realización de obras para controversia le es común en tanto reviste la
incrementar la disponibilidad de agua del río y condición de cotitular del dominio del Río Atuel.
distribuir los volúmenes por partes iguales entre También cabe admitir la citación como
ambas jurisdicciones. La legislatura pampeana tercero del Estado Nacional en los términos de la
ratificó inmediatamente ese instrumento, pero la norma referida, en virtud de la invocación
mendocina aún no lo ha hecho. efectuada por el actor del acuerdo suscripto con
Acompaña un estudio realizado por la las provincias involucradas a los efectos de la
Facultad de Ciencias Exactas y Naturales de la realización de obras para solucionar el problema
Universidad Nacional de la Pampa denominado ambiental que se denuncia (punto V.5 de la
"Estudio para la determinación del caudal demanda).
mínimo necesario para el restablecimiento del 4°) Que el trámite que ha de imprimirse a
sistema ecológico fluvial en el curso inferior del la acción entablada no puede ser el del amparo,
Río Atuel (Informe Final)", en cuyas conclusiones pues las medidas probatorias que deberán
sustenta su reclamo. llevarse a cabo exigen un marco procesal de
A su vez, requiere la citación como conocimiento más amplio, de modo que resulta
terceros al pleito del Estado Nacional y de la adecuada la aplicación del régimen ordinario
Provincia de La Pampa, con apoyo en los (conf. Fallos: 331:1243 ya citado).
principios de subsidiariedad y solidaridad 5°) Que el demandante solicita que se
previstos en el artículo 4° de la Ley General del dicte una medida cautelar con fundamento en el
Ambiente. artículo 32 in fine de la ley 25.675, a fin de que la
2°) Que en el precedente de Fallos: demandada adopte las medidas adecuadas para
310:2478 esta Corte reconoció el carácter garantizar el mínimo caudal fluvial ecológico del
interprovincial de la cuenca hidrográfica del Río Río Atuel Inferior en la Provincia de La Pampa.
Atuel. En mérito a la complejidad de la cuestión
En tales condiciones, toda vez que en el planteada -de la que da cuenta la sentencia
caso fue demandada una provincia y la denuncia dictada por el Tribunal en el precedente de
efectuada por la actora se relaciona con el daño Fallos: 310:2478-, a las particulares
que se invoca a aquel recurso ambiental características de la jurisdicción que le cabe
interjurisdiccional, la cuestión planteada debe ejercer a esta Corte en el caso, y a la índole de la
quedar radicada en la jurisdicción originaria de medida cautelar requerida, aparece prematuro
esta Corte prevista en el artículo 117 de la impartir una orden genérica de la naturaleza
Constitución Nacional, pues se configura el pretendida sin siquiera haber oído a la provincia
presupuesto federal que la habilita en los que la recibiría (arg. Fallos: 228:264; 323:1877,
considerando 2° y 332:985); ello, claro está, sin
549
perjuicio de las medidas que se adopten en el demanda informe al Tribunal sobre los siguientes
futuro en el caso de aparecer como necesarias. puntos:
6°) Que no obstante lo expuesto en l. Si el convenio marco suscrito el 7 de
relación a la cautela pretendida, en uso de las agosto de 2008 con la Nación y la Provincia de La
facultades ordenatorias e instructorias que el Pampa fue ratificado por la legislatura provincial
artículo 32 de la ley 25.675 confiere al Tribunal, y o, en su defecto, cuáles fueron las gestiones
en virtud de los compromisos asumidos en el realizadas por el Poder Ejecutivo local para lograr
convenio marco suscrito el 7 de agosto de 2008 ese propósito.
entre la Nación y las provincias de La Pampa y 2. Si elaboró los proyectos ejecutivos para
Mendoza, se requerirán los informes que surgen las obras de "impermeabilización de las redes
de la parte dispositiva de este pronunciamiento principales de riego del río Atuel en San Rafael,
(arg. Fallos: 329:2316) General Alvear y Carmensa” , y de
Por ello, y de conformidad con lo "recrecimiento definitiva del canal marginal del
dictaminado por la señora Procuradora Fiscal, se río Atuel tramo IV", para poder transportar el
resuelve: mayor caudal destinado a La Pampa, en ambos
l. Declarar que la presente causa casos con el correspondiente informe ambiental.
corresponde a la competencia originaria de la 3. Si culminó la ejecución del "canal
Corte Suprema de Justicia de la Nación. marginal del río Atuel tramos 11, 111 Y IV",
Il. Correr traslado de la demanda contemplando en los dos (2) primeros tramos un
interpuesta contra la Provincia de Mendoza, que caudal de diseño tal que permita la conducción
se sustanciará por la vía del proceso ordinario, de las aguas destinadas a La Pampa.
por el plazo de sesenta días (artículos 338 y 4. Si elaboró junto con La Pampa el
concordantes del Código Procesal Civil y proyecto ejecutivo de las obras de conducción
Comercial de la Nación). Para su comunicación al entre el partidor de Carmensa (última toma de
señor Gobernador y al señor Fiscal de Estado, riego de las áreas regadas de Mendoza) y el área
líbrese oficio al señor juez federal en turno de la de La Puntilla con el correspondiente informe
ciudad de Mendoza. ambiental, y el diseño de las redes freatimétrica
III. Citar al Estado Nacional y a la Provincia y de medición de caudales a instalar en el
de La Pampa para que, dentro del plazo de sistema.
sesenta días, comparezcan a tornar en la causa la VI. Requerir a la Provincia de La Pampa
intervención que pudiere corresponderles, en los que dentro del plazo fijado para contestar la
términos del artículo 94 del código adjetivo. A tal citación dispuesta en el punto III informe al
fin, líbrense los correspondientes oficios al Tribunal si el Poder Ejecutivo provincial cuenta
Ministerio de Planificación Federal, Inversión con autorización legislativa para poder efectuar
Pública y Servicios, y al señor juez federal inversiones en territorio mendocino, a todos los
correspondiente a los fines de notificar al señor efectos del convenio marco referido en el
gobernador y al señor fiscal de Estado. considerando 6° de este pronunciamiento.
IV. Denegar por prematura la VII. Requerir al Estado Nacional que
consideración de la medida cautelar solicitada. dentro del plazo fijado para contestar la citación
V. Requerir a la Provincia de Mendoza dispuesta en el punto III informe al Tribunal si se
que dentro del plazo fijado para contestar la ha otorgado asistencia financiera a las provincias
de Mendoza y La Pampa para la ejecución de las
550
obras previstas en el citado convenio marco, y si

se ha constituido la "Unidad de Coordinación
Técnica del Río Atuel" y, en tal caso, si se han
cumplido las acciones contempladas en la
cláusula décima de ese instrumento.
Notifíquese a la parte actora por cédula y
comuníquese a la Procuración General de la
Nación.
551
AGUIRRE ISABEL C/ AGUAS

54.-
Practicado oportunamente
correspondiente sorteo a fin de establecer el
el
DE CORRIENTES S.A. S/ orden de votación de los Señores Camaristas,

resultó el siguiente: Doctor CARLOS ANIBAL
MEDIDA AUTOSATISFACTIVA RODRIGUEZ en primer término y Doctor DIEGO

ROSENDO MONFERRER en segundo término (fs.
(CONOCIMIENTO) 113).
A continuación, el Señor Vocal Doctor
13 de Agosto de 2014 CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ formula la
Sala IV de la Excma. Cámara de siguiente:
RELACIÓN DE LA CAUSA:
Apelaciones en lo Civil y Comercial de la
El Señor Juez "a quo" ha relacionado
Provincia de Corrientes detenidamente en sus fallos los antecedentes
Provincia de Corrientes obrantes en autos. A ellos me remito "brevitatis
causae".
El mismo dictó el siguiente fallo, el que
trascripto en su parte pertinente dice: "Nº 130 -
SENTENCIA Corrientes, 02 de julio de 2013. FALLO: 1) Hacer
lugar a la medida autosatisfactiva promovida y
en su mérito ordenar a AGUAS DE CORRIENTES
En la Ciudad de Corrientes, a los trece S.A., la inmediata reconexión, dentro de las 24
(13) días del mes de agosto del año dos mil hs. de notificado, del suministro de agua potable
catorce, encontrándose reunidos en la Sala de al inmueble sito en el Barrio 17 de agosto Sector
Acuerdos de la Sala IV de la Excma. Cámara de 2 Manzana K Casa 10 de esta ciudad, por los
Apelaciones en lo Civil y Comercial, el Señor fundamentos expuestos en los considerandos
Presidente Subrogante de Cámara (en Primer precedentes. 2) Declarando la
Término) Doctor CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ y inconstitucionalidad del art. 39 de la Ley 3573,
los Señores Vocales, Doctores CARLOS ANÍBAL por los fundamentos expuestos en los
RODRÍGUEZ y DIEGO ROSENDO MONFERRER, considerandos precedentes. 3°)...".
asistidos del Secretario autorizante, tomaron en Por Resolución Nº 572 del 13 de
consideración el Expediente Nº 88978/13, septiembre de 2013 se dispuso: "1) Hacer lugar
caratulado: "AGUIRRE ISABEL C/ AGUAS DE al recurso de aclaratoria interpuesto,
CORRIENTES S.A. S/ MEDIDA AUTOSATISFACTIVA imponiendo las costas al demandado vencido.
(CONOCIMIENTO)", venido a conocimiento de la 2)...".
Alzada en virtud de los recursos interpuestos a Interpuestos y substanciados los recursos
fs. 80/85 vta. y 90 y 90 vta. por la parte de fs. 80/85 vta. y 90 y 90 vta, los mismos son
demandada contra el Fallo Nº 130 del 02 de julio concedidos en relación y con efecto devolutivo a
de 2013 de fs. 69/71vta. y su aclaratoria, fs. 96.
Resolución Nº 572 de fs. 87 y vta; dictados por el Remitidos los autos, los mismos son
Señor Juez Civil y Comercial N° 12 Doctor Pablo recibidos y quedan radicados en esta Sala IV . A
Martín Teler Reyes. fs. 109 se llaman Autos para Sentencia,
integrándose la Sala con sus Vocales Dr. Diego
552
Rosendo Monferrer y el suscripto y la fueran contestados, fueron concedidos en

Presidencia de la Dra. María Eugenia Sierra de relación y con efecto devolutivo a fs. 89 y 96.
Desimoni. Dicha integración una vez notificada a Encontrando cumplidos los recaudos
las partes se halla firme y consentida y la causa formales de admisibilidad del medio de
en estado de dictar Sentencia, pasándose los impugnación incoado: plazo, legitimación y
autos a estudio del vocal que debe emitir voto fundamentación, corresponde ingresar a su
en primer término. análisis sustancial.
El Señor Vocal Doctor DIEGO ROSENDO 2. LOS HECHOS INVOCADOS EN LA
MONFERRER presta su conformidad a la DEMANDA:
precedente relación de la causa.Seguidamente, Analizadas las constancias de autos se
la Sala IV de la Excma. Cámara de Apelaciones en advierte que a fs. 2/6 la accionante inicia la
lo Civil y Comercial plantea las siguientes: presente MEDIDA AUTOSATISFACTIVA contra
CUESTIONES: Aguas de Corrientes S.A. a fin de que se ordene a
PRIMERA: ¿Es nula la sentencia ésta la inmediata reconexión del servicio de
recurrida? agua potable en el domicilio que habita y se deje
SEGUNDA: ¿Debe ser revocada, sin efecto la pretensión condicional del pago
modificada o confirmada? previo de una supuesta deuda ilegítima para el
A LA PRIMERA CUESTIÓN EL SEÑOR restablecimiento del servicio.
VOCAL DOCTOR CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ Señala que luego de adquirir el inmueble
DIJO: en cuestión, por circunstancias particulares
El recurso de nulidad no fue interpuesto debió alquilar un departamento al que se mudó
juntamente con el de apelación y tampoco se junto a su hija menor de edad, quedando aquel
sostuvo la nulidad ínsita en aquella (arts. 254 del inmueble en poder de inquilinos. Señala que en
CPCC). el mismo jamás existió medidor de consumo por
No advirtiéndose vicios o defectos en el lo que reiteradamente formuló reclamos a la
pronunciamiento dictado que provoquen empresa accionada para la regularización del
avocamiento de oficio, no corresponde servicio, con la consecuente instalación del
declaración de nulidad alguna. medidor como así también un plan de
A LA MISMA CUESTIÓN EL SEÑOR VOCAL facilidades de pago para hacer frente a la deuda
DOCTOR DIEGO ROSENDO MONFERRER DIJO: registrada, encontrando como única respuesta la
Que adhiere al voto precedente. negativa hasta tanto no pague la totalidad de la
A LA SEGUNDA CUESTIÓN EL SEÑOR deuda que se le adjudica al inmueble y la
VOCAL DOCTOR CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ amenaza -ya concretada- del corte del servicio.
DIJO: Señala que la vía escogida es la más apta
1. Contra la Sentencia N° 130 del 02 de para solucionar en forma inmediata la cuestión
julio de 2013 obrante a fs. 69/71 vta. y su suscitada.
aclaratoria -Resolución N° 572 de fs. 87 y vta.-, el Ofrece las pruebas que considera hacen
apoderado de la parte demandada interpone al derecho de su parte, solicitando se haga lugar
sendos recursos de apelación (fs. 80/85 vta. y 90 a la medida solicitada, con costas.
y vta., respectivamente) los que previa El Señor Juez de grado interviniente,
sustanciación y sin que los traslados conferidos teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestión,
dispuso conferir un abreviado traslado de dos
553
días a la empresa accionada, para que se expida inmueble objeto de autos y declara la
respecto de la medida peticionada en autos. inconstitucionalidad del art. 39 de la Ley N°
3. LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA: 3573.
A fs. 58/64 se presenta la parte Para así decidir hizo especial hincapié en
demandada, por apoderado, quien niega los la protección constitucional del derecho al agua
hechos expuestos en el escrito inicial -salvo potable. Transcribió a tal efecto consideraciones
aquellos que expresamente reconozcan- y vertidas por nuestro Superior Tribunal de
efectúa la versión propia de los mismos. Justicia en situaciones análogas suscitadas en los
Así, manifiesta que la accionante dice casos "Marcoré" y "Ancar".
haber adquirido el inmueble en cuestión en el Consideró también que la vía intentada
año 2008 y que ya registraba una deuda por el es la más eficaz para obtener la protección de
servicio de agua y cloaca que databa de 1995, los derechos humanos que reclama ante el
pero omitió denunciar el cambio de titularidad agravio irreparable que la medida dispuesta por
que es la principal responsabilidad del usuario. la empresa demandada ocasiona al accionante y
Señala que correspondía exclusivamente por tanto, deviene de ello la urgencia de su
a su cargo corroborar si sobre el inmueble reparación por esta vía.
objeto de la compra pesaba algún tipo de Por Resolución N° 572 de fs. 87 y vta. se
gravamen y/o deuda y pone de resalto que la aclaró el decisorio dictado, imponiéndose las
misma se mantiene hasta la actualidad, es decir, costas del proceso a la parte demandada
que tampoco abonó por tal servicio de manera vencida.
posterior al acto de adquisición, sin dejar de 5. AGRAVIOS DE LA PARTE APELANTE:
poner de resalto que se trata de una obligación Disconforme con ambos decisorios la
de las denominadas "propter rem". parte demandada interpone el recurso de
Manifiesta también que la accionante ha apelación en análisis.
reconocido la deuda y ha puesto de manifiesto En el memorial de fs. 80/85 vta. se queja
su obrar negligente cuando puso en evidencia en primer lugar por el erróneo encuadre
que requirió los servicios de un plomero para la constitucional del derecho en juego señalando al
reconexión del servicio cuando debió acercarse respecto que considera equivocada la postura
a las oficinas comerciales de la empresa del inferior cuando dice que debe protegerse el
demandada a fin de requerir un plan de pagos. derecho a la salud y más precisamente el
Ofrece pruebas documental derecho a la salud pública por ser el agua un
(acompañadas), testimoniales, reconocimiento elemento esencial para la vida cuando acá lo
de documental, declaración de parte e único que se está cuestionando es el derecho al
informativa y solicita el rechazo de la acción servicio domiciliario de agua potable. Luego dice
instaurada. que no se tuvo en cuenta que no necesita
4. LA SENTENCIA: protegerse el derecho a la salud de la actora
A fs. 69/71 vta. obra agregada la cuando según sus propias manifestaciones no
sentencia dictada en autos por la que S.Sa. hace vive en ese domicilio y los inquilinos no se han
lugar a la medida autosatisfactiva intentada y en presentado a hacer valer sus derechos.
su mérito, ordena a Aguas de Corrientes S.A. la Se queja también por cuanto considera
inmediata reconexión dentro de las 24 hs. de que esta no es la vía adecuada para la
notificado, del suministro de agua potable al tramitación de un proceso de esta naturaleza
554
pues hay otras vías legales para asegurar el enumeraron expresamente nuestros
derecho de la actora. constituyentes provinciales al reformar nuestra
Se queja porque no se tuvo en cuenta Constitución Provincial en 2.007, estableciendo
que su mandante tampoco resulta ser el sujeto en el art. 59° que "El agua es un bien social
pasivo en el caso pues la demanda debió esencial para la vida. El Estado Provincial debe
dirigirse contra el Estado Provincial que es quien garantizar el acceso al agua saludable...".
debe garantizar el acceso al agua saludable a los De ello también se hace eco la doctrina al
ciudadanos tal la manda del art. 59 Const. Prov. decir que en la conceptualización del derecho al
Cuestiona que el sentenciante haya acceso al agua en la actualidad se ha producido
decretado la inconstitucionalidad del art. 39 de un nuevo salto cualitativo en la protección de tal
la Ley 3573 y más aún que lo haya hecho de prerrogativa humana, consolidándose sus
oficio. Dice que tampoco se dan los características de valor indispensable no sólo
presupuestos requeridos para la procedencia de para la subsistencia, sino también en el campo
la medida solicitada: verosimilitud en el derecho propio de los derechos humanos (conf. Pinto,
invocado, peligro en la demora, ni urgencia. Mauricio, Torcchia, Noelia y Martín, Liber, El
En tanto, en el memorial de fs. 90 y vta. Derecho Humano al Agua, Ed. Abeledo Perrot,
se agravia de la imposición de costas Bs. As., 2008, p.23).
establecidas en la resolución N° 572 al Y al ser derecho humano fundamental,
considerar que las mismas debieron ser nos encontramos en la cúspide misma de
impuestas por su orden, atento a la forma en nuestro derecho positivo. En efecto, podemos
que fue resuelta la cuestión. decir sin hesitación alguna que en la cúspide
6. LA RESOLUCIÓN DEL CASO: normativa de la Argentina coexiste hoy una
Delimitado así el "thema decidendum" y doble legalidad constitucional. Por una parte la
luego de analizar detenidamente las constancias dogmática constitucional, esto es la Declaración
de autos y la documentación que reservada en de Derechos y Garantías de la CN de 1853/1860
Secretaría tengo a la vista en este acto, y por otro los Tratados Supranacionales de DD.
considero que el recurso interpuesto deberá ser HH. incorporados a la CN por vía del artículo 75,
desestimado. En miras a ir respondiendo las inc. 22 y otros dos (2) jerarquizados
quejas de los recurrentes, me permito recordar posteriormente por decisión del Congreso
que los jueces no estamos obligados a seguir a Nacional con las mayorías exigidas por la norma
las partes en todas sus alegaciones sino tan sólo del art. 75-22 de la CN.
a pronunciarse acerca de aquellas que se En un segundo nivel de esta pirámide que
estimen conducentes para fundar sus es hoy el Orden Jurídico Argentino, se encuentra
conclusiones y resulten decisivas para la solución la llamada supralegalidad infraconstitucional. En
de la controversia, conforme ancestral doctrina este nivel se ubican los demás Tratados, Pactos y
de la Corte Suprema (Fallo 307:2216; JA 1986-IV- Convenciones suscriptos por el país y que no
341). fueron nominados por el art. 75, inc. 22 y
Así, señalaré en primer lugar que no ratificados por Ley del Congreso Nacional.
caben dudas que el derecho al acceso al agua En el tercer nivel del Orden Jurídico
potable como Derecho Humano se halla Argentino se encuentran los Códigos de fondo
consagrado en nuestra Carta Magna Provincial (Civil, Penal, Comercial) y que nacen del art. 41°
es por ende un Derecho Fundamental y así lo de la Constitución Nacional.
555
En el cuarto nivel se halla la legalidad Al aprobar estos tratados -como lo hizo la

procesal tanto federal como provincial. (Conf. República Argentina al darle carácter
Juan Carlos Vega, "Los Derechos Humanos: Idea constitucional- los Estados se someten a un
política, metodología de análisis crítico, legalidad orden legal dentro del cual ellos, por el bien
supranacional" en Derechos Humanos, Legalidad común, asumen obligaciones, no en relación con
y Jurisdicción Supranacional, Ed. Mediterránea, otros Estados, sino con los individuos que
Córdoba, 2006, pp. 70/71). configuran su población.(Conf. Hitters, Fappiano,
Decía el maestro Germán J. Bidart op .cit. p.418).
Campos que como premisa, la constitución En el orden de la normativa de los
configura, como suprema que es, el orden Derechos Humanos internacional, la Convención
público eminente que, por ser orden público, no de Viena sobre el Derecho de los Tratados
admite voluntad alguna que margine su (ratificada por Ley 19865 del 03/10/1972-DJN 0-
cumplimiento y aplicación, no es una promesa 0896) y de conformidad a lo dispuesto por el Art.
vana o una simple invitación; la obligación 75, inc. 22 de la CN que, regula la interpretación
permanente de imprimir funcionamiento a la de los vigentes consagra el principio de "buena
constitución no se aplaza para más adelante o fe" en su interpretación.
para nunca, a discreción de los detentadores del El Protocolo Adicional a la "Convención
poder; al contrario, refuerza los parámetros de Americana sobre Derechos Humanos en Materia
exigibilidad día a día y en todo momento. (Conf. de Derechos Económicos, sociales y culturales",
Bidart Campos, Germán J. "La Fuerza Normativa Protocolo de San Salvador, ratificada por
de la Constitución" en El Amparo Constitucional, nuestro país por Ley 24658 (DJN 0-2090)
perspectivas y modalidades, Ed. Depalma, Bs. establece expresamente:
As., 1999, p.7). "Art. 11: Derecho a un medio ambiente
El art. 75, inc. 22 de nuestra Constitución sano. 1. Toda persona tiene derecho a vivir en
Nacional da carácter constitucional a diez (10) un medio ambiente sano y a contar con los
tratados internacionales, ampliados en dos (2) servicios públicos básicos...".
más por el Congreso de la Nación y cuya Cuando hablamos de Derechos Humanos
interpretación se debe realizar en virtud del decimos que hay ciertos y determinados
denominado Derecho Internacional de los derechos, que se consideran esenciales y básicos
Derechos Humanos, los que -como dije- se a todo ser humano y que por lo tanto merecen
encuentran en la cima de nuestro orden una protección especial a fin de asegurar la
Constitucional. igualdad real que tienen todos los habitantes de
Este Derecho Internacional de los una nación ante la ley (Conf. Rodríguez, Carlos
Derechos Humanos, son principios de Aníbal, El Derecho Humano al Ambiente sano,
interpretación y aplicación (instrumentales) y Los Derechos Ambientales desde la perspectivas
también de contenido que no dependen de la de los Derechos Humanos, Ed. Rubinzal Culzoni,
voluntad de los Estados (y el Poder Judicial Santa Fé, 2012, p. 17).
constituye uno de los poderes del Estado) Es decir que el derecho al agua presenta
(Hitters, Juan Carlos - Fappiano, Oscar L. un espectro abarcativo muy superior al
Derecho Internacional de los Derechos decimonónico uso común e incluso más amplio
Humanos, TI, Vo. 1, Ed. Ediar, Bs. As. 2007, p. que la mera noción del servicio público de
413). abastecimiento poblacional.
556
En tal sentido se ha dicho que "El acceso dicha Asamblea, que lleva como título El
a suficiente agua limpia y a saneamiento es derecho humano al agua y el saneamiento, se
esencial para la efectividad del derecho a la reconoce la importancia de disponer de agua
salud, a la alimentación y a un sustento seguro potable y saneamiento en condiciones
(por ejemplo, en la producción de alimentos). Se equitativas como componente integral de la
ha interpretado recientemente que el derecho al realización de todos los derechos humanos y en
agua, al igual que el derecho a los alimentos, ha tal sentido se reafirmó la responsabilidad de los
de garantizar una disponibilidad, acceso (tanto Estados de promover y proteger todos los
físico como económico) y calidad (libre de derechos humanos, que son universales,
organismos perjudiciales o contaminación) indivisibles, interdependientes y están
suficientes. Tal como ocurre con otros derechos relacionados entre sí y que deben tratarse en
económicos, sociales y culturales, debería forma global y de manera justa y equitativa y en
concederse prioridad a las personas más pie de igualdad y recibir la misma atención".
vulnerables, es decir "a las personas y grupos de (Conf. Rodríguez Carlos Aníbal. Op. cit., pp.
personas que tradicionalmente han tenido 145/146).
dificultades para ejercer este derecho, en De allí que conforme al Tratado de Viena,
particular las mujeres, los niños, los grupos esta declaración forma parte de una norma
minoritarios,..." expresa la Observación General imperativa de derecho internacional general, es
N° 15 del Comité de Derechos Económicos, una norma aceptada y reconocida por la
Sociales y Culturales". (Conf. Hitters -Fappiano. comunidad internacional de Estados en su
Ob. cit., T. II, Vol. 2, pp. 1314/1315). conjunto como norma que no admite acuerdo
Ya la Asamblea General de la ONU en contrario y que sólo puede ser modificada
reconoció el 28 de julio de 2010 el acceso al por una norma ulterior de derecho internacional
agua potable como un derecho humano básico y general que tenga el mismo carácter es decir
urgió a garantizar que los casi 900 millones de forma parte del "jus cogens"- (Ver CONVENCION
personas que carecen del líquido vital puedan DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS
ejercer ese derecho. En una resolución adoptada ENTRE ESTADOS Y ORGANIZACIONES
por 122 votos a favor, ninguno en contra y 41 INTERNACIONALES, ratificada por Ley 19865-
abstenciones, la Asamblea estipuló también que DJN-0-0896).
el acceso a los servicios sanitarios básicos es un En la Conferencia de Río + 20
derecho en vista de que la contaminación del (Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
agua es una de las principales causas de Desarrollo Sostenible) realizada en Río de
mortalidad en los países más pobres. En dicha Janeiro (Brasil) entre los días 20 a 22 de junio de
Asamblea, la representante de Argentina, 2012 se ha emitido un documento final de 283
ministra Ana María Bianchi, explicó el voto a puntos sobre el destino del ambiente y de los
favor de su país diciendo: "La Argentina seres humanos que somos parte de este
entiende que es una de las responsabilidades planeta. En cuanto aquí interesa, se concluyó en
principales de los Estados asegurar a sus dicho documento que "119. Reconocemos que
habitantes el derecho al agua como una de las el agua es un elemento básico del desarrollo
condiciones fundamentales para garantizar el sostenible pues está estrechamente vinculada a
derecho a la vida y para asegurar un nivel de diversos desafíos mundiales fundamentales.
vida adecuado". En la resolución aprobada por Reiteramos, por tanto, que es importante
557
integrar los recursos hídricos en el desarrollo económico de la sociedad (Conf. Carranza Torres
sostenible y subrayamos la importancia decisiva Luis - Rossi Jorge O. Derecho del Consumidor.
del agua y el saneamiento para las tres Edit. Alveroni, Córdoba, 2009, p. 19).
dimensiones del desarrollo sostenible"...". 121. 7. Definido entonces el marco normativo,
Reafirmamos nuestros compromisos relativos al no coincido con el recurrente en cuanto a que
derecho humano al agua potable y el ésta no es la vía procesal apta para el debate de
saneamiento, que ha de hacerse efectivo la cuestión que nos ocupa. Bueno es señalar que
gradualmente en beneficio de nuestra las medidas autosatisfactivas son una solución
población, respetando plenamente nuestra urgente no cautelar, despachable in extremis
soberanía nacional. Resaltamos también nuestro que procuran aportar una respuesta
compromiso con el Decenio Internacional para la jurisdiccional adecuada a una situación que
Acción "El agua, fuente de vida", 2005-2015". (el reclama una pronta y expedita intervención del
subrayado me pertenece). (Conf. Rodríguez órgano judicial. Cabe destacar, entonces, que la
Carlos Aníbal. Op. cit. pp. 142/145). medida autosatisfactiva no constituye una
Luego, al tratarse de un derecho esencial medida cautelar, puesto que existen diferencias
a todo ser humano, también cuenta con sustanciales entre una y otra. La medida
protección constitucional en virtud de lo autosatisfactiva una vez dictada, agota el
dispuesto por el art. 42 de la Constitución proceso, mientras que la cautelar no agota el
Nacional en cuanto establece que "Los proceso en sí. Requiere de un mínimo
consumidores y usuarios de bienes y servicios contradictorio, mientras que la cautelar puede
tienen derecho, en la relación de consumo, a la ser dictada inaudita parte. Y la resolución que se
protección de su salud, seguridad e intereses dicta en la medida autosatisfactiva reviste el
económicos...". carácter de definitiva, adquiriendo por ende, el
En tal sentido debemos tener carácter de cosa juzgada, situación que no
prioritariamente en miras el principio pro ocurre en la cautelar. Por tanto y en atención a
homini, cuya exigibilidad es inmediata e la naturaleza del derecho que se pretende
incondicional como regla (Conf. Corte tutelar por esta vía, estimo que la vía escogida
Internacional Americana de Derechos Humanos, es adecuada para obtener la pronta satisfacción
OC.7/86, sentencia del 29 de agosto de 1980, p. de la pretensión, y por ende, el agravio en tal
67, párr. 36). sentido debe ser descalificado.
Por tanto, deviene también aplicable la 8. Con respecto a la queja que alude a
Ley de Defensa del Consumidor, Ley 24240 (con que no se tuvo en cuenta la falta de legitimación
las modificaciones introducidas por la Ley 26361; pasiva de su mandante pues considera el
D.J. F-1884) pues siempre que hay un consumo recurrente que la demanda debió dirigirse
final, la misma es aplicable (Conf. Lorenzetti, contra el Estado Provincial que es quien debe
Ricardo Luis. Tratado de los Contratos, T. I, Edit. garantizar el acceso al agua saludable a los
Rubinzal Culzoni. Sta. Fe. 1999, p. 155). Es decir ciudadanos tal la manda del art. 59 de la
que estamos en presencia de una norma de Constitución Provincial, también debe ser
orden público económico que está constituido desestimada porque siguiendo a nuestro Alto
en definitiva, por las reglas o principios básicos Cuerpo, la provisión de agua es una actividad
con arreglo a los cuales en un momento dado que siempre deberá ser cumplimentada por el
aparece organizada la estructura y el sistema Estado, ya sea en forma directa por la
558
Administración Pública o en forma indirecta saludable". (Conf. S.T.J. in re "MARCORE MARTA

mediante el otorgamiento de concesiones, SUSANA C/ AGUAS DE CORRIENTES S.A. Y ENTE
permisos o licencias al sector privado. REGULADOR DE OBRAS SANITARIAS S/
En el caso, la concesión del servicio le fue AMPARO". Sentencia del 06-12-2011).
otorgada por el Estado a la empresa demandada Señaló también en tal oportunidad el
-Aguas de Corrientes S.A.- y por tanto, al ser Alto Cuerpo que si se entiende que el art. 39 de
quien procedió al corte del suministro en el la Ley 3573 concede una prerrogativa para que
inmueble de propiedad de la accionante, es la empresa concesionaria del servicio público,
quien debe responder por ese su obrar. además de materializar el corte del servicio
Efectivamente, ha dicho nuestro Máximo pueda mantener sin agua al usuario hasta tanto
Tribunal Provincial con una claridad conceptual no pague la deuda ello importa un apego a una
que me permito transcribir en este voto que "... literalidad impropia. Y para arribar a tal
la provisión de agua es una actividad que conclusión consideró que si la finalidad real de la
siempre deberá ser cumplimentada por el norma consiste en lograr rápidamente el cobro
Estado, ya sea en forma directa por la de lo adeudado por el usuario, esa
Administración Pública, ya sea en forma instrumentalidad se logra con eficacia en el
indirecta mediante el otorgamiento de ámbito jurisdiccional, con lo cual optar por el
concesiones, permisos o licencias al sector corte en el suministro importaba una alternativa
privado. Ello, por ser el agua, en todo tiempo y irrazonable por la desproporción de la medida si
lugar, un elemento vital. Lo que permite se repara en la circunstancia de que se trata de
diferenciar el servicio relativo a ella de otros no un servicio público esencial para la vida y
siempre básicos en el tiempo y el espacio. De dignidad de las personas, entendiendo además
esto no puede existir duda alguna. Cualquier que en la práctica esa medida obedece más a
listado de "servicios esenciales" tomado al azar, una finalidad de coerción que a una finalidad de
exhibe y exhibirá al agua potable (ver por percepción del crédito más aún cuando frente a
ejemplo, Encíclicas Mater et Magistra, Nro. 27 y ella existe una alternativa apta para tal fin, con
Pacem in terris, Nro. 63)". "La Constitución lo cual, también existe abuso del derecho (art.
Nacional tras la reforma de 1994 expresamente 1071 Código Civil). Por tanto, es más que
dice que: "los... usuarios de... servicios tienen evidente que si Aguas de Corrientes S.A. puede
derecho... a la protección de su salud... y a disponer de otra medida efectiva y
condiciones de trato equitativo y digno" (art. notoriamente menos restrictiva de derechos
42). Por lo que de los tradicionales caracteres de fundamentales que negar el servicio del agua
los servicios públicos (esto es, regularidad, potable -en nuestro caso- esta es
uniformidad y continuidad), ahora el de la inconstitucional por innecesaria y
uniformidad y el de la generalidad -que significa desproporcionada.
que el servicio puede ser exigido y usado por Se sostuvo además en el fallo
todos los habitantes- ya no solo poseen la mencionado que "... si pensamos en un derecho
garantía de igualdad del art. 16 sino que a esta público para un Estado de Derecho, diremos que
se ha agregado la previsión del art. 42: el régimen jurídico exorbitante es un régimen
"condiciones de trato equitativo". A su vez, la por prerrogativas de poder público necesarias
Carta Magna Provincial prevé en el art. 59 que el para el logro del bien común pero con respeto a
Estado debe garantizar el acceso al agua las garantías a favor del particular. Por ello,
559
González Pérez dice que el administrativismo de suma gravedad solo reservado para los casos
moderno persigue lograr un régimen jurídico en que la repugnancia a la Constitución sea
exorbitante en el cual haya equilibrio entre las manifiesta e indubitable y cuando no exista la
prerrogativas a favor de la administración y posibilidad de una solución adecuada del juicio
necesarias para el logro de los fines de bien por otras razones distintas que las
común y las garantías pues, en definitiva se trata constitucionales comprendidas en la causa; (fallo
de la misma tensión entre autoridad y libertad de la Corte Suprema en autos "Mill de Pereyra" ;
("Las prerrogativas de la Administración en el E. D. del 28/12/01; "Conti Juan C. c/ Ford Motor
procedimiento administrativo, en AA.W.". Arg. S.A. s/ cobro de pesos" del 29-3-88; "León
Procedimiento administrativo, Ed. UNSTA, Spaciuk Soc. en Com. Por Acciones c/ Dirección
Tucumán. 1982, p. 89 y ss). Provincial de Vialidad y Estado de la Prov. de
En conclusión, de los fundamentos Corrientes s/ demanda contencioso
expuestos puede colegirse -como ya lo señalé administrativa"). Como sostiene Emilio Ibarlucía
precedentemente- que la empresa prestataria ("Control de oficio de constitucionalidad.
no puede negarse a suministrar el servicio de Algunas precisiones sobre su procedencia", E. D.
agua potable al inmueble de propiedad de la 9/5/02) es la " ultima ratio" del orden jurídico.
accionante -sin que importe si está habitado por Es obvio entonces que al reconocer el
ella o por inquilinos- con el argumento de la acceso al agua potable como un derecho
existencia de una deuda con dicha entidad, humano básico por los fundamentos dados en
debiendo perseguir su cobro por las vías los considerandos que anteceden a los que me
jurisdiccionales aptas. remito "brevitatis causae" no solo se está
9. No desconozco los derechos que protegiendo el derecho a la vida y a la salud
asisten a la prestadora del servicio pues física, sino que ello debe compatibilizarse con el
tratándose de una empresa comercial su resto de los derechos.
objetivo no es otro que el de obtener ganancias, En virtud de ello no puedo sino llegar a la
pero no es menos cierto que tales derechos conclusión que una norma provincial de
pueden ser protegidos por las vías legales concesión de un servicio público, nunca puede
pertinentes. Deviene inadmisible dejar en manos oponerse a un Derecho Humano Fundamental.
de un particular, en el caso -la empresa Aguas de Por tanto, tratándose de un derecho
Corrientes S.A.- la facultad de otorgar o no el humano fundamental goza de la protección
suministro del servicio de agua potable, o de tanto constitucional como de los numerosos
cortar o no el servicio cuando está en juego un Tratados Internacionales Supranacionales
derecho humano fundamental. incorporados a la C,N. por vía del artículo 75, inc.
10. Otro de los agravios apunta a que el 22 más los jerarquizados posteriormente por
Inferior declaró oficiosamente la decisión del Congreso Nacional.
inconstitucionalidad del art. 39 de la Ley N° En nuestro país, los jueces poseen un
3573. control difuso de constitucionalidad. Ha dicho
Sabido es que un decreto de tal nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nación
naturaleza solo es procedente cuando la que la reforma constitucional de 1994 reconoció
violación de la Constitución sea de tal entidad la importancia del sistema internacional de
que justifique la abrogación de la norma, ya que protección de los derechos humanos y no se
la declaración de inconstitucionalidad es un acto atuvo al principio de soberanía ilimitada de las
560
naciones y al reconocer la preeminencia de los que están obligados los jueces de todo el
tratados sobre las leyes, sostuvo que la sistema, porque los jueces argentinos pasamos a
interpretación de la Convención Americana ser jueces "interamericanos".
sobre Derechos Humanos debe guiarse por la Allí se sostuvo que dicho control procede
jurisprudencia de la Corte Interamericana de de oficio, es decir sin necesidad de que las
Derechos Humanos a los efectos de resguardar partes lo soliciten y además, debe ejercerse
las obligaciones asumidas por el Estado dentro del marco de sus respectivas
argentino en el sistema interamericano de competencias y de las regulaciones procesales
protección de los derechos humanos. Por su correspondientes, considerando otros
parte, la Corte Interamericana ha señalado que presupuestos formales y materiales de
los jueces y tribunales internos están sujetos al admisibilidad y procedencia. La oficiosidad del
imperio de la ley y por ello están obligados a control resulta ser un complemento del carácter
aplicar las disposiciones vigentes en el difuso del mismo porque si el control debía ser
ordenamiento jurídico y que cuando un Estado ejercido por cualquier juez, con independencia
ratifica un tratado internacional sus jueces, de su jerarquía, grado, cuantía o materia de
como parte del aparato del Estado, también especialización (de donde deriva que sea un
están sometidos a ella, lo que les obliga a velar control difuso) ahora se acentúa dicho carácter
porque los efectos de sus disposiciones no se al especificarse que además se ejerce de oficio,
vean mermados por la aplicación de leyes lo que implica que en cualquier circunstancia los
contrarias a su objeto y fin. Señaló además que jueces deben realizar dicho control ya que esta
el Poder Judicial debe ejercer una especie de función no debe quedar limitada exclusivamente
control de convencionalidad entre las normas por las manifestaciones o actos de los
jurídicas internas que aplican en los casos accionantes en cada caso concreto. (Conf.
concretos y la Convención Americana sobre Rodríguez Carlos Aníbal, op. cit., pp. 55/61).(En
Derechos Humanos. (C.S.J.N. 13-07-2007. tal sentido, esta Sala in re "ROMERO, ANDREA
"Mazzeo Julio y otros", L. L. del 18-7-2007, p. 8; CECILIA Y NUÑEZ DE ROMERO, MONICA I. C/
Fallos 330:3248;(Ver: Rodríguez, Carlos Aníbal, AGUAS DE CORRIENTES S.A. S/ SUMARISIMO",
"Control de Convencionalidad de los Derechos Expte. Nro. 74483, Sent. N° 38 del 09 de
Ambientales", en Revista de Derecho noviembre de 2012).
Ambiental., Director Néstor A. Cafferatta, Edit. 11. Atento a la conclusión a que arribo, al
Abeledo Perrot, Bs. As., N° 28, Octubre- considerar ajustado a derecho el
Noviembre de 2.011, p. 54). pronunciamiento dictado por el sentenciante de
Por todo ello, el agravio del recurrente en grado, concluyo también en que las costas
cuanto a que el Juez se pronunció de oficio fueron impuestas correctamente a la
sobre la inconstitucionalidad de la norma en demandada vencida por aplicación del principio
cuestión también merece ser descalificado objetivo de la derrota al haberse opuesto a la
conforme a resuelto por la Corte Interamericana pretensión de la actora y por tanto, el agravio en
de Derechos Humanos en el caso "Cabrera tal sentido también debe ser descalificado.
García y Montiel Flores v. México", en el voto 12. Por las razones expuestas propiciaré
razonado del juez ad hoc Eduardo Ferrer Mac el rechazo del recurso de apelación interpuesto,
Gregor-Poisot (Fallo del 26-11-2010) se resume manteniéndose firme la sentencia recurrida, con
claramente el control de convencionalidad al
561
costas en esta instancia también al apelante su aclaratoria, Resolución N° 572 de fs. 87 y vta.
vencido. 2) COSTAS en esta instancia al apelante vencido.
Por razones de economía procesal, 3) REGULAR los honorarios por la labor cumplida
corresponde también regular los honorarios por ante esta Alzada por el Dr. Carlos Jorge Lopez (h)
la labor cumplida ante esta Alzada por el Dr. los que se fijan en el 30 % de lo que se
Carlos Jorge Lopez (h) los que se fijan en el 30 % determine por la labor cumplida en primera
de lo que se determine por la labor cumplida en instancia a la que se adicionará el porcentaje
primera instancia (art. 14 de la Ley N° 5822) a la correspondiente al I.V.A. en razón del carácter
que se adicionará el porcentaje correspondiente de Responsable Inscripto ante la A.F.I.P. y con
al I.V.A. en razón del carácter de Responsable más el mismo interés que allí se determine para
Inscripto ante la A.F.I.P. acreditado a fs. 110 y el supuesto de mora. 4) NO REGULAR honorarios
con más el mismo interés que allí se determine al apoderado de la accionante por los
para el supuesto de mora, no regulándose fundamentos dados en los considerandos de la
honorarios al apoderado de la accionante por no presente. 5) INSÉRTESE copia, regístrese,
haber desarrollado labor alguna en esta notifíquese y consentida que fuere, devuélvase
instancia. al Juzgado de origen.
ES MI VOTO.
A LA MISMA CUESTIÓN EL SEÑOR VOCAL
DOCTOR DIEGO ROSENDO MONFERRER DIJO:
Que por compartir los fundamentos y la
conclusión a que arriba el distinguido vocal
preopinante, adhiero a los mismos y voto en
idéntico sentido.
Con lo que se dio por terminado el
Acuerdo, pasado y firmado ante mí, Secretario,
que doy fe.
CONCUERDA: Fielmente con sus
originales obrantes a fs. 85/90 del PROTOCOLO
DE SENTENCIAS de esta EXCMA. CÁMARA DE
APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL - SALA
IV, firmado por los Dres. CARLOS ANIBAL
RODRIGUEZ y DIEGO ROSENDO MONFERRER.
Ante mí: Dr. ALEJANDRO DANIEL MARASSO.
Abogado Secretario.-
SENTENCIA:
Por los fundamentos que instruye el
Acuerdo precedente, SE RESUELVE: 1)
RECHAZAR los recursos de apelación
interpuestos por el apoderado de la parte
demandada a fs. 80/85 vta. y 90 y vta. y en su
mérito, CONFIRMAR la sentencia recurrida N°
130 del 02 de julio de 2013 obrante a fs. 69/71 y
562
Vistos los autos: “Recurso de hecho deducido por

55.-
Aguas Bonaerenses S.A. en la causa Kersich, J. G.
y otros c/ Aguas Bonaerenses S.A. y otros s/
amparo”, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1º) Que un grupo de 25 vecinos, integrado
2 de Diciembre de 2014 también por menores, de la ciudad de 9 de Julio,
Corte Suprema de Justicia de la Nación Provincia de Buenos Aires, promovió acción de
Provincia de Buenos Aires amparo contra Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA),
con el objeto de que dicha empresa: a) comience
a realizar en el plazo de 180 días o en el que
judicialmente se fije, los trabajos y tareas
SENTENCIA
necesarios a fin de adecuar la calidad y
potabilidad del agua de uso domiciliario, según
CSJ 42/2013 (49-K). Recurso de Hecho. “Kersich,
los parámetros establecidos por la Organización
J. G. y otros c/ Aguas Bonaerenses S.A. y otros s/
Mundial de la Salud en coincidencia con la norma
amparo".
del Artículo 982 del Código Alimentario
Buenos Aires, 2 de Diciembre de 2014
Argentino; b) determine el plazo de efectiva
563
adecuación de un proyecto específico con plazos cocción de éstos en una ración no menor a 200
concretos de realización, como también de su litros por mes (punto III, primer párrafo, de fs. 55
posterior implementación tanto por el vta./56; y puntos I y II de fs. 78/78 vta.). Además,
Organismo de Control de Aguas de Buenos Aires dispuso la prohibición del consumo de agua de la
como por las áreas competentes que determine red domiciliaria provista por la demandada en
el Ministerio de Infraestructura local. La los referidos establecimientos educativos y
pretensión se fundó en que el agua provista por asistenciales y, asimismo, ordenó a la agencia
la empresa prestataria del servicio contiene demandada la realización en forma mensual de
niveles de arsénico superiores a los permitidos análisis del agua que distribuye en por lo menos
por la legislación vigente. Asimismo, dirigieron la diez domicilios del partido de 9 de Julio,
reclamación contra la Provincia de Buenos Aires, debiendo publicarse los correspondientes
en virtud de que es titular del dominio acuífero resultados en las boletas de pago del servicio
cuya preservación es responsabilidad de la (punto III de fs. 56).
empresa prestataria del servicio, y con fuente en En lo que al caso concierne, el magistrado
la obligación del Estado local de conservar los aceptó con posterioridad la adhesión de dos mil
recursos naturales según lo dispone la seiscientos cuarenta y una (2641) personas en
Constitución local (fs. 1/45 de los autos condición de nuevos actores en el presente
principales caratulados “Kersich, J. G. y otros c/ proceso (fs. 93/143, punto I de fs. 125), respecto
Aguas Bonaerenses S.A. y ots. s/ amparo recurso de quienes hizo extensiva la medida cautelar y
de queja por denegación de rec. extr. (Inapl de ordenó a la demandada acompañar, con relación
ley)”, registro Q-71837). a todos y cada uno de ellos, el informe
2º) Que el juez de primera instancia (fs. circunstanciado de rigor en el plazo de diez días,
46/56) requirió a la demandada que aclarando expresamente que este lapso podía
compareciera a estar a derecho y que presentara ser ampliado a pedido de la demandada en
el informe circunstanciado acerca de los consideración a la cantidad de presentaciones
antecedentes e información pertinente sobre el efectuadas (puntos II y III de fs. 125/125 vta.).
objeto de la acción, típicamente contemplado 3º) Que -disconforme- la demandada interpuso
para esta clase de procesos como acto procesal recurso de apelación (fs. 144/151). En lo
defensivo del emplazado (punto II). sustancial, sostuvo que lb resuelto vulneraba su
Por otro lado y con el alcance fijado en las derecho de defensa, en razón de las dificultades
resoluciones de fs. 46/56 y 71/78, hizo lugar a la que debía sortear para informar
medida cautelar solicitada por los demandantes circunstanciadamente en el plazo fijado sobre la
y, en consecuencia, ordenó a Aguas Bonaerenses calidad de agua que suministra a cada uno de los
S.A. que suministrara a cada uno de los actores, reclamantes. Afirmó que la presencia de un
en su domicilio y a las entidades educativas y colectivo constituido por los vecinos que habían
asistenciales involucradas en el presente promovido inicialmente la acción debió ser
reclamo, agua potable -en bidones- que se considerada suficiente para reemplazar
adecue a las disposiciones del referido Artículo virtualmente la actuación de los demás
982 del Código Alimentario Nacional, en la interesados.
cantidad necesaria para satisfacer las Expresó que había celebrado un acuerdo
necesidades básicas de consumo, higiene con dos de los primigenios actores (Kersich y
personal, y limpieza de manos y alimentos y Crespo, presidente y vicepresidente de la
564
“Asociación Todos por el Agua”), el Defensor del calidad del agua y entregarla a los afectados en
Pueblo de la Provincia de Buenos Aires, el bidones sellados. Sobre tales premisas, entendió
Ministro de Salud y la Ministra de Infraestructura que carecían de sustento las alegaciones de
del Estado local, que importó una solución ABSA relativas a las dificultades de proveer agua
extrajudicial del conflicto, en el que se estipuló la potable a los nuevos beneficiados por la tutela
construcción de una obra de infraestructura para provisoria.
adecuar el contenido de arsénico, habiéndose Por último,' expresó que debía acudirse al
ejecutado 1000 metros de cañerías de impulsión. principio precautorio para ponderar que, a partir
Sobre estas bases, arguyó que debía del suministro de agua debajo de los parámetros
revocarse la medida cautelar original conforme legales de calidad, se hallaban comprometidas
con el referido convenio transaccional en curso las condiciones de salud de la población. En
de ejecución, solicitando la homologación función de ello, sostuvo que se encontraban
judicial de dicho acuerdo extintivo. Adujo grave reunidos los requisitos de verosimilitud del
afectación al interés público en virtud del costo derecho y de peligro en la demora y que, por lo
que demanda la medida cautelar, que en los tanto, correspondía mantener la medida
hechos se tornó de imposible cumplimiento. cautelar, sin perjuicio de la evaluación que debía
4º) Que la Cámara de Apelaciones en lo realizar el juez de primera instancia, a los fines
Contencioso Administrativo de La Plata confirmó pertinentes, de los resultados que arrojen los
el pronunciamiento apelado (fs. 155/159). permanentes estudios que deberán formularse
Para hacerlo, por mayoría, sostuvo: a) que la conforme lo propone la parte demandada (conf.
demandada no desconocía el interés legítimo de fs. 158 vta.).
los actores y adherentes con relación al objeto 5º) Que dicho pronunciamiento fue
de la pretensión, que por su carácter resulta impugnado por la vencida mediante un recurso
insusceptible de aprehensión individual; b) que de inaplicabilidad de ley (fs. 160/177) que,
los adherentes, en tanto “vecinos” de la declarado inadmisible (fs. 179/180), dio lugar a
localidad afectada de 9 de Julio, ostentaban un un recurso de queja (fs. 182/201) que la
interés jurídico suficiente para considerarlos Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
provisoriamente legitimados con el objeto de Buenos Aires desestimó -dejando firme lo
promover la presente acción de amparo; c) que resuelto-, con sustento en que la resolución
la demandada no podía alegar [en función del impugnada no revestía carácter definitivo a los
número de usuarios involucrados] violación al fines del remedio procesal intentado (fs.
derecho de defensa invocando la dificultad de 212/213).
responder el informe circunstanciado en el plazo 6º) Que contra dicha decisión
de ley, toda vez que el juez aclaró expresamente denegatoria ABSA interpuso el recurso
que dicho término podía ser ampliado en caso de extraordinario federal (fs. 218/239), cuya
que la demandada lo requiriera. denegación (fs. 245/246) dio origen a la
Asimismo, señaló que la recurrente no presentación directa en examen. La apelante
negaba la existencia de elevados niveles de sostiene que la resolución atacada causa un
arsénico en el agua suministrada, conclusión que gravamen que no puede ser reparado en una
también surgía del contenido del acuerdo antes instancia procesal posterior, en cuanto ordena a
referido,' por el cual la empresa había asumido el la demandada transitar por el proceso con la
compromiso de realizar obras para mejorar la “intervención innecesaria” de más de dos mil
565
seiscientos cuarenta y un (2641) “nuevos que hubiera revisión o control constitucional por
actores”. Asevera que la incorporación de el Superior Tribunal de la justicia local. Insiste
semejante cantidad de pretensores desborda las con que “la intervención de tantos litigantes
posibilidades del trámite y de una razonable como vecinos de la localidad de 9 de Julio, que
posibilidad de respuesta de su parte. Ello, por quieran adherir”, a la demanda y a la medida
cuanto “es' imposible controlar en el breve plazo cautelar, “vulnera palmariamente el derecho de
del amparo”, las condiciones de “admisibilidad y defensa en juicio y las normas de los Artículos
fundabilidad” (legitimación, interés, pruebas y 43, 18 de la Constitución Nacional y el Artículo 33
demás circunstancias) “de la pretensión de miles de la Ley Nº 25.675 General del Ambiente”.
de personas” que ingresan como actores en el Concluye pidiendo revocar la decisión de
proceso, “amén de las que pudieran intentar admitir la intervención de 2641 terceros en
agregarse con posterioridad en el curso de esta calidad de actores del presente proceso,
causa. Esto viola absolutamente toda capacidad descalificar el ingreso de los mismos al trámite
de respuesta de esta parte demandada”. de la causa, sin perjuicio de la representación
Destaca que la decisión recurrida, “desnaturaliza que a su respecto asumen los litigantes
el funcionamiento del proceso colectivo, así originarios de esta causa y de los efectos
como las características sumarísimas del juicio de expansivos que este proceso colectivo puede
amparo, provocando una grave violación al llegar eventualmente a generar a su respecto
debido proceso, y al derecho de defensa de mi (conf. Artículo 43 Constitución Nacional, Artículo
parte”. 33 Ley General del Ambiente). Aduce que la
Señala que la presencia de un colectivo Suprema Corte Provincial ha desconocido la
actuando en “virtual representación del resto de función representativa del juicio colectivo, y ha
interesados” debió considerarse “suficiente” desnaturalizado su funcionamiento, al permitir
para reemplazar la actuación personal de éstos, que se incorporen al mismo tantos litigantes
máxime cuando se trata de un proceso como personas involucradas podrían llegar a
sumarísimo de amparo colectivo en el que la encontrarse en la supuesta situación de base.
intervención voluntaria de terceros se encuentra 7º) Que si bien lo cuestionado por la
por principio excluida. Refiere que esta Corte en demandada es una decisión procedimental, sus
“Halabi”, mediante resolución del 14/08/2007 efectos la hacen equiparable a una sentencia
(Fallos: 330: 3579), decidió que en la acción de definitiva, en la medida en que origina agravios
amparo era improcedente la pretensión de insuficiente o imposible reparación ulterior.
formulada con apoyo en el Artículo 90, inc. 2º, Por otra parte, los agravios de la apelante
del Código Procesal Civil y Comercial de la suscitan cuestión federal para su consideración
Nación. en la vía intentada pues si bien las cuestiones
Por estas razones, expresa que el relacionadas con la admisibilidad de los recursos
pronunciamiento de la Suprema Corte Provincial locales -por su carácter fáctico y procesal- son
es equiparable a sentencia definitiva, en los ajenas a esta instancia de excepción, tal
términos del Artículo 14 de la Ley Nº 48, pues circunstancia no resulta óbice decisivo para la
cierra la posibilidad de volver a discutir la procedencia del recurso extraordinario cuando,
intervención voluntaria de dos mil seiscientos como sucede en el caso, lo resuelto frustra la vía
cuarenta y un (26,41) actores en el ámbito de un utilizada por el justiciable sin fundamentación
proceso sumarísimo de amparo colectivo, sin idónea suficiente, defecto que se traduce en una
566
violación de la garantía del debido proceso Financieros Asociación Civil p/ su defensa c/ La

tutelado en el Artículo 18 de la Constitución Meridional Compañía Argentina de Seguros S.A
Nacional (Fallos: 311:148; 315:257; 317:1133; s/ ordinario” y CSJ 1074/2010 (46-C)
320:193; 325:3360; 327:2649; 330: 3055 y “Consumidores Financieros Asoc. Civil para su
recientemente causa CSJ 232/2010 (46-L)”L., S.R. defensa c/ Banco Itaú Buen Ayre Argentina SA s /
y otra c/ Instituto de Seguridad Social de la ordinario”, sentencia del 24 de junio de 2014;
provincia – subsidio de salud s/ amparo”, CSJ 1145/2013 (49-M) “Municipalidad de
sentencia del 10 de diciembre de 2013). Berazategui c/ Cablevisión S.A. s/ amparo”,
8º) Que, en primer lugar, corresponde sentencia del 23 de septiembre de 2014 y
calificar en los términos de la causa “Halabi” Acordada Nº 32/2014).
(publicada en Fallos: 332:111) a la acción Esta deficiencia se patentiza cuando el
promovida como un proceso colectivo, pues juez de primera instancia, pese a calificar al
procura la tutela de un derecho de incidencia presente como amparo colectivo, recurrió a
colectiva referido a uno de los componentes del reglas procesales incompatibles con ese tipo de
bien colectivo ambiente: el agua potable. proceso, soslayando las consecuencias negativas
Tal como lo resolvió el tribunal a qua y no que tal temperamento ocasionaría en el normal
se encuentra controvertido en esta instancia, el trámite de la causa. Máxime cuando la Provincia
objeto de la pretensión, por su carácter, resulta de Buenos Aires dispone de normativa específica
insusceptible de apropiación individual. En (con base en el Artículo 20 de la Constitución
efecto, la pretensión incoada persigue que la Provincial, en especial, Ley Nº 13.928, con
provisión domiciliaria en red de ese bien se modificaciones introducidas por Ley Nº 14.192)
realice, en la localidad de 9 de Julio, con que aplicada armoniosa y sistemáticamente, y de
caracteristicas fisicas y micro-biológicas – acuerdo con los principios rectores de la Ley
contenido de arsénico, nitratos, flúor y sólidos General del Ambiente, hubiese impedido la
disueltos- que cumplan con los estándares violación palmaria del derecho de defensa en
establecidos en el Anexo A de la ley local 11.820 juicio de la agencia estatal demandada.
y el Artículo 982 del Código Alimentario 10) Que en este sentido cabe recordar
Argentino (ley 18.284 según ley local 13.230). que los jueces deben buscar soluciones
9º) Que los jueces de la causa no procesales que utilicen las vías más expeditivas, a
aplicaron las reglas del proceso colectivo previsto fin de evitar la frustración de derechos
en el Artículo 43 de la Constitución Nacional, fundamentales (doctrina de Fallos: 327:2127 y
cuyas caracteristicas principales y modalidades 2413; 332:1394, entre otros) No hay duda de que
fueron enunciadas por esta Corte Suprema en el en el caso, existe la necesidad de una tutela
caso “Halabi” {Fallos: 332:111) y mantenidas judicial urgente, en la medida que está en juego
consistentemente en los casos CSJ 361/2007 (43- el derecho humano de acceso al agua potable, la
P)”PADEC c/ Swiss Medical S.A.”, del 21 de salud y la vida de una gran cantidad de personas
agosto de 2013; CSJ 2/2009 (45-U) “Unión de y al mismo tiempo existe una demora de la
Usuarios y Consumidores c/ Telefónica demandada en la solución definitiva de esta
Comunicaciones Personales S.A. Ley Nº 24.240 y situación. Tratándose de un caso ambiental los
otro s/ ampo proc. sumarisimo (Artículo 321, inc. jueces tienen amplias facultades en cuanto a la
2º, C.P.C. y C.)”, sentencia del 6 de marzo de protección del ambiente y pueden ordenar el
2014; CSJ 519/2012 (48-C) “Consumidores curso del proceso, e incluso darle trámite
567
ordinario a un amparo o bien dividir las distribuida el 2 de octubre de 2014, el Consejo

pretensiones a fin de lograr una efectiva y rápida de Derechos Humanos de la Asamblea General
satisfacción en materia de prevención. El límite de Naciones Unidas exhorta a los Estados. a que
de estas facultades está dado por el respeto al “velen por que todas las personas tengan acceso
debido proceso, porque los magistrados no sin discriminación a recursos efectivos en caso de
pueden modificar el objeto de la pretensión violación de sus obligaciones respecto del
(Fallos: 333: 748; “Mendoza, Beatriz Silvia”, derecho humano al agua potable y el
Fallos: 329:3445). saneamiento, incluido recursos judiciales, cuasi-
11) Que asiste razón a la .demandada judiciales y otros recursos apropiados” (11. c).
cuando invoca la violación del derecho de En el campo de los derechos de incidencia
defensa, no solo por la carga que se le impusiera, colectiva, es fundamental la protección del agua
sino también por el cambio sorpresivo de reglas. para que la naturaleza mantenga su
Las partes deben conocer de antemano las reglas funcionamiento como sistema y su capacidad de
de juego del proceso a las que atenerse, resiliencia.
tendientes a afianzar la seguridad jurídica y a Por esta razón es que en muchos
evitar situaciones potencialmente frustratorias instrumentos internacionales se menciona la
de derechos constitucionales (conf. causa CSJ tutela del derecho al agua potable. En este
471/2011 (47-T) “Tello, María Luisa c/ Obra sentido, la resolución A/RES/64/292, del
Social del Personal Auxiliar de Casas Particulares 30/07/2010, de Naciones Unidas, declaró el
s/ amparo”, sentencia del 30 de abril de 2013). El derecho al agua potable y el saneamiento como
proceso judicial no puede ser un “juego de derecho humano esencial para el pleno disfrute
sorpresas” que desconoce el principio cardinal de la vida y de todos los derechos humanos. La
de buena fe que debe imperar en las relaciones “Convención sobre la Eliminación de todas las
jurídicas (Fallos: 331:2202). Formas de Discriminación contra la Mujer”
Por ello, en el caso, los jueces provinciales (1979), Artículo 14, párr. 2 y el Protocolo
no pudieron integrar, de manera intempestiva y Adicional a la Convención Americana sobre
sorpresiva, a un número exorbitante de Derechos Humanos, en materia de Derechos
coactores al amparo colectivo ambiental, sino Económicos, Sociales y Culturales “Protocolo de
que debieron .arbitrar los medios procesales San Salvador” del 17/11/1988, predican que toda
necesarios que, garantizando adecuadamente la persona tiene derecho a un medio ambiente
defensa en juicio del demandado, permitieran sano y a contar con los servicios básicos; la
que las decisiones adoptadas en el marco del “Convención sobre los Derechos del Niño”,
presente proceso alcancen a la totalidad del Artículo 24, 2º párr. (1989), exige a los Estados
colectivo involucrado, sin necesidad de que sus Partes que luchen contra las enfermedades
integrantes deban presentarse individualmente mediante el suministro de agua potable salubre.
en la causa, medida que claramente desvirtúa la De otro lado, es de recordar que en el mes de
esencia misma de este tipo de acciones. septiembre de 2000 los dirigentes de todos los
12) Que el acceso al agua potable incide países se comprometieron en la Cumbre del
directamente sobre la vida y la salud de las Milenio de las Naciones Unidas a reducir a la
personas, razón por la cual debe ser tutelado por mitad para el año 2015 la proporción de
-los jueces. En este sentido cabe resaltar que en personas que carecían de acceso al agua potable
su reciente resolución A/HRC/RES/27/7 o que no podían costearla. Y que en la Cumbre
568
Mundial sobre el Desarrollo Sostenible de 2002, 232/2010 (46-L) “L., S. R. y otra c/ Instituto de
celebrada en Johannesburgo, se acordó un Seguridad Social de la Provincia - subsidio de
objetivo similar para reducir a la mitad, también salud s/ amparo” y CSJ 811/2008 (44-P)
para el año 2015, las cifras de personas sin “Pilquiman, Crecencio c/ Instituto Autárquico de
saneamiento básico. Asimismo, numerosos Colonización y Fomento Rural”, sentencias del 10
documentos de organizaciones internacionales, de diciembre de 2013 y del 7 de octubre de
incluyen declaraciones en ese sentido, como la 2014, respectivamente).
que surge de la Observación General Nº 15 del Por ello, oída la señora Procuradora
“Comité de Derechos Económicos,' Sociales y Fiscal, se hace lugar a la queja, se declara
Culturales” de Naciones Unidas, que el procedente el recurso extraordinario y se deja
15/11/2602, en virtud de la cual se dijo que: “El sin efecto la sentencia apelada. Con costas
agua es un recurso natural limitado y un bien (Artículo 68 del Código Procesal Civil y Comercial
público fundamental para la vida y la salud. El de la Nación). Vuelvan los autos al tribunal de
derecho humano al agua es indispensable para origen a fin de que, por quien corresponda, se
vivir dignamente y es condición previa para la dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo al
realización de otros derechos humanos”. presente en carácter de urgente. No obstante,
En el caso resulta de fundamental estando en juego el derecho humano al agua
importancia el derecho de acceso al agua potable deberá mantenerse la cautelar dispuesto
potable y la aplicación del principio de por el tribunal de origen, con base en los
prevención y, aun en la duda técnica, del principios de prevención y precautorio, hasta
principio precautorio, como sustento de ese tanto se cumpla con lo ordenado. Agréguese la
derecho. queja al principal, notifíquese y oportunamente,
13) Que, en definitiva, el examen de los devuélvase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I.
recaudos de admisibilidad de la instancia Highton de Nolasco. Carlos S. Fayt. Juan Carlos
recursiva local, se llevó a cabo con un Maqueda
injustificado rigor formal que concluyó con la
arbitraria cancelación de la vía revisora de que se Foto: Planta de Agua Potable de 9 de Julio
trata, omitiendo con este modo de resol ver el
tratamiento de una cuestión federal
oportunamente articulada, con la consecuente
frustración de los derechos comprometidos en
dicho planteo tal como el derecho humano al
agua (CIDH Caso “Comunidad Indígena Jakie Axa
vs. Paraguay”, sentencia del 17 de junio de 2005,
Serie C, Nº 125, párrafo 127; crDH Caso “Vélez
Loor vs. Panamá”, sentencia del 10 de noviembre
de 2010, Serie C, nO 218, párrafo 215; CIDH Caso
“Pacheco Teruel y otros vs. Honduras”, sentencia
del 27 de abril de 2012, Serie C, nº 241, párrafo
67); y, a la par, con evidente menoscabo de la
garantia de defensa en juicio que asiste al
recurrente (Artículo 15 de la ley 48; causas CSJ
569
acogimiento del amparo decidido por el juez de

56.- Primera Instancia (fs. 985/999).
II. Disconformes con este
pronunciamiento, las coactoras interpusieron
recursos extraordinarios de
inconstitucionalidad e inaplicabilidad de ley (fs.
1188/1202; 1203/1217; 1218/1237;
1240/1247; 1248/1255), los que fueron
concedidos a fs. 1257/1258.
III. Oída la señora Procuradora General
(fs. 1275/1281), dictada la providencia de autos
(fs. 1282), glosados los memoriales de una de
las coactoras (fs. 1300/1301) de las
codemandadas (fs. 1291/1298 y 1303/1312) y
3 de Diciembre de 2014 encontrándose la causa en estado de dictar
Suprema Corte de Justicia de Buenos sentencia, la Suprema Corte resolvió plantear y
Aires votar las siguientes
Provincia de Buenos Aires CUESTIONES
1°) ¿Ha sido bien concedido el recurso
extraordinario de inconstitucionalidad obrante
a fs. 1203/1217? En caso afirmativo. ¿Es
SENTENCIA fundado?
2°) ¿Lo ha sido el interpuesto a fs.
En la ciudad de La Plata, a tres de 1218/1237? En caso afirmativo ¿Es fundado?
diciembre de dos mil catorce, habiéndose En su caso:
establecido, de conformidad con lo dispuesto 3°) ¿Es fundado el recurso
en el Acuerdo 2078, que deberá observarse el extraordinario de inaplicabilidad de ley obrante
siguiente orden de votación: doctores Genoud, a fs. 1188/1202?
de Lázzari, Kogan, Negri, se reúnen los señores 4°) ¿Lo es el de fs. 1240/1247?
jueces de la Suprema Corte de Justicia en 5°) ¿Lo es el de fs. 1248/1255?
acuerdo ordinario para pronunciar sentencia VOTACIÓN
definitiva en la causa A. 72.408, "Negrelli, Oscar A la primera cuestión planteada, el
R. y ots. contra Poder Ejecutivo y ots. Amparo. señor Juez doctor Genoud dijo:
Recurso extraordinario de inconstitucionalidad I. Por medio del recurso extraordinario
e inaplicabilidad de ley". de inconstitucionalidad interpuesto a fs.
ANTECEDENTES 1203/1217, la Defensora Ciudadana de La Plata
I. La Cámara de Apelación en lo impugna la sentencia de Cámara.
Contencioso Administrativo con asiento en La Sin realizar un desarrollo de los
Plata, acogió el recurso de apelación fundamentos y causas que habilitarían el
interpuesto por las codemandadas Fiscalía de remedio extraordinario intentado, relata los
Estado y Aguas Bonaerenses (pronunciamiento antecedentes de una causa conexa que iniciara
a fs. 1153/1180), revocando de ese modo el para luego discurrir sobre el derecho a la
570
información y transparencia que surge de la doct. Ac. 100.891, res. del 12-XI-2008; Ac.
Constitución nacional y Tratados 105.945, res. del 18-II-2009 y A. 70.197, sent.
Internacionales. del 4-V-2011) menos aún que la Cámara se
Respecto a la sentencia en si misma haya pronunciado sobre caso constitucional
plantean su incongruencia, por falta de alguno.
mayoría. III. Por las razones expuestas, oída la
Luego de ello, relata como se llegó al señora Procuradora General, juzgo que el
dictado del decreto 245/2012, cuestionando la recurso extraordinario de inconstitucionalidad
habilitación de la ley de presupuesto del 2011 ha sido mal concedido, correspondiendo su
de donde explica tuvo su nacimiento el desestimación (art. 299 del C.P.C.C.). Costas por
aumento en cuestión, como así también la su orden, atento a la cuestión debatida (conf.
desmesura del mismo. arts. 19 ley 13.928, segundo párrafo, texto ley
II. Cabe recordar que para la 14.192 y 68 segundo párrafo del C.P.C.C.).
admisibilidad del recurso extraordinario de Voto por la negativa.
inconstitucionalidad es preciso que se haya Los señores jueces doctores de Lázzari,
planteado por parte interesada y resuelto por Kogan y Negri, por los mismos fundamentos
el tribunal de grado un caso constitucional en del señor Juez doctor Genoud, votaron la
los términos del art. 299 del Código Procesal primera cuestión por la negativa.
Civil y Comercial (conf. Ac. 36.973 sent. del 2- A la segunda cuestión planteada, el
VI-1987 y Ac. 71.302 sent. del 22-III-2000). señor Juez doctor Genoud dijo:
Pues bien, la acción entablada y I. Por medio del escrito obrante a fs.
contestada por las codemandadas, como así 1218/1237, la Defensora del Pueblo del Partido
también las resoluciones de ambas instancias, de Escobar interpone recurso extraordinario de
no versaron sobre la confrontación del decreto inconstitucionalidad.
245/2012 con la Constitución de la Provincia, Plantea la inconstitucionalidad del
sino que el planteo fue dirigido a cuestionar la decreto 245/2012 por vulnerar los derechos
nulidad del mismo, básicamente por la carencia consagrados en la Constitución nacional (art.
de una audiencia pública previa a su dictado. 42), la Constitución provincial (art. 38), la ley
Como tiene dicho este Tribunal el nacional 24.241 y la provincial 13.133, en
remedio previsto en el art. 161 inc. 1 de la cuanto consagran la protección de los derechos
Constitución provincial se abre en el único caso de los usuarios y consumidores.
en que en la instancia ordinaria se haya Puntualiza la violación del derecho de
controvertido y decidido la constitucionalidad o participación e información adecuada, veraz y
inconstitucionalidad de leyes, decretos, oportuna de los usuarios en el marco de este
ordenanzas o reglamentos provinciales aumento al que considera súbito y
confrontados con normas de la Carta Magna desmesurado.
local (conf. doct. Ac. 92.202, res. del 3-II-2005; Concluye, luego de un análisis de la
Ac. 95.002, res. del 22-VI-2005; Ac. 95.595, res. normativa supranacional, nacional y provincial
del 10-X-2006; Ac. 94.772, res. del 9-X-2007; en el tema, que la audiencia pública es una
entre otras) supuesto ausente en la especie en garantía que es encuentra implícita en los
que no se advierte en el escrito impugnativo derechos de los usuarios allí protegidos.
fundamentación en los citados términos (conf.
571
Igualmente estima que la audiencia Los señores jueces doctores de Lázzari,

pública prevista en el art. 30 in fine del Anexo II Kogan y Negri, por los mismos fundamentos
de la ley 11.820 se encuentra vigente pues no del señor Juez doctor Genoud, votaron la
ha sido derogada por el decreto 878/2003 en segunda cuestión por la negativa.
tanto no se opone de modo alguno al nuevo A la tercera cuestión planteada, el
régimen. señor Juez doctor Genoud dijo:
II. Las mismas consideraciones I. El juez de primera instancia acogió la
realizadas en ocasión del tratamiento de la demanda de amparo, declarando la nulidad del
admisibilidad del recurso extraordinario decreto 245/2012, mediante el cual se
interpuesto por la Defensora Ciudadana de La dispusiera un aumento en la tarifa por el
Plata, cabe realizar aquí, pues tampoco en este servicio de agua potable y desagües cloacales.
caso se han cumplido los recaudos que Asimismo dispuso la restitución de los importes
establece el art. 299 del Código Procesal Civil y percibidos con motivo de la aplicación del
Comercial. mentado de decreto, con intereses y costas.
En efecto, tampoco se ha planteado Para así decidir, consideró -
oportunamente una cuestión constitucional, básicamente- que la falta de audiencia pública
menos aún resuelto por las instancias inferiores tornaba manifiestamente ilegítimo el decreto
este tipo de controversia. Esta circunstancia de modificación de la tarifa.
impone el rechazo del recurso intentado, pues Según explicó, la obligatoriedad de su
como tiene dicho este Tribunal "El recurso de celebración se encuentra prevista en el art.
inconstitucionalidad resulta inadmisible si no se 30 in fine anexo II, de la ley 11.820 -antiguo
encuentra planteado y resuelto caso marco regulatorio del servicio de agua potable-,
constitucional alguno en los términos del art. el que pese a la sustitución por el nuevo
161 inc. 1 de la Constitución de la Provincia régimen establecido en el decreto 878/2005 -
desde que no se ha controvertido la validez ratif. por la ley 13.154- igualmente se mantuvo
constitucional de ninguna ley, decreto, vigente, en tanto sólo se derogaron las normas
ordenanza o reglamento bajo la pretensión de que se opusieran a la nueva normativa (conf.
ser contrario a dicho ordenamiento, requisito art. 2, decreto 878/2003).
insoslayable para la admisión de este remedio Sostiene en este sentido que la
extraordinario" (conf. causas Ac. 75.910, sent. audiencia pública constituye un instrumento
del 30-V-2001, Ac. 85.457, sent. del 14-VIII- esencial para permitir el acceso de los usuarios
2002). a la información, tal como disponen las
III. Por las razones expuestas, oída la constituciones nacional, provincial, los tratados
señora Procuradora General, juzgo que el internacionales suscriptos y las leyes de
recurso extraordinario de inconstitucionalidad protección al consumidor.
ha sido mal concedido, correspondiendo su Concluye en consecuencia, que la
desestimación (art. 299 del C.P.C.C.). Costas por omisión por parte de la demandada en
su orden, atento a la cuestión debatida (conf. convocar a una audiencia pública con carácter
arts. 19 segundo párrafo texto ley 14.192 y 68 previo al establecimiento de un nuevo cuadro
segundo párrafo del C.P.C.C.). tarifario, configura una conducta
Voto por la negativa. manifiestamente ilegítima en los términos del
art. 20 inc. 2 de la Constitución provincial. Por
572
ello, hace lugar a la demanda, ordena la información adecuada previa a la disposición

devolución de las sumas pagadas con intereses del aumento.
y costas. Explicó que la ausencia de una
II. Apelada la sentencia por las evaluación del impacto en los sectores medios
codemandadas, Fiscalía de Estado y Aguas y de bajos recursos era un obstáculo para
Bonaerenses S.A., la Cámara de Apelaciones - considerar proporcionada la tarifa, por ello y si
por mayoría- resolvió revocar dicho bien terminó por convalidar el decreto de
pronunciamiento. aumento 245/2012, exhortó a las
Previo rechazo de los reparos codemandadas a implementar en lo sucesivo
planteados por los demandados respecto a la mecanismos de gestión transparentes para
competencia y legitimación, acogió el recurso garantizar a los usuarios el preaviso de la
en el reproche vinculado con la innecesariedad medida con una razonable antelación, la debida
de la audiencia pública. Luego del análisis de la información previa, la ponderación de la tarifa
normativa que regula este servicio público, en los sectores desprotegidos, como así
concluyó que la celebración de ésta no es una también el escalonamiento y segmentación
condición de validez previa a la modificación de progresivo del aumento.
la tarifa. En consecuencia, revocó la sentencia y
Explicó que la medida administrativa rechazó el amparo, imponiendo las costas por
cuestionada fue dictada con fundamento en el su orden.
art. 33 de la ley 13.154, que convalidara el III. Disconformes con este
marco regulatorio establecido en el decreto pronunciamiento, las Asociaciones de defensa
878/2003, ello en uso de la autorización que la de los Consumidores y Usuarios interponen
ley 12.858 le hiciera al Poder Ejecutivo para recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley
organizar y/o reestructurar y/o adecuar los obrante a fs. 1188/1201, en el que denuncian la
regímenes regulatorios de obras sanitarias, inaplicación de los arts. 42 y 43 de la
provisión de agua corriente y cloacas. Constitución nacional; 38 de la Constitución
A criterio de la mayoría, la circunstancia provincial; 30, último párrafo de la ley 11.820
de que el nuevo régimen normativo no prevea así como todo el ordenamiento y regulación
de forma expresa -como sí hacía el anterior que beneficia y sustenta el derecho del
sistema- la celebración de una audiencia consumidor, esto es la ley 24.241 en el ámbito
pública demuestra la clara intención del nacional y 13.133 en el orden provincial.
legislador de no contemplar tal exigencia como Básicamente, y a pesar de lo extenso del
requisito de validez. recurso, lo cierto es que el agravio pasa por
Por su parte estimó que el hecho de la plantear la violación de toda la normativa
no contemplación de una audiencia pública no tuitiva de los derechos de usuarios y
obstaba a que igualmente se encontraran consumidores, particularmente las normas
protegidos los derechos de los usuarios. constitucionales de protección de éstos.
A su turno, con referencia a la medida Sostienen que la interpretación
en sí misma, y pese a su ratificación en realizada por la alzada, quien consideró
definitiva, la criticó por la inexistencia de un derogada "implícitamente" la obligación de la
estudio y una evaluación previa del impacto en celebración de una audiencia pública previa a la
los usuarios como así también por la falta de disposición del aumento, no se compadece con
573
las garantías que se le reconocen en todo el contradictoria, que no se compadece con un

plexo normativo a los consumidores y usuarios, acto jurisdiccional válido y por ello descarta la
destacando que incluso en caso de duda debe aplicación de las normas constitucionales que
estarse a favor de la parte débil de la relación protegen a los usuarios y consumidores.
de consumo, principio omitido también por la Concretamente, en el recurso se
resolución de Cámara. denuncia no solo la inexistencia de una
Por último plantea la arbitrariedad de la audiencia pública sino la falta total de
sentencia por considerar que existe una clara mecanismos de información y participación
contradicción entre la parte resolutiva y los adecuada de los usuarios, tal como prevén las
considerandos previos. Explica que la constituciones nacional y provincial (conf. arts.
exhortación al poder ejecutivo y a la empresa 42, Const. nac. y 38 Const. prov.).
prestataria realizada en el fallo es un Al margen de la discusión de si se
reconocimiento a las irregularidades encuentra o no vigente la norma del marco
denunciadas (falta de información previa y regulatorio anterior que expresamente
eficaz, desproporción de la tarifa, etc.) pese a lo disponía la celebración de una audiencia
cual la Cámara terminó convalidando el decreto pública (art. 30 in fine anexo II, de la ley
de aumento, ello en violación a la legislación y 11.820), lo cierto es que no es posible predicar,
en contradicción con sus propios argumentos. sobre la base de las normas constitucionales, la
Por ello solicita se haga lugar al recurso legitimidad de un decreto que dispone un
extraordinario, confirmándose el acogimiento aumento tarifario de hasta el 180% sin que se
del amparo dispuesto en primera instancia. haya previsto ni garantizado, de algún modo
IV. Anticipo que debe hacerse lugar al previo y eficaz, la información y consecuente
recurso interpuesto. participación de los usuarios en la toma de
Considero que asiste razón a los decisión.
recurrentes al plantear el vicio de arbitrariedad Es una cuestión no controvertida que en
en la cual incurrió la sentencia de la alzada el caso no existió ninguna forma de
como así también la violación de la normativa información ni participación previa a la
constitucional de protección de usuarios y aprobación de las nuevas tarifas. Las propias
consumidores que ha sido invocada. demandadas no lo negaron sino que su
En efecto, la interpretación brindada argumentación discurrió por justificar esta
por la mayoría de opiniones de los ausencia sobre la base de tres argumentos.
sentenciantes de Cámara, que por un lado Estos son: a) la inexistencia de previsión
considera innecesaria la celebración de una específica respecto a la necesidad de la
audiencia pública previa a la disposición de un convocatoria a una audiencia pública en el
aumento considerable en la tarifa del servicio - nuevo marco regulatorio, b) la existencia de un
y por ello convalida el decreto en cuestión-, representante de los usuarios en el organismo
mas por el otro reconoce las graves falencias en de control que convalidara el aumento y c) por
las que se ha incurrido en el procedimiento último la publicidad que se diera en los medios
previo, particularmente en materia de masivos de comunicación respecto al decreto
información y protección adecuada de los de aumento luego de su dictado y antes de la
derechos de los usuarios. Ello importa -desde puesta en vigencia de los nuevos montos.
un abordaje liminar- una exégesis
574
El voto de la mayoría da cuenta de estas también la protección de sus derechos

falencias al expresar "... la demandada debió económicos, garantías y derechos que se
mensurar, originaria y singularmente ... de replican en las leyes tuitivas de la relación de
modo de no perjudicar a los usuarios consumo (art. 4 ley 24.241 y capítulo V ley
que, desprevenidos y sin ningún anoticiamiento 13.133) como así también en las propias del
previo ... se ven sorprendidos en su buena fe marco regulatorio actual del servicio de agua
como usuarios, con un aumento de hasta un potable (conf. art. 35, 50 y 88 decreto
180%..." (el destacado no se encuentra en el 878/2003).
original). Por su parte también ambas
Esta observación, como así también la constituciones establecen la obligatoriedad
exhortación realizada en la porción final del para el estado de prever mecanismos eficaces
voto de la mayoría, en donde advierten, a ABSA de prevención y solución de conflictos en este
y al Poder Ejecutivo, que en futuros aumentos ámbito como así también el deber de promover
tarifarios deben preverse mecanismos de y dar participación a las asociaciones de
gestión transparentes que garanticen a los defensa de consumidores y usuarios (conf.
usuarios el preaviso de la medida con razonable última parte arts. 42, Const. nac. y 38 Const.
antelación, es un reconocimiento del desajuste prov.).
normativo con el que ha actuado el Poder En tal orden de ideas, y como lo tiene
Ejecutivo al aprobar los aumentos a través del dicho el Supremo Tribunal federal, "la primera
decreto 245/2012. fuente de interpretación (de la Constitución) es
Esta circunstancia, sin que sea necesario su letra y las palabras deben entenderse en su
entrar a considerar el resto de los agravios verdadero sentido, en el que tienen en la vida
planteados, resulta suficiente para revocar la diaria" (Fallos 150:150; 192:183; 200:165;
sentencia de cámara y hacer lugar al amparo 210:131 entre otros).
intentado. En virtud de ello, cabe precisar en
Adicionalmente, diré que el decreto en primer término que en lo referido a la
cuestión no ha respetado siquiera información, los términos "adecuada y veraz",
mínimamente los derechos de los usuarios implican -en definición de la Real Academia
garantizados constitucionalmente, vgr. no se Española, www.rae.es - las calidades de
los ha informado de los detalles y razones del "apropiado o las condiciones, circunstancias u
aumento con anterioridad a la aprobación de objeto de algo" y "que dice, usa o profesa
los nuevos montos, menos aún se le ha siempre la verdad" respectivamente.
otorgado la posibilidad de realizar Ha señalado esta Corte que la
observaciones o planteos al respecto, situación información exigida en estas normas, debe
que patentiza la lesión a los derechos tener aptitud para colocar al otro sujeto
constitucionales invocados y me convence de la jurídico en una situación de discernimiento en
necesidad de revocar el pronunciamiento de la el aspecto técnico ventilado en el negocio. En
alzada. tal sentido, la información debe cubrir la etapa
En efecto, el art. 42 de la Constitución genética y funcional ya que es cumplimiento
nacional y su par provincial (art. 38) garantizan del deber de buena fe la prestación de servicios
el derecho a los usuarios y consumidores a una informativos permanentes y actualizados.
información adecuada y veraz como así Además debe estar relacionada con la
575
complejidad del negocio y la educación del también, la de establecer mecanismos efectivos

receptor, en cuanto a su extensión y de prevención y solución de conflictos, como
exhaustividad (conf. causas B. 65.834, res. del así también la de promover y dar participación
7-III-2007 y C. 102.100, sent. del 17-09-2008). a las asociaciones y entidades de defensa de los
La adecuación y suficiencia de los usuarios.
medios de información cabe agregar, ha dicho De ellas se desprende la clara intención
también este Tribunal, se vincula de los Constituyentes del año 1994, que
inexorablemente con su instrumentación en consumidores y usuarios, no sólo sean
tiempo oportuno y mediante mecanismos informados adecuadamente sino también, lo
comprobables y efectivos (sic. causas B. 65.834 que en el caso es fundamental, tengan la
y C. 102.100 ya cits.). posibilidad de participar expresamente en la
En consecuencia, siendo en el caso forma de asociaciones, e implícitamente de un
imprescindible la protección de los usuarios a modo genérico, en la elaboración de aquellas
través de la información que debe brindarse a decisiones que pudieran afectarlos.
éstos, luego la autoridad no pudo tomar una Es decir, se requiere que los usuarios y
decisión que los afecta de forma grave sin que consumidores, posean la información acorde a
previamente se los hubiese informado de las circunstancias de modo, tiempo y lugar, de
manera adecuada. manera tal de "posicionarlos" en igualdad con
La circunstancia de que no se encuentre el prestador del servicio y que ello les permita
prevista en el nuevo marco regulatorio la luego ejercer sus derechos.
celebración de una audiencia pública, no puede Para eso resulta indispensable que la
ser argumento para no garantizar ningún misma le sea proporcionada en tiempo
mecanismo de información y participación de oportuno y mediante mecanismos que les
los usuarios en la toma de decisión, pues esta permitan luego ser oídos, debiendo la otra
obligación no es ya legal sino que deriva de la parte contratante -en el caso la prestadora del
propias normas constitucionales. Servicio y el propio Estado- evacuar y/o
No cumpliendo este cometido ni la considerar las observaciones que se hubiesen
existencia de un único representante en el realizado.
Organismo de Control (cuestión que también Esta necesaria participación de los
está prevista en la Constitución como una usuarios, puede darse de diversas maneras,
garantía para los usuarios pero que no suple la una de las cuales podría ser la audiencia
información que debe suministrárseles) ni pública, que aunque no constituye la única
menos aún la publicidad posterior a la alternativa, pues ni el art. 42 ni su par
aprobación del aumento (para ello cabría provincial la prevé explícita ni implícitamente,
distinguir entre los conceptos de "información" puede presentarse como la más adecuada a
y "publicidad"), pues allí ya no existe otra estos fines, al permitir una amplia convocatoria
posibilidad de ser oído o de defensa para los y un debate de todos los sujetos involucrados.
usuarios que un eventual cuestionamiento Aún cuando la apreciación acerca de si
judicial. la forma que debe darse a la convocatoria de
Por su parte y como adelanté, las los usuarios debe ser o no la audiencia pública,
normas constitucionales no sólo prevén la lo que no puede soslayarse de ningún modo es
obligación de brindar información sino el deber de informar adecuadamente y
576
otorgarles efectiva participación tanto a las A la tercera cuestión planteada, el

asociaciones de usuarios como a los señor Juez doctor de Lázzari dijo:
consumidores afectados, pues así lo disponen Coincido con la solución propuesta por
las normas constitucionales. el doctor Genoud en su voto inaugural. A las
Ello con mayor razón dado las razones allí expuestas entiendo pertinente
particularidades de la relación de consumo que agregar las que brindo a continuación,
aquí se trata: es un servicio público poniendo en el centro del debate la cuestión de
caracterizado como esencial, prestado de si la norma contenida en la última parte del art.
forma monopólica, con la particularidad que al 30 del Anexo II de la ley 11.820 (que exige la
no ser medido, no hay margen para el celebración de una audiencia pública previa a
consumidor de adecuar el gasto a sus disponerse un aumento de las tarifas por el
posibilidades de pago. servicio) puede considerarse derogada por
Tal como plantean los recurrentes la sucesivas normas, en especial por las
interpretación realizada por la Cámara, inaplica contenidas en el decreto 878/2003 y la ley
los arts. 42 de la Constitución nacional y 38 de 13.154 (Ley de presupuesto del ejercicio 2004).
la Constitución provincial pues concluye por El tema ya ha provocado diferencias entre los
convalidar un decreto que no ha respetado sus magistrados de la Cámara y de ahí la falta de
expresas previsiones. unanimidad en su pronunciamiento.
En las condiciones enunciadas, la A tales fines, me permito un breve
omisión de informar adecuadamente y otorgar análisis de los preceptos involucrados en el
a los usuarios y asociaciones de defensa de entredicho.
éstos, la posibilidad de participar con carácter 1. Empiezo por anotar que, según se
previo a la aprobación de las nuevas tarifas a anticipa en las Consideraciones que nutren al
través del decreto 245/2012, resulta una dec. 878/2003, la ley 11.820 -del año 1996- que
conducta censurable que resta fundamento a la autorizó un Marco Regulatorio para la
decisión administrativa, habilitando la Prestación de los Servicios Públicos de
procedencia del amparo interpuesto. Provisión de Agua Potable y Desagües Cloacales
V. En consecuencia, si es que mi en la Provincia de Buenos Aires, se dictó en un
propuesta es compartida corresponde revocar contexto social, económico y político muy
la sentencia recurrida, acoger la demanda de distinto al de las épocas en que se promulgaron
amparo y declarar la nulidad del decreto dicho decreto (reitero: el decreto 878 es del
245/12 por el que se aprobaron las nuevas año 2003) y la ley 13.154 (es la que establece el
tarifas. Las sumas abonadas por los usuarios en presupuesto para el año 2004). Luego subrayo
virtud de la aplicación de dicha norma se su principal objetivo declarado: "[...] radica en
imputarán a futuras facturaciones del servicio y el establecimiento de un régimen jurídico del
en cuotas que serán fijadas en la etapa procesal servicio público sanitario único y uniforme
oportuna (arg. art. 165 del C.P.C.C.). aplicable a todo el ámbito de la Provincia de
Las costas se imponen en ambas Buenos Aires, independientemente de que dicho
instancias a los demandados (arts. 19, ley servicio sea de titularidad provincial o
13.928 y 289 C.P.C.C). municipal, imponiendo iguales derechos y
Voto por la afirmativa. obligaciones para todos los prestadores del
577
mismo, sean éstos personas jurídicas públicas o Atribuciones de las prestadoras), (art. 3 in fine),
privadas". y que el objetivo primigenio de la normativa
A renglón seguido se destaca que, a (art. 5 de la misma) es el establecer los
partir de ese momento, el servicio público principios básicos relativos a la prestación y
sanitario podrá ser prestado por el propio control de los servicios de provisión de agua y
Estado -en su calidad de titular del mismo-, o los de tratamiento y disposición de desagües
concesionado a particulares (sociedades, cloacales, y también su respectiva
cooperativas de usuarios, etc.) o a sujetos de comercialización.
derecho público. Luego, ya en el art. 36, entre las
Se afirma luego que (con la finalidad de atribuciones que se fijan como propias de la
superar la experiencia del régimen hasta prestadora se hallan la de cobrar las tarifas
entonces vigente, que había demostrado una respectivas (inc. ‘a’) y la de actualizar las
ineficacia absoluta) con la nueva normativa se mismas conforme al régimen establecido en el
verán reforzadas todas las funciones de control, presente Marco Regulatorio (inc. ‘n’). Las
fundamentalmente para evitar desviaciones en disposiciones referidas a la llamada tarifa de
la prestación e incumplimientos en la calidad interés social y a los componentes de la tarifa
del servicio. general, por su parte, se legislan en los arts. 55
Por fin (este resumen tiene solo que ver, y 56.
obviamente, con la cuestión que nos convoca), 3. De este breve repaso de las normas
en lo referido al régimen tarifario se anuncia - más relevantes -a nuestro fines- del Marco
además de la incorporación de la tarifa de Regulatorio, se desprenden dos observaciones,
interés social para aquellos usuarios de escasos fácilmente advertibles: La primera, que no hay
recursos económicos- que el precio por la norma en el dec. 878/2003 (ni en las
prestación del servicio tendrá dos consideraciones previas que lo fundamentan)
componentes: una parte de la tarifa significa el que se refiera a la audiencia pública como
pago por la operación y el mantenimiento del exigencia de la actualización de las tarifas por el
sistema; otra (llamada de expansión) tiene servicio; la segunda, que no hay norma que
como destino el desarrollo de sistemas de expresamente derogue a la ley 11.820 ni -por
provisión de agua potable y el incremento de la supuesto- al art. 30 de su Anexo II. Ante ello, a
capacidad de desagües cloacales. lo sumo podrá entenderse -tal como parece
Nada hay, en esta motivación, que desprenderse del voto mayoritario de la
siquiera aluda a la derogación o mantenimiento Cámara- que ha habido una tácita derogación
de la audiencia pública como exigencia de la de la norma anterior por una posterior que
validez del aumento tarifario. resulta incompatible, refrendada tal postura
2. Ya en el cuerpo normativo específico, ante la expresa norma contenida en el art. 2 del
aquellas consideraciones se han visto dec. 878/2003: "Derógase toda norma que se
plasmadas en numerosas normas. De tan oponga a la presente".
amplio espectro me limito a rescatar que, Atendiendo exclusivamente a la
cualquiera sea el prestador (un sujeto de cronología del dictado de las normas en
derecho público o un particular), le serán conflicto, pareciera no haber dudas al respecto:
aplicadas las disposiciones de los arts. 35 y 36 el decreto del año 2003 ha de prevalecer sobre
del Marco Regulatorio (Obligaciones y la ley de 1996 (por el principio Lex posterior
578
derogat prior). Sin embargo, esta tan clara represente violación de lo prescripto en el dec.
regla para la solución de ciertos conflictos 878/2003 (donde, para que existiera una
normativos está sujeta a una condición auténtica antinomia, se debiera proscribirla). Y
fundamental (cuya consideración parece esto, porque lo que en una norma está
omitida en la sentencia que se recurre), reconocido, no es tratado en la otra (aunque se
anunciada precisamente en el art. 2: que haya pretenda inferir su prohibición a partir de una
conflicto, oposición, incompatibilidad o interpretación a contrario).
inconsistencia entre las normas en cuestión. Con el pretexto de la existencia de una
Es esto lo que, en mi parecer, debe ser contradicción se ha ofrecido una forma de
aclarado, puesto que no veo que exista la solución elemental: que la nueva norma
contradicción normativa a la que derogue a la vieja. Pero no se ha advertido que
implícitamente se alude, ni considero que -de tal criterio interpretativo funciona
existir tal antinomia- deba resolvérsela exclusivamente ante una verdadera
aplicando el principio de temporalidad. contradicción, cosa que no resulta evidente ni -
4. Ya que no hay disposición explícita - a pesar del análisis al que se la someta- es
que diga, por ejemplo, que se abroga toda posible detectarla.
forma de consulta o participación en la b) Agrego más a lo anterior: Tal como
determinación de los cuadros tarifarios-, ¿surge esta Suprema Corte lleva dicho, la
del espíritu de la normativa actual un inconsecuencia o la falta de previsión no se
apartamiento de la regla contenida en aquel suponen en el legislador; siendo esto así, las
art. 30? ¿Hay, desde el punto de vista normas han de interpretarse siempre evitando
puramente lógico, una auténtica contradicción darles un sentido que ponga en pugna sus
normativa que se entienda como la imputación disposiciones con otras, o -lo que es lo mismo-
de soluciones deónticamente incompatibles a haciendo que exista entre ellas armonía con la
situaciones siquiera similares? ¿Es que no totalidad del orden jurídico (conf. causas I.
pueden convivir las disposiciones del Marco 1702, sent. del 4-XI-1997; B. 63.568, sent. del
Regulatorio con las de la antigua normativa, 10-VIII-2011; I. 72.447, sent. del 11-III-2013;
vigente en otros aspectos (áreas de aplicación o entre otras).
normas de calidad, por ejemplos)? Entiendo -en contra de lo sostenido por
Intento responder a estas preguntas la mayoría del tribunal a quo- que era (y es)
siguiendo diversos caminos: posible hacer una interpretación de las normas
a) No veo, por un lado, aquella involucradas en la cuestión sin necesidad de
contradicción que parece evidente a quienes enfrentarlas de manera tal que una destruyera
emitieron el voto que resultó mayoritario: nada a la otra, cuando podía buscarse conciliarlas de
hay en el art. 36 (analizado sistemáticamente) manera de resolver el reclamo sin afectar la
que impida que la actualización de las tarifas coherencia del sistema.
según el régimen establecido por el Marco c) De haber sido esta audiencia pública
Regulatorio (inc. ‘n’) sea sometida a la instancia un óbice a las nuevas políticas diseñadas en
de participación ciudadana que implica una 2003 -opuestas, en muchos sentidos, a las del
audiencia pública. No advierto -dicho en otras 1996- el legislador hubiera claramente excluido
palabras- que la aplicación de la letra del art. 30 tal posibilidad (aún a riesgo de agraviar a la
(exigencia de celebrar la audiencia pública) Constitución). Una omisión tan importante (tan
579
gruesa, en términos de la sistemática de la ley) ponderar las consecuencias que se derivan de

no puede concebirse como cometida por el las decisiones judiciales (C.S.J.N., causa
legislador (remito a las citas volcadas en ‘b’); "Bustos", B-139-XXXIX, sent. del 26-X-2004; en
por el contrario, más parece que éste evitó el mismo sentido esta Suprema Corte: causas C.
volver sobre algo considerándolo ya 90.928; 9-IX-2009; C. 91.696, sent. 3-III-2010; C.
suficientemente instalado y aceptado como 86.636, sent. del 15-IX-2010; etc.) Lo mismo ha
legítimo. sido recomendado por la doctrina autoral (me
d) (Una razón sesgada) ¿Cuál es el reduzco a las citas de Ross, "Sobre el derecho y
espíritu del Marco Regulatorio aprobado por el la justicia", pág. 140, y Lorenzetti, "Teoría de la
dec. 878/2003? ¿Cuál su significado final, o su decisión judicial", pág. 188).
sentido último? Más allá de la materia En tal sentido, no es sustentable la idea
específica que se legisla, de muchos de sus de que, so color del cambio del contexto en
preceptos (y de esas Consideraciones que antes que las normas se dictaron, todo un cuerpo
resumí) se desprende una desleída confesión normativo quede abrogado. Ello implicaría
del fracaso de las privatizaciones llevadas a aconsejar una télesis interpretativa que debiera
cabo menos de una década antes. Y también extenderse a otros supuestos, y que equivaldría
una corrección de tal rumbo, traducida en una a sostener que toda normativa promulgada con
renovada intención de regular las concesiones anterioridad a la emergencia se halla en
del servicio de forma que el Estado reasuma el oposición con la dictada posteriormente y que
protagonismo que había postergado y de que el debe considerarse tácitamente derogada. Las
centro de gravedad retorne a la protección consecuencias de la adopción de tal tesitura
efectiva del interés público. pondrían en jaque a todo el sistema jurídico y a
Tal, a mi parecer, es el espíritu rector de la idea de la continuidad de los actos de
la normativa (o, al menos, lo es de sus partes gobierno.
sustanciales). Y ello no se choca -por el Desde otro punto de vista, el concebir
contrario, la revitaliza- con la idea de que una la ‘derogación lisa y llana’ de la exigencia de
actualización tarifaria, antes de su concreción, una audiencia pública acarrea otro resultado,
deba ser objeto de amplio debate con el tampoco deseable: el que, por inferencias
concurso de todas las partes involucradas (lo forzadas y sin reales basamentos, los jueces
que, naturalmente, incluye a los supongan la voluntad del legislador y le
consumidores), siendo la audiencia pública una atribuyan intenciones que de modo alguno
forma directa, prístina y sencilla de dar aparecen en su obra ni aún como
participación a la ciudadanía y legitimidad a la sobreentendidas.
medida que se tome. f) (Argumento sistemático)
e) (Argumento pragmático) Toda norma, Indudablemente unido a lo anterior, hay que
o toda regla con la que se pretenda solucionar considerar la influencia que -a la hora de
un conflicto normativo, debe ser interpretada determinar si hay una contradicción normativa
teniendo especialmente en cuenta las y si la regla lex posterior derogat prior es
consecuencias que, en la práctica, su aplicación adecuada para resolverla- tienen las otras
pueda acarrear. La Corte Suprema de la Nación normas que conforman el sistema. Entre ellas
y este mismo Tribunal, han declarado que es un se encuentran, principalmente, la Constitución
buen canon interpretativo aquel que obliga a provincial y la ley 24.240 (Ley de Defensa del
580
Consumidor), sin perjuicio de los preceptos nulidad del decreto 245/2012 por el que se
contenidos en la ley 13.133 en el orden local. aprobaron las nuevas tarifas para el servicio.
Sin duda que la activa participación de Además, las sumas ya abonadas por los
los consumidores (cualquiera sea la entidad usuarios en razón de lo establecido en la norma
que los nuclee o aún cuando se trate de cuya anulación se postula, serán imputadas a
reclamos individuales) en el control de la futuras facturaciones, en cuotas que
calidad del producto que reciben, el oportunamente se fijarán (art. 165, C.P.C.C.).
ofrecimiento del mismo en iguales condiciones Las costas deberán ser soportadas por los
y la formación de su precio, es la meta fijada en demandados (arts. 68 y 289 del C.P.C.C.; 19, ley
términos generales en el art. 38 de la 13.928).
Constitución y que encuentra específica Así lo voto.
recepción en legislación tuitiva suficientemente La señora Jueza doctora Kogan, por los
conocida. Tal finalidad se vería degradada si, mismos fundamentos del señor Juez doctor de
alegando un presunto conflicto normativo, se Lázzari, votó la tercera cuestión en igual
prefiriera la prevalencia de una norma que sentido.
desconoce una de las medidas que de mejor A la tercera cuestión planteada, el
manera garantiza el logro de aquellos ideales señor Juez doctor Negri dijo:
en desmedro de aquella otra que los viabiliza. El recurso prospera.
(Creo que muchas de las La naturaleza de los derechos e
consideraciones que el doctor Genoud vuelca intereses cuya protección se requirió a través
en su voto apuntan en este sentido y, desde de la acción interpuesta imponía un análisis
este ángulo, las comparto plenamente). integral y sistémico de las normas que regulan
5. En conclusión: No veo que haya una la cuestión debatida en autos, el que fue
inconsistencia normativa que autorice a aplicar soslayado al convalidar la legitimidad el decreto
el principio de que las leyes posteriores 245/2012 con base en la ausencia de previsión
prevalecen sobre las anteriores en todo lo que legal que exija una convocatoria a audiencia
éstas se les opongan. De todas maneras, si se pública previa al aumento tarifario allí
aceptara la existencia de tal conflicto, no creo dispuesto.
que esa regla fuera de aplicación razonable Una decisión así, en el contexto fáctico
para solucionar la antinomia, pues existen en el que se sustenta la pretensión de los
razones de peso (atinentes y determinantes) actores, el que da cuenta de un aumento
que autorizan a dejarla de lado y resolver el intempestivo e inconsulto de hasta un 180% del
conflicto por aplicación de otros principios que monto que se venía abonando, aplicado sin
dotan de mayor estabilidad al sistema contemplar la capacidad contributiva de los
normativo y, desde un punto de vista distintos segmentos de usuarios del servicio,
axiológico, mejor reflejan la prudencia y evidencia un déficit en la motivación que
equidad que deben presidir los configura un supuesto de sentencia arbitraria,
pronunciamientos judiciales. la que no constituye derivación razonada del
6. Ello así, entiendo que debe hacerse derecho vigente con particular aplicación a las
lugar al recurso traído y revocar la sentencia circunstancias del caso.
atacada, acogiendo la acción de amparo La Constitución nacional reconoce el
promovida. En su mérito, deberá declararse la derecho de los consumidores y usuarios de
581
bienes y servicios públicos, en la relación de participación previa de los usuarios. De allí que
consumo, a la protección de su salud, seguridad la subsistencia de ambos, en este punto, no se
e intereses económicos; a una información muestre incompatible.
adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a Lo expuesto resulta suficiente para
condiciones de trato equitativo y digno (art. revocar la sentencia recurrida y, en
42). consecuencia, hacer lugar a la acción de
Similar previsión contiene la amparo promovida, declarando la nulidad del
Constitución de la Provincia (art. 38). decreto 245/2012. Las sumas abonadas por los
El art. 30 último párrafo del Anexo II de usuarios en virtud de la aplicación de la norma
la ley 11.820, prevé -en lo que al caso interesa- referida se imputarán a futuras facturaciones,
que tanto las revisiones ordinarias en las cuotas que oportunamente serán fijadas
quinquenales como las extraordinarias serán (art. 165, C.P.C.C.). Con costas al vencido (arts.
debatidas en audiencia pública antes de su 19 ley 13.928; 289 C.P.C.C.).
aprobación o rechazo. Voto por la afirmativa.
Al propiciar la modificación del Marco A las cuarta y quinta cuestiones
Regulatorio establecido en la aludida norma se planteadas, el señor Juez doctor Genoud dijo:
sostuvo la necesidad de garantizar la Dado como ha quedado decidida la
continuidad de la prestación del servicio cuestión anterior y en atención que en la
público sanitario y, por ende, la defensa de los presente causa se trata de la defensa de
derechos de los usuarios de gozar de la intereses individuales homogéneos, resulta
provisión de un servicio público esencial a la innecesario el tratamiento de los restantes
vida y a la salud de la población. recursos pues la solución brindada les
A su vez, se destacó la creación de un comprende necesariamente. Ello sin dejar de
ente autárquico denominado Organismo de destacar que los argumentos pertinentes
Control de Aguas Bonaerenses (OCABA), cuya expuestos en los recursos obrantes a fs.
única función sería la de controlar el estricto 1240/1247 y 1248/1255 son similares a los ya
cumplimiento de las obligaciones legales y analizados al resolver la tercera cuestión.
contractuales a cargo de los prestadores y la Así lo voto.
defensa de los derechos de los usuarios. Los señores jueces doctores de Lázzari,
Por otra parte se definió que la Kogan y Negri, por los mismos fundamentos
prestación de un servicio es sustentable cuando del señor Juez doctor Genoud, votaron a las
se logra equilibrar la oferta y demanda del cuarta y quinta cuestiones en igual sentido.
mismo, donde la cobertura, calidad, Con lo que terminó el acuerdo,
inversiones, productividad y tarifas que reciben dictándose la siguiente
los usuarios en el presente y en el futuro SENTENCIA
responden a un equilibrio, constituyendo la Por lo expuesto en el acuerdo que
tarifa el principal elemento a tener en cuenta, antecede, por mayoría de fundamentos
en atención al pago de los usuarios (v. concordantes se acoge el recurso
considerando decreto 878/2003). extraordinario de inaplicabilidad de ley
En mi criterio, dichas directrices en interpuesto, declarando la nulidad del decreto
modo alguno se contraponen con lo dispuesto 245/2012. Las sumas abonadas por los usuarios
en el anterior marco regulatorio respecto a la en virtud de la aplicación de dicha norma se
582
imputaran a futuras facturaciones del servicio y

en cuotas que serán fijadas en la etapa procesal
oportuna (arg. art. 165 del C.P.C.C.).
Las costas de ambas instancias se
imponen a los demandados en su calidad de
vencidos (arts. 19, ley 13.928 y 289 del
C.P.C.C.).
Regístrese, notifíquese y devuélvase
583
CÁMARA MINERA DE JUJUY

57.-
2°) Que el Juez Federal n° 2 de Jujuy hizo
lugar a la medida cautelar solicitada (fs. 35/37).
Y OTRA (PROVINCIA DE JUJUY) Para así decidir, consideró que existía

verosimilitud del derecho porque en su
C/ ESTADO NACIONAL comprensión "no se puede descartar un conflicto

entre los artículos 41 y 124 de la Constitución
S/ACCIÓN DECLARATIVA DE Federal (fs. 35 vta). Respecto del peligro en la

demora afirmó que "prima facieu la ley 26.639
INCONSTITUCIONALIDAD. creó "un estado de incertidumbre e

intranquilidad para las entidades mineras que
30 de Diciembre de 2014 componen la Cámara actora, dada su finalidad de
Corte Suprema de Justicia de la Nación fomentar y promover el desarrollo de la minería
Provincia de Jujuy en el territorio provincial (fs. 36). Seguidamente,
el Juez Federal n° 2 Jujuy se declaró
incompetente y dispuso remisión de las
actuaciones a esta Corte.
SENTENCIA 3º) Que para la procedencia de una
acción meramente declarativa es imprescindible
Buenos Aires, que la demanda presente un "caso apto para la
Autos y Vistos; Considerando: intervención de un tribunal de justicia (art. 20 de
1°) Que la Cámara Minera de Jujuy, por la ley 27). La ausencia de ese requisito importa la
intermedio de su presidente, dedujo acción imposibilidad de juzgar, circunstancia que no
declarativa en los términos del artículo 322 del puede ser suplida por la conformidad de las
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación partes o por su consentimiento en una sentencia
ante el Juzgado Federal n° 2 de Jujuy contra el (Fallos: 308:1489).
Estado Nacional, a fin de obtener la En efecto, la acción declarativa de
inconstitucionalidad de los articulos 2, 3, 5, 6, 7 Y inconstitucionalidad debe responder a un "caso"
15 de la ley nacional 26.639 que estableció el porque este procedimiento no tiene carácter
Régimen de Presupuestos Minimos para la simplemente consultivo, ni importa una
Preservación de los Glaciares y del Ambiente indagación meramente especulativa. En el marco
Periglacial. Solicitó accesoriamente una medida del artículo 322, la acción tiene por finalidad
cautelar en elmarco del artículo 230 del código precaver las consecuencias de un "acto en
citado con el objeto de suspender la aplicación ciernes" -al que se atribuye ilegitimidad y lesión
de la ley que cuestiona, en el entendimiento de al régimen constitucional federal- y fijar las
que ello puede alterar la situación actual de relaciones legales que vinculan a las partes en
emprendimientos mineros. Requirió finalmente conflicto (Fallos: 307: 1379; 308: 2569; 310:606,
la citación como tercero a juicio a la Provincia de 320:1875; 322:678 y 1253 Y 326:4774, entre
Jujuy como titular de dominio originario de los otros).
recursos naturales que se encuentran en.su 4º) Que la actora no plantea en su
territorio, porque -afirma- la ley federal demanda. Ninguna actividad de las
impugnada colisiona con la normativa local que características señaladas que pudiese causar
cita (fs. 15/32). algun tipo de afectación a sus intereses:
584
"actualmente –explica - no se sabe cuál es sito en la provincia de Jujuy - aunque ninguno ha

exactamente la porción del territorio que sido individualizado por la cámara actora en su
quedarán definidas como glaciares y ambiente demanda- podría verse afectado por una
periglacial, es decir no se sabe con precisión que prohibición cuyo alcance geográfico quedará
se está protegiendo aunque existen posibilidades delimitado cuando el Poder Ejecutivo Nacional
ciertas que queden comprendidas las áreas de cumpla la tarea reglamentaria encomendada
alta montaña con 'suelo congelados' y en la por, el legislador en los artículos 3°, 4° y 5º de la
media y baja montaña las áreas con 'suelos ley citada. Es por ello que -sin perjuicio de notar
saturados de hielo' lo que constituye una la omisión del Poder Ejecutivo Nacional en
amenaza arbi traria e ilegí tima inminente para realizar el inventario y así precisar el contenido
los derechos de mis representados” (fs. 17 vta.) . de una ley que el Congreso le ordenó
En estos términos, de su planteo sólo reglamentar hace 4 años en un plazo de 180 días
puede concluirse que si la actora no sabe "qué se a partir de su publicación (artículo 15 de la
está protegiendo" por medio de la ley que misma ley)- la acción declarativa planteada no
impugna, le resultará imposible delinear el acto resulta un medio apto para satisfacer el interés
en ciernes que pueda afectar sus intereses. especulativo de la actora. Su pretensión
5°) Que la ley 26.639 ha sido 'por lo tanto tendiente a obtener la declaración general y
impugnada en abstracto, y suspendida en su directa de inconstitucionalidad de la norma
vigencia por un juez federal en esa misma sancionada por el Congreso Federal -y la medida
condición, con total prescindencia de considerar cautelar dictada en consecuencia- no acreditan
la una "causa" o "caso contencioso" que permita la
viabilidad de su aplicación actual o en ciernes a intervención del Poder Judicial de la Nación
algún miembro de la Cámara Minera de Jujuy (Fallos: 307:2384 y sus citas, entre muchos
que pudiese dar lugar a una afectación en los otros).
derechos reconocidos por las normas federales 6°) Que esta Corte ha receptado desde
que invoca. sus inicios el principio según el cual las
En el marco propuesto por la actora, no consecuencias del control judicial sobre las
se vislumbra cómo la disposición atacada genera actividades ejecutiva y legislativa suponen que el
un "estado de incertidumbre", en la medida en requisito de la existencia de "un caso". o
que el Poder Ejecutivo Nacional aún no ha "controversia judicial" sea observado
delimitado el ambiente glaciar y periglacial que rigurosamente para la preservación de la
cae bajo la prohibición del artículo 6° de la ley garantía de la división de poderes, siendo este
26.639. De hecho, ya ha explicado esta Corte que requisito aplicable a las acciones meramente
es precisamente el dictado de medidas declarativas en los términos mencionados en el
cautelares que suspenden la realización del considerando 3°. Ello excluye la posibilidad de
inventario que ordena el artículo 50 de la ley en dar trámite a pretensiones como la del sub lite,
cuestión lo que neutraliza los procedimientos en tanto las normas o actos de otros poderes no
establecidos por la propia ley para generar la hayan dado lugar a un litigio contencioso para
precisión que requiere el peticionante (Fallos: cuyo fallo se requiera el punto constitucional
335:1213 "Barrick). propuesto (arg. de Fallos: 320:1556; 322:678 y
De este modo, el planteo no supera la sus citas).
mera hipótesis de que algún proyecto minero
585
Por ello, oída la señora Procuradora

Fiscal, se rechaza in limine la demanda y se deja
sin efecto la medida cautelar dictada.
Notifíquese y archívese.
CARLOS FAYT. RICARDO LUIS LORENZETTI. ELENA

HIGHTON DE NOLASCO. JUAN CARLOS
MAQUEDA.
586
ADHERENTES SIMPLE. COMPETENCIA EN SEDE

ASOCIACION DE
58.- ORIGINARIA. MODIFICACIÓN ENCUADRE POR
TERCERO AUTÓNOMO PRINCIPAL
SUPERFICIARIOS DE LA Autos Vistos; Considerando:
PATAGONIA c/ Y.P.E S.A. l°) Que las Provincias de La Pampa (legajo
OTROS s/ DAÑO AMBIENTAL'. de contestación, fs. 74) y del Neuquén (legajo de
contestación, fs. 52), que intervienen en el sub
30 de Diciembre de 2014 lite como terceros voluntarios en los términos
Corte Suprema de Justicia de la Nación del art. 90 del Código Procesal Civil Comercial de
Provincia de Neuquen. Provincia de La la Nación, contestan la citación ordenada
Pampa expresando que no adhieren a la posición
adoptada por las partes en el conflicto, pues
afirman que comparecen al proceso a fin de
ejercer una "pretensión propia", distinta a la
SENTENCIA formulada por la parte actora en la causa y, a su
vez, "a las sostenidas por las demandadas".
A.1274. XXXIX. ORIGINARIO Fecha: Expresan su disconformidad con el
30/12/2014 Voces: EMPLAZAMIENTO PROCESAL emplazamiento procesal que se les pretende dar
DE LAS PROVINCIAS COMO TERCEROS únicamente como terceros interesados
587
voluntarios, de intervención adhesiva simple común, por tratarse de una extensión geográfica
(conf. arto 90 Código Procesal Civil Comercial de compartida.
la Nación), sosteniendo que la posición más En subsidio, dejan planteada la
adecuada por "su legitimación para obrar según incompetencia parcial relativa de la Corte, para
sus intereses y potestades públicas que detenta entender y resolver el presente pleito con el
o representa, no coincidentes con los propios de alcance asignado en la demanda, reclamando
las partes principales, es la de tercero autónomo, que se divida la competencia entre aquellos
principal o excluyente en una posición supuestos de daño ambiental de incidencia
diferenciada. colectiva interjurisdiccional, que quedarían en
Las Provincias pretenden, de otro lado, sede de este Tribunal, aquellos otros de daño
que la Corte se declare incompetente en sede ambiental intrajurisdiccional, que corresponden
originaria, porque desde un primer la competencia ordinaria provincial.
encuadramiento sostienen que según los 2°) Que la Asociación Superficiarios de la
términos de la demanda promovida por la Patagonia -ASSUPA- por su parte (véase
Asociación de Superficiarios de la Patagonia contestación excepción de incompetencia,
(ASSUPA), no son parte ni siquiera terceros en el agregada fs. 3843 3860 en relación a La Pampa,
proceso, sino con un carácter meramente fs. 3861 3875 en relación a la Provincia del
nominal, para justificar la competencia originaria Neuquén) sostiene que las Provincias fueron
en razón de las personas. citadas en calidad de terceros interesados en los
Expresan que, en todo caso, de resultar términos del artículo 90 del Código Procesal Civil
terceros se los califique como "autónomos” Comercial de la Nación, por lo que afirma que
principales, en una categoría atípica, que les resulta inadmisible la pretensión de interferir en
permita ejercer de manera más amplia enérgica la voluntad del demandante y modificar el objeto
la defensa de sus propios intereses, que no del litigio. Asimismo rechaza la pretensión de
coinciden con ninguna de las partes en el que se tenga a dichos estados locales como
conflicto. Las provincias mencionadas postulan la terceros autónomos, principal o excluyente, con
improcedencia de la acumulación de acciones, una pretensión propia distinta de la formulada
cuya finalidad es la de "forzar" la competencia por la parte actora y la sostenida por las
originaria de la Corte. demandadas.
Sobre esta base oponen la excepción de 3°) Que con relación al status procesal de
incompetencia total de esta Corte "para las Provincias de La Pampa y del Neuquén y en
expedirse respecto de las peticiones de daño especial, las facultades con que intervienen en
ambiental que no revistan características de este proceso, en el marco decisorio de la
interjurisdiccionalidad y recaigan sobre la cuestión incidental de competencia, es aplicable
judsdicción de la Provincia", por entender que el la conocida regla en virtud de la cual la
objeto del litigio se centra en casos o situaciones incompetencia originaria de la Corte Suprema,
de daño ambiental colectivo local, que no dada su raigambre constitucional, puede ser
superan las fronteras de las Provincias declarada a petición de parte o de oficio en
respectivas, sin que resulte suficiente cualquier estado de la Litis (Fallos: 327:3060;
justificativo el hecho que se considere a la 314:1076; 297:368; 270:410; 275:76; 245:104;
Cuenca Neuquina como una unidad geológica 249:165; 250:217; 194:496; 174:146, entre otros,
conf. artículo 352, segundo párrafo, del Código
588
Procesal Civil Comercial de la Nación), por lo que En subsidio, esta vez por razón de la
no se observan objeciones en conocer del materia, postulan la necesidad de limitar la
planteo declinatorio. competencia de la Corte Suprema en estos
4°) Que no obstante, fin de encuadrar autos, para resolver solo los casos de daño
correctamente el emplazamiento procesal de las ambiental colectivo de base interjurisdiccional,
Provincias, en mérito las razones aducidas por dejando de lado por resultar de competencia
estas últimas, corresponde hacer lugar a la local las cuestiones relativas al daño ambiental
pretensión de modificar su situación, para colectivo que no supere el ámbito provincial.
reconocerles en el expediente en curso una 7°) Que el deslinde de competencia
posición atípica, extraordinaria anómala, de judicial en casos ambientales, está previsto en el
“tercero autónomo principal". artículo 7° de la ley 25.675 General del
Se trata de esta forma, de instrumentar Ambiente, que dispone: "La aplicación de esta
en el proceso el reconocimiento al amplísimo ley corresponde a los tribunales ordinarios según
campo de acción que ha sido puesto en manos corresponda por el territorio, la materia las
de la gestión pública provincial por los artículos personas. En los casos en que el acto u omisión
41, 121,124 de la Constitución Nacional, en situación generada que provoque efectivamente
materia de poder de policía ambiental y, en degradación contaminación de recursos
especial, de control y fiscalización de la actividad ambientales interjurisdiccionales, la competencia
hidrocarburífera, de prevención y recomposición será federal". A su vez, el artículo 32 de la Ley
de la contaminación, cualquiera sea el carácter 25.675 General del Ambiente, establece que “La
local interjurisdiccional de la misma. competencia judicial ambiental será la que
5°) Que con relación a la cuestión corresponda a las reglas ordinarias de la
específica de la excepción de incompetencia competencia".
interpuesta por esta misma vía incidental por las 8°) Que esta Corte ha sentado una amplia
Provincias, se recuerda que ab initio esta Corte, conocida jurisprudencia, en punto a esta
declaró su competencia originaria para entender cuestión, en virtud de la cual, resulta necesario
en estos autos [resolución de fecha 13/07/04, fs. demostrar en estos casos con el grado de
106/113]. En dicho pronunciamiento se verosimilitud suficiente que tal denuncia importe
determinó que era de competencia originaria de que “el acto, omisión o situación generada
esta Corte, por razón de las personas, la acción provoque efectivamente degradación
del presente caso, pues dada la eficacia refleja contaminación en recursos ambientales
que la decisión podría tener, debe citarse como interjurisdiccionales" (Fallos: 329:2316;
terceros al Estado Nacional y a diversos Estados 329:2469; 330:4234; 331:699; 331:1312;
provinciales. 331:1679; 334:476, causa F.833.XLIII l/Flores
6°) Que cuestionada la misma Núñez, Roberto Ramón el San Juan, Provincia de
competencia por las Provincias de La Pampa del otros si daño ambiental"; sentencia del 27 de
Neuquén, se destaca que el argumento principal agosto de 2013, entre otros). Esa convicción
expuesto por los Estados locales, en la excepción debe necesariamente surgir de los términos en
de incompetencia, estriba en que no se acredita que se formule la demanda (arts. 4° 5° del código
la efectiva degradación o contaminación de citado) y de los estudios ambientales que se
recursos naturales interjurisdiccionales (conf. acompañen como prueba, en su defecto, de
arto 7°, ley 25.675 General del Ambiente). alguna otra evidencia que demuestre la
589
“verosímil afectación de las jurisdicciones jurisdicciones locales la resoluciones sobre las

involucradas" (Fallos: 319:2469 330:4234). demandas de efectos exclusivamente provincial.
9°) Que es del caso que esta demanda se En definitiva, es procedente hacer lugar
inicia a partir de un Informe final del Proyecto parcialmente la excepción de incompetencia
ARG/97/024 por el Programa de Naciones Unidas opuesta, en todo lo relativo las pretensiones o
para el Desarrollo (PNUD) en forma conjunta con los reclamos (de prevención recomposición del
la Provincia del Neuquén, referido en la daño ambiental colectivo, derivado de la
demanda -fs. 34-37, agregado la causa, que da actividad hidrocarburífera en la Cuenca
cuenta de situaciones de efectivo daño Neuquina) que tengan por objeto los bienes
ambiental colectivo, producido por la actividad colectivos ambientales locales, y rechazar la
hidrocarburífera de la región, en la medida en misma; con relación las pretensiones que
que impacta sobre el Río Colorado. En otro comprendan bienes colectivos ambientales
aspecto, cabe poner de resalto que la interjurisdiccionales.
interjurisdiccionalidad de la Cuenca hídrica del La división de la causa colectiva
Colorado, está reconocida por los cinco (5) ambiental, no es una novedad en la doctrina
Estados Provinciales [Buenos Aires, La Pampa, judicial de esta Corte Suprema de Justicia
Mendoza, Neuquén Río Negro], que integran el Nacional siendo factible por las amplias
Comité Interjurisdiccional del Río Colorado", facultades de amoldar el proceso colectivo
denominado COIRCO, creado en 1976 mediante ambiental que han sido reconocidas al Juez
un pacto interprovincial, para velar por el (conf. arto 32, ley 25.675 General del Ambiente),
cumplimiento del programa Único de resultando el criterio que claramente se adoptó
Distribución de Caudales", con el Ministerio del de inicio, in re "Mendoza, Beatriz Silvia otros c/
Interior la Subsecretaría de Recursos Hídricos de Estado Nacional otros s/ daños derivados de la
la Nación. Y que más adelante, sumó por otro contaminación del Río Matanza Riachuelo,
acuerdo interjurisdiccional, el monitoreo de la M.1569.XL, pronunciamiento de fecha
calidad del agua para prevenir la contaminación 20/06/2006, Fallos: 326:2316.
causada por la producción de petróleo y la 12) Que por tratarse de un “litigio
minería. prolongado (Fallos:308:2153; 325:3296; 329:809;
10) Que sin embargo, le asiste razón a las 329:2088; 330:2688; 330:563;332: 2842), el
citadas Provincias de La Pampa y del Neuquén, desprendimiento competencial absoluto o
cuando dicen que no todo lo que es daño declinación total en esta etapa exige la certeza
ambiental colectivo en la región, es de carácter de que no concurren los elementos justificativos
interjurisdiccional. Así los supuestos casos de de la jurisdicción federal, dado que una
daño ambiental colectivo de alcance afectación declaración de esa especie ocasionaría un alto
local derivados de la actividad hidrocarburíferas, costo procesal al fraccionar la causa en tantas
son problemáticas exclusivas del derecho público jurisdicciones locales como provincias cuyos
provincial. territorios se encuentran alcanzados por el
11) Que por lo expresado, se entiende desafío ambiental invocado. Que, sobre la base
razonable en esta etapa del proceso, limitar el de lo expuesto, por no contarse con el grado de
objeto del trámite, las situaciones casos de daño conocimiento mencionado fin de evitar toda
ambiental colectivo que revistan característica posible afectación de las garantías
interjurisdiccional, dejando librada o sujeta a las constitucionales de defensa en juicio y del
590
debido proceso legal que asisten a las partes, reparación por cada Provincia, como asimismo la
llevan a propiciar mantener su competencia petición de aplicar las normas de mayores
originaria parcialmente, para dictar sentencia exigencias protectorias provinciales,
definitiva en este asunto. complementarias de los presupuestos mínimos
13) Que corresponde diferir para su de protección ambiental.
oportunidad la petición atinente la constitución Notifíquese la actora las Provincias
de fondos de reparación individuales por cada intervinientes por cédula que se confeccionará
Provincia, como asimismo la petición de por Secretaría. Comuníquese la señora
aplicación de normas de mayores exigencias Procuradora General del Nación.- Ricardo Luis
protectorias provinciales, complementarias de Lorenzetti (Voto Propio).- Elena Highton de
los presupuestos mínimos de protección Nolasco.- Carlos S. Fayt.- Juan Carlos Maqueda.
ambiental, por estar sujetas dichas pretensiones Voto del Señor Presidente Doctor Don
a situaciones eventuales de futuro, que no son Ricardo Luis Lorenzetti Considerando: Que el
actuales. infrascripto concuerda con los fundamentos la
Por ello, se hace lugar parcialmente la conclusión del voto de la mayoría, con excepción
excepción de incompetencia opuesta, por lo que del considerando 8°, que se sustituye por el
se resuelve: siguiente texto:
I. Mantener la tramitación de la causa por 8°) Que el elemento interjurisdiccional
ante este Tribunal, respecto a las pretensiones debe surgir de modo claro inequívoco de los
concernientes a la recomposición integral por hechos del caso, no de la mera exposición de la
daño ambiental colectivo, que conforme la demanda, pero no cabe exigir una prueba
fórmula legal, "provoque efectivamente científica adicional, que justamente se producirá
degradación contaminación en recursos durante el proceso.
ambientales interjurisdiccionáles". Que esta Corte tiene dicho en el
II. Declarar la incompetencia de esta precedente de la causa "Rivarola, Martín Ramón
Corte Suprema de Justicia de la Nación para cl Rutilex Hidrocarburos Argentinos S.A. s/ cese
conocer en su instancia originaria con respecto a recomposición daño ambiental" (Fallos: 334:
pretensiones relativas a la recomposición 476, del voto en disidencia del Juez Lorenzetti)
integral del mismo daño ambiental colectivo de “…que este Tribunal en ningún caso ha exigido la
afectación exclusivamente local provincial, presentación de una evaluación científica estudio
derivado de la actividad hidrocarburífera en la que pruebe la efectiva contaminación
Cuenca Neuquina. degradación del recurso interjurisdiccional en
III. Hacer lugar a la pretensión de las casos como el de autos (Fallos: 329: 2469). Por el
Provincias de La Pampa del Neuquén, de contrario, es jurisprudencia de esta Corte que
modificar la situación procesal, como terceros para que en “principio" se configure el
interesados, por la que fueran citadas a juicio, presupuesto del arto segundo párrafo, de la Ley
para reconocer a las mismas, una posición General del Ambiente, sólo basta que en la
extraordinaria, atípica anómala, de "tercero exposición de los hechos en la demanda se
autónomo" o "tercero principal". observe que el daño afecta directamente un
IV. Diferir para el momento de dictar recurso interjurisdiccional. Así lo sostuvo esta
sentencia el pedido relativo a la eventual Corte en el precedente “Fundación Medam el
constitución de fondos individuales de Estado Nacional Argentino otro", (Fallos:
591
327:3880) donde se dijo que: “En cuanto la pretensiones relativas la recomposición integral
materia, se advierte que, según surge de los del mismo daño ambiental colectivo de
términos de la demanda, los procesos afectación exclusivamente local provincial,
contaminantes afectan fuertemente la derivado de la actividad hidrocarburífera en la
composición química del acuífero freático del Cuenca Neuquina.
lindero Río Paraná, circunstancia que habilita III. Hacer lugar la pretensión de las
entender que, en principio, se'hallaría Provincias de La Pampa del Neuquén, de
configurada la interjurisdiccionalidad que modificar la situación procesal, como terceros
requiere el arto 7°, segundo párrafo, de la ley interesados, por la que fueran citadas juicio, para
25.675". La interpretación de la ley se debe reconocer las mismas, una posición
hacer de modo sistemático, teniendo en cuenta extraordinaria, atípica anómala, de “tercero
sus reglas pero también sus principios conforme autónomo o tercero principal".
un diálogo de fuentes constitucionales legales. El IV. Diferir para el momento de dictar
segundo párrafo del arto 7° dé la Ley General del sentencia el pedido relativo la eventual
Ambiente está inmerso dentro de un sistema constitución de fondos individuales de
que tiene como principios fundantes la reparación por cada Provincia, como asimismo la
prevención la precaución que resultarían petición de aplicar las normas de mayores
aniquilados si se exige una prueba de la efectiva exigencias protectorias provinciales,
degradación contaminación interjurisdiccional al complementarias de los presupuestos mínimos
momento de la exposición de los hechos en la de protección ambiental. Notifíquese la actora
demanda. Asimismo como señala el arto 32 de la las Provincias intervinientes por cédula que se
citada norma, el acceso la jurisdicción por confeccionará por Secretaría. Comuníquese la
cuestiones ambientales no admitirá restricciones Señora Procuradora General del Nación.- Ricardo
de ningún tipo especie el juez interviniente Luis Lorenzetti.
podrá disponer todas las medidas necesarias
para ordenar, conducir probar los hechos
dañosos en el proceso, fin de proteger
efectivamente el interés general. Por lo tanto, la
interpretación de una regla de la ley contraria
sus propios principios no puede ser admitida.
Por ello, se hace lugar parcialmente la
excepción de incompetencia opuesta, por lo que
se resuelve: I. Mantener la tramitación de la
causa por ante este Tribunal, respecto las
pretensiones concernientes la recomposición
integral por daño ambiental colectivo, que
conforme la fórmula legal, l/provoque
efectivamente degradación contaminación sn
recursos ambientales interjurisdiccionales".
II. Declarar la incompetencia de esta
Corte Suprema de Justicia de la Nación para
conocer en su instancia originaria con respecto
592
progresivas en caso de desobediencia, sin

59.- perjuicio de promover la acción penal pública.
Para así decidir, recordó que mediante
resolución de fs. 4587465 se dictó medida
cautelar a favor del accionante a fin de que la
demandada le entregara agua potable en
bidones sellados conforme a lo normado por el
Código Alimentario Nacional y la OMS en
Febrero de 2015 cantidad no menor de 20 litros diarios; así como
Cámara de Apelación en lo Contencioso también que la demandada debía proveer agua
Administrativo del Departamento Judicial de iguales características a las instituciones de
salud, enseñanza, culturales, recreativas y
de San Martín. Provincia de Buenos Aires
deportivas, que asistan públicas y privadas de la
Provincia de Buenos Aires localidad de Bragado, que se encontraren en el
área de concesión del servicio, de acuerdo a las
necesidades de cada establecimiento. Señaló
SENTENCIA que el listado surge de fs. 701/703.
El a quo consideró que a más de un año
En la ciudad de General San Martín, a los desde el dictado de la medida innovativa y que
__días del mes de febrero de 2015 se reúnen en los fundamentos de aquella están asentados en
acuerdo ordinario los jueces de la Cámara de la preservación de la salud de los pobladores,
Apelación en lo Contencioso Administrativo con expuestos al consumo de agua contaminada
asiento en San Martín, estableciendo el con arsénico en cantidad de superior al 0,01
siguiente orden de votación de acuerdo al mg/l permitido conforme a la legislación
sorteo efectuado: SAULQUIN –ECHARRI - BEZZI vigente (código alimentario Nacional, anexo A
para dictar resolución en la causa Nº 3877 del marco regulatorio aprobado por la ley
"FERNANDEZ URRICELQUI, FABRICIO C/ AGUAS 11820 –confr. SCBA “Boragina” y los valores
BONAERENSES S.A. S/ AMPARO". El Tribunal guías establecidos por la OMS).
estableció la siguiente cuestión a resolver: Sostuvo que no puede interpretarse que
¿se ajusta a derecho la resolución el cumplimiento de los límites puede ser
apelada? dilatado sine die, con sustento en obstáculos
El Sr. Juez Jorge Augusto Saulquin dijo: prácticos.
I. A fs. 844 y sig. el Sr. Juez a quo Refirió que sin perjuicio del Programa de
resolvió intimar a ABSA para que dentro del Entrega de Agua potable y el proyecto de
término de 24 horas de notificado de ese adquisición y montaje de una Planta de Osmosis
decisorio procediese a cumplimentar en su inversa presentado por ABSA y los informados
integridad la medida cautelar dictada con fecha al actor; verificada la prestación del servicio de
13/6/2013 a favor del señor Fabricio Fernández agua potable por fuera de los módulos de
Urricelqui y hecha extensiva a las instituciones calidad contemplados en el anexo A del marco
mencionadas en la resolución de fs. 701/703 regulatorio ley 11820 y 982 del CCA, debe
dictada el 97472014, bajo apercibimiento de considerarse afectado el derecho a la salud de
aplicar sanciones pecuniarias diarias y los habitantes del Municipio, debiendo
593
garantizar el Estado de manera expeditiva y Clínica Modelo y Sanatorio Bragado ya se le está

eficaz la preservación de la prerrogativa entregando el suministro alternativo.
mediante acciones positivas. Estima que un plazo razonable para
Explicó que más allá de las adecuaciones iniciar el cumplimiento de la medida asciende a
y contingencias que deba afrontar ABSA SA es 70 días (en función de que además de la
obligación de la misma proceder de inmediato a adquisición de numerosos tanques de agua, el
cumplir con la orden de ese órgano cumplimiento requiere la adquisición de una
jurisdiccional remitiendo los informes que así lo Planta de Osmosis Inversa, el
acrediten, bajo apercibimiento de aplicar acondicionamiento del lugar de instalación, su
astreintes. montaje e interconexión).
II. Que contra dicho b. parámetros de calidad con que debe
pronunciamiento, a fs. 850/854 ABSA SA articuló entregarse el agua envasada: el juez ordena en
recurso de apelación, expresando los siguientes su resolutorio que el agua envasada cumpla con
agravios: el parámetro máximo de 0,01 mg de arsénico
a. El plazo de 24 hrs. otorgado para en agua, en el entendimiento erróneo de que el
el cumplimiento de la medida cautelar resulta anexo A de la ley 11820 y el artículo 982 del
totalmente irrazonable. Sostiene que si bien fue Código Alimentario establecen dicho valor
dictada por el a quo el 13/6/2013, aquella fue como máximo permitido. Dicha apreciación no
notificada a su mandante el 23/9/2013 y, se ajusta a derecho, ello por cuanto, si bien es
apelada, esta Cámara se expidió el 28/10/2014. cierto que la normativa aplicable a la calidad del
Refiere que la medida no se ha hecho efectiva agua potable de red es el anexo A de la ley
en ese momento por cuanto el a quo ordenó 11820 y el artículo 982 del C.C.A.; conforme
una serie de medidas previas a la ejecución de la redacción vigente según Resolución Conjunta
medida cautelar dispuesta. Afirma que su SPRyRS nº 34/2012 y SACG y A nº 50/2012 el
mandante estuvo a la espera de la aprobación límite máximo permitido de arsénico es de 0,05
del Programa de Entrega de Agua Envasada mg/l.
durante más de cuatro meses, el cual esa parte Destaca que la decisión de esta Cámara
considera que al haberse enviado la intimación, que rechazó el recurso de apelación interpuesto
el a quo lo ha aprobado tácitamente en esta por su parte contra la medida cautelar
última oportunidad procesal. Explica que si ABSA ordenada estableció que el parámetro a
debe entregar agua potable envasada a más de aplicarse para el agua potable es de 0,05 mg/l
47 instituciones indicadas en la resolución de de arsénico. Entiende que en ese orden, el agua
fecha 11/4/2014, a las cuales asisten más de envasada que debe proveer ABSA en
7000 personas, ello no puede hacerse en 24 hrs cumplimiento de la medida cautelar decretada
ni en 72. Requiere de un plazo razonable, dado por el a quo es de 0,05 mg/l de arsénico en
que para que ABSA pueda entregar agua potable agua.
envasada, debe producirla o comprarla, para Sostiene que el art. 983 del CAA regula
luego transportarla y entregarla a los usuarios expresamente la calidad que debe cumplir el
que indica la sentencia. En sustancia, entiende agua envasada, que es aquella de origen
que el plazo otorgado es de cumplimiento subterráneo o proveniente de un
imposible. Destaca que a Fernandez Urricelqui, abastecimiento público, que se comercialice
Centro Hidroterapia Luna Creciente, CIDIm, envasada en botellas (0,05 mg/l), mientras que
594
para el agua mineral establece un máximo de confirmatoria de esta Alzada de fecha 23 de

0,02 mg/l de arsénico. septiembre de 2013. Luego, el a quo solicitó a la
De tal modo, dice que ni siquiera podría demandada que presente un programa de
cumplir con la medida ordenada entregando cómo iba a cumplir la medida (11/4/2014), lo
agua envasada o mineral a los usuarios que fue objeto de traslado y de decisión por
alcanzados por la medida: nadie podría tomar parque de éste, en la que se ordenó que cumpla
agua envasada ni agua mineral porque también definitivamente y sin más dilaciones en el plazo
pondría en riesgo su salud. de 24 hrs. Entiende que tal medida no causa
Explica que el 90% de las aguas agravio alguno porque la medida cautelar ya
subterráneas existentes en el territorio era obligatoria mucho tiempo atrás (días
provincial posee más de 0,01 mg/l. Eso hace posteriores al 28 de octubre). El demandado
que el costo de la inversión para las obras pasa por alto que ya debería haber cumplido
necesarias a efectos de obtener agua con mucho antes y que el juzgado el dio otro plazo
menos de 0,01 mg/l, según el Plan Estratégico de 60 días par que cumpla (resolución de fecha
de Aguas y Cloacas de la Provincia de Buenos 3/)/2014). Entiende que la discusión ya no tiene
Aires sea de once mil ochocientos millones de mucho sentido, considera ABSA ya tuvo el plazo
pesos, por cuanto está relacionada con la similar al que hoy reclama.
construcción de plantas de osmosis inversa y Refiere que la cautelar no está
nuevas perforaciones dado que el proceso de cumpliendo tal como debe ser.
osmosis inversa puede perder hasta un 40%. IV. Que en la Queja nº 2 acollarada a las
Por dicha razón, afirma que la normativa presentes se efectuó el análisis de admisibilidad
aplicable ha impuesto como valor máximo formal del recurso (confr. frs. 27/28).
tolerable al 0,05 mg/l y que dado que si bien V. Por cuestiones de orden expositivo,
algunos organismos internacionales considero oportuno abocarme al tratamiento
recomiendan como óptimo que el agua potable del agravio relativo a los parámetros del agua
solamente contenga 0,01 mg/l; las envasada cuya entrega se dispuso en la medida
características del acuífero y la inversión que cautelar.
ellos requiere tornan imposible cumplir con En ese orden, cabe reseñar diversas
dicho parámetro si fuera impuesto por una constancias útiles a efectos de resolver el
norma jurídica. planteo recursivo, a saber:
En definitiva, pide que se revoque la a) a fs. 453 la parte actora requirió
resolución y ordene que el agua envasada a cautelarmente la entrega de agua potable cuyo
proveerse debe cumplir como límite máximo la valor de arsénico no superara el 0,01 mg/l;
cantidad de 0,05 mg/l –de arsénico-. b) a fs. 458/465, en fecha 13/6/2013 el
III. La parte actora contestó traslado, juez de grado hizo lugar a la medida precautoria
refiriendo que a esta altura del proceso, a la requerida disponiendo la entrega en el plazo de
demandada se le han dado muchas 48 hrs. de agua potable en bidones sellados -
posibilidades de cumplir con la medida cautelar conforme lo normado por el CAA y la
ordenada por el a quo y no lo ha realizado. Organización Mundial de Salud- al actor y a
Sostiene que la medida cautelar debió ser diversas instituciones mencionadas en la
cumplida en el mismo momento en que se resolución. Recordó –entre otras cuestiones-
venció el plazo recursivo para la resolución que el documento Guía para la calidad de Aguas
595
Potables establece un valor máximo de 0,01 de los principios de prevención y precautorio

mg/l de arsénico, así como lo resuelto en la insitos en la cláusula del art. 28 de la Const.
causa “Betancourt” -3243 de esta Alzada en Prov. y consagradas en el art. 4 de la ley
orden a la primacía de los principios preventivo 25675….”.
y precautorio (art. 28 de la Constitución de la Asimismo, nótese que cuando se indicó
Provincia de Buenos Airse y art. 4 de la ley que: “…se encuentran agregadas a la causa
25675). diversas muestras que arrojan valores inclusive
c) En el decisorio de fecha 28/10/2013 – superiores al 0,05 ug/l, lo que denota la falta de
en el marco del incidente de apelación- esta certidumbre y estabilidad en los nuevos
Cámara confirmó la medida cautelar dispuesta y parámetros aportados, que ameritan en
en particular con relación a la entrega de definitiva el mantenimiento de la medida
bidones específicamente se indicó que: “…... 3) cautelar otorgada (ver fs. 515/519)”, se lo hizo a
Aclarar que la entrega de bidones debe los efectos de rechazar los argumentos vertidos
circunscribirse al área de Bragado, en tanto la por la demandada sobre nuevos parámetros de
problemática –en principio- se circunscribe a calidad del agua ya que éstos eran –incluso-
dicha región. 4) Ordenar al magistrado que mayores a los alegados por el propio recurrente
instrumente un mecanismo de inscripción de como defensa.
las instituciones y organismos alcanzados por la En tal inteligencia, no es posible soslayar
medida, para la correspondiente entrega de que de admitirse la pretensión de la apelante se
bidones que debe efectuar ABSA…..” estaría colocando al colectivo beneficiario de la
En ese marco, a opinión de quien medida precautoria en igual o peor situación a
suscribe, no existen dudas de que la solicitud de la que poseía antes de obtenerla; soslayando –
la medida cautelar fue la provisión de bidones además- los principios preventivo y precautorio
de agua cuyo valor en arsénico no supere el considerados al confirmar la tutela cautelar
0,01 mg/l; y que en esos términos, fue admitido decidida en la instancia de grado.
el despacho precautorio en la instancia de Por lo demás, como se dijo en la
grado y confirmada por este Tribunal hace ya decisión de esta Cámara de fecha 28/10/2013 y
más de un año. en concordancia con los precedentes de la
En tal sentido, las alegaciones del Suprema Corte de Justicia de la Provincia –A.
recurrente en orden a que esta Alzada indicó 71263 “Florit”-, cabe reiterar que la posibilidad
que la provisión debía realizarse a valores que de ir adecuando las condiciones del servicio, a
no superen el 0,05 mg/l de arsénico no se partir de flexibilizar ciertos parámetros de
compadecen con lo resuelto por este Tribunal. calidad, no puede por vía de principio consentir
En efecto, en la resolución de fecha la transformación de la excepción en la regla,
28/10/2013 se indicó que “se observa en el mucho menos cuando dicha mutación altera el
reducido ámbito de conocimiento propio de sistema jurídico aplicable en puntos
todo despacho cautelar que el cotejo de las relacionados con garantías esenciales de los
normas que reglamentan el núcleo de la consumidores del servicio, como es el derecho
presente controversia con las circunstancias por a la salud.
el momento probadas exhibe una lesión a Por todo lo expuesto, el agravio
garantías fundamentales….En este sentido, esgrimido no puede prosperar, por lo que el
….debe primar en la especie la efectiva vigencia agua que se entregue –en el marco de la
596
medida cautelar- no debe superar el 0,01 mg/l precautorio que, de resultar ello
de arsénico, debiendo ABSA S.A. a efectos del necesario, deberá adquirir en el mercado agua
cumplimiento del despacho precautorio y de envasada que respete los parámetros
resultar ello necesario, adquirir en el mercado determinados en la decisión, esto es, como
agua envasada que respete los parámetros límite la presencia de 0,01 mg/l de arsénico. b)
determinados en la decisión, esto es, como revocar la decisión en cuanto al plazo de 24 hrs.
límite la presencia de 0,01 mg/l de arsénico. dispuesto por el a quo, otorgando un plazo de
VII. Sentado lo expuesto, he de tratar el 30 días a la demandada ABSA S.A. desde que
agravio relativo al plazo otorgado para el quede notificada de la presente para que dé
cumplimiento de la medida. íntegro cumplimiento con la entrega del agua
En ese contexto, si bien propongo potable a los beneficiarios. Ello, bajo el
confirmar lo dicho por el a quo en cuanto a los apercibimiento previsto en la instancia de
parámetros máximos de arsénico que debe grado. II) poner en conocimiento del Registro
poseer el agua envasada a entregar como de Juicios de Incidencia Colectiva de la Suprema
consecuencia de la medida cautelar; entiendo Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires
que el plazo para cumplir la medida debe (Ac. 3660), por la vía que corresponda. ASI
ampliarse. VOTO.
Y es que, conforme se expresa en el A la cuestión planteada, los señores
considerando que antecede, en el caso de que jueces Echarri y Bezzi adhieren al voto que
la demandada deba adquirir en el mercado antecede, por idénticos fundamentos y
agua envasada que respete el límite de 0,01 consideraciones.
mg/l, de modo suficiente como para proveer al Con lo que terminó el acuerdo
colectivo beneficiario de la medida cautelar; se dictándose la siguiente
advierte que el plazo de 24 hrs. resulta RESOLUCION
insuficiente. En virtud del resultado del acuerdo que
Por ello, considero que corresponde antecede, el tribunal RESUELVE: I) admitir
admitir este agravio con el alcance que se indica parcialmente el recurso articulado y en
a continuación, en el sentido de otorgar un consecuencia, a) confirmar la decisión recurrida
plazo de 30 días a la demandada desde que en cuanto a los parámetros que debe contener
quede notificada de la presente para que dé el agua envasada a entregar a los beneficiarios
íntegro cumplimiento con la entrega del agua de la medida (0,01 mg/l de arsénico),
potable a los beneficiarios. Ello, bajo el haciéndosele saber a ABSA S.A. a efectos del
apercibimiento previsto en la instancia de cumplimiento del despacho precautorio que, de
grado. resultar ello necesario, deberá adquirir en el
VIII. En función de todo lo expuesto, mercado agua envasada que respete los
propongo: I) admitir parcialmente el recurso parámetros determinados en la decisión, esto
articulado y en consecuencia, a) confirmar la es, como límite la presencia de 0,01 mg/l de
decisión recurrida en cuanto a los parámetros arsénico. b) revocar la decisión en cuanto al
que debe contener el agua envasada a entregar plazo de 24 hrs. dispuesto por el a quo,
a los beneficiarios de la medida (0,01 mg/l de otorgando un plazo de 30 días a la demandada
arsénico), haciéndosele saber a ABSA S.A. a ABSA S.A. desde que quede notificada de la
efectos del cumplimiento del despacho presente para que dé íntegro cumplimiento con
597
la entrega del agua potable a los beneficiarios.

Ello, bajo el apercibimiento previsto en la
instancia de grado. II) poner en conocimiento
del Registro de Juicios de Incidencia Colectiva
de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia
de Buenos Aires (Ac. 3660), por la vía que
corresponda.
Regístrese, comuníquese al Registro de
Juicios de Incidencia Colectiva de la SCBA y
notifíquese la presente en la instancia de grado,
devolviéndose las actuaciones sin más trámite.
JORGE AUGUSTO SAULQUIN
HUGO JORGE ECHARRI
598
salud de la población de la Banda de Arriba y,

60.- con ello, el derecho a la vida. Agrega que la
verosimilitud del derecho se encuentra
configurada con las resoluciones cinco y seis del
año dos mil quince, emanada del Concejo
Deliberante de la Ciudad de Cafayate que
9 de Marzo de 2015 declarara la emergencia hídrica en la zona de la
Juzgado de Primera Instancia Civil, Banda de Arriba y nota de la firma Aguas del
Comercial, Laboral, de Personas y Familia Norte de fecha 30 de enero de 2015, por la cual
se requiere contar primeramente con
y Garantías de la ciudad Cafayate. instalaciones adecuadas y en condiciones de
Provincia de Salta seguridad para mantener el servicio en
Provincia de Salta condiciones.
III.- Respecto del peligro en la demora se
encontraría dado por el derecho a la vida y a la
salud que se involucran pues existe el peligro
cierto de que se afecte la salud de las personas al
estar sin agua o agua sin las certificaciones
Cafayate, 9 de Marzo de 2015. Y VISTOS: sanitarias.
Estos autos caratulados: "GUTIERREZ, GLADYS IV.- Conforme doctrina y jurisprudencia
MILAGRO CONTRA PROVINCIA DE SALTA POR uniforme ara la procedencia de las medidas
AMPARO" - Expte. Nº 604/15, cautelares deben concurrir tres presupuestos
CONSIDERANDO cuales son la verosimilitud del derecho, el peligro
I.- Que a fs. 126/ 135 vta. se presenta la en la demora y la contracautela.
Dra. Julia Elena Gómez Saravia en representación V.- En el caso de autos la verosimilitud del
de la Señora Gladys Milagro Gutiérrez e derecho se encuentra dada por las resoluciones
interpone acción expedita de amparo y solicita, que declaran la emergencia hídrica de la zona de
el dictado de una medida cautelar, para que se la Banda de Arriba y la constatación de la
provea de agua potable a su mandante, grupo necesidad de contar con un pozo que provean
familiar y vecinos ubicados en “La Banda de agua apta para el consumo humano,
Arriba” de agua potable salubre con las instrumentos que fueron redactados por el
certificaciones técnicas y las condiciones de Concejo Deliberante de la Ciudad de Cafayate,
higiene suficientes para el consumo humano, de las que datan de fecha 2 de
la higiene personal y de la limpieza de los febrero de dos mil quince. De la exégesis
alimentos, en bidones herméticos con de ambos instrumentos surge la carencia del
certificaciones conforme Código Alimentario líquido elemento vital para paliar las necesidades
Nacional, a razón de dos litros por día por relativas al consumo humano.
persona, conforme censo o registro que lleva el VI.- Que, a su turno, la misma resolución
hospital Nuestra Señora del Rosario. Nº 5, lo que se reitera por la Nº 6 hace referencia
II.- Manifiesta que, sin agua potable que que la Municipalidad de la Ciudad de Cafayate se
cumpla con las condiciones técnicas y sanitarias encuentra actualmente prestando el servicio de
para el consumo humano se ve comprometida la provisión de agua, y reconoce como insuficiente
599
tal prestación para cubrir las necesidades del el alcance y en la forma establecida en los
grupo humano residente. considerandos.
VII.- Que el agua resulta ser un elemento II.- MANDAR, se copie, registre y
de vital importancia, tanto para la supervivencia notifique.
de los seres humanos, como para la adecuada
higiene y conservación de la salud, por lo cual
resulta indispensable la provisión de la misma a
efectos de evitar males mayores y aún el
dispendio de erogaciones materiales y recursos
humanos destinados a recuperar la salud de
quienes sufren deshidratación, enfermedades
asociadas al consumo de agua no potable y a la
falta de higiene por falta de la misma, lo cual
resulta inadmisible y costoso, por lo que redunda
en problemas ora sanitarios ora económicos y de
salubridad.
VIII.- A los fines de evitar los efectos
perniciosos señalados en el apartado
precedente, como anejo al problema del
desborde producido en los cerros que afectan los
cauces de los ríos, corresponde hacer lugar a la
medida cautelar peticionada, ordenando al
Gobierno de la Provincia de Salta, a que, por las
vías y mediante los medios que estén a su
alcance, provea de dos litros de agua potable y
aptas para el consumo humano a los habitantes
de la Banda de Arriba, de conformidad al listado
adjuntado por la actora en su presentación, a los
datos que obren en la Municipalidad de la
Ciudad de Cafayate y al Hospital Nuestra Señora
del Rosario, en la cantidad de dos litros por el
lapso de treinta días.
X.- No se requiere en este proceso la
prestación de contracautela.
Por todo ello:
RESUELVO:
I. HACER LUGAR a la MEDIDA CAUTELAR
solicitada. En consecuencia, ORDENAR al
GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE SALTA proveer
de dos litros de agua diarios, potables y apta
para el consumo humano, a cada residente de La
Banda de Arriba, por el lapso de treinta días, con
600
Vistos los autos: “Misiones,

Provincia de c/ Estado Nacional y otro s/ nulidad
61.- de acto administrativo", de los que
Resulta:
I) A fs. 27/64 se presenta la Provincia de
Misiones y promueve demanda contra la
Administración de Parques Nacionales (en
adelante “APN”) y el Estado Nacional –Secretaría
de Turismo de la Nación- a fin de obtener que se
declare la nulidad de las resoluciones APN
13 de Mayo de 2015 174/06 y su ratificatoria 07/08, y de la resolución
Corte Suprema de Justicia de la Nación 249/08 de la Secretaría de Turismo, que rechazó
Provincia de Misiones el recurso interpuesto contra las resoluciones de
la APN.
Solicita que se establezca que la APN
carece de jurisdicción y competencia para revisar
SENTENCIA
o desconocer los actos administrativos dictados
por el gobierno de la provincia en los términos
Buenos Aires, 13 de mayo de 2015
del decreto 904/05 relativos a la afectación de
un inmueble de su propiedad. Asimismo, pide
601
que se declare legítimo el derecho que le fuera De ello extrae que resulta inconciliable
reconocido en el Convenio n° 196 suscripto el 23 con el artículo 75, inciso 5° de la Constitución
de diciembre de 2002, entre ambas partes, con Nacional la postura de los organismos nacionales
respecto a la implementación de un servicio de que pretenden considerar al inmueble sujeto a
educación ambiental en dicho inmueble (ex las leyes de la Nación con fundamento en lo
Escuela 609) y al uso del predio para el desarrollo dispuesto por los artículos 10 y 18 de la ley
de actividades recreativas y turísticas que le 22.351.
confieran soporte económico al servicio Por otra parte, afirma que la posición de
educativo (fs. 27 vta.). la APN en los actos administrativos dictados en el
Expone que tras la realización de diversos expediente n° 000611/05, tendiente a disponer y
trámites en el expediente administrativo (APN) reglar en forma exclusiva el turismo que visita a
n° 000611/05, se dictó la resolución 174/06 las Cataratas del Iguazú, deja vacío de contenido
mediante la cual la APN reivindica su jurisdicción al dominio originario que le corresponde sobre
y competencia con relación a las actividades a tal recurso natural, de conformidad con los
realizarse en ese predio pese a ser del dominio artículos 1°, 5°, 14, 17, 41, 75, incisos 5° y 30, 121
de la provincia; y, rechaza el “Estudio de Impacto y 124 de la Ley Fundamental (fs. 44 vta.). Agrega
Ambiental del Proyecto de Globo Aerostático que la única forma de compatibilizar las
Cautivo” (artículo 1°), como así también la disposiciones de la ley 22.351 con las normas
instalación del globo aerostático cautivo en el constitucionales en juego es considerar que las
área Cataratas del Parque Nacional Iguazú atribuciones conferidas a la APN sólo pueden
(artículo 2°), impidiendo así la rehabilitación del ejercerse en las tierras de parques y reservas
edificio escolar y la implementación de nacionales declaradas de dominio público, es
programas educativos. decir aquellas afectadas a la finalidad de tales
Desarrolla en su escrito establecimientos de utilidad nacional vinculada a
inicial, y como sustento de su pretensión, las la conservación y preservación de la naturaleza
distintas etapas por las que atravesó el lugar y la (fs. 45/45 vta.).
legislación que lo regula; desde la creación del Argumenta también en apoyo de su
Parque Nacional Iguazú, el carácter de esos postura que la resolución 174/06 emplea
bienes, la transferencia al dominio privado de la criterios sumamente restrictivos e inversos a los
provincia de la escuela pública referida, entre establecidos por la Ley General del Ambiente
muchas otras atinentes al dominio y la 25.675 en lo que atañe a los usos y actividades a
jurisdicción. realizar en tierras de dominio provincial,
En ese contexto afirma que es falsa la actuando con ilegalidad, condenando a la
premisa de la que se parte en la resolución APN esterilidad al predio en cuestión y desconociendo
07/08, en el sentido de que la fracción de el derecho de uso y aprovechamiento económico
terreno en cuestión está situada dentro de un de la propiedad (artículos 14 y 17 de la
Parque Nacional, pues al momento de la sanción Constitución Nacional).
de la ley 22.351 dicho predio ya se encontraba Añade que aun cuando se considerase
excluído del Parque Nacional Iguazú y de la que la demandada posee jurisdicción con
Reserva Nacional Iguazú por haber sido respecto a las actividades a desarrollarse en el
transferido al dominio de la provincia como inmueble, tenía la obligación de cumplir con los
establecimiento educacional (fs. 38). plazos previstos por el Reglamento de Evaluación
602
de Impacto Ambiental y, por lo tanto, al instalar un globo aerostático cautivo, no alcanza

momento de dictarse la resolución mencionada a desvirtuar que se requiere la autorización
ya había fenecido la invocada facultad para expresa de la APN para realizar cualquier
analizar y rechazar el estudio realizado al actividad turística, deportiva o comercial; en
respecto con atinencia al proyecto de instalación razón de que la ley 22.351 consagra al organismo
de un globo aerostático cautivo. como autoridad de aplicación y le otorga
Por último, señala que el antedicho jurisdicción exclusiva sobre el punto en
Estudio demuestra que tanto el proyecto de discusión.
educación ambiental como la refacción del Al respecto, añade que el concepto de
edificio a tales efectos, así como el servicio del lugar sometido a jurisdicción federal es
Globo Aerostático programado como sustento plenamente compatible con el dominio
económico de dicha actividad, produce un bajo provincial en ese ámbito territorial.
impacto visual en el área Cataratas del Parque Agrega que la propia actora presentó el
Nacional Iguazú, no altera el ecosistema de la proyecto a la APN y solicitó su aprobación
Reserva Nacional Iguazú, ni provoca (decreto provincial 1664/05); y que, por ser
contaminación ambiental, por lo que se cumple desfavorable la decisión adoptada por la
con lo dispuesto en el artículo 18, inciso k de la autoridad de aplicación, procede a cuestionarla
ley 22.351 para su autorización en tierras de la bajo la pretensión de que carece de jurisdicción y
provincia (fs. 61). competencia sobre la materia (fs. 104 vta./105).
Funda en derecho su Ofrece prueba y solicita
pretensión. Ofrece prueba y pide que se haga que se rechace la demanda, con costas.
lugar a la demanda, con costas. IV) A fs. 126/143 se presenta el Estado
II) A fs. 81 dictamina la señora Nacional (Secretaría de Turismo), contesta la
Procuradora Fiscal, y sobre la base de esa demanda, y solicita su rechazo, a cuyo efecto
opinión, a fs. 82 este Tribunal declara su invoca fundamentos sustancialmente análogos a
competencia originaria para entender en la los expuestos por APN.
presente causa. V) A fs. 352/356 dictamina la señora
III) A fs. 94/110 se presenta la Procuradora Fiscal sobre las cuestiones federales
Administración de Parques Nacionales (APN) y planteadas en el sub lite.
contesta la demanda. Considerando:
Sostiene que la actora pretende instalar 1°) Que este juicio es de la competencia
el globo aerostático en la ex Escuela 609, la que originaria de la Corte Suprema de Justicia de la
ha sido dedicada en forma exclusiva a la Nación (artículos 116 y 117 de la Constitución
educación ambiental y que el proyecto Nacional).
presentado por la provincia tiene como 2°) Que en lo atinente a la declaración de
propósito atraer al turismo, por lo que su certeza se hallan reunidos en el caso los
objetivo principal no es la educación en la recaudos del artículo 322 del Código Procesal
conservación del medio ambiente (fs. 98 y 107). Civil y Comercial de la Nación.
Alega que es erróneo el razonamiento de Al respecto es dable señalar que en tanto
la actora, pues la extensa enumeración de la acción intentada no tenga carácter
normas que efectúa para fundar una supuesta simplemente consultivo, no importe una
desafectación del predio sobre el que intenta indagación meramente especulativa y responda
603
a un “caso” que busque precaver los efectos de y 1, 31, 38, 43, 44, 47, 64, 72, 92, 95, 103, 109,
un acto en ciernes, al que atribuye ilegitimidad y 111, 122, 153, 165, 169, 182, 248, 271, 289, 314
lesión al régimen federal, constituye causa en los y 559 del expediente n° 000611/2005).
términos de la Ley Fundamental (doctrina de 4°) Que la cuestión de fondo consiste en
Fallos: 307:1379; 310:606 y 977; 311:421; dilucidar si la APN ejerce jurisdicción en el lugar y
312:1003; 322:1253 y 332:1704, entre otros). si, en consecuencia, es competente como
Del examen de los antecedentes autoridad de aplicación de la ley 22.351 para
acompañados por la actora surge que se admitir o rechazar el proyecto “Globo
encuentran reunidos los requisitos establecidos Aerostático Cautivo”; o si por el contrario, por
para la procedencia de dicha acción pues la tratarse de un inmueble de la provincia tal
conducta de las demandadas expresada a través decisión está fuera de la órbita de su
de las resoluciones APN 174/06, 007/08, 008/08 competencia.
y la resolución 249/08 de la Secretaría de 5°) Que las constancias de la causa dan
Turismo de la Nación (v. fs. 559/576, 721/724, cuenta de que el 23 de diciembre de 2002, la
725/727 y 779/792 del expediente APN, el Ministerio de Cultura y Educación de la
administrativo n° 000611/2005), coloca a la Provincia de Misiones, el Consejo General de
actora en “un estado de incertidumbre sobre la Educación de la misma provincia y la
existencia, alcance y modalidad de una relación concesionaria del Área Cataratas del Parque
jurídica”, entendiéndose por tal a aquella que es Nacional Iguazú, suscribieron un convenio por
“concreta” al momento de dictarse el fallo medio del cual la APN reconoció a la provincia el
(Fallos: 310:606 y 311:421). derecho a efectuar actividades recreativas y
3°) Que no existe controversia entre las educativas en los terrenos de propiedad de ésta,
partes con relación a que la actora es la titular de ubicados en la zona delimitada como “Reserva
dominio de un inmueble en el que se asienta la Nacional” del Parque Nacional Iguazú. También
ex Escuela de Frontera n° 609, con una superficie la primera se comprometió a autorizar el
de dos has., 11 as., 01 cas., individualizado como: desarrollo de otras actividades, entre las
“Fracción ‘E’, Remanente ‘R3’, Fracción entre Río admisibles por la legislación específica para
Paraná e Iguazú, Ciudad y Municipio Puerto zonas delimitadas como “Reservas Nacionales”,
Iguazú Departamento Iguazú, Provincia de tendientes a la generación de recursos para la
Misiones, inscripto en el Registro de la Propiedad sustentabilidad económica de las anteriores, en
Inmueble al Folio Real Matrícula N° 3970, Plano los espacios complementarios necesarios para la
de Mensura Registrado en la Dirección General ejecución de tales actividades, cuando tengan
de catastro bajo el N° 20.871, Nomenclatura inicio, se desarrollen o terminen en instalaciones
catastral: Departamento 09, Municipio 43, operadas por la Concesionaria del Área Cataratas
Sección 01, Chacra 0000, Manzana 0000, Parcela (artículo 2°)(fs. 6/7).
006 E” (artículo 1° del decreto 904/2005, fs. 26 y 6°) Que en esa oportunidad, se puso de
3/5 del expediente administrativo n° manifiesto que era del interés del gobierno de la
000611/2005). provincia organizar un plan de turismo educativo
El referido inmueble está emplazado para que los estudiantes pudieran acceder al
dentro del Parque Nacional Iguazú, Área Cataratas del Parque Nacional Iguazú y que
específicamente en la “Reserva Nacional Iguazú” tal tipo de visitas debería comprender
(decreto nacional n° 4524/71; ver fs. 6, 186, 270 contenidos educativos que la justifiquen. Se
604
señaló que la Concesión del Área Cataratas del 7°) Que por el decreto local 904/05, del
Iguazú se fundamentó en razones de interés 10 de junio de 2005, la provincia aceptó la
general manifiesto, relacionados con los transferencia efectuada por el Consejo General
objetivos de educación y goce que determina la de Educación por resolución 2346/05 del
ley 22.351; por lo que el programa y objetivos de inmueble señalado en el considerando 3°
la provincia coincidían con los intereses y fines, (artículo 1°, fs. 26 y 3/5 del expediente
tanto de la APN como de la mentada administrativo antes mencionado).
concesionaria. Por los artículos 2° y 3° se facultó a la
Asimismo, se dijo que la provincia era la Dirección General de Tierras y Colonización -
titular de dominio de los terrenos de la ex Ministerio del Agro y la Producción- a otorgar un
Escuela n° 609, con un edificio cuyo estado no permiso de ocupación por el término de dos
permitía su utilización como tal, por lo que era años a la firma “Iguazú Balloon S.A.” sobre el
de su interés la “puesta en valor de tales inmueble y se estableció que su destino sería el
edificaciones” en forma paulatina, y al mismo desarrollo de actividades turísticas ejecución del
tiempo generar otras actividades que proyecto ‘Globo Aerostático Cautivo’ en la
permitieran sustentar económicamente las forma, modo y condiciones establecidas en el
refacciones y mantenimiento de tales Anexo I (el subrayado no pertenece al original).
infraestructuras. Se puso de resalto además el Por el artículo 4° el Estado provincial puso
coincidente interés de la APN en la refacción del a su cargo la rehabilitación del edificio de la ex
referido edificio y su rehabilitación para fines Escuela n° 609 a fin de ser utilizado
interpretativos y educativos e inherentes al Área “principalmente para actividades de educación
Cataratas, el que se expuso en el capítulo “Usos ambiental”. Se dejó sentado que dicha
Deseados”, como proyecto a gestionar y restricción de uso debería consignarse en todos
negociar con la Provincia de Misiones en el “Plan los actos administrativos que se dictasen
de Atención al Visitante al Parque Nacional respecto al inmueble.
Iguazú”, aprobado por resolución del Directorio En los considerandos se indicó que la
143 del 7 de diciembre de 1999. Provincia de Misiones, en función de lo
Se destacó que dentro del Parque establecido en la ley 25.675 ha programado la
Nacional Iguazú la Provincia tenía el dominio de rehabilitación y utilización de dicho inmueble,
la fracción señalada, que por encontrarse dentro para actividades educativas en materia
de la zona delimitada como “Reserva Nacional” ambiental “complementarias de las currículas
no resultaba sujeta a la mayoría de las escolares”. Se agregó que el proyecto “Globo
prohibiciones de actividades que la legislación Aerostático Cautivo” permitiría contar con una
específica había establecido para los sectores oferta turística alternativa y ecológica inédita en
delimitados como Parques Nacionales. el país y posibilitaría a su vez la observación
Por último, se puso de resalto que la panorámica de todo el paisaje de las “Cataratas
Provincia de Misiones, en su condición de titular del Iguazú” con un impacto menor al ocasionado
de dominio dentro del sector delimitado como con la operación de helicópteros.
“Reserva Nacional” se encontraba habilitada por En el anexo I de esa norma se aclaró que
la legislación específica para desarrollar el proyecto consistía en la instalación y
actividades de la naturaleza indicada. explotación de un globo aerostático cautivo, con
capacidad para transportar a treinta pasajeros,
605
hasta una altura máxima de 150 metros. Se aplicación ambiental en el área, se regía por el
precisó que el aerostato que se preveía instalar “Reglamento para la Evaluación de Impacto
era el modelo “Aero 30” y se componía de un Ambiental en Áreas de la Administración de
envoltorio esférico con un volumen aproximado Parques Nacionales”.
de 5.500 m3 y un diámetro de 22 m, inflado con 10) Que el 15 de septiembre de 2005, el
gas helio. Se señaló que el material del Director Nacional de Conservación de Áreas
envoltorio era de una base de tejido con varias Protegidas elevó un informe al Director de
capas de poliuretano que actúan como barrera Parques Nacionales en el que señalaba que en
de contención del gas helio y como protección otras oportunidades habían desaconsejado este
de las variaciones climatológicas y las radiaciones tipo de emprendimientos “en virtud de que se
ultravioletas. trata de una actividad no comprendida en los
8°) Que el 15 de junio de 2005, la documentos que orientan las acciones de
Dirección General de Tierras y Colonización de la manejo para el mediano y largo plazo: Plan de
Provincia de Misiones otorgó el permiso de Manejo y Plan de Uso Público”. También
ocupación ya referido, por dos años a la empresa observó, entre otras consideraciones, la
“Iguazú Balloon S.A.”; y se estipuló que el incidencia que tendría en la apreciación visual
permisionario se obligaba a aceptar el precio de del lugar (ya que el atractivo principal es
venta de la tierra que oportunamente sea fijado paisajístico y el aspecto visual es la característica
por el Poder Ejecutivo Provincial una vez que se esencial de éstos) y proponía formar una
hayan cumplido los trámites de rigor y “se Comisión Evaluadora interdisciplinaria ad-hoc a
adjudicara en venta de acuerdo a las fin de evaluar el Proyecto y efectuar una
Disposiciones de la Ley Provincial N° 480/74…” declaración de impacto ambiental; lo que se hizo
(fs. 2, expediente n° 000611/2005). mediante la resolución 212/05 (fs. 64/65,
Luego por el decreto 956/06 se modificó expediente n° 000611/2005).
el artículo 1° de dicha norma y se declaró que el El 14 de diciembre de 2005, la citada
predio de la ex Escuela n° 609 en el que se Comisión realizó su informe y señaló que el
instalaría el referido globo aerostático cautivo proyecto debía cumplir con una serie de
“reviste carácter inenajenable bajo cualquier tipo condiciones para ser considerado viable dentro
de condición o modalidad” (fs. 546, expediente del área Reserva Nacional Iguazú, tales como:
n° 000611/2005). selección del sitio del proyecto a fin de evitar la
9°) Que por el decreto provincial afectación significativa de los remanentes del
1664/05, del 14 de septiembre de 2005, se bosque, el uso educativo del globo y la función
dispuso elevar a la Administración de Parques social de éste, la mitigación del impacto visual y
Nacionales para “su aprobación” la propuesta de la seguridad, así como la mitigación del impacto
la firma Iguazú Balloon S.A., así como el estudio sonoro del motor del globo, entre otras.
de impacto ambiental y evaluaciones técnica y Concluyó que si no se cumplían estas
ambiental realizada por los organismos condiciones, el proyecto no debería realizarse,
provinciales (artículo 1°, fs. 43 del expediente n° toda vez que los impactos podrían ser mayores
000611/2005). que sus beneficios (fs. 93/127, expediente n°
En los fundamentos se sostuvo que debía 000611/2005).
contarse con la “opinión técnica calificada de la 11) Que tras llevarse a cabo diversos
APN” y que dicho Organismo, como autoridad de estudios, informes, consultas y presentaciones,
606
la APN dictó la resolución 174/06 y rechazó el resoluciones APN 007/08 y 008/08,

Estudio de Impacto Ambiental del denominado respectivamente (fs. 639/649, 651/657, 700/710,
“Proyecto Globo Aerostático Cautivo” (fs. 712/724 y 725/727).
559/576, expediente n° 000611/2005). En esas oportunidades se indicó que el
El citado organismo recordó que en proyecto estaba orientado a metas meramente
anteriores oportunidades se había impedido la turísticas “incumpliendo de tal manera la
instalación de globos aerostáticos en el Parque cuestión social para la cual se cedió el predio de
Nacional Iguazú “por el impacto visual y la escuela a la Provincia de Misiones”.
paisajístico que provocan, y no constituir, por sí El rechazo también se sustentó en que
mismos, un atractivo que estimule o incremente era aplicable la ley 22.351, por lo que la
el interés para la visitación del área”. Administración ejercía sus facultades para dictar
Entre las principales objeciones al reglamentaciones y fiscalizar el desarrollo de
proyecto se señalaron las siguientes: a) que el actividades turísticas en el ámbito de su
estudio de impacto ambiental no se ajustaba a jurisdicción; bajo la cual si bien se permitía la
las exigencias y pautas establecidas por el realización de proyectos comprendidos dentro
Reglamento para la Evaluación de Impacto del concepto de desarrollo sustentable en las
Ambiental en áreas de la APN, ya que no se zonas de Reservas Nacionales, éstos debían
evaluaba el impacto inmediato y acumulativo ajustarse a lo establecido en la ley de Parques
adecuadamente, ni la “artificialización del Nacionales.
paisaje” que provocaría el globo; tampoco se Se reiteró que el hecho de que la APN
contemplaban alternativas al proyecto, ni se hubiese cedido a la Provincia el predio ubicado
valoraban los aspectos negativos que el dentro del Parque Nacional Iguazú, no implicaba
emprendimiento podría generar en el Parque la pérdida de jurisdicción en dicho lugar por
Nacional do Iguazú (Brasil); b) el proyecto no parte del Organismo.
cumplía con el objetivo educativo en los Por último, se puso de resalto que la
términos que planteaba la Comisión; ni tampoco resolución que se recurría era congruente con el
con una función social plena; no respondía a las Plan de Gestión Institucional para los Parques
medidas de mitigación de afectación del Nacionales, que establecía que las acciones que
ambiente y no se acreditaba que el globo se realicen en los espacios naturales protegidos
pudiera tener efectos disuasivos respecto de los (ENP) tendrían como objetivo prioritario la
sobrevuelos de helicópteros brasileros sobre el conservación de sus valores naturales y
Área Cataratas; c) el proyecto desnaturalizaba los culturales y de los procesos que los sustentan; y
fines educativos tenidos en mira al transferirse la que se preservaría el paisaje natural como uno
ex Escuela n° 609; d) la habilitación del globo de los principales valores de los ENP y se
podía debilitar la fuerza de los reclamos de la incorporaría el criterio de mínimo impacto visual
República Argentina, por el sobrevuelo de los para todos los proyectos de infraestructura que
helicópteros brasileños en el Área Cataratas del se realicen en ellos.
Iguazú y e) los resultados de la consulta 13) Que con posterioridad, mediante la
ciudadana eran contrarios a su instalación. resolución S.T. n° 249/08 la Secretaría de
12) Que los recursos interpuestos contra Turismo de la Nación rechazó los recursos que se
ese acto por la Provincia de Misiones y la firma interpusieron (artículo 94 de la ley 19.549) sobre
Iguazú Balloon S.A., fueron desestimados por las la base del artículo 18, inciso n, de la ley 22.351,
607
su reglamentación y sus normas prestación de los servicios educativos (v.

complementarias. artículos 1°, 3°, inciso a y los fundamentos de la
En dicha ocasión sostuvo que la APN es la norma).
autoridad exclusiva para la autorización, Así el referido inmueble fue inscripto a
reglamentación de la construcción y favor del Consejo General de Educación de la
funcionamiento de las instalaciones turísticas; y Provincia de Misiones mediante escritura pasada
que los actos cuestionados no eran arbitrarios ni ante la Escribanía General de Gobierno de la
ilegales en tanto habían sido dictados en Nación el 13 de noviembre de 1984 (fs. 568,
cumplimiento de un deber legal y en el ejercicio expediente n° 000611/2005; y por el decreto
de la jurisdicción que le cabía al organismo (fs. local 904/05 se aceptó la transferencia que
736/750, 754/759, 761/769, 771/778 y 779/792, efectuó el Consejo General de Educación a favor
expediente n° 000611/2005). de la Provincia de Misiones (resolución 2346/05).
14) Que, sentado ello, es oportuno 17) Que el hecho de que el inmueble
recordar que la ley 12.103 del 29 de noviembre pertenezca al dominio de la provincia –hecho no
de 1934, por la que se creó la Dirección de controvertido en el caso, tal como ha quedado
Parques Nacionales, creó simultáneamente los expuesto-, no obsta a la aplicación de la ley
parques Nahuel Huapí e Iguazú. 22.351.
A través de la ulterior ley 14.294 del 10 El ejercicio de la jurisdicción que le
de diciembre de 1953, se provincializó el compete a las autoridades nacionales se sustenta
entonces territorio nacional de Misiones y fue en el hecho de que el bien, se encuentra
mediante el decreto-ley 654/58 (B.O. 7/2/1958), emplazado en la Reserva Nacional Iguazú, y
que se dispuso expresamente que el Parque aquél no se ve limitado porque el bien está en
Nacional Iguazú continuaría perteneciendo al cabeza de otras personas, pues dominio y
dominio del Estado Nacional. Ello determinó su jurisdicción no son conceptos equivalentes y
condición de establecimiento de utilidad correlativos (Fallos: 154:312); a tal punto que el
nacional en el territorio de la nueva provincia, en Gobierno de la Nación puede tener absoluta y
los términos del artículo 67, inciso 27, de la exclusiva jurisdicción, sin necesidad de que los
Constitución Nacional [actual artículo 75, inciso lugares le pertenezcan en propiedad (Fallos:
30] (v. también dictamen de la señora 21:491 y 321:1052) .
Procuradora Fiscal de fs. 352/356). 18) Que el legislador ponderó la
15) Que tiempo después, la ley de necesidad de declarar como Parque Nacional o
Parques Nacionales 22.351 (B.O. 12/12/80) Reserva Nacional las áreas del territorio de la
estableció en qué casos ciertas áreas del República Argentina que por su extraordinaria
territorio nacional podían ser declaradas parque belleza o riqueza en flora y fauna autóctona o en
o reserva nacional o monumento natural, y fijó razón de un interés científico determinado,
que la autoridad de aplicación era, en ambos debían ser protegidas y conservadas para
casos, la Administración de Parques Nacionales. investigaciones científicas, educación y goce de
16) Que en cuanto al predio en el que se las presentes y futuras generaciones, y atribuyó a
asienta la ex Escuela n° 609, cabe señalar que fue la autoridad de aplicación las facultades
cedido por la Nación a la Provincia de Misiones inherentes al cumplimiento de los fines
mediante la ley 21.809 (B.O. 9/6/1978), a fin de específicos de ese establecimiento creado en los
mantener y asegurar la continuidad de la términos del artículo 75, inciso 30, de la
608
Constitución Nacional (v. artículos 1° y 14 de la intangibilidad de los recursos naturales que

ley 22.351 y dictamen de la señora Procuradora resguardan los parques nacionales”.
Fiscal, fs. 356). Finalmente se dijo que “de esta manera,
En efecto, es la Administración de en lo que se refiere a la autorización y
Parques Nacionales la autoridad de aplicación en reglamentación de la construcción y
la Reserva Nacional, y es a ese organismo a quien funcionamiento de las instalaciones turísticas, la
la ley le impuso deberes y obligaciones, explícitas complementación entre el turismo y la
e implícitas, con arreglo a los fines de su conservación se produce a través del órgano de
creación; y entre ellos está la autorización y aplicación de la ley en resguardo del principio de
reglamentación de la construcción y integridad de los parques nacionales…. Con ello,
funcionamiento de las instalaciones turísticas (su por una parte, se asegurará el cumplimiento de
artículo 18, inciso n), como todas aquéllas que las finalidades esenciales de la ley que son la
sean herramientas útiles para el logro del fin conservación de la naturaleza en las áreas del
perseguido en la legislación, cual es la sistema, y el disfrute de la misma bajo una
conservación de sistemas ecológicos, el regulación que asegure su goce a las presentes y
mantenimiento de zonas protectoras del Parque futuras generaciones. De otra parte, se evitarán
Nacional contiguo en los términos previstos en las perturbaciones que genera la multiplicidad de
los artículos 9° y 10 del cuerpo legal en examen. funciones de distintos organismos
19) Que en el punto en estudio resulta administrativos sobre las mismas materias u
ilustrativa la nota del Poder Ejecutivo Nacional objetos…”.
que acompañó el proyecto de ley, y en la que se 20) Que por esas razones es que el
puso de resalto con particular atinencia a las artículo 19 de la ley en examen determina que
normas en examen, que la atribución expresa de toda entidad o autoridad pública que realice o
competencia exclusiva a la APN, “está destinada deba realizar actos administrativos que se
a prevenir los graves inconvenientes que se relacionen con la “Administración de Parques
derivan de la superposición de diversas Nacionales - Atribuciones y Funciones” debe dar
jurisdicciones sobre estos establecimientos que intervención al organismo.
deben ser necesariamente regidos por la 21) Que en este contexto legal fue la
autoridad de aplicación de la ley proyectada, administración provincial quien requirió la
porque si bien es cierto que la atención del intervención de la APN, y reconoció su
turismo, es una finalidad muy importante del jurisdicción; al solicitar la aprobación del
sistema, no lo es menos que ella siempre debe proyecto de instalación del “Globo Aerostático
subordinarse a la conservación de la naturaleza Cautivo” y del Estudio de Impacto Ambiental -por
que constituye un propósito de interés público ser ésta “la autoridad de aplicación ambiental”-
todavía más significante que el primero, y, si (ver decreto local 1.664/05), y al presentarle las
ejercieran su autoridad diversos organismos correcciones pertinentes, como consecuencia de
sobre los establecimientos contemplados en este las observaciones que le fueron formuladas (fs.
precepto, podría darse el caso que se produjeran 1/43 y 147/149, expediente n° 000611/2005).
alteraciones en los ecosistemas o en el paisaje 22) Que no hay, entonces, ninguna razón
natural, al solo efecto de construir o explotar que autorice a desconocer la validez de las
facilidades turísticas, las que siempre deben resoluciones APN 174/06, 007/08 y la resolución
estar supeditadas al mantenimiento de la S.T. 249/08 -que se cuestionan en esta litis-, toda
609
vez que fueron dictadas por la autoridad ambiente y el fin de conservación del lugar, que
competente. Las razones dadas por las sean un proyecto idóneo que consagre el loable
demandadas para denegar el permiso solicitado, propósito de dar en el lugar educación
que fueron detalladamente incorporadas en los ambiental.
considerandos 11, 12, 13 y 14 precedentes, dan Por ello, y de conformidad con lo
cuenta del ejercicio de los deberes que la ley dictaminado por la señora Procuradora Fiscal, se
pone en cabeza de la autoridad federal en tutela resuelve: Rechazar la demanda seguida por la
de los fines específicos que le fueron Provincia de Misiones contra la Administración
encomendados. de Parques Nacionales y el Estado Nacional -
23) Que respecto al planteo de invalidez Secretaría de Turismo-. Con costas en lo que
de los artículos 10 y 18 de la citada ley 22.351, respecta a la intervención de esa entidad
debe señalarse de conformidad con lo (artículo 68, Código Procesal Civil y Comercial de
dictaminado por la señora Procuradora Fiscal, la Nación) y con costas por su orden en lo que
que aun cuando los Estados sean dueños de los respecta a la participación del Estado Nacional
recursos naturales, (artículo 124, Constitución (artículo 1º, decreto 1204/01). Notifíquese,
Nacional), y sólo hayan delegado a la Nación la remítase copia a la Procuración General de la
fijación de los presupuestos mínimos de Nación y archívese. RICARDO LUIS LORENZETTI -
protección ambiental (artículos 41 y 121, de la ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT
Carta Magna), resulta insoslayable que aquellas - JUAN CARLOS MAQUEDA.
disposiciones deban aplicarse en el caso, de
manera que quede resguardada la previsión
contenida en el artículo 75, inciso 30; precepto
este último que otorga sustento más que
suficiente a la legislación que se impugna y a su
aplicación en el caso, en tanto ésta tiende al
cumplimiento de los fines específicos del
establecimiento.
24) Que en mérito a los argumentos
también esgrimidos a fs. 30 por la Provincia de
Misiones es necesario exponer que la decisión
que se adopta –por la que se rechazan las
impugnaciones a las distintas resoluciones que
impidieron la instalación del “Globo Aerostático
Cautivo”- no importa condenar a la esterilidad a
un predio impidiendo el desarrollo en el
inmueble de la educación ambiental, sino
confirmar la legalidad del proceder de la
autoridad nacional de aplicación frente al
proyecto propuesto, lo que no quiere significar
que la provincia, en el ejercicio de las facultades
de administración de dicho bien, no pueda
presentar propuestas sustentables en el medio
610
en Acuerdo Público los señores Vocales

62.- integrantes del Tribunal Superior de Justicia, en
pleno, Doctores Domingo Juan Sesin, Aída Lucía
Teresa Tarditti, María de las Mercedes Blanc de
Arabel, Carlos Francisco García Allocco, Silvia B.
Palacio de Caeiro, Silvana María Chiapero y
Mario Raúl Lescano, bajo la presidencia del
primero, a fin de dictar sentencia en estos autos
caratulados: "CEMINCOR Y OTRA C/ SUPERIOR
GOBIERNO DE LA PROVINCIA – ACCIÓN
11 de Agosto de 2015 DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD”
(Expte. n° 1798036 iniciado el 4 de mayo de
Tribunal Superior de Justicia de Córdoba 2009) con motivo de la acción declarativa
Provincia de Córdoba deducida por Hugo Apfelbaum y Juan Carlos
Maiztegui en su carácter de Presidente y
Secretario, respectivamente, de CEMINCOR
SENTENCIA (Cámara Empresaria Minera de la Provincia de
SENTENCIA NÚMERO: NUEVE En la ciudad Córdoba); y Rafael A. Vaggione quien comparece
de Córdoba, a ONCE días del mes de AGOSTO de por APCNEAN (Asociación de Profesionales de la
dos mil quince, siendo las DOCE horas, se reúnen Comisión Nacional de Energía Atómica y la
611
Actividad Nuclear) en contra del Superior que se cuestionan ya que las mismas afectan sus
Gobierno de la Provincia de Córdoba solicitando derechos constitucionales y su patrimonio.
se declare la inconstitucionalidad de la Sostienen que en similar situación se halla
Ley n° 9526, procediéndose a fijar las siguientes APCNEAN toda vez que agrupa a los trabajadores
cuestiones a resolver: profesionales que se desempeñen en la Comisión
PRIMERA CUESTIÓN: ¿Es procedente la Nacional de Energía Atómica (CNEA) o en todo
acción de inconstitucionalidad interpuesta? organismo, empresa y/o sociedad estatal
SEGUNDA CUESTIÓN: ¿Qué radicada en la Argentina en las cuales el estudio
pronunciamiento corresponde dictar? A LA o aplicación de la actividad nuclear sea
PRIMERA CUESTIÓN PLANTEADA LOS SEÑORES permanente.
VOCALES DOCTORES DOMINGO JUAN SESIN, 1.b. Procedencia sustancial.
AÍDA LUCÍA TERESA TARDITTI, MARÍA DE LAS Manifiestan que la ley cuestionada es
MERCEDES BLANC DE ARABEL, CARLOS flagrantemente inconstitucional ya que viola el
FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO, SILVIA B. PALACIO sistema de propiedad y dominio minero como así
DE CAEIRO, SILVANA MARÍA CHIAPERO Y MARIO también las formas de disposición del Estado
RAÚL LESCANO, EN FORMA CONJUNTA, sobre las minas. Consideran que el sistema de
DIJERON: dominio del Código de Minería y de la
1. A fs. 68/93 Hugo Apfelbaum y Juan Constitución Nacional no permite al Estado
Carlos Maiztegui en su carácter de Presidente y Provincial adoptar esta medida, ya que dichas
Secretario, respectivamente, de CEMINCOR facultades han sido expresamente delegadas por
(Cámara Empresaria Minera de la Provincia de las provincias a la Nación a través de lo dispuesto
Córdoba); y Rafael A. Vaggione, quien comparece por el artículo 75, inciso 12 de la Constitución
por APCNEAN (Asociación de Profesionales de la Nacional. Alegan que el Código de Minería
Comisión Nacional de Energía Atómica y la implica una política de estado de permanencia y
Actividad Nuclear); entablan acción declarativa no puede la Provincia de Córdoba prohibir la
en contra del Superior Gobierno de la Provincia actividad minera. Sostienen que es
de Córdoba solicitando se declare la inconstitucional utilizar una denominación no
inconstitucionalidad de la Ley n° 9526. legal como prohibición de las sustancias
La fundamentan en la violación a los llamándolas metalíferas, ya que incluyen
derechos constitucionales de sus representadas numerosos minerales que están comprendidos
expresados en los arts. 18, 20, 66, 68 y 69 de la en la primera, segunda y tercera categoría, en el
Constitución Provincial y concordantes de la sistema de división de minas.- Estiman que la
Constitución Nacional (arts. 14, 16, 17, 28, 31, 75 Constitución Nacional dispuso que la Nación
y 126) como así también el Código de Minería y dictara el Código de Minería, lo que encierra un
los arts. 9 y 10 de la Ley n° 25.675. poder completo delegado por las provincias a la
1.a. Legitimación activa. Nación en materia de fondo y de los procesos
Apuntan que CEMINCOR es una sustanciales referentes a la adquisición,
organización empresarial, que asocia a las explotación y aprovechamiento de las sustancias
personas físicas y jurídicas vinculadas a la minerales, es decir de las sustancias metalíferas y
actividad minera en el ámbito de la Provincia de radioactivas que son sustancias minerales.
Córdoba, poseyendo interés legítimo para Entienden que tal disposición importa una
demandar la inconstitucionalidad de las normas jurisdicción legislativa amplia del Estado
612
Nacional, delegada expresamente y no para los intereses parciales de la provincia.

cuestionada desde la sanción del Código de Agregan que el artículo 205 del Código de
Minería, que comprende la determinación de las Minería dispone que los minerales nucleares se
categorías de las minas respetando el dominio regirán por las disposiciones referidas a la
originario de la Nación o de las provincias según primera y segunda categoría.
el lugar donde se encuentren; el establecimiento 1.d. Los principios delegados a la
de las condiciones legales de disposición de los legislación nacional que viola la Ley n° 9526.
recursos mineros y el proceso para permitir la Entienden que los principios delegados a
exploración y las condiciones legales bajo las la legislación nacional y que la Ley n° 9526 viola,
cuales será permitida su explotación; la son: el del dominio originario del Estado
regulación de las demás relaciones de derecho Provincial de las sustancias minerales; el del
público y privado que son consecuencia de la debido proceso sustancial (sistema regalista); el
exploraciones y de las explotaciones de las sistema de clasificación de sustancias; el de
minas; regla las condiciones de protección utilidad pública no sometida a frontera
ambiental y de sistemas de trabajo y las provincial. Estiman que se trata como un
actuaciones que corresponden a las provincias dominio público al dominio minero, lo que
por ser autoridades mineras creadas por el vulnera el Código de Minería y por ende la
Código de Fondo. De ello derivan que las delegación legislativa realizada; y que se ha
provincias ejercen solamente las competencias creado un nuevo sistema que es el dominial o de
de autoridad minera por delegación del Código dominio público, no el originario que está
de Minería y no por otra razón; y que la establecido en aquel. Manifiestan que en el
prohibición de la explotación está fuera de las sistema regalista argentino el Estado no puede
competencias de la Provincia y debe hacerse por negar la concesión de las minas a los particulares
medio de la potestad delegada al Estado y que nadie puede explorar y explotar una mina
Nacional. Explican que en la reforma del año mil sin el consentimiento del Estado, su dueño
novecientos noventa y cuatro se consagró el originario y en las condiciones que fija el Código
dominio originario de los recursos naturales pero de Minería. Afirman que permitir que el Estado
que nadie puede afirmar válidamente que en provincial prohíba la exploración y explotación
virtud de dicho principio constitucional no se fijadas por el Código de Minería es posibilitar que
pueda explotar el recurso natural derivado de la en el futuro entregue las mismas sin ninguna
tierra. limitación, porque estaría asumiendo derechos
1.c. Los recursos naturales. Recursos de los cuales no es titular. Expresan que la
Mineros. Código de Minería. Ley n° 9526 pretende adoptar indebidamente el
Acusan que la teoría sobre los recursos sistema dominial en virtud de lo cual la
naturales y su tratamiento tiene entre nosotros concesión minera dejaría de ser un acto jurídico
una aplicación académica. Afirman que el Código reglado por el cual se entrega la propiedad de las
de Minería de la Nación presenta las minas para pasar a ser un negocio de derecho
características de forma y de fondo puesto que privado realizado por el Estado, sin regla alguna,
tales recursos necesitan esa doctrina jurídica posibilitando todo tipo de actividad. Estiman que
para que el principio de dominio originario del las provincias pueden dictar los códigos de
Estado no sea desvirtuado y por el interés de procedimientos mineros para el cumplimiento de
utilidad pública de la minería para la Nación, no la legislación de fondo, pero jamás pueden
613
asumir lo que corresponda a aquella. Alegan que lo grave es que no son perjudiciales por sí
el artículo 1 de la Ley n° 9526 prohíbe la mismos sino según el tratamiento que se les
actividad minera metalífera, mientras el Código otorgue para la extracción. Refieren que la
de Minería la clasifica por categorías en virtud de prohibición sin base legal, ni cita y sin
las potestades expresamente delegadas por las fundamento no es legalmente aceptable más
provincias a la Nación en virtud del artículo 126 aún cuando el Estado provincial busca en este
de la Constitución Nacional y que por tanto, caso beneficiar una fuente de energía como es el
dicha clasificación no puede ser realizada por la petróleo con un plan especial y perjudica a otro,
Provincia. Aclaran que si no se permite la sin explicitar el porqué de la elección de esa
exploración por los métodos que correspondan, fuente de energía.
entre los cuales se encuentra la exploración a Consideran que además de beneficiar
cielo abierto, no se podrá saber cómo será concretamente al medio ambiente por su
realizada la explotación. Destacan que toda la contribución a la generación de energía limpia, la
actuación de los planes e informes de impacto actividad nuclear se extiende a otros campos de
ambiental deben estar presentados y suscriptos la industria y a la medicina nuclear.
por profesionales universitarios con especial Aclaran que en esta área, el sector de
formación, únicos idóneos para intervenir. producción de radiosótopos y radiaciones
Señalan que esta condición de especialidad los ionizantes con fines médicos de la CNEA,
torna responsables, ya que intervienen asimismo abastece con el noventa por ciento a las
los colegios profesionales, visando los trabajos necesidades anuales que demandan los sectores
que presentan. De ello coligen que la autoridad de salud humana de nuestro país, quedando un
minera provincial tiene los instrumentos jurídicos remanente que se exporta a otros países.
plenos para que se presente el plan al iniciar el 1.f. Explotación a cielo abierto o cantera.
pedido de exploración y para considerarlo Expresan que la minería del uranio como
insuficiente y no conveniente y no aprobarlo o la de cualquier otro mineral metalífero,
hacer observaciones. minerales industriales y rocas de aplicación,
1.e. Las sustancias radioactivas. utilizan, casi en su totalidad, el método de
Entienden que el artículo 2 de la explotación denominado a cielo abierto, el que
Ley n° 9526 que prohíbe en todo el territorio de es conocido en Córdoba como cantera y
la Provincia de Córdoba la actividad minera en habiendo sido utilizado por la minería tradicional
todas sus etapas de minerales nucleares tales de la provincia.
como el uranio y el torio, implica una Razonan que si el método de producción
expropiación ilegal, es decir una confiscación. que utiliza la minería que promueve el gobierno
Explican que como la prohibición regirá para las de la Provincia de Córdoba es exactamente el
minas actualmente concedidas es una método a cielo abierto o cantera y siendo esta
confiscación y por lo tanto inconstitucional. minería, a nivel de los estudios alcanzados en el
Luego de efectuar un relato del sistema de las territorio al día hoy, la única que se practica en la
sustancias denominadas "minerales nucleares" el Provincia, es evidente que la misma es violatoria
Código de Minería declara en su artículo 206 al concepto expresado en el artículo 1 de la Ley
nucleares al uranio y al torio mientras que la n° 9526.
Ley n° 9526 cuestionada al agregar la frase “tales Esgrimen que en los fundamentos
como” crea una clasificación ilegal. Razonan que expresados en la sesión legislativa se pone
614
especial énfasis en los perjuicios de la aplicación 1.h. Sobre el abandono de los pasivos
del método a cielo abierto haciendo hincapié en minerales.
el tamaño o volumen, pero no se especifica a Sobre el tema del abandono de los
partir de qué tamaño o volumen comenzaría a pasivos minerales que se menciona en los
perjudicar el medio ambiente. fundamentos de la Ley n° 9526 aclaran que para
Arguyen que pueden darse proyectos o la solución definitiva de éstos la CNEA diseñó el
emprendimientos mineros metalíferos con Proyecto de Restitución Ambiental de la Minería
tamaños y producciones menores a las actuales de Uranio (PRAMU), que cuenta recientemente
producciones de la minería tradicional cordobesa con un crédito del Banco Mundial. Destacan y
como ejemplo la producción del ex yacimiento dejan sentado que todas las actividades que se
Schlagintweit en Los Gigantes. Refieren que la llevan a cabo en el sitio Los Gigantes son
minería del uranio, como la de cualquier otro autorizadas por la Provincia.
mineral metalífero, minerales industriales y rocas Refieren que la Ley n° 24.804 -Ley
de aplicación, utiliza casi en su totalidad el Nacional de Actividad Nuclear- expresamente
método de explotación denominado a cielo establece que la CNEA tendrá a su cargo
abierto. “…ejercer la responsabilidad en la gestión de los
Se preguntan cuál es el origen de la residuos radioactivos” y la Ley n° 25.018 -Ley de
prohibición de los métodos operativos para la gestión de residuos radioactivos- determina que
extracción de minerales metalíferos si son los debe gestionar los residuos derivados de la
mismos que los que se utilizan para la extracción minerías del uranio, y los que provengan de
de minerales no metalíferos. yacimientos petrolíferos abandonados o
Manifiestan que su aplicación se establecimientos fabriles fuera de servicio.
desarrolla dentro de un esquema absolutamente 1.i. Prohibición de uso de químicos
contenido y que permite ser controlado con una Alegan que el artículo 3 de la Ley n° 9526
metodología que es ampliamente conocida y contiene la prohibición de una serie de
aplicada por la CNEA desde hace más de treinta sustancias químicas y toda otra que se encuentre
años, sin que se haya producido ningún tipo de incluida en la Ley n° 24.051 a la que la Provincia
contaminación y daños a la salud de persona adhirió mediante la Ley n° 8973. Entienden que,
alguna en relación con este elemento. por ello, modifica lo que ya es ley para la
1.g. Manejo del agua en la minería Provincia. Señalan que la Ley n° 24.585 incluyó
Refieren que los emprendimientos en el Código de Minería las disposiciones
mineros promueven un uso responsable del agua ambientales que quedaron como Sección 2°,
y prevén recuperar como mínimo un cincuenta Título 13, y a continuación de las condiciones
por ciento de las aguas, utilizando sistemas de técnicas de explotación, que es su lugar lógico de
circuitos cerrados. ubicación.
Explican que el consumo de agua para la Afirman que la Ley n° 24.051 de residuos
producción de las ciento veinte toneladas peligrosos tiene un sistema que debe seguirse
anuales de uranio que utilizan nuestras centrales que consiste en que primero el productor o
nucleares reciclando el cincuenta por ciento es el quien trate con residuos peligrosos debe
equivalente al agua de riego anual consumida inscribirse en el registro, y luego de ello, debe
por una finca de quince hectáreas con frutales. presentar el sistema o plan de tratamiento de
residuos peligrosos, el que quedará sujeto a
615
aprobación del Estado provincial. Expresan que como la provincial y las leyes de contenidos
el Código de Minería dispone que si las plantas mínimos nacional y provincial. Refieren que se
de beneficio están dentro del perímetro de pone como ejemplo una planta que jamás ha
pertenencia, deben reglarse por el Código de funcionado, cual es la de Pozo Nuevo.
Minería, y que aquellas en las que los minerales Relatan los antecedentes respectivos.
son extraídos y no tratados en el lugar tienen la Aclaran que los pasivos ambientales que se
misma legislación que otras industrias, pero de produjeron por el manganeso no fueron jamás
igual forma estiman que deben aplicarse tales reparados. Estiman que sería conveniente una
disposiciones. Consideran que las plantas de visita de este Tribunal a los fines de ver lo que se
beneficio o establecimientos que se encuentran está ponderando y lo que se está prohibiendo.
dentro de la concesión minera están más Consideran que ningún minero es contrario a
controladas que las anteriores ya que tienen el que las sustancias mineras extraídas sean
control de la autoridad minera y de los tratadas fuera del límite de la concesión minera,
municipios, comunas y de ambiente, entre otros, porque así está en el Código de Minería.
para el análisis del informe de impacto ambiental Apuntan que la idea de tratar las
y si corresponde lo vinculado con los residuos sustancias dentro del límite de la concesión o de
peligrosos. la mina corresponde a la concepción que señala
Argumentan que la prohibición que que la minería debe desarrollarse en una sola
realiza el artículo 3 de la Ley n° 9526 es zona y dejar allí lo que no sea utilizable para los
discriminatoria. Concluyen que la referencia pasivos ambientales, lo cual, en definitiva,
realizada por la Ley n° 9526 provincial al anexo deberá resolverse en cada caso concreto según
primero de la Ley n° 24.051 es ilegal, ya que la los estudios que la ley obliga.
Provincia ha adherido a la misma integralmente Estiman que en relación al régimen de la
por lo que debe cumplirla, y no sólo a un anexo política hídrica, una cosa es referirse al acuerdo
que determina cuales son las categorías federal del agua de la década pasada y otra
sometidas a control. Alegan que de igual forma configurar los documentos que hacen al derecho
es inconstitucional hacer referencia al artículo del agua; siendo que lo que debe realizarse es la
249 del Código de Minería sacándolo de su aplicación de la legislación vigente. Hacen
propio sistema. referencia al Código de Aguas de la Provincia, el
1.j. Cuestionamientos de la Ley. que en su artículo 59 regula sus prioridades de
Exposición de Motivos y Debates Al uso.
realizar una crítica a la fundamentación de la Ponen de manifiesto que existe en la
Ley n° 9526 y a la exposición de motivos señalan exposición de motivos de la Ley n° 9526 y en el
que se confunde desarrollo sustentable con debate, la idea de que la minería es perjudicial,
prohibición al sostener que se pone a la aclarando que lo mismo sucede con la soja y lo
vanguardia de las provincias que le dan mismo ocurrió cuando se incorporó al campo
sustentabilidad a la actividad minera con este argentino la ganadería de los animales traídos
régimen de interdicciones previsto en la ley en del exterior.
cuestión. Postulan que deben hacer conocer que la
Afirman que es inconstitucional porque minería tiene sistemas de cierre y restauración
ignora todo el sistema jurídico ambiental que se de los lugares explotados. Señalan que debe
ha dictado tanto en la Constitución Nacional tenerse en cuenta la Ley General de Ambiente
616
n° 25.675. Refiere que dicho ordenamiento igualdad. Consideran lesionado el principio de

consagra el principio de congruencia y que el debido proceso sustancial.
mismo es violado cuando se incorpora un anexo Afirman que el Código de Minería es de
de la ley sobre los residuos peligrosos o se fondo y de forma y que al excluir minerales
pretende aplicar una parte de un artículo del metalíferos y radioactivos del proceso sustancial
Código de Minería (art. 239). del Código de Minería, la Provincia lo hace con
Acusan que se violan el principio de una ilegal intromisión de los procesos
progresividad que determina la Ley n° 25.675 -ya provinciales, puesto que son sólo
que los objetivos deben ser obtenidos a través complementarios de los sustanciales.
del tiempo- y el principio de sustentabilidad, ya Respecto al derecho de igualdad, señalan
que se impide el desarrollo económico y social que éste se ve infringido por cuanto la Ley
con una prohibición que no tiene fundamento n° 9526 prohíbe en todo el territorio de la
alguno. Provincia el uso de las sustancias químicas
Esgrimen que no responden a la realidad contaminantes establecidas en el Anexo I de la
las consideraciones de la minería nuclear que se Ley n° 24.051 y/o que posea alguna de las
realizan en el debate parlamentario, y que de características enunciadas en el Anexo II de dicho
existir un pasivo ambiental en nuestra provincia, plexo, sólo en relación a la minería metalífera.
la responsable es la autoridad que lo permitió. Refieren que no existe justificativo alguno que
Luego de desarrollar el principio de prevención permita válidamente sostener esta
aseveran que lo ambiental no es una serie de discriminación arbitraria en contra de una
prejuicios sino de conocimientos técnicos, actividad tan lícita como cualquiera de las
científicos y culturales y de cumplimiento de la actividades industriales o fabriles, la que tiene
ley. todo el derecho a desarrollarse en los mismos
Citan el artículo 66 de la Constitución parámetros cuando utilice los mismos elementos
Provincial. Exponen que se produce la violación y sustancias que para unos está permitido y para
al derecho de propiedad, consagrado en el otros, negado. Manifiestan que los derechos
artículo 17 de la Constitución Nacional toda vez laborales colectivos que representan han sido
que la Provincia legisla sobre sustancias franca e indudablemente vulnerados, porque en
minerales y nucleares sacándolas del Código de situaciones iguales han sido considerados en
Minería. Aducen que la prohibición de explotar forma diferente aquellos empresarios y
las minas concedidas implicaría una violación al trabajadores que hacen minería metalífera con
derecho de propiedad minera. respecto al resto de las actividades o industrias
Afirman que se viola el derecho a ejercer de la Provincia.
la industria lícita y el derecho al trabajo de los Finalmente entienden que se lesionan la
profesionales de APCNEAN consagrado por el buena fe y confianza legítima de sus
artículo 14 de la Ley Fundamental. Aclaran que representados, en especial del sector empresario
parece ser que cuando se pretende ejercer esta minero. Razonan que elementales imperativos
industria a través de sustancias necesarias e de seguridad jurídica y de confianza legítima en
imprescindibles para ello, la Ley n° 9526 de el proceso de formación y sanción de las normas
manera ilegítima, lo prohíbe pero sólo para esta generales, vinculados sustancialmente con la
actividad, dejando de lado el principio de certeza jurídica, exigen la previsibilidad en las
conductas relacionadas con el sector minero,
617
pues ello contribuye precisamente a crear esa administrativo a fin de lograr la satisfacción de su
confianza legítima de los ciudadanos que pretensión y en caso de resultar denegada su
participan de dicho agrupamiento, susceptible de reclamación, tenían abierta la instancia judicial a
ser lesionada por la incertidumbre y la falta de través de la acción correspondiente ya que en
previsibilidad de las reglas jurídicas en juego en juicio pleno podrían lograr la satisfacción de su
materia minera. Citan jurisprudencia de este derecho subjetivo de carácter administrativo
Tribunal Superior de Justicia. supuestamente conculcado. Se pregunta cuál es
Aseguran que la pretensión de anudar la incertidumbre que tienen los actores y su
por la nueva ley efectos o consecuencias gravedad cuando tuvieron paralizado el
jurídicas novedosas a situaciones de hecho expediente judicial casi un año. Afirma que no
consolidadas en el pasado y ya consumadas, a hay en Córdoba ningún emprendimiento minero
más de encuadrar en un supuesto de en actividad que pudiera estar comprendido por
retroactividad auténtica no permitida por el la ley, por tanto no están comprometidos bajo
ordenamiento jurídico constitucional, sería ningún punto de vista los intereses de los
contrario a elementales imperativos de asociados a CEMINCOR o APCNEAN.
seguridad jurídica en el proceso de formación, Denuncia defecto en la personería
sanción y vigencia de las normas generales en el invocada, toda vez que la Cámara sólo puede
ámbito de la demandada, que contribuyen actuar en defensa de los intereses de sus
precisamente a crear esa confianza legítima de asociados conforme el artículo 2 de sus
los ciudadanos. Hacen reserva de caso federal. estatutos, sin que sea posible arrogarse la
2. Mediante Auto número Treinta de representación de quienes no lo son. Agrega que
fecha dieciocho de mayo de dos mil diez este el Acta n° 321 del siete de abril de dos mil nueve
Tribunal Superior de Justicia admite la acción que supuestamente autorizaría al ente para
declarativa de inconstitucionalidad incoada y le interponer la demanda, no aparece suscripta por
imprime trámite. En mérito de ello cita y la totalidad de los miembros de la Cámara, o por
emplaza a la demandada Provincia de Córdoba su Comisión Directiva.
para que en el plazo de seis días comparezca a Aclara que no surge de los estatutos ni en
estar a derecho, conteste la demanda, ofrezca la particular de su objeto social, que APCNEAN esté
prueba de que haya de valerse y, en su caso, facultada para reclamar judicialmente la
oponga excepciones o deduzca reconvención inconstitucionalidad de normas de alcance
(fs. 167/174vta.). 3. A fs. 309/343vta. la Provincia general que no refieran puntualmente a la
de Córdoba contesta el traslado corrido situación laboral o al ejercicio profesional de sus
solicitando el rechazo de la acción en todos sus asociados. Manifiesta que siendo Córdoba una
términos, con costas a los accionantes. provincia con fuerte desarrollo turístico y minero
Esgrime que la demanda incoada en no metalífero, es imprescindible que se tomen
autos carece de la virtualidad preventiva medidas preventivas que permitan la convivencia
implícita en su naturaleza jurídica, toda vez que de ambas actividades y se adopten los recaudos
fue interpuesta superados los seis meses desde necesarios para limitar el avance de una
que la Ley n° 9526 comenzó a regir. Señala que actividad sobre otra, evitando en lo posible la
los actores debieron reclamar destrucción irreversible del paisaje. Explica que
administrativamente conforme los remedios bajo ningún punto de vista pretende legislar el
pertinentes que establece la ley de trámite fondo de la materia minera y avanzar sobre
618
materia delegada al gobierno Nacional, sino metalíferas, los volúmenes de materiales son
regular tal actividad en el territorio provincial extraordinarios, mientras que en los no
teniendo en consideración la protección del metalíferos son pequeños, por lo que es posible
ambiente. entender que si los volúmenes de la minería no
Luego de realizar un relevo de la metalífera fueran extraordinarios también podría
normativa aplicable al caso, razona que la ser limitado.
titularidad reconocida en el artículo 124 de la Asegura que el Estado Provincial en
Constitución Nacional sumada a la obligación función de las facultades que le son conferidas
que el artículo 41 impone a las autoridades, constitucionalmente legisló en materia
obligan a las provincias a proteger los recursos ambiental el ejercicio de la actividad en la
de su pérdida, alteración o disminución, siendo provincia y lo hizo sancionando una ley que está
las mismas garantes del uso racional y legitimada por el pueblo de la provincia que la
conservación de aquellos para las generaciones reclamaba, siendo una decisión que no debe ser
presentes y futuras. revisada judicialmente por cuanto no es materia
Luego de citar jurisprudencia y el artículo justiciable por ser parte de su política de estado.
233 del Código Minero señala que es falso que la Insiste en que en estos autos queda
Ley n° 9526 viole el sistema de propiedad y demostrado que se ha dictado una ley en el
dominio minero y las formas de disposición del marco de las atribuciones concurrentes de las
Estado sobre las minas ya que la misma sólo provincias y la Nación respecto de la potestad de
reglamenta sobre una técnica de ejercer dicha legislar en materia ambiental; que no se afecta el
actividad y no realiza una nueva categorización principio de razonabilidad por cuanto no se
de aquellas. restringe en modo absoluto el ejercicio del
Postula que sí puede el Estado prohibir derecho ni se trata de una restricción que
las actividades mineras y la explotación que prohíba la actividad en general sino sólo una
violan las normativas ambientales vigentes y que modalidad de explotación y la actividad respecto
técnicamente no pueden realizarse en forma de determinadas sustancias minerales nucleares;
ambientalmente sustentable las actividades que solo se establecen restricciones a
mineras que la Ley n° 9526 prohíbe. determinadas actividades mineras íntimamente
Relata que diez mil kilómetros cuadrados relacionadas con el cuidado del ambiente
fueron explorados con resultados negativos para aplicando el principio precautorio que rige en la
anomalías metalíferas por BRGM, servicio materia y sin legislar aspectos de fondo de la
geológico oficial de Francia entre los años mil actividad minera, reservados al Congreso de la
novecientos noventa y nueve y dos mil uno, lo Nación; que la ley se fundamenta en razones de
que da cuenta de los antecedentes suficientes orden público ambiental de índole preventiva
que ha tenido la Provincia de Córdoba respecto para el resguardo de la seguridad y salud del
de la decisión política en lo que atañe a qué tipo pueblo de la provincia.
de minería está dispuesta a defender. Colige que se trata de una ley
Afirma que de acuerdo a las reglas del absolutamente razonable sancionada en todo de
arte minero es imposible realizar de una manera acuerdo a los preceptos constitucionales, que
ambientalmente sustentable y sin contaminar las responde a una política ambiental del Estado.
actividades que la Ley n° 9526 prohíbe. Aclara Asevera que no existe la menor duda de que el
que en la minería a cielo abierto de sustancias tipo de minería prohibido por la Ley n° 9526
619
produce consecuencias ambientales negativas. Al parecidos en cuanto al arranque del mineral de

respeto adjuntan la Resolución n° 1308/2009 de la montaña, los volúmenes en nada se parecen.
la Universidad Nacional de Córdoba en ocasión Arguye que la mina de uranio explotada en los
de analizar la recepción o rechazo de los fondos Gigantes y paralizada hace más de veinte años es
provenientes de la Minera Alumbrera. Aclara que el ejemplo más cruel de lo que la minería puede
la Ley no prohibió la actividad de mina alguna hacerle al medio ambiente. Aclara que lo
que estuviera funcionando pues ninguna lo ocurrido con dicho yacimiento fue uno de los
estaba. principales motivos del dictado de la ley que se
Pone de manifiesto que existen cuestiona. Hace presente que tal es el problema
demasiados motivos ambientales que justifican ambiental existente en Los Gigantes que la
la prohibición legal. Ejemplifica que debe tenerse misma Comisión Nacional de Energía Atómica ha
presente que las partículas de gas radón -gas propuesto un plan estratégico para la
radioactivo que se encuentra naturalmente en la recuperación ambiental entre otros yacimientos
corteza terrestre pero cuya generación se ve argentinos con financiación internacional, y que
incrementada exponencialmente en las minas de aún hoy, después de varios años, no han
uranio- con un viento de dieciséis kilómetros por comenzado tareas de remediación en Córdoba,
hora recorren más de mil kilómetros, antes de ni se harán por ahora.
que decaiga a la mitad su cantidad original y que Afirma que según lo informado por el
dichas partículas son cancerígenas. Cita Secretario de Minería de la Provincia en ocasión
antecedentes registrados en otros países. del tratamiento parlamentario de la ley, la
Recuerda que en Argentina han misma no afectó ningún puesto de trabajo de la
transcurrido décadas esperando remediación, y minería en Córdoba; por lo que no existe ningún
pese a que existe el PRAMU (Proyecto de derecho afectado ya que no había ninguna mina
Restitución ambiental de la Minería de Uranio) a operando ni en condiciones de operar al
la fecha no se ha puesto en práctica. Refiere que momento de la sanción de la ley.
la propia Comisión de Energía Atómica afirma Explica que no puede compararse la
que el setenta por ciento de la radiactividad contaminación de miles de toneladas de roca con
original del mineral permanece en las colas y que la sopa química que implica este tipo de minería
si no se toman previsiones puede ser una fuente al aire libre, sometida a las rigurosidades
de contaminación ambiental a largo plazo. climáticas en volúmenes alarmantes sin certeza
Añade que uno de los principales daños de seguridad alguna con el manejo en
ambientales de la minería metalífera a cielo laboratorio de cualquiera de estas sustancias.
abierto es el drenaje ácido de la mina tratado en Finalmente, con cita de jurisprudencia de
extenso en los fundamentos de la ley. Relata que la Corte Suprema de Justicia de la Nación, afirma
para extraer un kilogramo de oro se necesitan que no existen derechos adquiridos en materia
minar toneladas de roca estéril, y que por el ambiental.
contrario en las canteras de Córdoba todo lo que 4. Diligenciada la prueba ofrecida por las
se extrae se comercializa y por ello las partes se corre traslado al señor Fiscal General
dimensiones de nuestras canteras son de la Provincia (fs. 414), quien se pronuncia con
infinitamente menores y no perjudiciales y están intervención de la señora Fiscal Adjunta
debidamente controladas por la provincia. mediante Dictamen E n° 1191 de fecha 23 de
Razona que si bien los métodos podrán ser noviembre de 2012 (fs. 437/445) en el sentido
620
que corresponde rechazar la acción y sostener la declarativa de inconstitucionalidad, le

validez constitucional de la Ley n° 9526. corresponde realizar una intelección de los
5. Dictado el decreto de autos (fs. 447) y enunciados de la Ley n° 9526, a los fines de
firme éste (fs. 503) queda la causa en estado de determinar la pertinencia o no de las censuras
ser resuelta. endilgadas a la misma. En esa labor, es
I. LOS PRINCIPIOS RECTORES DEL imperativo integrar armónicamente los
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD preceptos constitucionales y legales en juego
La naturaleza y fin de la acción propuesta conforme lo sustentado en reiteradas
conduce a advertir que es la Constitución la que oportunidades por la Corte Suprema, en orden a
establece y delimita la organización que la Ley n° 9526 debe interpretarse evitando
administrativa del Estado, los derechos y deberes darle un sentido que coloque en pugna en sus
fundamentales y los objetivos que se imponen disposiciones, destruyendo las unas por las otras,
para satisfacer los intereses de la comunidad. y aportando como verdadero el que las concilie y
De allí devienen las reglas supremas que deje a todas con valor y efecto, en una armónica
se deben respetar, tales como la unidad del integración. Cualquier conflicto interpretativo
ordenamiento jurídico, caracterizada por su que se presente, de no poder armonizarse la
relación internormativa jerárquica. No se trata normativa en cuestión, deberá ser zanjado a
de un mero prurito formal sino que en sentido favor de aquella que tiene supremacía jerárquica
material o sustantivo las consecuencias jurídicas conforme la escala establecida en el artículo 31
son diferentes. de la Constitución Nacional y artículo 161 de la
La estrategia o metodología judicial no Constitución Provincial. La Corte Suprema de
debe construir su silogismo lógico jurídico en Justicia de la Nación pone énfasis en el principio
base al precepto aislado de la norma específica, de interpretación “conforme” cuando dice que
sino a partir de la amplia adecuación a la “…la interpretación de la Constitución debe
unicidad del orden jurídico. Es que el principio de realizarse de modo que resulte un conjunto
legalidad comporta un axioma de derecho en armónico de disposiciones con una unidad
virtud del cual la norma emitida por una coherente. Para tal fin, cada una de sus normas
jerarquía piramidal superior prevalece respecto debe considerarse de acuerdo al contenido de
de la norma inferior generada como las demás; la inteligencia de sus cláusulas debe
consecuencia de la aplicación de aquélla. cuidar de no alterar el equilibrio del conjunto
La Constitución Argentina, en sus (Fallos 296:432).
artículos 1, 28 y 31 consagra su primacía En la búsqueda de esa armonía y
jerárquica siguiendo el modelo americano. equilibrio debe evitarse que las normas
Idéntico criterio recepta la nueva Constitución de constitucionales sean puestas en pugna entre sí,
Córdoba en el artículo 161. Son los jueces, para lo cual se debe procurar dar a cada una el
entonces, quienes tienen la atribución-deber de sentido que mejor concierte y deje a todas con
analizar la conformación positiva o negativa de la valor y efecto”. En aquellos supuestos de colisión
norma aplicable a la luz de la Constitución. normativa en donde no sea posible la
Encontrándonos en el supuesto del artículo 165, armonización, el método de resolución será la
inciso 1, apartado “a” de la Constitución ponderación, teniendo en cuenta los
Provincial y habiendo este Tribunal Superior de condicionamientos fácticos correspondientes y
Justicia admitido formalmente la acción
621
circunscribiendo la decisión exclusivamente al productos residuales denominados diques de

caso concreto. cola. En Córdoba se sigue reconociendo la
II. LA LEY CUESTIONADA Y LOS minería tradicional constituida básicamente por
INTERROGANTES QUE PLANTEA EL CASO la explotación de minerales no metalíferos,
El thema decidendum canalizado a través minerales relacionados con la construcción y
de la presente acción declarativa versa sobre el rocas de aplicación, del wólfram y el manganeso
escrutinio de constitucionalidad de la Ley que son explotaciones mineras esencialmente
n° 9526. subterráneas, las que comprenden todas las
A primera vista, ello trae aparejado el actividades encaminadas a extraer materias
tratamiento de dos grandes temas que aborda primas depositadas debajo de la tierra,
dicha normativa: transportándolas hasta la superficie. Ilustra
1) la prohibición de la minería metalífera sobre el tema la afirmación del Geólogo Seara,
bajo la modalidad “a cielo abierto” en la contenida en su informe incorporado a
Provincia de Córdoba; y fs. 262/268 donde explica que la megaminería
2) la prohibición del uso, para todas las del tipo de la que a la fecha opera en San Juan o
etapas de la actividad minera nuclear relativas al Catamarca, produce en un día lo que una cantera
uranio y al torio, de sustancias tóxicas tales como de las sierras de Córdoba en cinco meses.
el cianuro, el ácido sulfúrico, el ácido nítrico y Ello da cuenta que en la minería a cielo
cualquier otra contaminante, tóxica y/o peligrosa abierto de sustancias metalíferas, los volúmenes
contenida en el Anexo I de la Ley Nacional de materiales, uso del agua y niveles de
n° 24.051 y/o que posea algunas de las contaminación son extraordinarios, mientras que
características enunciadas en el Anexo II de la en la no metalífera son comparativamente más
mentada ley nacional. pequeños y con un impacto ambiental mucho
La ley cuestionada dispone la prohibición menor a lo largo del tiempo.
de un método o técnica utilizada en la minería La tarea hermenéutica que traduce la
metalífera a gran escala denominado “a cielo acción planteada, frente a los cuestionamientos
abierto”, y que se concreta sobre la superficie efectuados por los demandantes, gira en torno a
del terreno. Se explica al respecto que, para despejar dos interrogantes.
extraer los minerales metalíferos, se remueven En primer lugar cabe responder a la
cientos de toneladas de tierra con maquinarias y cuestión acerca de si la Provincia de Córdoba
explosivos que forman enormes pozos o huecos tiene competencia para dictar la Ley n° 9526 en
abarcando superficies extensas. el marco del régimen federal. Ello por cuanto los
En la actualidad, la minería metalífera a presentantes entienden que se ha excedido
cielo abierto generalmente utiliza el método de afectando competencias asignadas por la
lixiviación mediante la aplicación de una Constitución Nacional en el artículo 75, inciso 12,
sustancia química –que puede ser cianuro, a la Nación.
mercurio u otras tales como ácido sulfúrico, que La segunda pregunta, en el caso de
se maneja en la extracción de uranio- mezclada haberse respondido por la afirmativa a la
con agua para la separación de los metales del primera, versará sobre la faz sustantiva del
resto de los minerales que los contienen. Por control de constitucionalidad que impone el test
ello, recurren generalmente a embalses o de razonabilidad de lo dispuesto en la norma,
represas para el almacenamiento de los
622
por cuanto ésta constituye el margen de la esta Constitución y los tratados interprovinciales
actividad constitucionalmente válida. como la Ley suprema”, concordante con el
III. PRIMER INTERROGANTE: ¿LA artículo 31 de la Constitución Nacional que
PROVINCIA DE CÓRDOBA TIENE COMPETENCIA preceptúa que “Esta Constitución, las leyes de la
PARA DICTAR LA LEY N° 9526 EN EL MARCO DE Nación que en su consecuencia se dicten por el
NUESTRO ESTADO FEDERAL DE GOBIERNO? Congreso y los tratados con las potencias
III.1. ORGANIZACIÓN DEL ESTADO extranjeras son la Ley suprema de la Nación”. El
FEDERAL: ESTADO PLURILEGISLATIVO citado principio constituye una regla clásica
Básicamente el reproche constitucional admitida por los estados federales como el
de la parte actora se dirige a sostener la falta de nuestro, a fin de resolver los conflictos de
competencia de la Provincia de Córdoba para normas, y que determina, según los casos, la
dictar la Ley n° 9526, en función de lo normado prevalencia de la de mayor jerarquía en tanto no
por el artículo 75, inciso 12, de la Constitución se vincule a materias exclusivas conservadas por
Nacional. Así las cosas, es menester adentrarnos los gobiernos locales, ya que en esta última
en el análisis de la organización de la Nación hipótesis, cabe hacer excepción al principio de
Argentina como Estado Federal integrado por supremacía en favor de la aplicación prevalente
provincias, Ciudad Autónoma de Buenos Aires y de la norma local atinente a tal competencia
municipios (arts. 5, 123 y 129 de la Constitución exclusiva. Al respecto tiene dicho la doctrina
Nacional), lo que importa el reconocimiento de “…más que un requisito de control, la
cuatro niveles diferenciados de gobierno, que se supremacía es un presupuesto del sistema que
traduce en un sistema jurídico plurilegislativo, en exige al ordenamiento jurídico su
el cual coexisten diversos ordenamientos establecimiento en forma jerárquica,
jurídicos, emergentes del ejercicio de potestades encontrándose su vértice ocupado por la
normativas propias. El ámbito de actuación de Constitución”.
cada uno de esos ordenamientos que conforman III.2. DERECHO DE FONDO
nuestro sistema jurídico es susceptible de ser En este esquema organizacional, por
analizado a través del prisma de su dimensión imperio de la cláusula federal las provincias han
espacial –principio de territorialidad-; de su delegado a la Nación, a través del artículo 75,
dimensión material –principio de competencia- y inciso 12 de la C.N., el dictado de las normas de
de su dimensión jerárquica -principio de fondo relativas a los cuerpos normativos
supremacía-. El principio de competencia se unificados o separados en materia civil,
refiere al ámbito material de producción de comercial, de minería, del trabajo y seguridad
normas válidas, distinguiendo las materias social para regir en todo el territorio del estado
constitucionalmente atribuidas a cada nivel de nacional. El Código de Minería, conforme lo
gobierno reservado o delegado, ya sea en forma expone su artículo 1, rige los derechos,
exclusiva o concurrente. El principio de obligaciones y procedimientos referentes a la
territorialidad atiende al ámbito espacial de adquisición, explotación y aprovechamiento de
vigencia y aplicabilidad de las normas jurídicas. El las sustancias minerales, aludiendo a las minas
principio de supremacía, consagrado en el como una institución jurídica de individualidad
artículo 161 de la Constitución Provincial propia. Ello en tanto existe un régimen de
establece que “Los tribunales y juzgados de la derechos reales mineros que difiere del derecho
Provincia en el ejercicio de sus funciones, aplican común, conforme lo reconociera el codificador
623
Velez Sarsfield en el artículo 2518 del Código Civil país. De esta manera, la Nación asume el
cuando señala que la propiedad del suelo se compromiso de dictar el marco legal encargado
extiende a toda su profundidad y que de fijar a lo largo de todo el territorio nacional,
comprende todos los objetos que se encuentran sin distinción de competencias, el régimen
bajo el suelo, como los tesoros y las minas, salvo jurídico de presupuestos mínimos en materia
las modificaciones dispuestas por las leyes ambiental, de modo tal que todos los habitantes
especiales sobre ambos objetos. Entre otras del país gocen de un piso de calidad ambiental
diferencias, no se adquiere por vía originaria al uniforme como condición ineludible e inicial en
modo civilista. cuanto a calidad de vida y desarrollo sustentable;
En efecto, a partir del dictado de su denominado por destacada doctrina como
propia normativa las minas forman una derecho ambiental común. De este modo, como
propiedad distinta a la del terreno en que se ya lo ha apuntado este Tribunal Superior de
encuentran y pertenecen al Estado como parte Justicia, la Carta Magna deposita en el Estado
de su dominio (arts. 7, 8, 9, 10, 11 y cc. del Nacional la prerrogativa de erigir la base o
Código de Minería). Es a dicho régimen particular plataforma jurídica en virtud de la cual los
y específico que se dedica el Derecho minero, estados provinciales y los municipios orientarán
cuando estudia todo lo relativo al dominio de las la defensa del ambiente, pudiendo adicionarle
minas, a la adquisición, conservación o pérdida lineamientos propios, pero nunca disminuyendo
del derecho a explorar o explotar yacimientos los fijados por la norma nacional.
mineros. Ahora bien, la atribución exclusiva de En mérito de dicha prerrogativa se dicta
dictar los códigos sustantivos delegada al Poder la Ley Nacional n° 25.675 que constituye una ley
Legislativo Federal no impide que las provincias marco o de presupuestos mínimos. Ella
ejerzan sobre esa materia el poder de policía de desarrolla un régimen ambiental en el territorio
seguridad, moralidad y salubridad. nacional, respecto de todas las actividades que
III.3. LA REGLA FEDERAL AMBIENTAL A sean susceptibles de afectar el ambiente o la
PARTIR DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE calidad de vida de los habitantes, incluso la
1994 minera. Precisamente en su primer artículo
Ahora bien, en un Estado federal la declara que "La presente ley establece los
conservación y cuidado del ambiente aborda una presupuestos mínimos para el logro de una
problemática que debe ser resuelta en diferentes gestión sustentable y adecuada del ambiente, la
ámbitos geográficos y por tanto, mediante preservación y protección de la diversidad
decisiones descentralizadas. Así, el reparto de biológica y la implementación del desarrollo
competencias que realiza la Constitución sustentable". Por otra parte, su artículo 6
Nacional respecto a la tutela del ambiente tiene entiende como presupuesto mínimo, conforme
matices y características propias en la tarea de lo establecido en el artículo 41 de la Constitución
discernimiento en torno a cuáles son las esferas Nacional, a toda norma que concede una tutela
de gobierno que tienen a cargo su regulación. ambiental uniforme o común para todo el
La introducción del artículo 41 en el texto territorio nacional, y tiene por objeto imponer
constitucional por la Convención Reformadora condiciones necesarias para asegurar la
del año 1994, significó un importante avance en protección ambiental. En su contenido, debe
la definición de la regla federal ambiental que prever las condiciones necesarias para garantizar
regiría la materia a partir de entonces en nuestro la dinámica de los sistemas ecológicos, mantener
624
su capacidad de carga y, en general, asegurar la de vida de la población, ha contemplado en sus

preservación ambiental y el desarrollo artículos 11 a 13 como exigencia previa a su
sustentable. De allí que se trate de una ley ejecución, el procedimiento de Evaluación de
estructural de la legislación específica en la Impacto Ambiental (Ev.I.A.). Para ello contempla
materia, incluso en lo atinente a lo provincial y a que los interesados, con carácter de declaración
lo municipal, como también lo señala la jurada, realicen una manifestación en cuanto a si
doctrina.- sus obras o actividades afectarían el ambiente.
En este nuevo marco habrán de Las autoridades competentes
integrarse interpretativamente la atribución determinarán la presentación de un Estudio de
asignada al Congreso de la Nación en el inciso 12 Impacto Ambiental (Es.I.A.), sobre el que las
del artículo 75 del texto constitucional, en autoridades competentes deberán realizar una
cuanto el dictado del Código de Minería no Evaluación de Impacto Ambiental (Ev.I.A.) y
reviste la condición de un absoluto categórico en emitir una declaración de impacto ambiental en
todas las materias involucradas por dicha la que se manifieste la aprobación o rechazo de
actividad objeto de regulación, sino sólo el los estudios presentados.
principio de equiparación/unificación de los Los Estudios de Impacto Ambiental
aspectos relativos a la actividad minera, pero (Es.I.A.) deberán contener, como mínimo, una
estableciendo expresamente que la misma descripción detallada del proyecto de la obra o
queda sujeta a las competencias ambientales actividad a realizar, la identificación de las
provinciales y/o locales. Finalmente, la misma consecuencias sobre el ambiente, y las acciones
Constitución reconoce a las provincias el carácter destinadas a mitigar los efectos negativos.
de titulares incuestionables de tal facultad en Además de este esquema genérico, la Ley
materia ambiental, la que es posible definir n° 26.639 de Presupuestos Mínimos para la
como conservada, progresiva, concertada Preservación de los Glaciares y del Ambiente
y -finalmente- autonómica. Así las cosas es Periglacial, refiere de manera expresa a la
manifiestamente claro que la regulación del actividad minera, disponiendo que en dichos
control ambiental de la actividad minera no está ámbitos queda prohibida, en particular, la
limitada por el principio de unidad legislativa de exploración y explotación minera e
la regulación minera que surge del artículo 75, hidrocarburíferas.
inciso 12, de la Constitución Nacional. Esta norma, según han sostenido sus
Muy contrariamente, la Corte refiere principales promotores, es una reacción ante el
expresamente que la fuente competencial del nuevo tipo de minería existente en nuestro país,
dictado de la Ley n° 24.585 es el artículo 41 de la ya que anteriormente no se producían
Constitución Nacional, con lo que aún explotaciones a más de 4.000 mts. de altura,
incorporados materialmente sus preceptos al donde se encuentran los glaciares andinos, y
Código minero, no pierde su naturaleza ante esta nueva realidad fue necesario readecuar
sustancial de norma ambiental uniforme para el marco legal, regulación que -según se
todo el país que puede ser complementada afirma- no impide el desarrollo de la actividad
localmente. La Ley n° 25.675, desarrollando el minera salvo en una porción menor del
régimen ambiental para toda actividad -incluso la territorio.
minera- que en forma significativa sea III.4. EL PODER DE POLICÍA PROVINCIAL
susceptible de degradar el ambiente o la calidad EN MATERIA AMBIENTAL y MINERA EN ESPECIAL
625
En la Constitución histórica, la materia entre la Nación y las provincias. La Nación pone

ambiental quedaba reservada al orden local las bases (los contenidos mínimos) y luego las
provincial, por no constituir una de las facultades provincias complementan dichas bases con leyes
delegadas por las provincias a la órbita federal. locales reglamentarias, que atienden las
Esta situación no ha variado con la reforma del peculiaridades provinciales de la protección
año mil novecientos noventa y cuatro, toda vez ambiental". Por ello, justamente, deben ser las
que se mantiene el reconocimiento de la legislaturas locales las encargadas de dictar las
potestad local para su regulación, siempre que leyes complementarias, porque se trata de una
garantice los presupuestos mínimos que actividad legislativa con dicho carácter, exclusiva
establezca la Nación. del poder legisferante en el sistema republicano
Tal conclusión se extrae de la propia de gobierno. Así lo ha reconocido en forma
Constitución, la que, si bien establece que le expresa el propio artículo 233 del Código de
cabe a la Nación dictar las normas que Minería al señalar que “…La protección del
contengan los presupuestos mínimos de ambiente y la conservación del patrimonio
protección, reconoce expresamente las natural y cultural en el ámbito de la actividad
competencias de las jurisdicciones locales para minera quedarán sujetas a las disposiciones de la
completarlas, sin que aquéllas alteren las sección segunda de este título y a las que
jurisdicciones locales (artículo 41, párr. 3°, oportunamente se establezcan en virtud del
Constitución Nacional).-- En concordancia con artículo 41 de la Constitución Nacional”.
ello, la jurisprudencia de la Corte Suprema de De allí que se puedan generar
Justicia de la Nación reconoce en las autoridades válidamente mayores restricciones a dichas
locales la facultad de aplicar los criterios de actividades, lo que incluye prohibir el desarrollo
protección ambiental que consideren de procesos mineros en la modalidad de cielo
conducentes para el bienestar de la comunidad abierto y la utilización de ciertas sustancias en
para la que gobiernan, como asimismo valorar y los mismos; toda vez que se trata de promover el
juzgar si los actos que llevan a cabo sus desarrollo humano, preservando el ambiente e
autoridades, en ejercicio de poderes propios, imponiendo límites a toda actividad productiva
afectan el bienestar perseguido. De allí que en la que comprometa las posibilidades de
cuestión del ambiente, la clásica asignación de satisfacción de las necesidades de las
competencias del gobierno federal se ha generaciones presentes y venideras.
modificado en favor de los principios de Es por eso que en su artículo 59 de la
complementación y de armonización, tal como Constitución Provincial declara que: “La salud es
los denominan las modernas tendencias de un bien natural y social que genera en los
Derecho constitucional.- habitantes de la Provincia el derecho al más
Con el mismo espíritu se ha dicho que completo bienestar psicofísico, espiritual,
"...la Constitución ha adherido a la concreta ambiental y social. (…). La Provincia, en función
posibilidad de que en materia ambiental se lleve de lo establecido en la Constitución Nacional,
a cabo un federalismo de concertación entre la conserva y reafirma para sí, la potestad del
Nación y las provincias, ajeno a la tradición poder de policía en materia de legislación y
constitucional de nuestro país. Esa modalidad administración sobre salud”. En lo que respecta
concertativa implica no un pacto federal al ambiente, el artículo 11 de la misma
ambiental, sino una coadyuvancia legislativa Constitución establece que “El Estado Provincial
626
resguarda el equilibrio ecológico, protege el prospección, exploración, explotación y/o

medio ambiente y preserva los recursos industrialización de minerales metalíferos
naturales”. obtenidos a través de cualquier método
III.5. LA CUESTION AMBIENTAL Y MINERA extractivo”.
EN EL DERECHO PÚBLICO PROVINCIAL 4. San Luis: la Ley IX 064 de fecha
COMPARADO 17/10/2008 expresa “Artículo 1° - A los efectos
Es del caso señalar que varias han sido las de garantizar la preservación de los recursos
provincias, que, en consonancia con la normativa naturales, con especial énfasis en la tutela del
aprobada en Chubut y avalada por la Corte recurso hídrico, la biodiversidad, el ambiente y la
Suprema de Justicia, han dictado sus propias calidad de vida de todos los habitantes,
normas limitativas de la actividad minera, prohíbese en el territorio de la Provincia de San
recurriendo para ello a las facultades Luis, el uso de sustancias químicas como cianuro,
conservadas en materia ambiental. cianuro de sodio, bromuro de sodio, yoduro de
A tal fin podemos efectuar la siguiente sodio, mercurio, ácido sulfúrico, ácido
reseña: clorhídrico, ácido fluorhídrico, ácido nítrico,
1. Chubut: la Ley n° 5001 de fecha amonio, carbonato y otras sustancias tóxicas
08/05/2003 señala en su primer artículo similares en los procesos mineros metalíferos de
“Prohíbese la actividad minera metalífera en el prospección, cateo, exploración, explotación,
ámbito de la Provincia del Chubut, a partir de la beneficio y/o industrialización, de minerales
sanción de la presente Ley, en la modalidad a metalíferos obtenidos a través de cualquier
cielo abierto y la utilización de cianuro en los método extractivo”.
procesos de producción minera”. 5. Tucumán: la Ley n° 7879 del
2. La Pampa: por Ley n° 2349 de fecha 20/04/2007 reza “Artículo 1° - Prohíbese la
14/09/2007 se establece “Artículo1° - Prohíbese actividad minera metalífera en el ámbito de la
en el territorio de la provincia de La Pampa la Provincia de Tucumán, a partir de la sanción de
utilización de cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y la presente ley, en la modalidad a cielo abierto y
toda sustancia química contaminante en el la utilización de cianuro y mercurio en los
proceso de cateo, prospección, extracción, procesos de producción minera”.
explotación, tratamiento y/o industrialización de III.6. LA JURISPRUDENCIA La Corte
minerales metalíferos. Artículo2° - Prohíbese en Suprema de Justicia se pronunció en la
el territorio de la provincia de La Pampa la trascendente causa "Villivar" y dirimió la
explotación minera de minerales metalíferos a cuestión de la competencia provincial respecto
cielo abierto”. de la ley minera de Chubut, postulando la
3. Mendoza: su Ley n° 7722 del facultad que tienen las provincias de
22/06/2007 preceptúa “Artículo 1° - A los efectos complementar las normas que contengan los
de garantizar debidamente los recursos presupuestos mínimos de protección del medio
naturales con especial énfasis en la tutela del ambiente, la que supone agregar alguna
recurso hídrico, se prohíbe en el territorio de la exigencia o requisito no contenido en la
Provincia de Mendoza, el uso de sustancias legislación complementada. Además de ello, en
químicas como cianuro, mercurio, ácido dicho pronunciamiento judicial se hace expresa
sulfúrico, y otras sustancias tóxicas similares en referencia a la Ley n° 5001 de Chubut -la que
los procesos mineros metalíferos de cateo, prohíbe la explotaciones mineras a cielo abierto
627
y mediante la utilización de cianuro-, necesidades presentes sin comprometer las de

entendiendo válida esta regulación provincial las generaciones futuras. Ello por cuanto lo
que expande el contenido tuitivo ambiental por contemplan como un bien jurídicamente
encima de las leyes n° 25.675 y n° 24.585, sin protegido y, en consecuencia, en un derecho
considerar que ello importare una contradicción fundamental.
con la normativa minera de fondo. Se aclara que el fin mediato de su
III.7. LA CUESTIÓN AMBIENTAL QUE protección no es el cuidado de la naturaleza en sí
ENCARNA LA LEY FRENTE AL BLOQUE misma, sino el del hombre y el afianzamiento de
CONSTITUCIONAL EN LA MATERIA su dignidad mediante la tutela de sus
En el escenario descripto es sencillo condiciones vitales; por ello el bien
apreciar que la Ley n° 9526, cuya tacha de jurídicamente protegido es el ambiente en sus
inconstitucionalidad se pretende, tiene un claro factores ecológicos y culturales.
designio ambiental. Manifiesta en su exposición Pero queda claro que, si bien se persigue
de motivos, entre otras consideraciones, que la protección del bien jurídico ambiente, ello es a
“…la explotación de los minerales metalíferos en los fines del interés del hombre. Así se pronuncia
particular en la modalidad de cielo abierto la Declaración de Río de Janeiro en su primer
genera impactos sociales y ambientales de corto, principio al sostener que “…los seres humanos
mediano y largo plazo, provocan alteraciones constituyen el centro de las preocupaciones
geomorfológicas de alto impacto ambiental, con relacionadas con el desarrollo sostenible. Tienen
la consecuente pérdida de biodiversidad a nivel derecho a una vida saludable y productiva en
local y regional”. armonía con la naturaleza”. Un ambiente sano y
De igual modo en los debates se precisó digno constituye la condición primordial para la
que “…la aprobación de esta ley es un medio existencia física y psíquica del hombre. De allí, la
para proteger nuestro medioambiente y la salud relación directa entre la protección del ambiente
de nuestros hermanos argentinos”. A partir de la y el derecho a la vida.
realización de la Conferencia de la Naciones Como ha señalado este Tribunal Superior
Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo, de Justicia, las cláusulas constitucionales citadas
llevada a cabo en Río de Janeiro en 1992, se presuponen a la salud como un valor
declaró el derecho humano al ambiente incorporado, toda vez que regulan situaciones
adecuado para vivir en dignidad y bienestar y el específicas, en las cuales el derecho allí
consecuente deber de protegerlo y mejorarlo. consagrado, y la protección dispuesta, si bien se
Como señala Lorenzetti, el ambiente “…se ha focalizan en los llamados intereses de incidencia
transformado en un recurso crítico: si antes difusa, sólo pueden sustentarse en la salud como
parecía infinito, inagotable, ahora hay conciencia bien constitucionalmente protegido por
de que es escaso”. representar un interés estadual fuerte.
En el ordenamiento argentino, basta Por otra parte, las nociones de progreso
remitirse a los artículos 41 y 42 de la económico y justicia social incorporadas en el
Constitución Nacional que han incorporado la inciso 19 del artículo 75 de la C.N. consolidan la
denominada cláusula ambiental que recepta el naturaleza constitucional del derecho a la salud.
derecho a un ambiente sano, equilibrado y apto Ambas expresiones, como fin asignado al
para el desarrollo humano y para que las accionar de los poderes públicos, exigen
actividades productivas satisfagan las ponderar prioridades básicas que deben ser
628
satisfechas, y entre ellas la salud adquiere una minas formulada por el Código de Minería es
relevancia sustantiva. jurídica a fin de su sometimiento a un régimen
III.8. LA CUESTIÓN MINERA EN EL ESTADO legal específico.
PLURIFEDERAL. ÁMBITOS DE APLICACIÓN Este plexo codificador, como bien lo
DIFERENTES señala su primer artículo, está llamado a regir el
Al abrigo de tales consideraciones cabe derecho de fondo, es decir, el régimen dominial
adentrarse de lleno en el análisis de la cuestión de las minas en función de las tres categorías
planteada en orden al supuesto conflicto entre que establece las obligaciones y las relaciones
las normas en pugna, esto es el Código de entre mineros y superficiarios, así como los
Minería y la Ley Provincial n° 9526, según procedimientos referentes a la exploración y
sostuvieran los actores. En este andarivel, la explotación, entre otras cuestiones. Si bien en
tarea de concretar el control de virtud de la Ley n° 25.585 de fecha veinticuatro
constitucionalidad implica necesariamente de noviembre de mil novecientos noventa y
compulsar las disposiciones normativas vigentes cinco se incorporó un capítulo destinado a la
a los efectos de verificar si realmente se puede protección ambiental para la actividad minera,
constatar la existencia de una contradicción éste constituye un piso mínimo de tuición que
manifiesta, indudable e insalvable entre éstas, de puede ser reforzado por los ámbitos locales en
modo tal que sea verdaderamente insostenible función de su competencia en la materia
mantener la vigencia de ambos preceptos ambiental de la que gozan y que están obligados
simultáneamente. Al comenzar el cotejo se a proteger, conforme el análisis efectuado
aprecia que el Código de Minería y la Ley n° 9526 precedentemente del artículo 41 de la
tienen ámbitos diferentes de abordaje de la Constitución Nacional. Así lo ha entendido
minería, y por tanto, están llamados a actuar en también la Corte Suprema de Justicia de la
planos diferentes referidos a ésta. Como se Nación.
observa de los considerandos precedentes, se A su vez, como ya se señalara, el Código
trata de dos categorías de normas diferentes. de Minería reconoce dicha distribución de
Una responde al artículo 75, inciso 12, y la otra al competencias en su artículo 233 al disponer que
artículo 41, ambos de la Constitución Nacional. la actividad minera debe sujetarse a la normativa
Al respecto la doctrina explica que las normas de que se dicte como consecuencia de lo
presupuestos mínimos se refieren a temáticas establecido en el artículo 41 de la Constitución
que exceden el derecho común. Nacional. Al respecto expone la doctrina que
Mientras el código de fondo regirá las "...es manifiestamente claro que la regulación
relaciones jurídicas que surjan de la actividad del control ambiental de la actividad minera no
minera así como los derechos y obligaciones es limitado por el Principio de unidad legislativa
derivados de las mismas; la ley provincial nos de la regulación minera que surge del artículo 75
marcará las técnicas que no es posible utilizar en inc. 12 CN.
su ejercicio. Las diferencias en el vocabulario Muy contrariamente, la Corte refiere
técnico puestas de manifiesto por los actores en expresamente que la fuente competencial del
su escrito visibilizan esta perspectiva dual y la dictado de la Ley 24.585 es el artículo 41 CN, con
finalidad diversa que ambos cuerpos normativos lo que aún incorporados materialmente sus
persiguen. Así, la lectura de las proposiciones preceptos al Código minero no pierde su
normativas en torno a la categorización de las sustancial naturaleza de norma ambiental
629
uniforme para todo el país que puede ser Córdoba en materia ambiental, constituyendo
complementada localmente". De las una norma complementaria a las nacionales en
consideraciones efectuadas surge con claridad materia minera y que hace esencialmente al
que lejos de repelerse, ambas leyes participan ejercicio del poder de policía reglamentario
del principio federal de complementación, relativo a la cuestión ambiental.
armonizándose unas con otras en pos de la IV. SEGUNDO INTERROGANTE: ¿LA LEY
adecuada regulación de las cuestiones N° 9526 RESPONDE A ESTÁNDARES DE
ambientales que trasunta la minería. En palabras RAZONABILIDAD?
de Bidart Campos, en materia ambiental las Sentado lo anterior, a los fines de
normas complementarias de competencia completar el escrutinio de constitucionalidad de
provincial son la añadidura para completar lo la cuestión traída a examen, la labor ponderativa
máximo. En una palabra, en el caso cobra vida el debe proseguir centrándose en la aplicación el
paradigma de la complementariedad postulado principio de razonabilidad a la luz del artículo 28
por la Constitución de mil novecientos noventa y de la Constitución Nacional.
cuatro, en cuestiones que desbordan los IV.1. ESCRUTINIO DE RAZONABILIDAD DE
intereses de toda la comunidad. LA NORMATIVA OBJETADA
Queda claro entonces, como ya lo ha El poder de policía, en cualquiera de sus
señalado la doctrina, que el régimen de tutela ámbitos y como potestad reguladora del
ambiental en torno a la actividad minera es ejercicio de los derechos, debe fundar su
establecido en un complejo entramado de ejercicio en el principio de razonabilidad, de
normas, constituido por el Código Minero, las modo tal que sus disposiciones resulten
leyes de presupuestos mínimos y las normas proporcionadas a las circunstancias que las
complementarias locales, tales como la Ley n° originan y a los fines que se procura alcanzar con
9526. Así, la actividad minera está sujeta a dichos ellas. La inalterabilidad de los derechos a través
diferentes órdenes normativos. de las normas que reglamenten su ejercicio
Igual tesitura adopta la Misión Argentina surge claramente de las previsiones contenidas
ante Naciones Unidas al señalar “En en el artículo 28 de la Constitución Nacional. Es
cumplimiento del mandato Constitucional que el Estado sólo podrá establecer
mencionado anteriormente, el estado nacional legítimamente restricciones a los derechos
crea el Sistema Ambiental Minero Preventivo; cuando y en la medida en que razones de bien
conformado por dos Marcos interrelacionados: común así lo requieran, lo cual ha llevado a la
1) el Marco Jurídico Ambiental Minero, Corte Suprema de Justicia de la Nación a afirmar
conformado por el Código de Minería de la que la medida al respecto está dada por la
Nación, la Normativa Complementaria, los razonabilidad de la restricción. Será razonable
Anexos y los presupuestos mínimos…”. sólo si está justificada, y resulta adecuada y
Ello en tanto como ya lo apuntara Arturo proporcionada al fin perseguido, lo cual deberá
M. Bas en el gobierno federal los centros de juzgarse no sólo en atención a las circunstancias
autoridad tienen un campo diferente de acción, que existían al momento de la sanción de la
se armonizan y balancean sin menoscabarse. norma, sino también y muy especialmente en el
III.9. CONCLUSIÓN contexto de las que se dan al tiempo de juzgarse
La Ley n° 9526 ha sido dictada dentro de cada caso concreto, puesto que la alteración de
las competencias propias de la Provincia de las circunstancias puede hacer que una solución
630
legal que pudo haber sido legítima en su origen, Corte Suprema que “...el Juez debe juzgar con
con el transcurso del tiempo se torne equidad en los casos particulares sometidos a su
irrazonable. Por lo tanto, para juzgar si las decisión y ello sólo se logra ejerciendo la virtud
restricciones impuestas por la Ley nº 9526 de prudencia animada con vivo espíritu de
resultan razonables o no, se impone llevar justicia en la realización efectiva del derecho en
adelante el análisis de su justificación, las situaciones reales que se presenten”. Es por
adecuación y proporcionalidad en atención a las ello que este Tribunal Superior no dudó en
circunstancias existentes al momento de la sostener que la razonabilidad implica
presente resolución judicial. En su proyección congruencia, proporción, adecuada relación de
actual, la razonabilidad, proporcionalidad o medio a fin; mientras que el exceso identifica lo
congruencia es una técnica que indaga la irrazonable pleno.
relación entre los medios utilizados y los IV.2. LA JUSTIFICACIÓN
resultados conseguidos, en base a un criterio Una restricción es válida sólo cuando hay
mitad racional y mitad justo, pudiendo un motivo u objetivo que la justifique, siempre
relacionarse con las más diversas modalidades que éste tenga por finalidad la satisfacción de
del ejercicio de la función pública. Es atinente al una exigencia del bien común. En el caso de la
respecto la doctrina que sostiene que "...si la norma sub examine, el mismo consistiría en
razonabilidad de las leyes es la adecuación de amparar un uso razonable del agua y mantener
todos sus factores con el sentido constitucional, en niveles aceptables los efectos contaminantes
esto significa que tanto las circunstancias del de determinadas y puntuales actividades,
caso tenidas en cuenta por el legislador, como prácticas y procesos mineros; para lo cual ha
los medios elegidos y los fines propuestos, deben tenido en cuenta muy especialmente que el
guardar una proporción entre sí (razonabilidad método de lixiviación química resulta
interna del acto) y, además, que las leyes deben inaceptable desde la perspectiva ambiental
ajustarse al sentido constitucional formado por contemporánea. No cabe duda alguna que el fin
los motivos tenidos en cuenta por el explícitamente perseguido por el legislador
constituyente, por los fines propuestos, por los encuadra en la noción de bien común,
valores jurídicos fundamentales y por los medios especialmente teniendo en cuenta las
previstos (razonabilidad externa del acto). De particularidades geográficas y climatológicas de
modo tal que la restricción (reglamentación) de la provincia de Córdoba, además de su perfil
los derechos previstos en la Constitución (los fuertemente turístico. En efecto, en los debates
derechos no son absolutos), no excedan el límite de la Ley n° 9526 se valoró en particular que en
que asegure la subsistencia de los mismos". La la Provincia de Córdoba el abastecimiento de
proporcionalidad se desenvuelve siempre en la agua potable se genera en mayor porcentaje de
relación medios-fines; significando la adecuación fuentes superficiales originadas en la zona
de la actividad administrativa al fin que serrana. A partir de tal circunstancia "…se estima
determina el ordenamiento jurídico. La necesario referir cómo las cuencas hídricas
proporcionalidad se refiere a la justificación superficiales y subterráneas se ven
teleológica de la medida administrativa comprometidas por la minería a cielo abierto de
adoptada, autorizando la distinción de minerales metalíferos, la cual consume grandes
tratamiento en razón de los objetivos que con cantidades de agua y al mismo tiempo es
ella se persiguen.- Al respecto ha dicho nuestra considerada como potencial contaminante de las
631
cuencas, comprometiendo en definitiva el agua conocimiento el problema de la escasez del

para consumo humano, ya que, la localización de mismo, es altamente riesgoso el permitir la
esta actividad minera, en cabeceras de cuenca se minería a cielo abierto de minerales metalíferos
traduce en un rápido traslado de contaminantes que consume grandes cantidades de agua y a su
a las zonas de impacto. Que el drenaje de vez contamina cuencas hídricas y napas con
productos ácidos es el mayor problema sustancias químicas contaminantes que en
ambiental conocido por esta actividad minera, ya definitiva irían a parar al consumo humano”.
que los mismos son transportados por viento, IV.3. LAS CONSECUENCIAS AMBIENTALES
lluvia y agua de las corrientes superficiales y DE LA MINERÍA A CIELO ABIERTO Y DEL USO DE
depositados en arroyos, ríos y mantos acuíferos SUSTANCIAS DE ALTA TOXICIDAD
siendo causal de destrucción de la vida acuática y Los proyectos en el sector extractivo
contaminación del agua. Que la potencial o tienen un gran impacto en todos los ámbitos: a
eventual actividad vinculada a minerales nivel mundial, en el cambio climático y la
metalíferos de tipo ‘diseminado’ y a minerales biodiversidad; a nivel de país, en la
nucleares se asentaría principalmente en áreas gobernabilidad y la gestión de los ingresos; y a
del ambiente serrano de la provincia, nivel local, en el medio ambiente y las
caracterizado por unas condiciones climáticas comunidades. A poco que se analice el tema se
frescas y húmedas, aptas para diversas puede observar que existe consenso en la
actividades humanas, por lo cual en general son literatura respecto a que ninguna actividad
zonas que distan de constituir ‘desiertos industrial es tan agresiva al ambiente como la
demográficos’. Por el contrario son asiento de minería metalífera a cielo abierto. Se trata de
numerosas poblaciones dispersas y pequeñas, actividades con huellas ambientales de
además de presentar zonas de mayor densidad relevancia durante muchos años. Es por ello que
vinculadas con ámbitos más aptos para el uso el Poder Legislativo, en oportunidad del dictado
residencial como lo son los valles interserranos. de la ley examinada, señaló que “Las actividades
Muy diferente resulta el panorama de las de explotación minera de minerales metalíferos
condiciones de otras regiones mineras y nucleares produce graves daños, como la
cordilleranas del país, cuya rigurosidad climática contaminación de los cursos de agua y su
hace de esos parajes un área poco apta para el impacto sobre las comunidades vecinas que se
uso residencial. Esas condiciones climáticas le ven afectadas en el suministro de este elemental
confieren además una relativa riqueza hídrica, y vital elemento, tanto para el consumo humano
que constituye uno de los principales valores como para los restantes seres vivos”. De igual
para el territorio de la provincia. En el área modo se apuntó en sus fundamentos “La
serrana, lluviosa y con sustrato impermeable, explotación de los minerales metalíferos en
nacen la mayoría de los cursos de agua que particular, en la modalidad a cielo abierto genera
abastecen las necesidades de más del 80 % de la impactos sociales y ambientales de corto,
población provincial, además de sostener una mediano y largo plazo, provocan alteraciones
densa trama de ecosistemas acuáticos y geomorfológicas de alto impacto ambiental, con
ribereños. Si a estos conceptos, sumados al la consecuente pérdida de biodiversidad a nivel
hecho de que la mayor parte de la población de local y regional”. El Consejo Superior de la
la provincia se provee del recurso agua a partir Universidad Nacional de Córdoba ha señalado al
de las cuencas hídricas y que es de público respecto que está verificado empíricamente, y
632
así lo sostienen la mayoría de los informes Internacional sobre Pasivos Ambientales Mineros
recogidos, que la actividad minera que se (PAM), en tanto, una de sus conclusiones
desarrolla a cielo abierto con utilización de centrales fue la percepción unánime de que los
procedimientos químicos daña severamente el pasivos ambientales mineros (PAM), representan
ambiente y en consecuencia a los seres un riesgo para el desarrollo sostenible de la
humanos. En similares términos se pronunció la sociedad y la futura competitividad de los países
Universidad Nacional de Luján señalando “Que la en el mercado de minerales, además de
actividad minera a cielo abierto provoca constituir un riesgo real para la salud humana.
contaminación del aire, del agua y de los suelos y Coincidentemente la doctrina expone entre los
que dicha contaminación tiene graves posibles efectos de impacto ambiental causado
consecuencias para la salud del ambiente, de las por la minería a cielo abierto, los siguientes:
personas y de los animales que habitan los a) Afectación de la superficie, b) Afectación del
lugares cercanos al yacimiento”. Repárese que entorno en general, c) Contaminación del aire,
de la información disponible surge que la técnica d) Afectación de las aguas superficiales,
minera denominada “a cielo abierto” y las e) Afectación de las aguas subterráneas o
sustancias químicas utilizadas en ésta, freáticas, f) Afectación de los Suelos, g) Impacto
generarían inconmensurables cantidades de sobre la flora, h) Impacto sobre la fauna,
residuos. Ello se deduce de considerar, como lo i) Impacto sobre las poblaciones, j) Impacto en el
afirma el Parlamento Europeo, que es necesario microclima, k) Impacto escénico posterior a la
extraer una tonelada de menas de baja calidad explotación, entre otros. Se afirma que la
para producir dos gramos de oro. A modo de lixiviación con sustancias tóxicas tales como el
ejemplo, en Argentina, el proyecto Minero cianuro causa daños ambientales a corto o
propulsado por la Minera Agua Rica, conforme mediano plazo, debido a los accidentes que
surge del resumen ejecutivo del estudio de pueden producirse. Y a largo plazo, debido a los
impacto ambiental publicado en su página web y desechos inyectados en las escombreras, la
presentado ante la autoridad minera, y del voto movilización de metales pesados o la generación
del Dr. Lorenzetti en la causa “Comunidad del de drenajes ácidos. Los efluentes industriales
Pueblo Diaguita de Andalgalá c. Provincia de altamente contaminantes quedan depositados
Catamarca - amparo ambiental”, “…durante la en grandes embalses que corren peligro
operación regular, la mina producirá un permanente de filtraciones. Conforme da cuenta
estimado de 90.000 toneladas de mena por día. el debate de la ley cuestionada, un informe de la
La mena será transportada desde el open pit Dirección Provincial de Minería de Mendoza
hacia el área de chancado primario, donde el evidencia que todos los diques de cola filtran,
mineral será chancado hasta un diámetro de pues reconoce que empleando todos los
150 milímetros. La mena chancada alimentará el adelantos tecnológicos (geomembranas,
sistema de cintas transportadoras, que recubrimientos con arcillas, etcétera)
transportarán la mena desde el área de la mina únicamente se disminuye la posibilidad de
hasta la planta de proceso. A través de la vida infiltración de los cuerpos de agua subterráneos.
económica del Proyecto Agua Rica, se removerán La cantidad de accidentes de los que da cuenta la
del open pit 1.556 millones de toneladas de roca historia de la minería, constituye una de las
estéril”. Ello es de suma relevancia a la luz de lo razones por las cuales el Parlamento de la Unión
señalado por la Segunda Conferencia Europea propulsó la prohibición de este método
633
minero en su Resolución del 05 de mayo de dique de relaves de la mina El Porco, en Potosí,

2014. Señala dicho organismo en el instrumento Bolivia, el 28 de agosto de 1996, como
aludido, que en los últimos treinta años los consecuencia de lo cual 260.000 toneladas de
accidentes con cianuro han sido una constante barros fueron volcadas sobre un afluente del Río
en dichos emprendimientos. Hace alusión Pilcomayo dentro de cuya masa había unas 600
especialmente al derrame de agua contaminada toneladas de arsénico, cianuro, plomo y
con cianuro en el año dos mil desde el embalse mercurio. A esta incompleta lista de accidentes
de una mina de oro al sistema fluvial Tisza ambientales registrados a lo largo del planeta
Danubio, cuando se vertieron más de cien mil por la tecnología de la minería metalífera a cielo
centímetros cúbicos. Asimismo se hace hincapié abierto y la lixiviación con sustancias tóxicas, se
en que no existe ninguna garantía de que dichos suma con dirimencia lo afirmado por organismos
episodios no se vuelvan a producir, siendo que internacionales en sentido que los avances
los proyectos mineros a gran escala que utilizan tecnológicos no pueden garantizar la seguridad
cianuro usan varios millones de kilogramos de de las minas. Todos estos antecedentes han
cianuro de sodio al año, por lo que un fallo en su llevado a la National Widlife Federation de los
transporte y almacenamiento puede tener Estados Unidos a señalar que las minas que
consecuencias catastróficas. Idénticas utilizan estas técnicas constituyen bombas de
advertencias efectuaron los legisladores durante tiempo para el ambiente. En igual línea se ha
el debate de la ley que aquí se cuestiona, sostenido que “…el final del ciclo de vida de una
oportunidad en la que mencionaron, entre otros mina es generalmente cientos de hectáreas
antecedentes, que la Organización Panamericana arrasadas y desforestadas, fuentes de aguas
de la Salud comprobó “…la desaparición de toda contaminadas, lugares que son considerados
vida acuática a lo largo de cuatro kilómetros; entre los más contaminados del mundo”. En lo
mina de oro de Oid Querry, Nevada, EEUU; se que atañe específicamente a la utilización del
derramaron un millón de litros de desechos de cianuro, la mencionada "Declaración de Berlín
cianuro en 1997; mina de zinc Los Frailes, sobre el cianuro" explica que "1. Críticos análisis
España; la ruptura de un dique de cola originó un científicos (especialmente eco-química, en
derrame de ácido generando grave mortandad ecosistemas biogeográficos, hidrológicos y
de peces, abril de 1998; Mina Homestake; geoquímicos) demuestran enfáticamente que el
Whitewood Crek, Back Hills, Dacota del Sur”. proceso de cianuro para la extracción de oro no
Ilustra sobre la cuestión la "Declaración de Berlín puede ser aceptado, por sus daños irreversibles
sobre el cianuro", cuando alude a los accidentes al ecosistema. La tecnología necesaria para la
de este tipo de actividad minera en la que se seguridad (como desintoxicación, neutralización,
utiliza cianuro, tales como la rotura de diques, reducción en la capacidad del ecosistema contra
pérdidas, accidentes de transporte (por ejemplo: otros metales pesados) está disponible sólo en
Summitville, Colorado/USA 1993; Harmony forma limitada. No puede garantizar una minería
Mine, Sudáfrica 1994; Manila, Filipinas 1995; de oro segura. Considerando la economía,
Omai, Guayana 1995; Homestake Mine South conservación del agua, química y protección de
Dakota, USA 1996; Gold Quarry Mine Nevada la naturaleza, las minas de oro usando cianuro a
territory of Western Shoshone, USA 1997; cielo abierto no es autorizado bajos las leyes de
Kumtor, Kirgistan 1998; Baia Mare, Rumania Alemania y de la Comunidad Económica
2000). Otro ejemplo lo constituye la rotura de un Europea. La Tecnología para reducir el riesgo no
634
es manejable y no puede ser 32.000 millones de dólares, y la reparación y

controlada.2. Análisis de los ecosistemas en los mitigación de la contaminación de una sola mina
sitios de operaciones demuestran que en zonas puede alcanzar con facilidad los 50 millones de
tropicales y subtropicales hay una ocurrencia dólares. Repárese que ya en mil novecientos
periódica de crisis. La Tecnología para reducir el setenta y dos, la Conferencia de Naciones Unidas
riesgo no es manejable y no puede ser reunida en Estocolmo postulaba sobre el medio
controlada. 3. Los análisis económicos indican humano: “Debe ponerse fin a la descarga de
que las actividades de los principales sustancias tóxicas o de otras materias y a la
productores de oro (…) están concentradas en liberación de calor, en cantidades o
países y regiones con bajos costos de producción concentraciones tales que el medio no pueda
e insuficientes estándares legales y de control. neutralizarlas, para que no se causen daños
(…). 4. Análisis de los efectos sociales sobre las graves e irreparables a los ecosistemas”
personas y sobre las condiciones humanitarias (Principio Seis). Vale destacar que el Parlamento
demuestran que no hay efectos positivos en la Europeo ha afirmado que la prohibición general
extracción de oro utilizando el proceso de del uso del cianuro es el único medio para lograr
cianuro. Ganancias de corto plazo (más trabajo) la protección de los recursos hídricos y la
son siempre seguidas de una permanente caída diversidad biológica. Ésta ha sido la solución que
de calidad de vida comparada con los estándares ha postulado dicho organismo cuando en
previos. 5. Este balance negativo demuestra que Bruselas dictó la Resolución de referencia,
la extracción de oro con cianuro contradice mediante la cual pide a la Comisión que
permanentemente la Declaración de Río. La mina proponga la prohibición completa del uso de las
destruye, a largo plazo, las necesidades básicas tecnologías mineras a base de cianuro en la
de vida y ponen en peligro una alimentación Unión Europea antes de finales de dos mil once,
adecuada”. Por su parte el Parlamento Europeo, al sostener que es la única forma segura de
en la ya referenciada resolución de fecha 05 de proteger los recursos hídricos y ecosistemas de la
mayo de 2010, ha señalado que la alta toxicidad contaminación por cianuro procedente de las
y reactividad del cianuro se filtra, que puede actividades mineras. En definitiva, al prohibir las
acabar contaminando ríos subterráneos, y en técnicas mineras que utilizan el cianuro, que es el
ocasiones incluso ha envenenado afluentes elemento mediante el cual se desarrolla la
cercanos, a punto tal que ha sido clasificado minería a cielo abierto, se está bregando por la
como uno de los principales contaminantes que prohibición misma de dicha práctica minera en
puede tener un impacto catastrófico e Europa. De igual modo, en el derecho
irreversible en la salud humana y en el ambiente. comparado la tendencia legislativa se dirige a la
En iguales términos se pronuncia estableciendo prohibición de dichas actividades y a la
un marco comunitario de actuación en el ámbito prohibición del empleo de sustancias tóxicas en
de la política de aguas. Es por dichas razones que la minería. Así, tal como lo informa el texto de la
los autores han considerado que legislación mencionada resolución del Parlamento Europeo,
actual debiera poder incorporar las lecciones de la República Checa mediante la modificación de
lo que a un muy alto costo social y ambiental ya la Ley de Minas n° 44/1988 de 2000 prohibió el
sucede en otras latitudes. Verbigracia, según el uso de tecnologías mineras a base de cianuro.
gobierno de los Estados Unidos el costo de la Igual disposición en tal sentido adoptaron la Ley
limpieza de las minas abandonadas se prevé en
635
húngara de Minas n° 48/1993 y el Decreto minas puede gastar entre 50.000 y 300.000 litros
alemán de 2002. de agua por minuto una vez en actividad. El
IV.4. LA PROTECCIÓN DEL AGUA geólogo Carlos A. Seara, en su informe
La columna vertebral de la ley, conforme incorporado a fs. 262/268 de autos, expone que
da cuenta su exposición de motivos, se asienta en la mina La Alumbrera (Catamarca) se
en el puntal de la protección del agua. Entre las consumen 100.000.000 de litros por día y en la
consideraciones se precisó en aquella mina Veladero (San Juan) unos 70.000.000 litros
oportunidad que "Otra consecuencia destacada diarios. Bien se ha señalado, el agua siempre fue
de este tipo de explotaciones, es la motivo de regulación, especialmente en lo
contaminación rutinaria y accidental de las aguas referido a sus usos y efectos; pero su
superficiales y subterráneas, del suelo y de la revalorización ha venido de la mano de la
biota con residuos peligrosos. (…), el agua es un conciencia de la dependencia del ser humano
elemento insustituible para el sostenimiento de con todo aquello que lo rodea. El agua es vital
la vida humana y el resto de los seres vivos, para la vida, por ello se sitúa en el campo de los
siendo al mismo tiempo un insumo derechos humanos. Es el derecho de todos a
imprescindible en innumerables procesos disponer de agua suficiente, salubre, aceptable,
productivos. A pesar de ser renovable, la escasez accesible y asequible para el uso personal y
del agua se manifiesta gradualmente a medida doméstico. Un abastecimiento adecuado de agua
que aumentan las demandas y los conflictos por salubre es necesario para evitar la muerte por
el uso. Su carácter de vulnerable se manifiesta en deshidratación, para reducir el riesgo de las
la creciente degradación de su calidad, lo cual enfermedades relacionadas con el agua y para
amenaza la propia existencia de la vida. Las satisfacer el consumo y cocina y los
múltiples actividades que se desarrollan en el requerimientos de higiene personal y doméstica.
territorio de esta Provincia (agricultura, Así lo entiende el Código de Aguas de la
ganadería, explotación forestal, minera, Provincia de Córdoba, Ley n° 5589, cuando
urbanización, industria) impactan de una u otra señala que el Estado Provincial procurará el uso
forma a los recursos hídricos. Mantener y múltiple de las aguas coordinándolo y
restaurar la calidad de las aguas constituye la armonizándolo con el de los demás recursos
meta de la gestión hídrica más valorada por la naturales. A tal efecto inventariará y evaluará los
sociedad”. De igual modo, los legisladores a la recursos hídricos, planificará y regulará su
hora de debatir el proyecto de la ley en cuestión utilización en procura de su conservación e
sostuvieron “En particular, los procesos de incrementación y del máximo bienestar público,
lixiviación y flotación con sustancias tóxicas teniendo en cuenta la proyección de demanda
emplean millones de litros de agua que se futura (artículo 5). En mérito de tales conceptos,
contaminan por el aporte de las sustancias actualmente el agua es considerada patrimonio
tóxicas que utilizan: cianuro, mercurio, ácido natural por tratarse de un bien único e
sulfúrico, entre otras. Estos gigantescos irremplazable que concierne a la humanidad
volúmenes de agua no serán aptos nunca más toda y que requiere instrumentos de protección
para consumo humano, ni de ganado, ni de de naturaleza jurídica. No es sólo un recurso,
cultivos”. Ciertamente, los niveles de consumo "…es la herencia que recibimos y debemos
de agua son altísimos con este método traspasar a los que vienen". Desde este puntal,
extractivo. Se ha afirmado que una de estas las cuestiones relacionadas con el agua pasan a
636
ser materia también de la cuestión ambiental. En protección del medio ambiente, el mejoramiento
igual línea se perfila la Ley Provincial de de la salud y la mitigación de la pobreza. El agua
Ambiente n° 7343 cuando señala en su artículo 3 potable también es fundamental para muchas
que “A los efectos de esta Ley, la preservación, actividades tradicionales y culturales. Se estima
conservación, defensa y mejoramiento del que el 80% de todas las enfermedades y más de
ambiente comprende la utilización racional del un tercio de los fallecimientos en los países en
suelo, agua, flora, fauna, gea, paisaje, fuentes desarrollo se deben al consumo de agua
energéticas y demás recursos naturales en contaminada y que, en promedio, hasta la
función de los valores del ambiente”. A nivel décima parte del tiempo productivo de cada
supranacional, halla recepción en el Pacto de persona se pierde a causa de enfermedades
Derechos Económicos Sociales y Culturales relacionadas con el agua". En el año dos mil dos,
(artículos 11 y 12), en la Convención contra todas el Comité de Derechos Económicos, Sociales y
formas de Discriminación contra la Mujer Culturales de Naciones Unidas proporciona
(artículo 14, inc. 2, ap. “h”) y en la Convención de algunas orientaciones para la interpretación del
los Derechos del Niño (artículo 24, inc. 2, derecho al agua, enmarcándolo en los
ap. “c”). Desde las Naciones Unidas se vienen artículos 11, que reconoce el derecho a un nivel
realizando declaraciones y acciones a fin de de vida adecuado; y 12, que reconoce el derecho
concientizar y lograr una efectiva tuición a disfrutar del más alto nivel de salud posible. La
respecto del agua como bien esencial. La Observación establece de forma clara las
Declaración emanada de la Conferencia de obligaciones de los Estados Partes en materia de
Naciones Unidas sobre el Agua reunida en Mar derecho humano al agua y define qué acciones
del Plata en el año 1977 reconoce de manera podrían ser consideradas como una violación del
expresa el derecho al agua potable de todos los mismo. En este sentido la Asamblea General de
pueblos. En la Conferencia de Naciones Unidas Naciones Unidas se manifestaba
sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo "Profundamente preocupada porque
(UNCED), que tuvo lugar en Río de Janeiro aproximadamente ochocientos ochenta y cuatro
(Brasil) entre el 3 y el 14 de junio de 1992, ciento millones de personas no tienen acceso al agua
setenta y ocho países firmaron el Programa 21 potable y más de 2.600 millones de personas no
que contempla un plan de acción exhaustivo que tienen acceso a saneamiento básico, y alarmada
habrá de ser adoptado universal, nacional y porque cada año fallecen aproximadamente 1,5
localmente por organizaciones del Sistema de de niños menores de cinco años". Luego de ello
Naciones Unidas, Gobiernos y Grupos Principales el Consejo de Derechos Humanos de Naciones
de cada zona en la cual el ser humano influya en Unidas exhorta a los Estados a que incorporen el
el medio ambiente. En el Pacto Federal principio de sustentabilidad en lo relativo al agua
Ambiental, ratificado por el artículo 25 de la Ley y su saneamiento. A nivel nacional, fruto del
n° 25.675, los Estados Provinciales se acuerdo consensuado en un marco de
comprometen a tener como referencia los federalismo concertado, se gestó el documento
postulados del Programa 21 aprobado en la relativo a los Principios Rectores de Política
CNUMAD '92. El Capítulo 18 de dicho Hídrica de la República Argentina. El trabajo,
instrumento se lo dedica al tema del agua y realizado mediante una metodología
señala que “El suministro de agua potable y el ampliamente participativa y que permitió la
saneamiento ambiental son vitales para la concertación en un marco federal, abarca
637
lineamientos de política que integran los técnica, aunque quizás aún en etapa de
aspectos socioeconómicos y ambientales al investigación y desarrollo, demuestra la
establecer los objetivos de la gestión del recurso existencia de otros medios disponibles que
hídrico. Tal integración es reflejada en el objetivo prescinden de las sustancias y procesos químicos
de lograr una gestión racional, equitativa y prohibidos por la norma, tal como lo evidencian,
sustentable del agua, en el orden nacional. Si por ejemplo, experiencias internacionales de
como se ha precisado, las técnicas de la minería biotecnología aplicada a procesos de lixiviación
a cielo abierto así como el uso de sustancias de de metales. Doctrina especializada señala que
alta toxicidad que ellas conllevan, constituyen dentro “…de las ventajas que se observan para
una de las fuentes de mayor contaminación del esta biotecnología se señala que requiere poca
agua; resulta razonable y proporcionado que se inversión, presenta costos operativos bajos, y
evite su utilización en los elevados volúmenes permite la explotación de minas de baja ley o
que aquellas precisan, a los fines de proteger el concentración de mineral que por los métodos
ambiente, y con ello, lograr un desarrollo clásicos serían antieconómicas, además de que
humano sustentable. En efecto, los niveles de da lugar a una relativa ausencia de polución y
consumo de este tipo de industria sumados a la contaminación ambiental. Este mismo trabajo
toxicidad de los componentes químicos refiere más de una docena de experiencias
utilizados, dotan de razonabilidad la decisión mundiales en la aplicación de dicha tecnología a
adoptada por la Ley n° 9625 en tanto única gran escala en Sudáfrica, Brasil, Australia, Ghana,
medida eficaz para el necesario logro de la Chile, EE.UU. y Perú. En nuestro país se han
prevención. Máxime ello frente a la importancia desarrollado desde el sector científico
y trascendencia de dicho elemento vital para la importantes investigaciones en esta materia,
supervivencia humana evidenciada en los siendo destacable en este tema los trabajos del
precedentes considerandos. Aquí cabe tener Centro de Investigaciones en Fermentaciones
presente que el deber de respetar el ambiente Industriales (Cindefi), con dependencia del
constituye un límite objetivo, intrínseco y Conicet y la UNLP. En este centro los trabajos del
connatural a la libertad de las empresas, Dr. Edgardo Donati han mostrado que la
establecido por las normas dictadas a tal fin. explotación de oro y cobre en el mundo es más
IV.5. LA ADECUACIÓN rentable y menos contaminante con la
Aquí habrá de valorarse si la relación de biotecnología, aunque los límites culturales de
medio a fin en la persecución del bien común nuestro país han impedido su desarrollo”.
que le ha dado justificación a la restricción de Cierto es que podríamos debatir si de
derechos objetada en la causa, es apropiada para entre todas las diferentes alternativas entre las
el objetivo que se ha propuesto el legislador. que el legislador ha elegido, ésta es la más o la
Entendemos que sobre el tópico tampoco caben menos restrictiva. Mas nadie logrará poner en
dudas en cuanto a que la relación existente entre tela de juicio que en virtud de las
los métodos de lixiviación química y los grandes particularidades históricas que rodean al
volúmenes de agua y de materiales minerales Estado -tanto nacional como provincial-, la
que deben ser utilizados y removidos en esta hipotética aplicación de complejos y rigurosos
clase o categoría de explotaciones a cielo procedimientos de control sobre este tipo de
abierto, imponen su severa restricción. De actividades, resulta a todas luces inidóneo para
hecho, el estado actual de la ciencia y de la alcanzar los objetivos propuestos; todo lo cual
638
nos lleva a entender como adecuada la dinámico entre las actividades económicas y la
prohibición específica y puntualmente prevista protección del ambiente, en un delicado
en la norma en cuestión. equilibrio intergeneracional. Cabe destacar que
IV.6. PROPORCIONALIDAD Habiendo la noción de desarrollo sustentable, al ser
demostrado que las restricciones impuestas son indeterminada y con un alto grado de
un medio adecuado para alcanzar la finalidad de ambigüedad conceptual de fondo, no sería un
bien común que las justifica, resta aún concepto fruto de definiciones explícitas, sino el
comprobar si las mismas son razonables en tanto resultado del sistema de razonamiento aplicable
resultan proporcionadas a los fines que con ellas para lograr un adecuado acercamiento a su
se procura lograr, descartando así toda posible contenido; el que en una sociedad democrática y
arbitrariedad que pudiera afectarlas. La en el ámbito de una república representativa
restricción a un derecho es proporcionada federal, no podría dejar de lado o pretender
cuando el gravamen que irroga u ocasiona a su ignorar las variaciones que como tal se vayan
titular guarda equilibrio o simetría con el bien registrando. Necesariamente se impone
que se persigue o procura lograr, o con el mal reconocer que el desarrollo sostenible radica en
que se pretende evitar con ella. Para esto es un sinnúmero de posibilidades y de opciones
necesario comparar cuán valiosos son los diversas que, es cierto, no excluye, pero tampoco
objetivos que procura lograr la restricción y cuán impone ningún tipo de actividad. Totalmente
disvaliosas son las limitaciones o restricciones al distinta es la situación con respecto al agua y al
derecho afectado; cuando el perjuicio que se ambiente, los que constituyen presupuestos
ocasiona con esta última es superior al beneficio indispensables para la vida en el más amplio
que se pretende lograr, la medida resulta sentido. Es función del Derecho establecer los
desproporcionada y deviene irrazonable. equilibrios del caso para que en un marco de
Entendemos que también este requisito de sustentabilidad la actividad resulte compatible
razonabilidad se cumple en la Ley nº 9625, con los restantes intereses sociales. En definitiva,
puesto que lo que se restringe a través de ella el criterio propugnado por el legislador radica en
son determinadas metodologías y que técnicamente no es posible considerar
procedimientos de explotación minera. Pero ni la compatibles ambientalmente los métodos
actividad minera en sí misma ha sido prohibida ni prohibidos por la Ley n° 9526; por resultar
el derecho minero obtenido mediante concesión imposible llevarlos delante en una forma
se extingue por ella. En el caso de este último sustentable y sin producir contaminación crítica
sólo se limita en función de normas tuitivas del y -en algunos casos- hasta irreversible.
ambiente saludable, no integrando el derecho IV.7. EXPERIENCIAS HISTÓRICAS EN LA
concedido una determinada garantía de PROVINCIA DE CÓRDOBA: MINA SCHLAGINTWEIT
rentabilidad conforme la ecuación económica Y DIOXITEK
aplicable en uno u otro método de explotación. La experiencia recogida en Córdoba
Por otra parte, el bien común protegido por la respecto de la minería de uranio constituye otra
norma, esto es el agua y el ambiente entre otros, razón de dirimencia para ponderar la
resulta un objetivo prioritario de resguardo por razonabilidad de la normativa cuestionada. Así,
parte de la sociedad en tanto conforma su en noviembre de 1983 comenzó oficialmente la
hábitat natural de vida y supervivencia; lo cual explotación de la planta de procesamiento de
importa necesariamente tender a un equilibrio uranio en la Mina Schlagintweit, también
639
denominado yacimiento "Los Gigantes" (Informe también líquidos efluentes de los procesos
de Cierre de la Mina Schlagintweit, Secretaría de industriales. Las colas de mineral, en general se
Minería de la Provincia, fs. 269/299). La misma, componen de material finamente dividido,
hoy en día, se halla dentro de los límites de la similar a arena, del cual se ha extraído la mayor
“Reserva Hídrica Provincial de Achala” con lo cual cantidad técnicamente posible del uranio.- La
es de aplicación la Ley Provincial de Áreas empresa operó hasta mil novecientos noventa,
Naturales n° 6964 tal como da cuenta el informe lapso en el cual los residuos se fueron
de Auditoría de Cierre de la Mina Schlagintweit depositando en diques y, según inspección de la
obrante a fs. 269/299. En dicha planta el proceso Secretaría de Minería de fecha 26 de agosto de
de separar el uranio del resto del material se 2011, se hallaban en el lugar colas de mineral en
cumplía sumergiendo las piedras en ácido Dique Principal en volumen de 70.000 m3 y no se
sulfúrico. realiza tratamiento de los líquidos hasta tanto se
Conforme los antecedentes incorporados defina la alternativa para ello, cuando hace más
al expediente, el 08 de julio de 1985, mediante de veinte años que ha dejado de funcionar
Resolución n° 11.488, la Dirección de Hidráulica (fs. 472). Afirma dicho ente nacional, que en
de la Provincia constató la existencia de una todos aquellos sitios en los cuales se han
grave contaminación de aguas y del medio desarrollado actividades intrínsecas a la minería
ambiente provocada por las descargas no del uranio, se procura lograr la restitución del
autorizadas a la empresa Sanchez Granel ambiente. En función de ello, el Proyecto de
Ingeniería S.A. de los efluentes arrojados por el Restitución Ambiental de la Minería del Uranio
complejo minero a los ríos El Cajón y Cambuche, (PRAMU)involucra todos los sitios donde se
razón por la cual prohibió a la firma realizar la desarrollaron tales explotaciones, resultando
descarga de los fluidos residuales y desechos prioritarias la remediación de los pasivos
provenientes del “Complejo Uranífero Los ambientales de Córdoba y Malargüe. De acuerdo
Gigantes” de cualquier clase y naturaleza que con dicho proyecto los materiales producto de
ellos sean en todos los cursos de agua y la tal actividad depositados en el sitio que ocupó el
emplazó a que en forma inmediata procediera a yacimiento de Los Gigantes suman 2.400.000
realizar las tareas necesarias para evitar que los toneladas de colas, 1.000.000 de toneladas de
productos originados en dicho emprendimiento estériles y 600.000 de marginales. Los mismos
fueran transportados por las precipitaciones datos se desprenden de las constancias del
pluviales contaminando aguas y medio ambiente informe Auditoría de Cierre de la Mina
(fs. 491/494 de autos). Explica al respecto la Schlagintweit obrante a fs. 269/299. Y si bien no
Comisión Nacional de Energía Atómica (CNEA), hay poblaciones en las cercanías, la existencia de
organismo nacional que tiene a su cargo la los materiales descriptos aguas arriba de zonas
gestión de los minerales nucleares, residuos turísticas da al problema un carácter particular.
radioactivos y el tratamiento de los residuos, que En el año dos mil tres, la Comisión Técnica
en las explotaciones de mineral de uranio y en Interdisciplinaria, con la participación de la
las instalaciones industriales para el tratamiento Dirección de Minería e invitados de la
del mismo quedan, una vez finalizada su vida útil, Universidad Nacional de Córdoba, emite un
restos de material denominados en la jerga informe con motivo de las presentaciones que
técnica "colas de procesamiento" o más ante la Agencia Córdoba Ambiente formulara la
comúnmente "colas de mineral", como así CNEA en relación a su “Propuesta de tratamiento
640
químico y descarga de afluentes del ex Complejo mina señalando que “…en el borde norte del
Minero Fabril Los Gigantes”. En el mismo se predio del Complejo se encuentran pozos con
señala que “Los residuos existentes en el predio indicios de contaminación, la que proviene
como resultado de la actividad minera fabril no probablemente de restos de minerales que se
presentan condiciones de tratamiento acumulaban en dicha zona, los que luego se
adecuadas, pudiendo considerarse pasivos procesaban en planta experimental. Los valores
ambientales. El aumento del nivel del dique no se consideran elevados y están comprendidos
principal como consecuencia del aporte de agua dentro del rango esperado para playas de stock
por precipitaciones y drenaje superficial, aparece de minerales de uranio”. Asimismo se establecen
como de alto riesgo. Existe contaminación de los diferentes alternativas para el saneamiento.
cursos de agua por infiltraciones desde diques 0, Tales antecedentes que dan cuenta de la
1, 2, 3 y principal; por lavado de colas de mineral experiencia que ha tenido la provincia en dichos
y desde la cantera. Corresponde un Estudio de casos, por lo que existirían sobrados argumentos
Impacto Ambiental integral del cierre del para justificar la preocupación del legislador en
Complejo Minero Fabril Los Gigantes…”. En el proveer o dotar a la Provincia de un adecuado
informe de evaluación ambiental publicado por marco legal regulatorio de la política ambiental
el CNEA en el dos mil cinco, se indica que del que debe respetarse por sobre cualquier otra
dique principal “Como conclusión, podemos clase de derechos.
decir que dada la composición química de estos IV.8. LA INEXISTENCIA DE DERECHOS
líquidos, principalmente por su contenido de ABSOLUTOS Y EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
amonio, manganeso y radio, será necesario su CONSTITUCIONAL
tratamiento, para poder descargarlos al Río Los derechos, entre ellos la libertad de
Cajón, respetando las legislaciones provinciales y empresa, no son absolutos sino, por el contrario,
nacionales que regulan este tipo de prácticas”. se hallan sujetos a reglamentación general y
Además en Córdoba se encuentran los residuos particular. En efecto, como ya ha dicho este
del complejo fabril Córdoba que fue creado en Tribunal Superior de Justicia, los derechos y
1952. En el terreno donde se efectuaron garantías que consagra la Constitución no son
actividades de concentración de uranio y absolutos, sino que están sujetos, en su ejercicio,
desarrollo de procesos asociados, funcionaba la a reglas y limitaciones indispensables para el
planta de producción de dióxido de uranio (UO2) orden y la convivencia social. No es una cuestión
(operada por Dioxitek) y un equipo de CNEA de menor el justipreciar adecuadamente el rol de
geología y apoyo a otras actividades, la que fuera tales exigencias fundadas, en este caso concreto,
clausurada recientemente. Como producto de las en el derecho constitucional a gozar de un
actividades de concentración se encuentran en el ambiente sano (C.N. art. 41 y C.P. art. 66),
lugar 57.600 toneladas de colas de mineral de especialmente cuando lo que está en juego es
uranio. En relación a este tema dicha Comisión nada más y nada menos que el ámbito
está estudiando diferentes propuestas para imprescindible y primario de desarrollo de la
decidir acciones acerca de la restitución vida, concebido por ambos constituyentes como
ambiental de esta área. En el Informe de el ambiente físico y social libre de factores
Evaluación Ambiental publicado por la CNEA en nocivos para la salud y apto para el desarrollo
el año dos mil cinco se evalúan las diferentes humano, sin que las actividades productivas que
cuestiones ambientales referidas al cierre de la satisfacen las necesidades actuales
641
comprometan las de las generaciones futuras. utilizarse como razón para postergar la adopción
Esto se logra sólo con la estricta observancia de de medidas eficaces, en función de los costos,
los principios constitucionales vigentes, los para impedir la degradación del medio
cuales son, por lo tanto, condiciones ambiente”. Como ya se ha señalado, la doctrina
sine qua non de una sociedad viable. En atención jurídica ofrece diferentes ópticas a los fines de
a lo expuesto, no es posible receptar explicar tal máxima jurídica. Aunque no haya
argumentaciones mediante las cuales se uniformidad en la definición de su alcance
pretende presentar como discriminatorio el normativo, la entidad de los derechos implicados
contenido de la norma en cuestión, bajo la tesis motiva que, con independencia de los escenarios
aparente de que centra sus preceptos en una institucionales y legales, se consagre el principio
actividad concreta que no es la única en la que se precautorio como una de las directrices jurídicas
utilizan tales procedimientos y/o sustancias fundamentales para resolver los conflictos que
prohibidas. Es que justamente el legislador ha se suscitan cuando se invoca una lesión al medio
puesto su atención en una actividad que -aun ambiente. Señala Morello al respecto que “Lo
utilizando iguales procedimientos y/o sustancias primero y lo más idóneo es la prevención del
que otras- no presenta iguales niveles de riesgos daño al medio ambiente para evitar su
que ellas, sino que se caracteriza y distingue consumación, máxime teniendo en cuenta que
entre muchas otras por su intrínseca se trata de un bien no monetizable, es decir, no
peligrosidad, a la vez que importa una traducible en indemnizaciones y difícil de volver
concentración y manejo de volúmenes de al estado anterior del daño”. A tenor de los
material minero y de procesos químicos muy conceptos expuestos, es dable concluir que la
superiores en todos los órdenes relativos a la Provincia, tenía la potestad-deber de tomar las
gestión de yacimientos. En este sentido la CSJN medidas pertinentes a los fines de evitar el daño
sostiene que “La garantía de igualdad no obsta a ambiental que, de acuerdo a los antecedentes
que el legislador contemple en forma distinta recopilados en sede administrativa, producía o
situaciones que considera diferentes, con tal que podía producir la actividad minera a cielo abierto
la discriminación no sea arbitraria ni importe o la manipulación de sustancias de alta toxicidad.
ilegítima persecución o indebido privilegio de IV.10. AUSENCIA DE IMPOSIBILIDAD
personas o de grupos de personas, aunque su ECONÓMICA Y/O DE LESIÓN
fundamento sea opinable”. Tampoco resultan aceptables argumentos
IV.9. EL PRINCIPIO PRECAUTORIO relativos a una hipotética imposibilidad
La cuestión analizada nos ha introducido económica proyectada sobre estas categorías de
en el campo del Derecho ambiental, razón por la explotación minera a partir de la prohibición del
cual, en la ponderación de la razonabilidad cabe uso de determinadas sustancias supuestamente
guiarse por los principios generales que rigen indispensables para las mismas, puesto que tales
dicha materia. Así las cosas, el artículo 4 de la Ley actividades no dependen necesaria y únicamente
de Presupuestos Mínimos n° 25.675 de consuno de las mencionadas sustancias tóxicas, dado que
con el Principio 15 de la Declaración de Río sobre existirían otras alternativas de lixiviación a partir
el Medio Ambiente y el Desarrollo establece que de la biotecnología. Distinto podría llegar a ser si
“Principio precautorio: Cuando haya peligro de el Estado hubiese incumplido, en virtud de la
daño grave o irreversible la ausencia de norma en cuestión, compromisos contractuales y
información o certeza científica no deberá precontractuales con operadores y/o empresas
642
mineras; o que eventualmente se pretendiese económica, social y ambiental; y mucho menos

asignarle algún tipo de responsabilidad pretendiendo circunscribirla sólo a lo ambiental y
patrimonial por la interrupción de exploraciones lo económico, lo que sería una inteligencia
o explotaciones en curso; lo cual no ha sido limitada e ingenua del asunto. A partir de la
planteado ni ésta sería la vía ni la instancia reforma constitucional de 1994, el paradigma
pertinentes. Y aún si fuera éste el caso de autos, normativo en materia minera y ambiental
cabe destacar que el legislador ha tomado las comenzó a receptar nuevos lineamientos,
previsiones del caso estableciendo que los incorporando parámetros y objetivos
titulares de concesiones y/o de derechos ampliamente superadores de las concepciones
mineros que involucren minerales metalíferos vigentes con anterioridad a la misma. Decimos
y/o aquellas personas que los ejerciten, deberían superadores porque justamente es eso lo que la
adecuar todos sus procesos a las previsiones de manda constitucional requería: no un cambio
los artículos 1º y 3º de la ley en el término de absoluto del paradigma minero, sino el
seis (6) meses a partir de su publicación, bajo compromiso del mismo con un marco ambiental
apercibimiento de caducidad de la concesión contenedor de sus efectos negativos, a la vez
minera (artículo 4). Tampoco es un caso de que disparador del desarrollo de tecnologías
disociación de tipo alternativo, en el sentido de acordes con estos nuevos desafíos. De esta
que para proteger al ambiente se sacrificaría la forma, rápidamente el Congreso de la Nación
realización del desarrollo económico de la inició un largo camino en materia de
actividad minera; puesto que esta puede conservación ambiental, con la adopción de
continuar por otros métodos y recurriendo a disposiciones y regímenes integrados tanto a la
otros procedimientos de lixiviación, tal como ya ley minera de fondo (i.e. Ley nº 24.585) como
se ha expresado; y aunque así no fuera en la destinados a regular específicamente la materia
actualidad, tampoco es posible sostener -ni se ha ambiental (i.e. Leyes nº 25.612 de Gestión
demostrado aquí- que la actividad minera en la Integral de los Residuos Industriales y de
circunstancias prohibidas por la ley sea una Actividades de Servicio; nº 25.670 de Gestión y
condición imprescindible e irremplazable para el Eliminación de PCB’s; nº 25.688 de Régimen de
desarrollo social, económico y ambiental de la Gestión Ambiental de Aguas; nº 25.831 de
Provincia. Por lo demás la prohibición de tales Información Pública Ambiental; nº 25.916 de
técnicas no genera una violación al derecho a Gestión de Residuos Domiciliarios; y nº 26.331
trabajar y ejercer la industria toda vez que de Protección Ambiental de Bosques Nativos;
existen alternativas que podrían sustituir a las por citar sólo las anteriores al dictado de la
tecnologías en base al cianuro. cuestionada norma provincial en el año 2008).
IV.11. PREVISIBILIDAD DEL CAMBIO Y Pero es la Ley de Presupuestos Mínimos
LEGITIMIDAD DE LA DECISIÓN LEGISLATIVA nº 25.675, la mejor expresión del proceso
Entender el carácter multidimensional del superador que la legislación venía adoptando en
contexto en el que surge la norma cuestionada, materia ambiental, y a partir de la cual comienza
nos permitirá evitar reduccionismos anacrónicos la labor reglamentaria local en ese mismo
y abordar su contenido con una visión integrativa sentido. Las legislaturas provinciales que
de sus disposiciones, asumiendo que la noción apreciaron la necesidad de asumir su
de desarrollo sustentable no puede ser abordada competencia ambiental frente al complejo
sólo en el marco de las clásicas dimensiones desafío que les deparaban determinadas
643
actividades mineras en sus territorios, fijaron de política y gestión ambiental los siguientes, a
normativamente los paradigmas que saber: a) El ordenamiento ambiental del
entendieron como más idóneos para cumplir con territorio; b) La evaluación de impacto
sus propios objetivos constitucionales, políticos, ambiental; c) La evaluación ambiental
sociales, culturales y económicos. Todo ello estratégica; d) Los planes de gestión ambiental;
permitía anticipar previsiblemente las e) Los sistemas de gestión ambiental; f) El control
mutaciones que se producirían en la legislación de las actividades antrópicas; g) La fijación de
minera con respecto a sus efectos ambientales, estándares y normas; h) La educación ambiental;
evitando la hipotética injusticia ínsita que podría i) La información y diagnóstico ambiental; j) La
significar una modificación repentina de las participación ciudadana para la convivencia
reglas que en este caso atribuyen la competencia ambiental; k) El seguro ambiental, y l) Las
del poder de policía reglamentario en materia medidas de autogestión, incentivos y alicientes
ambiental con relevancia o proyección concreta ambientales (artículo 8). Además, su artículo 48
sobre determinadas actividades mineras. establece que el control y fiscalización ambiental
Especialmente cuando en el ámbito de la se desarrollarán por la autoridad de aplicación a
provincia de Córdoba ya existían normas través de las diferentes dependencias
anteriores a la mencionada reforma administrativas y la Policía Ambiental creada por
constitucional, las que habían comenzado a Ley n° 10.115 Entre los instrumentos de control y
anticipar soluciones a la problemática surgida de fiscalización establecidos en el marco normativo
determinadas actividades mineras cuando por ambiental vigente en la Provincia que serán
ellas se pusiere en crisis la protección ambiental. utilizados en el seguimiento de las actividades
Tal el caso de la Ley nº 7343 que ya en el año antrópicas, el artículo 46 destaca los siguientes:
1985 fijaba los Principios Rectores para la a) Vigilancia; b) Inspecciones; c) Controles con
Preservación, Conservación, Defensa y motivo de denuncias en general; d) Fiscalización
Mejoramiento del Ambiente, y que en su de actividades; e) Auditorías ambientales de
artículo 3, inciso “d”, contempla específicamente cumplimiento, y f) Toda otra medida de
que la preservación, conservación, defensa y supervisión y control que forme parte de las
mejoramiento del ambiente comprende la atribuciones de la Autoridad de Aplicación. En
prohibición y/o corrección de actividades este orden de ideas, y no siendo posible afirmar
degradantes o susceptibles de degradar el la existencia de un modelo unívocamente válido
ambiente; complementando este enunciado con de desarrollo sostenible, sino, por el contrario,
el resto de sus previsiones reglamentarias. En asumiendo que la cuestión se caracteriza por su
este orden de ideas, cabe destacar que la multiplicidad polifacética y coyuntural; ella
Legislatura recientemente ha sancionado la Ley constituye un sinnúmero de posibilidades, un
n° 10.208, que instrumenta novedosas abanico de opciones diversas, que ni excluyen ni
herramientas en materia ambiental a los fines de imponen a priori ningún tipo de actividad. En
reforzar y potenciar la tutela ambiental de la Ley consecuencia, no existiendo un único modelo de
n° 7343 a la que complementa, conforme el desarrollo sostenible válido, sino por el
texto de su segundo artículo. En su Capítulo II contrario, de varios y muy diversos; es la
establece los Instrumentos de Política y Gestión discrecionalidad política a cargo del órgano
Ambiental Provincial que la Provincia de Córdoba representante por excelencia de la voluntad
utilizará en forma prioritaria como instrumentos popular quien debe ejercerla optando por uno u
644
otro modelo de desarrollo, quedando la elemento nuevo a ese ordenamiento porque la

determinación de la legalidad de la medida valoración subjetiva que debe realizar no existía,
adoptada por el legislador dentro del análisis de completando de tal forma el sistema jurídico
razonabilidad en función del fin tuitivo que tuvo (conf. autor y op. cit., pág. 126).-
la norma. Ello en virtud de que si las regalías y Con esa proyección el control de los
beneficios indirectos de la actividad minera en jueces abarca al procedimiento de integración
cuestión no alcanzan a garantizar un escenario creativa de la discrecionalidad dentro del orden
de desarrollo sustentable a nivel local, carecería jurídico, por lo que en esa labor debe comprobar
de todo sentido imponerle al Estado que aun así si se ha elegido una solución correcta entre otras
y en atención a un supuesto interés meramente de igual condición dentro del mundo jurídico,
sectorial, se vea obligado a sostener en el tiempo estando vedado al tribunal la sustitución de un
políticas de desprendimiento de sus activos por criterio u opción por otro, dentro de los
métodos y procedimientos que sólo lo igualmente válidos para el derecho.
conducirían a asumir costos en todos los VI. CONCLUSIÓN El ambiente constituye
órdenes, tornando visiblemente irrazonable tal un bien colectivo supremo. Por ello, y bajo la
exigencia. Por el contrario, la Provincia goza guía señera del principio de razonabilidad, es
constitucionalmente de facultades suficientes dable colegir que la magnitud de las
para tomar dicha decisión a través de la sanción consecuencias ambientales respecto del agua y
de la respectiva norma, constituyendo una de las grandes cantidades de residuos
opción política válida dentro de la diversidad de ambientales que genera la minería metalífera a
posibilidades que la concreción del desarrollo cielo abierto, sumados a las experiencias
sostenible requiere. registradas en la Provincia; dan sustento y
V. ESFERA DE DISCRECIONALIDAD fundamento a la restricción que enuncia la Ley
Las consideraciones realizadas acerca de n° 9526 en cuanto prohíbe la actividad minera
la razonabilidad de la Ley n° 9526 evidencian que metalífera cuando se realice bajo la modalidad “a
la solución que acoge se encuentra dentro del cielo abierto” o cuando para ello se utilicen
ámbito discrecional del Poder Legislativo y por sustancias tales como el cianuro, el mercurio y
tanto, ajena a las facultades de contralor del otras calificadas como peligrosas. Su texto
Poder Judicial. Lo reseñado hasta aquí nos denota el cumplimiento de un deber
introduce en la concepción de la discrecionalidad constitucional descripto por la Corte Suprema de
entendida como "...una modalidad de ejercicio Justicia de la Nación de garantizar “…que las
que el orden jurídico expresa o implícitamente generaciones futuras puedan seguir gozando de
confiere a quien desempeña la función bienes ambientales”. Ello por cuanto resulta
administrativa para que, mediante una incuestionable que la tutela ambiental debe ser
apreciación subjetiva del interés público esencialmente preventiva.
comprometido, complete creativamente el Así evidenciada la razonabilidad de la
ordenamiento en su concreción práctica, solución legislativa contenida en la Ley n° 9526,
seleccionando una alternativa entre varias no cabe a los jueces realizar juicios sobre su
igualmente válidas para el derecho...". En este oportunidad, mérito y conveniencia. Como ya
andarivel, ésta forma parte del orden jurídico de proclamaba Gonzalez Calderon, el federalismo
donde proviene en forma expresa o implícita. permite a cada provincia arreglar la vida local en
Pero su cometido trascendente es agregar un forma que consulte más provechosamente los
645
intereses y las peculiaridades del respectivo

pueblo. De allí, la constitucionalidad de la Ley
n° 9526.
VII. CUESTIONES INOFICIOSAS Como
consecuencia de tal conclusión se ha tornado
inoficioso el tratamiento de las restantes
cuestiones planteadas por la parte demandada.
VIII. COSTAS En cuanto a las costas, en función
de las complejidades del asunto debatido, se
considera pertinente imponerlas por el orden
causado (artículo130 del C.P.C. y C.).
Así votamos.
A LA SEGUNDA CUESTIÓN PLANTEADA
LOS SEÑORES VOCALES DOCTORES DOMINGO
JUAN SESIN, AÍDA LUCÍA TERESA TARDITTI,
MARÍA DE LAS MERCEDES BLANC DE ARABEL,
CARLOS FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO, SILVIA B.
PALACIO DE CAEIRO, SILVANA MARÍA CHIAPERO
Y MARIO RAÚL LESCANO, EN FORMA CONJUNTA,
DIJERON: Corresponde:
I) Rechazar la acción declarativa de
inconstitucionalidad entablada en contra de la
Ley n° 9526.
II) Imponer las costas por el orden
causado (artículo 130 del C.P.C. y C.). Así
votamos. Por el resultado de los votos emitidos,
previo acuerdo, el Tribunal Superior de Justicia,
en pleno,
RESUELVE:
I) Rechazar la acción declarativa de
inconstitucionalidad entablada en contra de la
Ley n° 9526.
II) Imponer las costas por el orden
causado (artículo130 del C.P.C. y C.).
Protocolícese, dese copia y bajen.
DR. DOMINGO JUAN SESIN PRESIDENTE
DRA.. AÍDA LUCÍA TARDITTI DRA. M. DE LAS
MERCEDES BLANC DE ARABEL VOCAL VOCAL DR.
CARLOS FRANCISCO GARCÍA ALLOCCO DRA.
SILVIA B. PALACIO DE CAEIRO VOCAL VOCAL
DRA. SILVANA MARÍA CHIAPERO DR. MARIO
RAÚL LESCANO VOCAL VOCAL
646
VARGAS, RICARDO MARCELO

63.-
contestó el pedido de informes que le fue
formulado.
C/ PROVINCIA DE SAN JUAN Y 3°) Que a fs. 380/383 la parte actora

puso en conocimiento de este Máximo Tribunal,
OTROS S/ DAÑO AMBIENTAL. entre otras cuestiones, que la Corte de

Apelaciones de Copiapó de Chile había
1 de Setiembre de 2015. suspendido la actividad del proyecto minero
Corte Suprema de Justicia de la Nación “Pascua Lama” fundada “en la afectación entre
Provincia de San Juan otros ecosistemas, del referido glaciar Toro I de
naturaleza binacional y compartido con la
Argentina” (fs. 381 vta.).
4°) Que en virtud de que las
SENTENCIA sentencias de la Corte Suprema deben atender a
la situación de hecho existente en el momento
Buenos Aires, 1° de septiembre de de su dictado (Fallos: 328:4640; 329:5798 y 5913,
2015. entre muchos otros), y en mérito a las singulares
Autos y Vistos; características del emprendimiento minero
Considerando: denominado Pascua Lama, de carácter
1°) Que frente a los hechos binacional, el Tribunal no puede obviar las
denunciados por el demandante, esta Corte decisiones jurisdiccionales adoptadas al respecto
ordenó las medidas de fs. 262/265 con en la República de Chile. Cabe recordar en este
fundamento en el artículo 32 de la Ley General punto que uno de los principios de política
del Ambiente, sin perjuicio de la decisión que ambiental que establece la Ley General del
pudiera recaer en el momento de expedirse Ambiente es el de cooperación según el cual “los
sobre su competencia para entender en el caso recursos naturales y los sistemas ecológicos
por vía de la instancia prevista en el artículo 117 compartidos serán utilizados en forma equitativa
de la Constitución Nacional (Fallos: 330:111 y y racional” y que “El tratamiento y mitigación de
331:2797). las emergencias ambientales de efectos
2°) Que como consecuencia de los transfronterizos serán desarrollados en forma
requerimientos efectuados por este Tribunal, la conjunta” (artículo 4° de la ley 25.675). En
Provincia de San Juan acompañó con su escrito efecto, la Corte de Apelaciones de Copiapó
de fs. 335/336 copias certificadas de todo lo admitió un recurso de protección de garantías
actuado en sede administrativa local en materia constitucionales interpuesto en los términos
de impacto ambiental en relación al proyecto previstos en la legislación chilena por
Pascua Lama (sector argentino, territorio comunidades indígenas, en contra de la
sanjuanino); y, por su parte, el Estado Nacional, Compañía Minera Nevada SpA –sociedad
por intermedio de la Secretaría de Ambiente y relacionada con la matriz Barrick Gold–. La
Desarrollo Sustentable (fs. 271/ 275 y 300/329), sentencia indicó que “del mérito de los
del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto antecedentes recopilados, es posible colegir
(fs. 346) y del Ministerio de Planificación Federal, indubitadamente, que en la especie existe una
Inversión Pública y Servicios (fs. 427/495), ‘amenaza’ seria a los recursos hídricos”.
Específicamente indicó que se había constatado
647
que la empresa ejecutante no había construido Minera y tema Medio Ambiental, y a la Provincia
adecuadamente la infraestructura necesaria para de San Juan que informen específicamente:
el tratamiento de aguas, que no había I) Si se construyeron las piletas de
implementado correctamente las acciones sedimentación y si se realiza su mantenimiento
tendientes a mitigar y controlar el material mensual (conf. puntos 28 y 30 del artículo 2 de
particulado derivado de la no humectación de los las Res. SEM 121-2006, Res. SEM 230–2009 y
caminos cercanos a los glaciares, lo que per se Res. SEM 64-2012).
instituía una amenaza a los recursos hídricos del II) Respecto del monitoreo de
lugar, y advirtió que los cuerpos de hielo Toro 1 y glaciares correspondiente al período enero 2013
Esperanza mantenían una capa de material hasta la actualidad, con la pauta específicamente
particulado de algunos centímetros de espesor lo incluida en el punto 30 y comprendiendo el
que generaba un riesgo de daño ambiental que monitoreo previsto en el punto 76. En particular,
debía cesar en aras a no generar más perjuicios a se requiere que se informe sobre la existencia de
los bienes jurídicos tutelados, tanto en el orden material particulado sobre los referidos recursos,
nacional como internacional (considerandos 7°, su evolución y el impacto que pudiere haber
8° y 11 de la sentencia). Así, la Corte de tenido el material particulado respecto de la
Apelaciones ordenó la paralización de la temperatura y volumen de los recursos hídricos
construcción del proyecto, estableciendo una mencionados (conf. puntos 11, 30 y 76 del
serie de condiciones para la reanudación de las artículo 2 de las Res. SEM 121-2006, Res. SEM
actividades, por haberse comprobado 230-2009 y Res. SEM 64-2012).
incumplimientos de la empresa a las previsiones III) Si se ha reportado cualquier
contenidas en la Resolución de Calificación anomalía en el monitoreo de agua
Ambiental (RCA) n° 24/2006, que constituye la correspondiente al período enero 2013 hasta la
norma medioambiental que rige específicamente actualidad, conforme los puntos 34, 40 y 48 del
la actividad en el país vecino, y por considerar artículo 2 de las Res. SEM 121-2006, Res. SEM
que existía una amenaza seria a los recursos 230-2009 y Res. SEM 64-2012.
hídricos ubicados en la zona (sentencia del 15 de IV) Si el canal de manejo de aguas
julio de 2013, en la causa-rol 300-2012, superficiales y el sistema de captación de aguas
publicada en la página web del Poder Judicial subterráneas se han efectuado conforme con los
chileno, www.pjud.cl). La decisión referida fue parámetros de los puntos 41 y 44 del artículo 2
luego confirmada por la Corte Suprema de la de las Res. SEM 121-2006, Res. SEM 230-2009 y
República de Chile en la causa-rol 5339-2013, Res. SEM 64- 2012. Si se autorizó la construcción
sentencia del 25 de septiembre de 2013, de diques de colas, informar sobre su monitoreo
también publicada en la citada página web. y si ocurrió el sobrepase previsto en el ap. 6 del
5°) Que en virtud de los principios punto 101 de la Res. SEM 64-2012 (conf. lo
precautorio y de cooperación (artículo 4° de la dispuesto en los puntos 13, 15, 16 y 101 del
ley 25.675), en el marco de las facultades artículo 2 de las Res. SEM 121-2006, Res. SEM
instructorias del juez en el proceso ambiental 230-2009 y Res. SEM 64-2012).
(artículo 32 de la ley citada), se requiere a la Por ello, y sin perjuicio de lo que en
empresa demandada, al Subgrupo de Trabajo definitiva se decida respecto de la competencia,
creado específicamente para temas de Seguridad se resuelve requerir a la empresa demandada, al
Subgrupo de Trabajo creado específicamente
648
para temas de Seguridad Minera y tema Medio

Ambiental, y a la Provincia de San Juan que en el
plazo de 30 días informen los puntos
especificados en el considerando 5°.
Notifíquese. Ricardo Luis Lorenzetti —
Elena I. Highton de Nolasco — Carlos S. Fayt —
Juan Carlos Maqueda
649
ACUMAR S/ ORDENAMIENTO
64.-
julio de 2008— en la causa “Mendoza, Beatriz
Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/ daños
TERRITORIAL y perjuicios derivados de la contaminación
ambiental de la Cuenca Matanza Riachuelo”,
15 de septiembre de 2015 decidió en el marco del expediente N° 21/09,
Corte Suprema de Justicia de la Nación “ACUMAR s/ ordenamiento territorial” prohibir
Provincia de Buenos Aires nuevas actividades de movimiento de suelos y
extracciones de tosqueras, en el ámbito de la
Cuenca Hídrica Matanza Riachuelo, comprensiva
en lo que aquí interesa, de la totalidad del
SENTENCIA territorio de la Ciudad de Buenos Aires y de los
Municipios de la Provincia de Buenos Aires que
integran la Cuenca (resolución del 9 de
Vistos los autos: “Recurso de hecho septiembre de 2011, apartado I).
deducido por el Gobierno de la Ciudad de 2°) Que en la misma resolución, dispuso
Buenos Aires en la causa ACUMAR s/ requerir (ap. II), al Presidente Ejecutivo de la
ordenamiento territorial”, para decidir sobre su Autoridad de Cuenca Matanza Riachuelo (en
procedencia. adelante, ACUMAR), en forma conjunta con el
Considerando: Secretario de Planificación Estratégica de esta
1º) Que el Juzgado Federal de Autoridad, a los miembros del Consejo Ejecutivo
Quilmes, al que se encomendó la ejecución de la de la ACUMAR, “realizar gestiones ante los
sentencia dictada por esta Corte —el ocho de Estados que la componen, para evitar la
650
prolongación de actividades existentes que no de la Constitución misma y la decisión del

cuenten con habilitación definitiva de la misma o tribunal inferior ha sido contraria a esas normas,
que estén realizando la actividad más allá de lo fundando dicha apelación no sólo en la
permitido”. existencia de cuestión federal, por directa
Fundamentó la resolución adoptada en afectación de normas constitucionales y
estas razones: a) “se detecta la realización de federales, sino además en la arbitrariedad de la
actividades de movimientos de suelos, dentro sentencia impugnada.
del ámbito de la cuenca sin las habilitaciones Enfatiza que, la sentencia objeto del
correspondientes”; b) “respecto de la recurso excede notablemente la jurisdicción
problemática en la cuestión de suelos, puede delegada por la Corte en la causa “Mendoza”
advertirse un alto grado de peligrosidad para la ejecución de su fallo de fecha 8 de julio
ambiental”; c) “que conforme el control que hoy de 2008, pues se arroga competencias que van
ejercen las jurisdicciones no se puede asegurar más allá de los términos de dicha resolución. Ello
que se posea conocimiento fehaciente de la ocasiona la descalificación del fallo al estar
realidad”; d) “falta de ordenamiento del viciado de arbitrariedad. Pero, al resolver en la
territorio y de ocupación del suelo por parte de forma en que lo hace, el sentenciante lesiona
las diferentes demandadas”; y e) que la actividad directas normas de rango constitucional.
en cuestión —de movimiento de suelos y Argumenta que, la decisión apelada viola
extracción de tosca— no se encuentra la autonomía de la Ciudad de Buenos Aires, por
“coordinada interjurisdiccionalmente”. cuanto la atribución de permitir o prohibir
Sobre esos fundamentos, el juez federal actividades que comporten movimiento de
se pronunció en el sentido que: suelos corresponde exclusivamente a las
“consecuentemente, no corresponde permitir la autoridades locales. Se entromete en la
creación de nuevos emprendimientos de ese realización de actos de gobierno propios de las
tipo, y debe exigirse un exhaustivo relevamiento legítimas autoridades de la Ciudad de Buenos
de toda el área de la cuenca, a los fines de Aires, poniendo así en tela de juicio no
permitir agotar las tosqueras legales que solamente instituciones básicas de la Ciudad y su
actualmente existen y fueron habilitadas en el normativa constitucional, sino principios
pasado; como también proceder a la cardinales y elementales de la Constitución
regularización de las que corresponda y a la Nacional, por lo que la cuestión adquiere un
definitiva clausura de las ilegales”. interés institucional grave.
3°) Que contra dicha sentencia, la Ciudad También tacha de irrazonable la decisión
Autónoma de Buenos Aires interpuso el recurso adoptada por el tribunal de ejecución en cuanto
extraordinario cuya denegación origina la a la prohibición del movimiento de suelos, que
presente queja. sostiene no guarda directa relación con el
La recurrente sostiene que “por los saneamiento ambiental de la Cuenca, por lo que
gravosos efectos” de la misma, la resolución a su juicio, vulnera la garantía innominada de
impugnada del 9/09/2011, es equiparable a razonabilidad, que emana de los arts. 19 y 28 de
sentencia definitiva; y, concretamente, hay en el la Constitución Nacional.
caso cuestión federal, en los términos del art. 14, Agrega que en el caso es cuestión de
inc. 3°, de la ley 48, ya que el recurso versa sobre índole federal apta para la procedencia del
la inteligencia de cláusulas de leyes nacionales y recurso extraordinario, la interpretación o la
651
inteligencia que debe otorgarse a las que ACUMAR realice un relevamiento de la

disposiciones que regulan la actuación de la actividad de movimientos de suelos en el
ACUMAR en la ley 26.168. territorio de la Cuenca, como asimismo que
El presentante expresa que el juez de la proceda a la regularización de las extracciones de
causa, al prohibir el movimiento de suelos en la tosca que corresponda y a la definitiva clausura
Cuenca, comprensivo del área de la Ciudad de las que desarrollan sus actividades
Autónoma de Buenos Aires –ahora limitada a las ilegalmente, todo ello en el marco del proceso
comunas que irriga el recurso hídrico, cuya de ordenamiento ambiental del territorio.
extensión surge de la Resolución ACUMAR En estas condiciones, la prohibición
1113/13, del 21/10/2013, que establece el dispuesta por el Juzgado Federal de Quilmes no
“Mapa de Delimitación Topográfica de la constituye la sentencia definitiva que exige el art.
Cuenca” (Anexo I) y el “Informe de delimitación 14 de la ley 48 para ser revisada en la jurisdicción
topográfica de la Cuenca” (Anexo II)-, incurrió extraordinaria de esta Corte. Sobre la materia
con arbitrariedad, en un exceso jurisdiccional por resulta propicio recordar –como se hizo en el
invasión de la zona de reserva de otro poder, precedente “Grupo Clarín y otros S.A. s/ medidas
conculcando de forma flagrante el principio cautelares”, (Fallos: 333:1885, considerando 6°)
republicano de la división de poderes (art. 1°, los términos del señero precedente de Fallos:
Constitución Nacional). 137:352 suscripto por los jueces Bermejo,
Al calificar de arbitraria la resolución, el González del Solar, Figueroa Alcorta y Méndez.
Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Allí se sostuvo que "...según se ha establecido
Aires introduce como cuestión central del reiteradamente por esta Corte, tratándose de
agravio que existe un apartamiento de lo abrir una tercera instancia, el legislador sólo la
resuelto por el juzgado de ejecución, respecto autoriza respecto de las sentencias definitivas y
del contenido y alcance de la sentencia colectiva, por tales se entienden las que dirimen la
dictada por esta Corte, en los autos principales. controversia poniendo fin al pleito, o haciendo
Por último sostiene que la decisión imposible su continuación, o sea, como lo
desconoce las facultades de autonomía de la expresaba la Ley de Partidas, aquélla 'que quiere
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, —dejando tanto dezir como juyzio acabado que da en la
sin efecto el poder de policía y las competencias demanda principal fin, quitando o condenando al
regulatorias de las autoridades locales— lo que demandado' (Ley 2 in fine, Título 22, Partida 3ra.;
resulta inconstitucional por violar los arts. 5°, 75, Fallos: 126:297, entre otros)". En efecto, es
121 y en especial, el art. 129 de la Constitución característico de la sentencia definitiva —como
Nacional. Afecta el derecho de propiedad (art. sostenían Imaz y Rey— que después de dictada,
17), principio de legalidad (art. 19), y principio de el derecho discutido no puede volver a litigarse
razonabilidad (art. 28). La resolución, postula, se ("Recurso Extraordinario", 2da. ed., Nerva,
encuentra en contraposición con lo establecido Buenos Aires, 1962, pág. 199). Por otra parte,
en normas federales, como ser la ley 25.688 de tampoco se ha demostrado la existencia de dos
gestión ambiental del agua y la ley 26.168, de requisitos tradicionalmente exigidos por la
creación de la Autoridad de Cuenca Matanza jurisprudencia de este Tribunal para equiparar a
Riachuelo. sentencia definitiva una medida cautelar, esto
4°) Que de la lectura de la resolución es, que medie cuestión federal bastante
impugnada, resulta que persigue la finalidad de conjuntamente con un agravio que, por su
652
magnitud y por las circunstancias de hecho, juzgador expresó que la situación descripta —
resulte irreparable (Fallos: 295:646; 308:90, caracterizada según la resolución apelada por
entre muchos otros). falta de una política de ordenamiento del
5°) Que, en efecto, la medida judicial que territorio y de ocupación del suelo, de
contiene una prohibición de nuevos coordinación jurisdiccional, y la ausencia de un
emprendimientos mineros, reviste carácter relevamiento de actividad de movimiento o
provisorio pues no se presta a controversia que extracción de suelo en la cuenca “ha sido
su vigencia temporal está condicionada al superada gracias a más de dos años de políticas
cumplimiento por parte de la ACUMAR de las sostenidas llevadas a cabo conjuntamente por
mandas contenidas en la resolución que, por los órganos encargados del saneamiento de la
esta vía recursiva, se pretende dejar sin efecto. cuenca”.
De ahí, pues, que cuando la Autoridad de Por ello se desestima la queja. Intímase a
Cuenca —conforme se desprende la recurrente para que en el ejercicio financiero
inequívocamente de la resolución en cuestión— correspondiente cumpla con el depósito que
acredite el cumplimiento de lo aquí ordenado, prescribe el art. 286 del Código Procesal Civil y
por ante el Juzgado Federal de Morón –a cargo Comercial de la Nación, bajo apercibimiento de
de la segunda etapa de ejecución de la sentencia ejecución. Notifíquese y archívese. Comuníquese
del 08/07/2008, en este mandato—, que incluye por oficio a los magistrados a cargo de la
la debida regularización de las extracciones de ejecución. RICARDO LUIS LORENZETTI - ELENA I.
tosca en el territorio, estarán la ACUMAR así HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT (según
como cada uno de los Estados que la integran en su voto)- JUAN CARLOS MAQUEDA.
condiciones de solicitar eficazmente el ES COPIA
levantamiento de la prohibición dispuesta.
Una demostración genuina de lo aquí VOTO DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON
expresado –que deja en claro que el alcance de CARLOS S. FAYT
la prohibición impuesta no es absoluto— es la Considerando:
decisión adoptada por el mencionado Juzgado Que el infrascripto concuerda con el voto
Federal de Morón, el 17 de febrero de 2013, en de la mayoría, el que da por reproducido por
la causa C.MAR N° 17/05 caratulada “ACUMAR s/ razones de brevedad.
ordenamiento territorial”, en virtud de la cual Que más allá de que las razones
dispuso levantar “la medida oportunamente expresadas bastan para rechazar esta
decretada en lo que respecta a movimientos de presentación directa, las ingentes atribuciones
suelo, ello en relación a la extracción del referido que el Tribunal mantiene y ha puesto en ejercicio
para la obra pública AUTOPISTA PRESIDENTE en todo lo concerniente a la supervisión sobre el
PERÓN, tramos I, II y III, de la cantera trámite de ejecución encomendada a la
“Pontevedra” en el Partido de Merlo, así como magistratura federal de primera instancia, y al
los existentes en las adyacencias del Arroyo cumplimiento por la ACUMAR, al Estado
Cañada La Pantanosa, Arroyo Morales, Río Nacional, a la Provincia de Buenos Aires y a la
Matanza”. Ciudad Autónoma de Buenos Aires, de los
En dicha resolución de diversos mandatos impuestos en la sentencia
levantamiento de la prohibición dispuesta por la definitiva, autorizan a utilizar esta instancia para
sentencia objeto del presente recurso, el hacer saber al Estado federado recurrente que
653
los agravios fundados en la invocada afectación Por ello se desestima la queja. Intímase a
de la ley 26.168 y de la autonomía reconocida en la recurrente para que en el ejercicio financiero
el art. 129 de la Constitución Nacional encuentra correspondiente cumpla con el depósito que
íntegra respuesta en las consideraciones prescribe el art. 286 del Código Procesal Civil y
expuestas en la causa CSJ 641/2011 (47-A) Comercial de la Nación, bajo apercibimiento de
“ACUMAR s/ Ordenamiento Territorial”, ejecución. Notifíquese y archívese. Comuníquese
sentencia del 2 de junio de 2015, disidencia del por oficio a los magistrados a cargo de la
subscrito, a cuyos fundamentos corresponde ejecución. CARLOS S. FAYT.
remitir por razones de brevedad. ES COPIA
En esa comprensión y sobre la base de los Recurso de hecho interpuesto por la parte
desarrollos conceptuales efectuados en el actora, el Gobierno de la Ciudad Autónoma de
pronunciamiento citado, corresponde asimismo Buenos Aires, representada por el Dr. Ramiro
subrayar que la sentencia definitiva de esta Corte Monner Sans, Procurador General de la Ciudad
en cuanto condenó a implementar el “Plan Autónoma de Buenos Aires, patrocinado por los
Integral de Saneamiento Ambiental de la Dres. Diego Sebastian Farjat y Guillermo Ángel
Cuenca” (PISA), necesariamente debería Capeletti.
contener conforme surge de la sentencia del 20 Tribunal de Origen: Juzgado Federal de Quilmes.
de junio de 2006, un proceso de “Ordenamiento
Ambiental del Territorio”. Éste es un instrumento
de política y gestión ambiental, previsto
básicamente, en el art. 8°, inciso 1°, de la Ley
25.675 General del Ambiente, y que el art. 10,
define de manera flexible refiriendo al “proceso
de ordenamiento ambiental”, en cuyo contenido
se toma en cuenta “aspectos políticos, físicos,
sociales, tecnológicos, culturales, económicos,
jurídicos de la realidad local, regional y nacional”,
a la par que el deber de “…asegurar el uso
ambientalmente adecuado de los recursos
ambientales[…] garantizar la mínima
degradación y desaprovechamiento y promover
la participación social, en las decisiones
fundamentales del desarrollo sustentable”. De
ahí, que el uso del suelo -incluyendo movimiento
de suelos y extracción de tosca, que puede llevar
a la degradación de los recursos naturales—, es
un dato significativo del desarrollo y generación
del ordenamiento ambiental del territorio, que -------------------------------
lejos está de ser extraño o apartarse de los Foto Facundo Lo Duca
contenidos incluidos en la sentencia definitiva
dictada por esta Corte el 8 de julio de 2008.
654
PAPEL PRENSA S.A. E/

65.-
Recordó que Papel Prensa S.A., cuyos accionistas
son La Nación S.A., Clarín S.A. Y el Estado
ESTADO NACIONAL (BUENOS Nacional, tiene una planta

exclusivamente a la producción de papel
dedicada
AIRES, PROVINCIA DE, CITADA paradiarios, en el partido de San Pedro, Provincia

de Buenos Aires.
3°) S/ ACCIÓN MERAMENTE Relató que en el marco del "Acuerdo

Compromiso para el Desarrollo e
DECLARATIVA Implementación de un Plan de Reconversión

para el Sector de la Industria Celulosa y del Papel
3 de Noviembre de 2015 (PRICEPA)", celebrado entre la Secretaría de
Ambiente y Desarrollo Sustentable y la
Asociación de Fabricantes de Celulosa y Papel, de
Provincia de Buenos Aires la que Papel Prensa S.A. forma parte, la actora
admitió en distintas oportunidades la presencia
de funcionarios de la mencionada Secretaría en
su planta industrial, con el objeto de colaborar
SENTENCIA
en el relevamiento de información a los fines de
su implementación, actividad que -según arguye-
CSJ 1045/2007 (43-P)/CS1 culminó el 27 de agosto de 2007, oportunidad en
la que consintió la redacción del acta respectiva,
ORIGINARIO
dado que se acordó que se labraba en el marco
Vistos los autos: " Papel Prensa S.A. e/
del referido acuerdo.
Estado Nacional (Buenos Aires, Provincia de,
Señaló que, sorpresivamente, el 29 de
citada 3°) s/ acción meramente declarativa.” , de
agosto de 2007, representantes de la Secretaría
los que
de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
Resulta:
Nación concurrieron nuevamente a la planta, e
I) A fs. 5/24, la empresa Papel Prensa S.A.
invocando la intención de efectuar una
promovió acción declarativa de certeza, prevista
inspección, requirieron autorización para tomar
en el arto 322 del Código Procesal Civil y
una muestra de efluente líquido industrial,
Comercial de la Nación, ante el Juzgado Federal
procedimiento al que se opuso la empresa, con
de San Nicolás, Provincia de Buenos Aires, contra
fundamento en que el control ambiental en
el Estado Nacional (Jefatura de Gabinete de
relación a la actividad que allí se lleva a cabo
Ministros - Secretaría de Ambiente y Desarrollo
corresponde a las autoridades provinciales –
Sustentable), a fin de obtener el cese del estado
argumento que quedó plasmado en el acta de
de incertidumbre -según sostuvo- en que se
inspección que se labró- tal como lo prevén las
encuentra, originado en las inspecciones e
leyes provinciales 5965 (sobre efluentes líquidos
intimación efectuadas por la autoridad nacional,
y gaseosos), 7229 (sobre radicación de
por entender que la planta se encuentra sujeta a
industrias), 11.459 Y 11.720 (sobre residuos
la jurisdicción de la Provincia de Buenos Aires y
especiales) y 11.723 (de protección de medio
no a la del Estado Nacional, en tanto no se
ambiente y los recursos naturales).
demuestre la verificación de los extremos
establecidos en la ley 24.051, para su aplicación.
655
Puntualizó que ante su oposición, los Asimismo pidió, por las razones que
inspectores decidieron intimar a Papel Prensa adujo, que se dicte una medida cautelar genérica
S.A. a que "presente el permiso de vuelco con el objeto de que se ordene a la Secretaría de
solicitado dentro del plazo de 24 hs. bajo Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación
apercibimiento de iniciar actuaciones que se abstenga de dictar cualquier medida o
sumariales". Frente a ello, recordó que se limitó acto administrativo que implique el ejercicio de
a exhibir el original de la nota presentada ante el las facultades de la ley nacional 24.051, sus
Administrador General de Obras Sanitarias de la normas reglamentarias o complementarias, y de
Provincia de Buenos Aires del 10 de mayo de continuar con el sumario administrativo al que se
1996, vinculada con las obras de ampliación de la hizo referencia en el acta de inspección de fecha
planta de efluentes líquidos. 29 de agosto de 2007, hasta tanto se dicte
Indicó que el 30 de agosto de 2007, se sentencia en autos.
confeccionó una tercera acta en la que se hizo II) A fs. 28, el juez federal de San Nicolás
constar la negativa de la empresa a cumplir con se declaró incompetente para actuar en este
la intimación formulada. Al justificar su proceder, expediente por considerar que el proceso debía
argumentó que la planta está ubicada en el tramitar ante la instancia originaria de la Corte,
territorio de la Provincia de Buenos Aires, que el según el dictamen del Fiscal Federal subrogante
vuelco de efluentes se realiza en el río Baradero de fs. 26/27, por ser parte una provincia en una
que pertenece a la jurisdicción local, y que el causa de naturaleza federal, resultante del
permiso se lo otorgó la provincia, razón por la estado de incertidumbre que alega la actora
cual -a su juicio- no se configuran los supuestos acerca de si es la autoridad nacional o la
de excepción contemplados en el arto 1° de la provincial la que tiene facultades para controlar
ley nacional 24.051 sobre residuos peligrosos, la actividad de Papel Prensa S.A. en su planta
sino que, por el contrario, se encuentra sometida industrial en materia ambiental.
en materia sanitaria y medioambiental al control II) A fs. 80/83, el Tribunal se declaró
de las autoridades provinciales y al régimen legal competente, conforme al dictamen de la
de igual carácter, y no a la autoridad nacional. Procuración General de fs. 77/79, corrió traslado
Por último, solicitó que se cite como de la demanda al Estado Nacional, citó como
tercero a la Provincia de Buenos Aires, en los tercero a la Provincia de Buenos Aires y rechazó
términos de los artículos 90, inciso 1°, y 94 del la medida cautelar pedida.
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, IV) A fs. 122/141, el Estado Nacional -
pues -a su criterio- es el Estado local quien ejerce Jefatura de Gabinete de Ministros-, con el
el poder de policía ambiental en su jurisdicción patricinio letrado de la Procuración del Tesoro de
territorial y el que le ha otorgado el permiso de la Nación contestó la demanda y solicitó su
vuelco que ostenta. Explicó que la finalidad que rechazo.
se persigue mediante esa citación es dar Tras las negativas de rigor, rechazó la
intervención a la provincia interesada en el pretensión de la actora de que se despeje su
debate encaminado a determinar bajo qué estado de "incertidumbre objetiva", que
jurisdicción corresponde encuadrar la planta de resultaría de la intervención de la Secretaría de
Papel Prensa S.A~ en materia de policía ecológica Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación
o ambiental permitiendo, al mismo tiempo, (SAyOS) como consecuencia de las inspecciones
asegurarle el ejercicio de su derecho de defensa. realizadas.
656
Fundó la competencia del organismo fijados por la autoridad de aplicación local; y, iii)
nacional para fiscalizar la actividad que lleva a los residuos exhibían entidad eco tóxica,
cabo la actora en el arto 41 de la Constitución conforme la definición de Naciones Unidas
Nacional y en las leyes 24.051, de residuos recogida por el anexo 11, código H12 de la ley
peligrosos, 25.688 del régimen de gestión 24.051.
ambiental de agua, así como en la ley 25.675, Puso de resalto en esa línea que las
General del Ambiente. conclusiones de dicho informe no permitían
Argumentó que por medio del arto la de descartar una posible afectación
la ley 24.051, se le reconoce al Estado Nacional la interjurisdiccional. Dejó a salvo que su actuación
facultad de determinar el grado de había sido respetuosa de la competencia local,
contaminación de los residuos y se le permite de acuerdo a los principios de cooperación y
tomar intervención cuando, a su criterio, se complementación en un marco de concertación
pueda afectar a las personas, o al ambiente más entre ambas jurisdicciones.
allá de la jurisdicción en que se hubieren Observó que frente a la negativa de la
generado. actora, la SAyOS solicitó a la Autoridad del Agua
Puntualizó que la autoridad de aplicación de la Provincia de Buenos Aires la remisión de los
contaba con elementos suficientes que le permisos que respaldasen la legalidad del uso de
permitían -al momento de realizar la agua y vuelco de efluentes por parte de la
fiscalización- presumir la posible contaminación empresa.
del río Baradero, afluente del Paraná de las Señaló que en virtud de lo requerido, la
Palmas, en virtud del volcado de residuos por autoridad provincial advirtió que la actor a se
parte de la empresa en esa vía fluvial. encontraba en infracción a la normati-va local,
En ese entendimiento, asumió que a por no contar con el certificado vigente relativo a
través de esa fuente de contaminación fluvial la factibilidad de la explotación de recurso
podría llegar a afectarse a las personas o al hídrico subterráneo para uso industrial, ni
ambiente más allá de los límites de la Provincia permiso de vuelco provisorio de líquidos
de Buenos Aires, y que ello justificaba residuales. Añadió que tampoco existían, en la
plenamente su intervención de control, sin división de control de obras de captación,
perjuicio de la actuación de la autoridad registros de los antecedentes de la empresa
administrativa local, y de las facultades de referidos a la legalidad de extracción de agua.
coordinación que le asisten. En apoyo de su Aseveró, a contrario sensu de lo sostenido
postura, esgrimió el informe elaborado por la por Papel Prensa S.A., que la empresa conocía las
Subsecretaría de Promoción del Desarrollo facultades invocadas por la autoridad nacional y
Sustentable de la Nación, realizado en una no objetó las inspecciones de la SAyOS
inspección previa a la planta de Papel Prensa efectuadas con anterioridad, sino hasta el
S.A., que fuera consentida por la actora. Relató momento en que no pudo exhibir ciertos
que de esa pieza surge que a resultas de sendas certificados ambientales que le fueron
muestras tomadas a distintas distancias de su requeridos.
zona de descarga: i) existían dificultades para el A su entender, la actora se amparó en
vuelco de efluentes en el río Baradero; ii) los una pretendida incompetencia del Estado
vertidos tenían DBO y OQO con valores que Nacional para eludir el control de la autoridad
superaban ampliamente los límites de vuelco nacional.
657
Al reivindicar su actuación, concluyó en la ley nacional 24.051 -que establece que en

que las circunstancias ponderadas no permitían determinados casos, dicho régimen puede ser
descartar de plano una afectación aplicado a empresas radicadas en territorio
interjurisdiccional y constituían sustento provincial- se configurasen en la presente causa.
suficiente para presumir que la actividad En particular, negó, por no constarle y no contar
industrial desarrollada por Papel Prensa S.A. con documental que asevere la postura del
tenía un potencial impacto ambiental Estado Nacional, que se encuentren presentes
significativo con posibles efectos fuera de la los presupuestos citados en los apartados 1° a 3°
jurisdicción de la provincia. del arto 1° del decreto 831/93, reglamentario de
V) A fs. 151/153, la Provincia de Buenos la ley nacional.
Aires respondió la citación como tercero. Específicamente, con relación a los
Primeramente señaló que la alegada residuos especiales generados por Papel Prensa
incertidumbre propia de esta acción, no lo es S.A., sita en la ruta 101 y acceso al Parque
para la provincia, ya que esta cuenta con Industrial de la localidad y partido de San Pedro,
normativa propia en materia de residuos Provincia de Buenos Aires sostuvo que según
especiales dada por la ley 11.720 y su decreto queda "..expresado y avalado con la documental
reglamentario 806/97, para regular y controlar la adjunta, ellos son transportados dentro de la
actividad de la actora. provincia para su tratamiento y/o disposición
Tras repasar los antecedentes fácticos y final en establecimientos de operadores de
jurídicos del conflicto y el contexto del "Acuerdo dichos residuos, localizados dentro del territorio
Compromiso para el Desarrollo e bonaerense, y no surge que los mismos, ni
Implementación de un Plan de Reconversión siquiera en parte, salgan del ámbito de la
para el Sector de la Industria Celulosa y del Papel provincia de Buenos Aires (el énfasis es original,
(PRI-CEPA)", ratificó la actuación de la autoridad fs. 152 vta.).
provincial de aplicación del cuerpo normativo Asimismo, puntualizó que el río Baradero
local en la materia y el efectivo ejercicio de es un curso de agua provincial y la actividad de
policía ambiental ejercido por el Organismo policía ecológica, ejercida por los organismos
Provincial para el Desarrollo Sostenible (OPDS). ambientales locales impide afectar -directa o
Detalló en ese sentido las diversas indirectamente- a personas o al ambiente más
actuaciones administrativas en sede provincial allá de la jurisdicción local en la cual los residuos
que dan cuenta de la inscripción y seguimiento se hubieran generado. En tal sentido sostuvo,
de la actividad de la empresa, en especial el que con la documental que adjuntó quedaba
expte. 2166-382/10, que adunó, en el que demostrada su diligencia, al aplicar sanciones y
se acredita que los residuos especiales realizar las fiscalizaciones pertinentes según
generados por Papel Prensa S.A. de la planta de correspondieren.
San Pedro son transportados y tratados por las En ese marco y a fin de evitar el
firmas Recycomb S.A. y Recovering S.A. y no avasallamiento de las autonomías provinciales,
salen del territorio de la Provincia de Buenos reivindicó las facultades locales de la OPDS, con
Aires. competencia para fiscalizar la actividad industrial
Con respecto a la alegada incertidumbre de la firma actora en su jurisdicción, tal como
que plantea la actora, desconoció que los según señaló, lo ha venido haciendo hasta el
presupuestos fácticos previstos en el arto 1° de presente.
658
Concluyó en que de los datos fácticos 3°) Que en estas actuaciones no está en
aportados no surge la aplicación de la ley tela de juicio la índole de la actividad que la
nacional, la que -a su entendersolo podría empresa desarrolla y si genera efectos
habilitarse si la demandada llegara a demostrar contaminantes, sino a qué autoridad le
que se dan los supuestos de excepción para su corresponde su control y fiscalización, cuestión
procedencia, al admitirse la concurrencia del constitucional que remite a la preservación de
ejercicio de la policía ambiental a través de las órbitas de competencia entre los poderes del
órganos nacionales y provinciales. Gobierno Federal y los de un Estado provincial en
VI) A fs. 244/263; 270/281; 283/287, materia de protección del medioambiente.
Papel Prensa S.A., el Estado Nacional y la La demandante sostiene que la planta de
Provincia de Buenos Aires presentaron sus su propiedad, sita en el territorio de la Provincia
respectivos alegatos. de Buenos Aires, está sujeta a la jurisdicción local
VII) A fs. 294/301 obra el dictamen de la y que su conducta se adecua al plexo normativo
señora Procuradora General sobre las cuestiones provincial que gobierna su actividad.
constitucionales propuestas. Sobre la base de los argumentos que se
Considerando: exponen en el escrito inicial para sostener la
1°) Que esta demanda corresponde a la improcedencia del actuar del demandado, Papel
competencia originaria de esta Corte Suprema Prensa S.A. arguye que en la especie no se dan
de Justicia de la Nación según los arts. 116 y 117 los presupuestos de hecho que habilitan su
de la Constitución Nacional. intervención.
2°) Que la acción deducida constituye una Ello importa, según sostiene la actora,
vía idónea para motivar la intervención de este invadir una esfera reglada por la ley provincial
Tribunal, pues no se trata de dar solución a una 11.720, que atiende el mismo asunto, lo cual
hipótesis abstracta sino que se propone precaver además, significa una injerencia indebida por
la aplicación que se pretende de la ley 24.051 de parte del Estado .Nacional, que altera el reparto
residuos peligrosos, conducta estadual de la de competencias que la Constitución Nacional
Secretaría de Ambiente y Desarrollo Sustentable determina.
a la que la empresa actora atribuye ilegitimidad y Por su parte el Estado Nacional, en virtud
lesión al régimen constitucional federal, en la de lo establecido en el arto 1° de la ley 24.051 de
medida en que altera las relaciones legales que residuos peligrosos, reivindica para sí el control y
vinculan a las partes en el conflicto (Fallos: fiscalización de la planta, a fin de determinar si
311:421; 318:30; 323:1206 y 327: 1034 y CSJ efectivamente se incumplieron las disposiciones
4/2009 (45-N) /CS1 "Navar S.A. c/ Misiones, nacionales que considera aplicables frente a una
Provincia de s/ acción declarativa de certeza", posible contaminación de carácter
sentencia del 30 de diciembre de 2014) . interjurisdiccional.
En efecto, los alcances atribuidos a la ley 4°) Que conforme a los rasgos distintivos
nacional revelan la existencia, en la actora, de un con los que la Constitución Nacional ha revestido
interés real y concreto, susceptible de protección la configuración político institucional de
legal actual, pues se configuran las exigencias naturaleza federal, la regla y n~ la excepción
fijadas para estos casos (arg. Fallos: 307:1379; consiste en la existencia de jurisdicciones
310:606; 316:2855; 318:2374, entre otros) compartidas entre la Nación y las provincias,
debiendo en consecuencia ser interpretadas las
659
normas de aquella de modo que las autoridades sancionadas en la materia no dejarían de ser sino
de la una y de las otras se desenvuelvan enfáticas enumeraciones programáticas vacías
armoniosamente, evitando interferencias o roces de operatividad (arg. Fallos: 331:2135). En esas
susceptibles de acrecentar los poderes del condiciones, los estados provinciales y el Estado
gobierno central en desmedro de las facultades Nacional están facultados por la Constitución
provinciales y viceversa, y procurando que Nacional para legislar en materia ambiental y
actúen para ayudarse y no para destruirse ejercer atribuciones propias en tanto y en cuanto
(Fallos: 306:1883; causa CSJ 1110/2003 (39- no invadan efectiva y concretamente los
P)/CS1 "Pescargen S.A. y otra c/ Chubut, aspectos reglados por cada jurisdicción en su
Provincia del s/ acción declarativa de esfera de injerencia.
inconstitucionalidad", sentencia del 18 de 6°) Que el ejercicio de ambos poderes de
septiembre de 2012, y CSJ 62/2010 (46-E)/CS1 policía, en tanto potestad reguladora de los
"Empresa Pesquera de la Patagonia y Antártida derechos y del cumplimiento de los deberes
S.A. c/ Tierra del Fuego, Antártida e Islas del constitucionales del individuo, para asumir
Atlántico Sur, Provincia de s/ acción declarativa validez constitucional debe reconocer un
de inconstitucionalidad", sentencia del 29 de principio de razonabilidad que relacione los
abril de 2015, y Fallos: 334:891, del dictamen de medios elegidos con los propósitos perseguidos
la Procuración General, al que remitió la Corte (Fallos: 319:1934), y de acuerdo a los principios
Suprema) . especiales que rigen la materia ambiental.
5°) Que el ejercicio de las competencias De acuerdo a esta interpretación, las
concurrentes que la Constitución Nacional relaciones y convergencias entre distintos niveles
consagra en los arts. 41, 43, 75, incs. 17, 18, 19 Y de gobierno se exteriorizan en políticas públicas
30, Y 125, entre otros, no implica enervar los de tutela y control del medio ambiente, con la
ámbitos de actuación de ninguna órbita del acción provincial en primer término según las
gobierno, sino que importa la interrelación, específicas circunstancias locales, tal como lo
cooperación y funcionalidad en una materia establece el art. 41 de la Constitución Nacional,
común de incumbencia compartida, como es el al consagrar a todos los habitantes "el derecho a
caso de la protección del medioambiente, sin gozar de un ambiente sano, equilibrado, apto
perjuicio del poder de policía que, en primer para el desarrollo humano y para que las
término, está en cabeza de las provincias. Este actividades productivas satisfagan las
tipo de complementación a nivel constitucional necesidades presentes sin comprometer las de
es el que se dispone en el arto 41 de la las generaciones futuras".
Constitución Nacional. En esa inteligencia, el Tribunal tiene dicho
Las obligaciones que incumben a la que corresponde reconocer a las autoridades
Nación en la tutela ambiental no son exclusivas locales la facultad de aplicar los criterios de
ni excluyentes de las que competen a sus protección ambiental que consideren
unidades políticas en sus esferas de actuación conducentes para el bienestar de la comunidad
sino que, en estados de estructura federal, pesan para la que gobiernan, así como valorar y juzgar
sobre ellas responsabilidades semejantes, que si los actos que llevan a cabo sus autoridades, en
también se proyectan sobre las entidades ejercicio de poderes propios, afectan el bienestar
públicas y privadas que se desenvuelven en este perseguido, pues si bien la Constitución
ámbito, ya que de lo contrario, las leyes Nacional, establece que le cabe a la Nación
660
"dictar las normas que contengan los territorio de una provincia estuvieren destinados
presupuestos mínimos de protección", reconoce al transporte fuera de ella, o cuando, a criterio
expresamente las jurisdicciones locales en la de la autoridad de aplicación, dichos residuos
materia (art. 41, tercer párrafo; Fallos: 329:2280 pudieren afectar a las personas o el ambiente
y 331:699). más allá de la frontera de la provincia en que se
En tales condiciones, la Nación legisla las hubiesen generado, o cuando las medidas
pautas mínimas de protección, y al ser esta una higiénicas o de seguridad que a su respecto fuere
facultad compartida por su objeto, la autoridad conveniente disponer, tuvieren una repercusión
provincial ejerce la porción del poder estatal que económica sensible tal, que tornare aconsejable
le corresponde con base constitucional; extremo uniformarlas en todo el territorio de la Nación, a
que implica que la provincia en su ámbito propio fin de garantizar la efectiva competencia de las
realiza en plenitud una atribución que traduce un empresas que debieran soportar la carga de
grado de valoración con relación al fin especial dichas medidas" (art. 1°).
de carácter preventivo que persigue, la Del texto normativo transcripto se
protección del medio ambiente. desprende la aplicación federal de la ley en las
7°) Que con especial referencia al tema situaciones que expresamente se describen. Por
en debate, en el plano internacional, el Convenio ende, de lo que se trata, en definitiva, es de
de Basilea sobre el control de los movimientos determinar el alcance específico de la norma y el
transfronterizos de los desechos peligrosos y su ejercicio de las atribuciones que se le confieren a
eliminación, es el tratado multilateral de medio la autoridad nacional, ceñido al mandato
ambiente que se ocupa exhaustivamente de los establecido en los preceptos constitucionales.
desechos de esa índole. Adoptado el 22 de Si bien la ley no trae una definición de
marzo de 1989, propicia la cooperación residuos "peligrosos", en sus anexos se detalla
internacional entre las Partes para asegurar la una extensa lista de sustancias y elementos
gestión adecuada de los residuos peligrosos y contaminantes o ecotóxicos (Anexo 1: Categorías
proteger el medio ambiente y la salud humana sometidas a control; Anexo 11: Lista de
contra los efectos nocivos derivados de la características peligrosas, clase de las Naciones
generación, el manejo, los movimientos Unidas, y Anexo 111: Operaciones de
trasfronterizos y la eliminación de los desechos eliminación) .
peligrosos y otros desechos. Recibió aprobación 9°) Que la cuestión a resolver resulta
legislativa por medio de la ley 23.922 (B.O. entonces sumamente delicada, toda vez que se
24.4.91). vincula con los poderes de policía, provinciales y
8°) Que en el orden nacional, la ley nacionales, los que concurren en la especie en el
24.051 (B.O. 17.1.92), fue sancionada el mismo ámbito propio de competencia de cada uno de
año en que nuestro país ratificó el Convenio de ellos (arg. Fallos: 308:943 y sus citas). Además de
Basilea. Dicha ley fue destinada a regular "La derivar dicha conclusión de la propia naturaleza
generación, manipulación, transporte, del tema en discusión, en el que -como se ha
tratamiento y disposición final de residuos puesto de resalto- no cabe desconocer las
peligrosos quedarán sujetos a las disposiciones facultades provinciales a su respecto frente a la
de la presente ley, cuando se tratare de residuos necesidad de la defensa y afianzamiento del
generados o ubicados en lugares sometidos a ambiente sano y la conveniencia colectiva o el
jurisdicción nacional o, aunque ubicados en interés de la comunidad, es la propia ley nacional
661
24.051 la que en su arto 67 ha invitado a "las concentraciones a determinar por la Autoridad

provincias y a los respectivos municipios, en el de
área de su competencia, a dictar normas de igual Aplicación, o de naturaleza tal que directa
naturaleza que la presente para el tratamiento o indirectamente representen un riesgo para la
de residuos peligrosos" (ADLA LII A 1992, página salud o el medio ambiente en general; quedando
52 y siguientes) excluidos del régimen de la ley aquellos residuos
10) Que la Provincia de Buenos Aires sin especiales que caracteriza a continuación, entre
perjuicio de las previsiones contenidas en la ley los que se hallan los patogénicos, los
24.051, ha prestado especial atención al tema domiciliarios, los radioactivos -entre otros-; que
sub examine, de lo que da cuenta un amplio reciben un tratamiento normativo especial.
régimen normativo especial integrado por las En cuanto al régimen de
leyes 5965, de efluentes líquidos y gaseosos; responsabilidades, la ley remite a lo dispuesto
7229, de ..radicación de industrias, 11. 459 Y por los arts. 45, 46, 47, 48, 55, 56 Y 57 de la ley
11.720, sobre residuos "especiales", y 11. 723, nacional 24.051. Seguidamente, en el capítulo
Ley Integral del Medio Ambiente y los Recursos 11, detalla el régimen de sanciones
Naturales. administrativas por infracciones a las
La ley 11.720 fue sancionada en 1995, disposiciones de la ley 11.720 (arts. 52 a 56) .
bajo la vigencia del art. 41 de la Constitución 11) Que por medio de las normas
Nacional, del arto 28 de la Constitución de la relacionadas, la Provincia de Buenos Aires
Provincia de Buenos Aires; y de acuerdo a los estableció estándares de tratamiento, control y
estándares previstos en el Convenio de Basilea. fiscalización de residuos especiales, e industriales
Por medio de su art. 1° se estableció el dentro de su territorio, y el correlativo régimen
ámbito de validez espacial de la ley, en orden a sancionatorio. Se reafirma, en definitiva, la
que a ella se sujetan la generación, atribución provincial de reglamentar la
manipulación, almacenamiento, transporte, generación, manipulación, almacenamiento,
tratamiento y disposición final de residuos transporte, tratamiento y disposición final de
especiales en el territorio de la Provincia de residuos especiales en su jurisdicción, siempre
Buenos Aires. que con dicha reglamentación no se alteren
Su finalidad queda expuesta en el arto 2°: sustancialmente las pautas de normas
reducir la cantidad de residuos especiales superiores, en función de cuyos fines y del
generados, minimizar los potenciales riesgos del interés general en juego debe ser establecida la
tratamiento, del transporte y su disposición y preeminencia de los órdenes normativos (conf.
promover la utilización de las tecnologías más Constitución Nacional, arts. 31 y 41, Y argo
adecuadas, desde el punto de vista ambiental. Fallos: 315:1013; 323:1374). La forma en que la
Por el arto 3° se fija el ámbito material de provincia la ejerce debe ser respetada, salvo en
aplicación de la ley, al definir que se entiende los casos en que se demostrara una
por "residuos especiales" a los que pertenezcan incompatibilidad institucional insalvable frente a
a cualquiera de las categorías enumeradas en el los requisitos exigidos en la norma nacional
anexo 1, a menos que no tenga ninguna de las (conf. Constitución Nacional, art. 31, Y Fallos:
características descriptas en el anexo 2; y todo 320:86 y 2964, Y 323:1374).
aquel residuo que posea sustancias o materias Es oportuno recordar que ello sucede
que figuran en el anexo 1 en cantidades, solo cuando media una repugnancia efectiva
662
entre una y otra facultad (Fallos: 315:1013; actividades se realicen en lugares sometidos a
321:1705; 324:1276 y 332:66, entre otros), jurisdicción nacional. 2- Cuando se tratare de
extremo que no se verifica en la especie pues no residuos que, ubicados en territorio de una
ha sido planteado ni se advierte que exista una provincia,
"efectiva" colisión entre la norma provincial y la deban ser transportados fuera de ella, ya
nacional que regulan este aspecto de la materia sea por vía terrestre, por un curso de agua de
ambiental, antes bien resultan afines. carácter interprovincial, por vías navegables
12) Que descartado el supuesto de un nacionales o por cualquier otro medio, aun
conflicto entre los contenidos sustanciales de accidental, como podría ser la acción del viento u
ambas leyes, restan examinar los casos de la otro fenómeno de la naturaleza. 3- Cuando se
aplicación de la ley nacional por la habilitación tratare de residuos que, ubicados en el territorio
que esta anuncia en su arto 1°, al determinar su de una provincia, pudieran afectar directa o
ámbito de validez Espacial. En lo que aquí indirectamente a personas o al ambiente más
interesa cabe detenerse en la expresión: "..o, allá de la jurisdicción local en la cual se hubieran
aunque ubicados en territorio de una provincia generado. 4 -Cuando la autoridad de aplicación
estuvieren destinados al transporte fuera de ella, disponga medidas de higiene y/o seguridad cuya
o cuando, a criterio de la autoridad de aplicación, repercusión económica aconseje uniformarlas en
dichos residuos pudieren afectar a las personas o todo el territorio nacional a fin de garantizar su
el ambiente más allá de la frontera de la efectivo cumplimiento por parte de los
provincia en que se hubiesen generado" (el administrados, conforme las normas jurídicas
énfasis es agregado) establecidas en la Ley N° 24.051" (el énfasis es
13) Que en el sub lite no se trata de una agregado).
hipótesis de transporte o traslado de residuos 14) Que es propio de la exégesis buscar el
peligrosos, de manera que la solución del caso se verdadero sentido de la ley mediante un estudio
centra en dilucidar si se verifica el segundo atento de sus términos que consulte la
apartado del arto 1° de la referida ley, arriba racionalidad del precepto y la voluntad del
transcripto, tal como ha sido invocado por el legisladar. De ahí, que lo importante es no
Estado Nacional para justificar su actuación. ceñirse a rígidas pautas gramaticales sino
Si bien la redacción de este punto parece computar el significado profundo de las normas,
reivindicar para la autoridad nacional una pues el cometido judicial no concluye con la
facultad de índole discrecional, el riguroso remisión a la letra de estas, toda vez que los
alcance de los términos del arto 1° de la ley jueces, en cuanto servidores del derecho y para
24.051 se encuentra explicitado en el decreto la realización de la justicia, no pueden prescindir
reglamentario 831/93, que viene a esclarecerlo. de la ratio legis y del espíritu de aquellas (Fallos:
En efecto y tal como surge del art. 1° del 307:398, voto del juez Fayt, y 330:1927).
referido decreto, "Las actividades de generación, En tal orden de ideas, resultan
manipulación, transporte, tratamiento y esclarecedores los conceptos vertidos en la
disposición final de residuos peligrosos, Cámara de Senadores por el miembro
desarrolladas por personas físicas y/o jurídicas, informante con motivo del tratamiento del
quedan sujetas a las disposiciones de la Ley N° proyecto de la ley 24.051, así el senador Malina
24.051 y del presente Reglamento, en los por la Provincia de Santa Cruz indicó que "El
siguientes supuestos: 1- Cuando dichas artículo 1° fija el ámbito del proyecto. Se
663
entiende que esta norma se aplica a los residuos En realidad, a pesar del amplio marco de
generados en jurisdicción nacional. También se debate y prueba de que fue objeto este proceso,
aplica a los de jurisdicción provincial que sean la autoridad nacional no ha acreditado la
transportados fuera de la provincia y a aquéllos configuración del presupuesto ineludible de su
que puedan pasar los límites de la provincia en la intervención, cual es, como se ha dicho, la
que han sido generados" (Cámara de Senadores alegada afectación en más de una jurisdicción
de la Nación. Reunión 36°, La Ley Tomo 1996-B, territorial.
pág. 1859, párrafos 28 a 36). 18) Que en ese contexto, y en el marco de
15) Que de la interpretación armónica del las actuaciones judiciales y administrativas
arto la de la ley 24.051, del debate parlamentario traídas como prueba, es dable poner de resalto
que precedió su sanción en la línea enunciada, y las conclusiones 'del informe producido por el
de su reglamentación, corresponde concluir que, Instituto Nacional del Agua; adjuntado en copia a
al no tratarse en el sub lite de transporte o fs. 294/319 del expte. 122.417/2010 en trámite
traslado ante el Juzgado Federal Criminal y Correccional
de residuos peligrosos, la aplicación de San Nicolás.
directa de la ley 24.051 por la autoridad de El informe, en base a los parámetros
aplicación nacional operaría si se verificara un fijados por la Resolución 336/03 de la autoridad
supuesto de afectación de recursos del Agua de la Provincia de Buenos Aires, arrojó
interjurisdiccionales, tal como lo expresa el lo siguiente:
parágrafo 3° del art. 1° del decreto 831/93. El "La muestra M1, descarga de la empresa
carácter interjurisdiccional es la condición Papel Prensa SACIF y de M., presentó valores de
relevante para determinar cuál de las dos DB05 DQO superiores a los fijados en la
jurisdicciones gobierna la conducta ambiental de resolución 336/03 de la autoridad de Agua de la
la planta Papel Prensa S.A. Pcia. de Buenos Aires.'
16) Que de los términos legales 'La muestra M3, canal de descarga de
referenciados se desprende sin lugar a duda efluente al Río Baradero, presentó valores de
alguna que, si se verifica que el acto, omisión o DB05 y DQO algo inferiores a los valores medidos
situación producida provoca degradación o en la muestra M1. Esta diferencia entre M1 y M3
contaminación en recursos ambientales podría deberse a que las muestras fueron
interjurisdiccionales (art. la, ley 24.051 y su tomadas en momentos diferentes (espaciadas
reglamentación), la cuestión planteada aprox. 1 hora), que se produjo alguna dilución
corresponderá al control de la autoridad federal, por ingreso de aguas del Río Baradero dentro del
por presentarse el presupuesto que la habilita canal y/o porque hay algún aporte de agua en
(confr. Fallos: 329:2469 y 331:1243, y sus citas) algún punto intermedio del canal. De todas
17) Que de la compulsa del expediente y maneras, puede decirse que sus
de los informes acompañados no surge que la característicasson las de un líquido residual.'
actividad de la empresa actora y el volcado que 'Los valores de DB05 y DQO de las
se pretende controlar abarque a más de una muestras M2 y M4, agua del Río Baradero aguas
jurisdicción y que sus efectos, en su caso, se arriba yaguas abajo, respectivamente, del punto
extiendan más allá del territorio de la Provincia de descarga del efluente a través del canal
de Buenos Aires. tornadas de la vena líquida próxima a la ribera
derecha, a la que descarga la empresa, indicarían
664
que hay un aporte mensurable de materia fs. 88/111 del expediente administrativo JMG:
orgánica del efluente a las aguas del Río 0066103/2010); lo que no importa la aserción de
Baradero, que se aprecia en esa margen derecha. que dicha interjurisdiccionalidad se configura en
Corno se informa en los Protocolos adjuntos, la el caso. y si bien la autoridad nacional encuadró
DB05 en la muestra M2 es de 6 mg/L y pasa a 20 las muestras del río Baradero en la categoría de
mg/L en la muestra M4. Asimismo, la DQO en la residuos peligrosos, porque tendrían entidad
muestra M2 es de <10 mg/L y en la muestra M4 ecotóxica, según. lo previsto en el Anexo 11
es de 18 mg/L.' (código H 12) de la ley 24.051 ("sustancias o
'Tal corno puede verse en el Protocolo desechos que, si se liberan, tienen o pueden
analítico de la muestra M4, Identificación interna tener efectos adversos inmediatos o retardados
N° 7156, el valor de DB05 es algo superior a la en el medio ambiente debido a la
DQO medida. Esta aparente incongruencia se bioacumulación o los efectos tóxicos en los
atribuye a que dicha muestra fue tornada (al sistemas bióticos de los elementos
igual que las muestras M2 y M3) sumergiendo, consignados"), no probó el presupuesto legal de
sucesivamente, directamente las botellas en el su intervención, cual es la afectación "más allá de
Río'”. la frontera de la provincia en que se hubiesen
Por cierto, la potencial contaminación generado" (art. 1°, ley 24.051, y arts. 1º a 3°,
atribuida al vuelco de residuos especiales en el decreto reglamentario nacional 831/93).
río Baradero, por parte de la empresa, con los 20) Que corrobora la afirmación
rangos que arriba se consignan tiene origen en el antedicha el propio informe técnico de la
territorio provincial; y, las diversas muestras que Dirección de Residuos Peligrosos de la Secretaría
fueron obtenidas en distintos puntos de torna, de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
nada aportan para afirmar que se ha probado la Nación (presentado en el expte. 3621/2007 -
presencia de sustancias que se expandan más Asunto "Remisión de Protocolo de Análisis de
allá del territorio de la provincia. referencia de Laboratorio N° 7150 a 7152") . De
A tal punto es ello así, que los elementos esa pieza se extrae que, como consecuencia de la
ya referidos y que fueron objeto de exámenes actividad de fiscalización y control de la firma
químicos, fueron extraídos: en la boca de vuelco; Papel Prensa S.A. realizada en el año 2012 con el
a 200 metros río arriba; y a 100 metros río abajo. fin de verificar el cumplimiento de la ley 24.051,
Extremos absolutamente insuficientes para tener decreto reglamentario 813/93 y ley 25.675
por configurada la interjurisdiccionalidad (expte. JGM: 0066103/2010-0rganismo JGM,
invocada, en un río de 40 km de longitud (fs. folio 43/47), los parámetros relevados en el
298/300 del informe adjuntado y fs. 312/319, tramo provincial del Río Baradero (Cuerpo
copia de las Actas de entrega y recepción de Receptor) están por debajo de los niveles guías
muestras, del expediente citado) de referencia. De allí también se desprende que
19) Que, asimismo se debe indicar que de el demandado no realizó ninguna fiscalización
las conclusiones del informe elaborado por la más allá de los 200 metros río arriba del lugar de
Subsecretaría de Promoción del Desarrollo volcado, y 100 metros río abajo del mismo punto
Sustentable de la Nación se desprende que no se de referencia.
podía "descartar de plano una afectación 21) Que todo lo antedicho justificará la
interjurisdiccional" (fs. 126 vta./127; informe de afirmación de que el demandado no tiene la
la Dirección de Residuos Peligrosos agregado a autoridad de control que pretende atribuirse, en
665
virtud de la ausencia de interjurisdiccionalidad; y Así, y cabe añadirlo a título

no constituye un óbice a esa conclusión que ejemplificativo, la resolución 335/2008 de la
autorice su intervención, el principio precautorio autoridad del agua de la Provincia de Buenos
que en nuestro medio consagra la Ley General Aires, modificatoria de su similar 336/03, regula
del Ambiente, 25.675, dado que a su los máximos admisibles de sustancias diversas en
cumplimiento se sujeta la interpretación y los vertidos de agua a los cursos superficiales y a
aplicación no solo de dicha ley sino de toda otra los terrenos absorbentes. En su Anexo V,
norma a través de la cual se ejecute la política incorpora directamente las tablas
ambiental, entre las que se encuentra el robusto correspondientes al Anexo 11 del decreto
plexo normativo provincial. 831/93, reglamentario de la ley 24.051, como
Esta Corte ha señalado que ese principio regula torio de los máximos admisibles de
produce una obligación de previsión extendida y residuos peligrosos en agua dulce para consumo
anticipatoria a cargo del funcionario público. Por humano, en agua para alimentación de ganado y
lo tanto, no se cumple con la ley si se otorgan en suelos.
autorizaciones sin conocer su efecto, con el Esas resoluciones otorgan virtualidad de
propósito de actuar una vez que esos daños se legislación positiva provincial a una parte
manifiesten. Por el contrario, el administrador sustancial de la reglamentación de la ley 24.051;
que tiene ante sí dos opciones fundadas sobre el lo cual permite afirmar que se registra en la
riesgo, debe actuar precautoriamente, y obtener provincia una aplicación por vía indirecta por
previamente la suficiente información a efectos parte de la autoridad administrativa local de la
de adoptar una decisión basada en un adecuado ley nacional.
balance de riesgos y beneficios. 23) Que, frente a todo ello, se debe
22) Que la aplicación de ese principio en concluir que el alegado incumplimiento de
la especie recae en primer lugar en la Provincia normas ambientales que se reprocha a la
de Buenos Aires, que debe llevar a cabo las empresa actora no autorizaba per se la
acciones necesarias para fiscalizar, y para actuar intervención de la autoridad federal, extremo en
si la empresa actora incurre en actos u omisiones el que el Estado Nacional pretendió justificar el
en el marco de su actividad o incumple sus accionar desplegado (fs. 280 in fine).
obligaciones ambientales; extremo que no obsta Es que, si bien podría encontrarse alguna
a la colaboración que en este campo pueda justificación inicial en la intervención pretendida
establecerse con otras jurisdicciones, sin que tal en virtud del principio precautorio señalado, y en
coordinación determine la competencia que a el contexto de la ley 24.051 –sin perjuicio de
cada una de ellas corresponde por mandato advertir que lo delicado de la cuestión también
constitucional (expte. JGM 03621/07, 11 cuerpo, exigía desde el principio un manejo prudencial
Informe de relevamiento ambiental, pto. IV, que nada impedía ejercer, haciéndose de los
Requisitos normativos sugerencias, fs. 276 y ss. e elementos tóxicos que, según se arguyó,
Informe de la Autoridad del Agua de la Provincia llegaban hasta otra jurisdicción, provenientes de
de Buenos Aires) . la planta-; aquella no puede ser reconocida
Al efecto es dable ponderar que el Estado cuando a lo largo de todo el proceso no existen
provincial cuenta con los instrumentos legales pruebas que permitan afirmar que el volcado
que le permiten dar cumplimiento a las cargas y que se denunció alcance a más de un territorio.
obligaciones que el principio en examen impone. La acción entonces debe prosperar.
666
Por ello y habiendo dictaminado la sefiora

Procuradora General, se resuelve: Hacer lugar a
la demanda seguida por Papel Prensa S.A.,
admitiendo que el control de efluentes al que se
encuentra sometida la actora corresponde a la
Provincia de Buenos Aires, en tanto no se ha
demostrado la afectación directa o indirecta más
allá del territorio provincial. Con costas al
demandado (artículo 68, Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación), y en el orden causado
en lo que respecta a la intervención de la
Provincia de Buenos Aires (artículo 1°, decreto
1204/01). Notifíquese, remítase copia a la
Procuración General
RICARDO LUIS LORENZETTI
JUAN CARLOS MAQUEDA
667
66 SENTENCIA
JUNIN, a los 19 días del mes

de Noviembre del año dos mil quince, reunidos
en Acuerdo Ordinario los Señores Jueces de la
Excma. Cámara de Apelación en lo Civil y
Comercial de Junín Doctores RICARDO MANUEL
CASTRO DURAN y JUAN JOSE GUARDIOLA en
causa Nº 42818 caratulada: "DECIMA JULIA
19 de Noviembre de 2015. GRACIELA Y OTROS C/ PRODUCTOS DE MAIZ S.A.
Cámara de Apelación en lo Civil y (INGREDION ARGENTINA SA) Y OTROS S/ DAÑOS
Comercial del Departamento Judicial de Y PERJUICIOS", a fin de dictar sentencia, en el
Junín. Provincia de Buenos Aires siguiente orden de votación,
Doctores: Guardiola, Castro Durán.-
La Cámara planteó las siguientes
cuestiones:
1a.- ¿Se ajusta a derecho la sentencia
apelada?
668
2a.- ¿Qué pronunciamiento corresponde colectividad y su correlación con el bienestar, la

dictar? calidad de vida y la normal tolerancia más allá
A LA PRIMERA CUESTIÓN, el Señor Juez de los umbrales que legalmente se encuentran
Dr. Guardiola, dijo: establecidos, debe evaluarse en cada caso en
I- A fs. 5686/5723 la Sra. Jueza de concreto con el contexto en que se encuentran
primera instancia hizo lugar a la demandada que inmersos, ampliando o disminuyendo su
por cese de daño ambiental y remediación severidad de acuerdo a sensatos razonamientos
instauraran vecinos del Barrio la Construcción críticos y de justicia social.
de la ciudad de Chacabuco -Exptes. Caratulados También se explayó sobre la dificultad
“DECIMA JULIA GRACIELA Y OTROS” n° 42.818 y probatoria que presenta la materia, siendo uno
“DIAZ ZULEMA Y OTROS” n° 42.729 contra de los valladares el no poseer prueba directa
PRODUCTOS DE MAIZ SA –INGREDION sobre la certeza de la ofensa al ambiente y su
ARGENTINA SA-. Consecuentemente, condenó a consecuencia, lo que obliga a aflojar el rigor
la demandada a arbitrar y ejecutar todas las probatorio, no exigiendo exactitud científica de
medidas conducentes para cesar la relación de causalidad. En este punto,
definitivamente en la producción de todo daño además, destacó que desde el inicio de las
al ambiente y allegar en el plazo de 45 días un actuaciones la planta fabril ha incorporado una
plan unificado y totalizador de remediación y serie de importantes modificaciones de las
adecuación de instalaciones. Asimismo, condiciones existentes en aquel momento, por
condenó a aportar al Municipio de la Ciudad de lo que no es posible transpolar los resultados
Chacabuco la suma de $7.200.000, destinada a periciales hacia el pasado.
satisfacer a las Salas de Primeros Auxilios Seguidamente, pasó a analizar cada uno
barriales de los insumos e instrumentales de los componentes naturales.
básicos de funcionamiento. Impuso las costas a En relación al AGUA recordó que desde
la demandada y difirió la regulación de los primeros muestreos efectuados en el año
honorarios de los profesionales intervinientes. 2001 por el Ex Administración General de Obras
Para resolver de este modo, la Dra. Laura Sanitarias (AGOSBA), se detectaron afectaciones
S. Morando inició aclarando que el objeto del al acuífero, las napas freáticas y el río Salado,
pronunciamiento se limitó a uno de los puntos por valores anómalos de demanda química de
contenido en la demanda: el cese de daño oxígeno (DQO) y de demanda biológica de
ambiental y recomposición, quedando el oxígeno (DBO), altos valores de residuos secos y
restante objeto: la indemnización por los daños descarga de efluentes por encima de los valores
a la propiedad, salud, moral, etc, diferido para reglamentarios. Asimismo, los altos valores de
una vez efectivizadas las correspondientes DQO y DBO se mantuvieron hasta la actualidad,
probanzas. según surge del informe del Cuerpo de Peritos
Seguidamente, realizó algunas Interdisciplinario de la Universidad Nacional de
consideraciones sobre el derecho a un ambiente Buenos Aires (CPI UBA), así como parámetros
sano y agradable, recordando la dificultad de tales como sólidos sedimentales, fósforo total,
determinar que es un daño ambiental, y nitrógeno total, amoniacal y orgánico, lo que
señalando que el alcance de un daño como motivara aplicación de sanciones e incluso la
contrapartida al derecho a un ambiente clausura del sistema de tratamiento de
agradable para la vida y el desarrollo en
669
efluentes y la prohibición de verterlos hacia el filtro de desaguado de carbón como nuevo

río. método que reemplazó al cuestionado.
En la actualidad, si bien mucha de esa En relación al componente AIRE, señaló
afectación se ha visto disminuida, el informe del que las mediciones de la Comisión Nacional de
CPI UBA deja a la luz que en la zona de la planta Energía Atómica (CNEA) resultaron muy
de tratamientos líquidos (PTEL) y las lagunas superiores a los datos surgentes de las
que la conforman, donde se mantuvo el statu declaraciones juradas (DDJJ). En concreto, la
quo por una medida cautelar, el conflicto medición del material particulado resultó cuatro
ambiental sigue existiendo. veces superior a la norma de calidad de aire -si
Con lo expuesto, entendió la Jueza que bien la empresa alegó mal funcionamiento al
queda en evidencia que este recurso se momento del muestreo-. Se verificaron perdidas
encontró y se encuentra afectado, aunque con de hexano en volúmenes importantes de los
decrecimiento en el transcurrir de los años, cuales no se tiene referencia su destino.
restando la culminación de la nueva PTEL y la Aclarando, que las chimeneas no poseen puntos
remediación del acuífero pampeano. de toma de muestras, lo cual evidencia la no
En esta parte, aclaró que no puede realización de estudios sobre las mismas. Por
excusarse la demandada en la supuesta último, el sulfuro de hidrógeno, compuestos
imposibilidad de construcción de la nueva PTEL volátiles orgánicos y metano, los resultados
por la medida cautelar de prohibición de obtenidos superan los umbrales ampliamente.
innovar que se encontraba vigente, puesto que La exposición continua a estas sustancias, según
de las constancias administrativas no surge el informe de la UBA, dependiendo del tipo y
entre las propuestas presentadas ante AGOSBA tiempo, puede provocar afectación dérmica,
en el año 2002. Además, la medida cautelar sólo respiratoria y neurológica.
impedía la modificación del componente suelo y También consideró afectado, el
de hecho, desde el inicio de las actuaciones elemento "Bienestar general y calidad de vida",
hasta la fecha, se realizaron una serie de por lo que la empresa debe volverlo a su estado
importantes modificaciones para mejorar la general, actuando para su inmediata
calidad de los efluentes y aumentar la remediación. En este tramo, resaltó que los
producción. Entonces, pese a incorporar gases y partículas que se arrojan a la atmósfera
tecnología de última generación para ampliar su repercuten permanentemente sobre la vida de
producción, se excusó en el cumplimiento de los vecinos, y puso de manifiesto que quien
una medida cautelar para no evitar los volcados habitualmente visita la ciudad de Chacabuco
de efluentes líquidos, y recién cuando se decidió conoce la agudeza de los olores provenientes de
su clausura arbitró las medidas necesarias. la planta.
Respecto al componente SUELO dijo que En base a estas consideraciones,
del informe de la UBA no surgen mayores concluyó que la demandada afectaba y afecta el
inclemencias actuales que ameriten considerar medio ambiente, su consecuente necesidad de
que en este componente haya indicios de remediación (pasada y presente) atribuible
afectación. Sin embargo, señaló como causalmente a la empresa Productos del Maíz -
elementos a considerar, la extracción y Ingredion- (PDM) así como la imperiosa
recambio de tierras existentes en las cavas en adecuación de su sistema productivo.
forma previa a la pericia; y la instalación de un
670
Seguidamente, luego de destacar la Por último, impuso las costas a la

actitud procesal negativamente activa de la demandada perdidosa y fijó como pauta
accionada, expuso que la idea fundamental de la regulatoria, en atención a la inexistencia de
Ley General de Presupuestos Mínimos –LGA- es normativa específica, el valor de las obras de
persuadir al cuidado de medio ambiente, recomposición y adecuación que se ordena
estableciendo para el caso que se transgredan realizar.
sus premisas un sistema de responsabilidad II- Apelaron el pronunciamiento a fs.
objetiva, y en el caso, no existe ruptura o 5781, fs. 5782 y fs. 5783, el veedor, la parte
quiebre del nexo causal entre las consecuencias actora y la demandada, respectivamente.
de la actividad desarrollada por PDM y los daños Concedidos libremente los recursos, y
consumados y riesgos creados. Tampoco causal radicadas las actuaciones en esta instancia,
eximente. Consecuentemente, recae sobre PDM presentaron las expresiones de agravios a fs.
la obligación de cesar sus actos ambientalmente 5851/5857, fs. 5858/5900 y fs.5901/5903.
lesivos, y la responsabilidad de remediar o III- Los actores (fs. 5901/5903)
recomponer. entendieron omitidos arbitrariamente en la
No obstante, explica la Dra. Morando, sentencia: la indemnización a los actores por los
como gran parte de las medidas han sido ya rubros "Daño al ambiente en sí mismo", "daño
ejecutadas en el devenir del proceso, estima moral" y "daño por obstrucción al proceso", que
necesario disponer, además de las medidas ya fueron diferidos para una próxima oportunidad,
solicitadas por la autoridad de aplicación, hacer postergando su tratamiento sine die, cuando el
la propio con las medidas sugeridas por el CPI juzgador contaba con facultades para
UBA, debiendo la empresa presentar un Plan de establecerlo en la misma sentencia.
remediación dentro de 45 días, que será IV-La accionada (fs. 5858/5900) esbozó
supervisado por el veedor ya designado en los siguientes agravios:
autos. a. Que la sentencia no analizó
Sentado ello, pasó a ocuparse de la deliberadamente la salud de la población,
responsabilidad social empresarial, sin soslayar limitándose a transcribir riesgos potenciales de
que es una actitud que se debe tomar los daños a la salud que puede provocar la
voluntariamente y no una directriz que deba exposición continua a ciertas sustancias que se
efectuarse en la esfera judicial, fusionando esa relacionan a la planta, pero jamás se expidió
responsabilidad empresarial con el principio de sobre la existencia efectiva de las numerosas
responsabilidad incorporado en el art. 4 de la enfermedades listadas en la población aledaña a
LGA, sumado a la actitud adoptada por la firma la planta, a pesar de que los peritos
y el hecho de haberse valido económicamente determinaron que los vecinos no presentan
de recursos naturales durante todos estos años, mayores enfermedades que los elegidos como
devolviéndolos en valores al menos control o testigo. También destacó que los
riesgosamente objetables, estimó adecuado peritos de la UBA concluyeron que no existe
imponer la obligación de aportar al Municipio la vinculación entre el estado de salud de la
suma de $7.200.000, en 36 cuotas mensuales, población y las sustancias emanadas de la
para que sea destinada a satisfacer a las Salas de planta. Por lo que resulta claro, que la población
Primeros Auxilios barriales de los insumos e no está enferma a pesar de que las actividades
instrumentales básicos de funcionamiento. industriales se iniciaron hace más de 45 años.
671
b. Que los supuestos olores son propios prueba que descarta el daño ambiental (informe
de la actividad industrial y no causan del Laboratorio de Toxicología y Química Legal
enfermedades. La sentencia no indicó si esos del Cuerpo Médico Forense agregado a fs.
olores están por encima de la normal tolerancia, 1145/1146 de la causa penal).
teniendo en cuenta que la empresa está En segundo lugar, sostuvo que el agua en
emplazada en una zona industrial. Afirmó que las lagunas de tratamiento no presenta daño
las conclusiones periciales (vgr. sobre sulfuro de ambiental, porque es como si se analizara la
hidrógeno) fueron determinadas en base a toxicidad de un desperdicio antes o durante el
simulación teórica y no se ha tenido en cuenta proceso de tratamiento que luego dejará inocuo
el umbral de irritabilidad del olor. Agregó que para su adecuada disposición final, por lo que
estos olores cesarán con la desactivación y resulta errónea referirse a ello como "vuelcos
vaciamiento de la laguna, que no pudo no autorizados".
realizarse con anterioridad por la vigencia de la En tercer lugar, explicó que el agua
medida cautelar. Asimismo, cuestionó el subterránea por debajo de las lagunas tampoco
supuesto derecho a un medio ambiente provoca daño ambiental. Si bien se encontraron
agradable, que no está consagrado en el sistema valores anómalos en los pozos cercanos a las
legal argentino. lagunas, ningún estudio determinó cual era la
c. Que la sentencia se dedicó al análisis característica natural del recurso en la región.
irrelevante de las actuaciones administrativas, De todos modos, la UBA determinó que en la
sin detenerse previamente en la determinación periferia de la planta las aguas subterráneas no
de la existencia del daño, en forma previa al son afectadas sustancialmente por los procesos
examen de la relación causal. industriales y sus efluentes, y que esta situación
d. Agua. es extrapolable hacia el pasado, provisto que se
En primer lugar, dijo que el efluente de la hayan mantenido los actuales niveles de
planta industrial no causa daño al río Salado. producción. Además, resaltó que la afectación
Aclaró que la afectación de las aguas tiene su del nivel freático se encontró restringida dentro
origen en el antiguo sistema de tratamiento de de la planta y no es utilizada para el consumo en
efluentes que no pudo sustituirse por la medida ningún caso; y que se comprobó pericialmente
cautelar trabada en autos; que los valores de que no afecta la salud de los vecinos y que la
DBO y DBQ se encuentran por encima de los solución es la anulación de las lagunas de
valores regulados, ello constituye una infracción tratamiento (lo que no fue realizado por la
administrativa, pero no afecta el medio medida cautelar).
ambiente. Recordó que la DBO y DBQ son e. Suelo.
parámetros que estiman el contenido de Afirmó que según el cuerpo pericial
materia orgánica de los líquidos residuales, pero designado por la jueza, no hay indicios de
no determinan su toxicidad o peligrosidad, y contaminación. Sin embargo, la sentenciante sin
debe tenerse en cuenta que los emanados evidencia técnica sostuvo que resulta
provienen de la elaboración de productos improbable que el actuar incontrolado de la
alimenticios. Destacó que la UBA no realizó un empresa no trajera consecuencias nefastas en el
estudio sobre el impacto en el curso de agua, no ambiente. Por otra parte, aclaró que el hecho
existiendo prueba ni otros documentos que nuevo referido al recambio de tierras no fue
acrediten esos extremos, y en cambio, existe admitido y jamás probado.
672
f. Aire. recomendaciones efectuadas por la UBA son

En este aspecto, insistió en que la UBA más bien recomendaciones para una mejor
dictaminó que las emisiones no afectan la gestión ambiental, pero que no se vinculan con
calidad de aires de los alrededores, e incluso, la cuestión debatida en autos.
que las mediciones realizadas arrojaron valores En el mismo sentido, entendió que
por debajo de los límites normativos. Consideró resulta inadmisible la designación del veedor
irrelevante que no se hayan solicitado las DDJJ designado en autos para el control del plan
anteriores al año 2.004, y que las mediciones de ordenado, para realizar una tarea propia de las
la CNEA hayan arrojado valores muy inferiores a autoridad administrativa, sin realizar el
los de las DDJJ, si ambos resultados están por correspondiente sorteo, cuando el desempeño
debajo de los límites administrativos. del Lic. Rísiga fuera cuestionado por su parte.
En cuanto al material particulado, alegó h. Que la malinterpretación de la
que el conducto C13 al momento de la medición conducta procesal de Ingredion, es cuanto
se encontraba en mal funcionamiento, hecho menos llamativo, por tratarse del ejercicio de su
que no fue informado por involuntaria omisión; derecho de defensa.
y además, la legislación permite que, ante una i. Que la condena a pagar una suma de
emergencia, se puedan arrojar valores por dinero a quien no es parte en el pleito
encima de los valores regulados. (Municipalidad), viola el principio de
Del hexano, señaló que las simulaciones congruencia al no haber sido fue pedida por los
realizadas mostraron valores significativamente actores, es ilegal porque carece de fundamento
por debajo de los recomendados por la en el derecho positivo, y contiene una
literatura o según la legislación de otros países, indexación prohibida al ser expresada en
ya que no existe legislación en el nuestro. dólares estadounidenses.
g. La innecesariedad de presentar un j. Por último, que la imposición de las
plan de remediación, ante la ausencia de daño costas debe revocarse, o eventualmente,
ambiental. Si bien existen ciertas cuestiones modificarse la base regulatoria fijada, en la
ambientales dentro del predio, ello está bajo inteligencia de que no resulta aplicable el art. 21
supervisión de los organismos de contralor del dec. ley 8904, ni el cómputo a ese fin de las
Organismo Provincial para el Desarrollo tareas a realizar, que resulta absurda por
Sustentable (OPDS) y Autoridad del Agua (ADA), configurar una segunda sanción, sobre todo
pero escapa a la jurisdicción de la magistrada. cuando se han abonado anticipo de gastos para
Así, enumera las tareas que fueron aprobadas el veedor por la suma de $388.634 y anticipo de
por aquellos organismos antes del dictado de honorarios por la suma $ 121.060, así como
sentencia: la construcción de una nueva PTEL también $1.338.480 de honorarios por las
(aprobada en el año 2.003 por la ex AGOSBA), la tareas de la UBA.
desactivación de las lagunas (aprobado en el V- El veedor (fs.5851/5857) cuestionó,
año 2.008). por un lado, el fondo de la asunto -que aclaro no
Por ello, entendió que no tiene sentido trataré, porque carece de legitimación para ello,
presentar un nuevo plan de trabajos, cuyo sin perjuicio de tener en cuenta sus
contenido no hará más que reiterar los consideraciones al desarrollar la sentencia- ; y
cronogramas ya presentados ante las por el otro, la conformación de la pauta
autoridades administrativas. Además, las regulatoria, en la inteligencia de que deben
673
incluirse los costos de las obras ya ejecutadas consideraciones sobre el denominado por
como consecuencia del inicio de las actuaciones, Ricardo L. Lorenzetti “paradigma ambiental”:
como también las que se programaron ante el “El vocablo “paradigmas” tiene muchos
OPDS y ADA, las previstas en el informe del CPI sentidos diferentes. En este caso se hace
UBA, el costo de finalización de la nueva PTEL y referencia a los modelos decisorios que tienen
las obras complementarias de la mismas, así un estatus anterior a la regla y condicionan las
como la suma punitoria de $7.200.000 que decisiones. Quien sólo se basa en paradigmas da
ordena pagar la sentencia. preeminencia al contexto por sobre la norma,
VI- Corrido el traslado de las reseñadas mediante un procedimiento que consiste en
fundamentaciones, fueron replicadas a fs. subsumir un término legal en un contexto que le
5909/5913, 5914/5922 y fs.5923/5928. da sentido, y que no es el ordenamiento, sino el
A fs. 5931 dictaminó el Sr. Asesor de modelo de decisión adoptado por el intérprete
incapaces, luego de lo cual, a fs. 5933/5934 se de antemano. En algunos casos estos
rechazó la apertura a prueba en segunda paradigmas surgen de la formación previa de
instancia y se dictó el llamado de autos para quien toma la decisión, v.gr. formalista,
sentencia, cuya firmeza dejó los presentes en intervencionista, realista, feminista, racista,
condición de ser resueltos (art. 263 del C.P.C.C.). conservadurista, progresista. Es decir que frente
VII- En esa tarea y recordando que la a las mismas reglas, hay decisiones diferentes.
CSJN ha decidido que los jueces no están En otros supuestos hay “principios jurídicos
obligados a analizar todas y cada una de las estructurantes”, es decir, que cambian el
argumentaciones de las partes, sino tan sólo paradigma de análisis de una cuestión legal. Es
aquéllas que sean conducentes y posean lo que ocurre con la cuestión ambiental, que
relevancia para decidir el caso (Fallos 258:304; cambia el modo de analizar muchos aspectos del
262:222; 265:301; 272:225, etc.) y que tampoco Derecho vigente y que surge de la propia
tiene el deber de ponderar todas las pruebas Constitución y la ley….hay un principio jurídico
agregadas, sino aquellas que estime apropiadas (tutela del ambiente) que reestructura el
para resolver el caso (Fallos 274:113; 280:3201; sistema y obliga a pensar diferente, pasando de
144:611), paso a ocuparme de las alegaciones un paradigma “antropocéntrico” a otro
que sean conducentes para decidir este “geocéntrico”. En esta materia es notorio cómo
conflicto, inclinándome por los medios cambia el modo de lectura del ordenamiento,
probatorios que produzcan mayor convicción. partiéndose de la protección general del
En otras palabras, se considerarán los hechos ambiente.”
que Aragoneses Alonso llama "jurídicamente En relación al paradigma ambiental,
relevantes" (su obra "Proceso y derecho expone que: “El surgimiento de los problemas
procesal", Ed. Aguilar, Madrid, 1960, p. 971, relativos al ambiente ha producido un
párr. 1527), o "singularmente trascendentes" redimensionamiento del modo de examinar el
como los denomina Calamandrei (“La génesis Derecho, puesto que incide en la fase de
lógica de la sentencia civil", en "Estudios sobre planteamiento de los problemas jurídicos. La
el proceso civil", ps. 369 y ss.). cuestión ambiental no suscita una mutación
Aclarado ello, no puedo avanzar en el solamente disciplinaria sino epistemológica.
tratamiento del recurso sin realizar unas Desde el punto de vista jurídico es un problema
descodificante porque impacta sobre el orden
674
legal existente, planteando uno distinto, sujeto a -También el consumo debe ser adecuado
sus propias necesidades y es, por ello, a paradigmas sustentables en materia
profundamente herético. Se trata de problemas ambiental.
que convocan a todas las ciencias a una nueva -Se basa en una concepción “holística”,
fiesta, exigiéndoles un vestido nuevo. En el caso es decir que todo tiene una interrelación que
del Derecho, la invitación es amplia: abarca lo debe ser respetada, tanto en la naturaleza,
público y lo privado, lo penal y lo civil, lo como en el Derecho mismo. Ello es diferente de
administrativo y lo procesal, sin excluir a nadie, la unilateralidad que ha caracterizado al
con la condición de que adopten nuevas pensamiento occidental que se enfoca
características.” habitualmente en el análisis de una cuestión,
…”El paradigma ambiental en cambio, prescindiendo del contexto.
reconoce como sujeto a la naturaleza, que es -Es un metavalor, ya que opera en el
algo que resultó impensable a lo largo de la sustrato de las demás cuestiones y de otros
historia. El ambientalista reconoce que la paradigmas que se ven condicionados por el
naturaleza está en peligro y está dispuesto a hecho de adoptar o no el paradigma ambiental.”
limitar los derechos individuales, y por lo tanto (“El paradigma ambiental”, Revista
transita un camino inverso a los anteriores, ya Investigaciones de la Corte Suprema de Justicia
que parte de lo colectivo para llegar a lo de la Nación, año 2006, pág. 213).
individual. Por ello el paradigma ambiental Néstor Caferatta y Augusto Morello, en
también opera como un metavalor, en el sentido la misma visión, señalan que: “muchas normas
de que, al igual que la libertad, es un principio del Derecho Ambiental se pueden interpretar
organizativo de todos los demás.” correctamente si se entiende que la naturaleza y
“Las principales características son las la sociedad no funcionan como objeto protegido
siguientes: normativo, sino “como sujetos de derecho o
-Señala que el Derecho se ha construido centros de imputación de normas.” (“La
a partir del individuo y por lo tanto es sociedad y la naturaleza como sujetos de
“antropocéntrico”, de manera que hay que derecho”, E.D. 212-899).
cambiar esa visión, evolucionando hacia Igualmente interesantes son las
concepciones “geocéntricas”, que tengan por reflexiones sobre el paradigma ambiental que
sujeto a la naturaleza. realiza José A. Esain, quien luego de pasar
-Sostiene un nuevo escenario de revista sobre las diferentes concepciones acerca
conflictos, entre bienes pertenecientes a la del ambiente, y parafraseando a Jorge Luis
esfera colectiva (ambiente) e individuales, Borges (“Ajedrez”) concluye: “Magnífico poema
dando preeminencia a los primeros. del inicio, donde las piezas no saben que la
-Los derechos individuales tienen una mano del jugador gobierna su destino,
función ambiental. sujetando con un “rigor adamantino” su
-El derecho de dominio encuentra una albedrío y su jornada; el jugador es prisionero de
limitación en la tutela del ambiente, ya que no otro tablero donde Dios mueve al jugador, y éste
es sustentable la permanencia de un modelo la pieza. Como aquél, nos podemos preguntar:
dominial que no lo tenga en cuenta. ¿Cuál es el origen de las desventuras del
entorno?¿ Será una Era más, una época del
planeta en su devenir histórico, escenario
675
inexorable al que no podemos resistirnos porque pachamama y el humano”, ed. Ediciones

su origen nos es ajeno? O será como la visión Madres de Plaza de Mayo – Ediciones Colihue,
que en los últimos años se viene imponiendo: un año 2012 págs. 65/66).
período en que el hombre ha puesto en peligro Por último, y para cerrar este apartado
al entorno con sus actos. Como se pude apreciar de la sentencia que dedico al paradigma
del presente aporte, nos inclinamos por la ambiental, y sin perder de vista que Dios
segunda visión, e invitamos a participar a todos perdona siempre, el hombre a veces y la
a la obra o fiesta, pues no queremos que esto se naturalaza jamás; quiero hacer referencia a la
transforme de vodevil en tragedia. El paradigma “Carta Encíclica Laudatio Si”, sobre el cuidado
ambiental, desde esa visión holística, provoca de la casa común (Roma, 24/5/2015).
esta invitación al ingreso de numerosos actores, El Santo Padre Francisco expresa que:
numerosos discursos, visiones, con un temario o “nuestra casa común es también como una
preocupación común, un programa de hermana, con la cual compartimos la existencia,
investigación, núcleo central que ya podemos y como una madre bella que nos acoge entre sus
identificar, en esto se parece a una compleja brazos…”
obra teatral. Vale la pena preguntarnos como el “Esta hermana clama por el daño que le
gran maestro: “¿Qué Dios detrás de Dios la provocamos a causa del uso irresponsable y del
trama empieza, de polvo y tiempo y sueño y abuso de los bienes que Dios ha puesto en ella.
agonía?” y así, si nos hemos pensado tan Hemos crecido pensando que éramos sus
arrogantes como dueños del destino, incluso de propietarios y dominadores, autorizados a
Dios –para quienes creen en él-, debemos sanear expoliarla. La violencia que hay en el corazón
nuestro ego, y corregir el modo en que estamos humano, herido por el pecado, también se
tratando a este entorno. De lo contrario, oscuros manifiesta en los síntomas de enfermedad que
días gobernarán la relación entre los sistemas advertimos en el suelo, en el agua, en el aire y
naturales y sociales, los que fueron en los seres vivientes. ”
representados por aquella hechicera de Valery: “Ahora, frente al deterioro ambiental
comienza la era del mundo acabado.” (“El global, quiero dirigirme a cada persona que
paradigma ambiental”, Revista de Derecho habita este planeta…En esta encíclica, intento
Ambiental, Ed. Abeledo Perrot, nro. 43, especialmente entrar en diálogo con todos
Julio/Septiembre 2015, págs. 229/262). acerca de nuestra casa común”
Eugenio Raúl Zaffaroni expone: “El “Hago una invitación urgente a un nuevo
ecologismo jurídico en general reconoce al diálogo sobre el modo como estamos
medio ambiente la condición de bien jurídico y construyendo el futuro del planeta. Necesitamos
como tal lo asocia a lo humano por la vía de los una conversación que nos una a todos, porque el
bienes colectivos o bien de los derechos desafío ambiental que vivimos, y sus raíces
humanos, no faltando autores que directamente humanas, nos interesan y nos impactan a
dan por presupuesto que se vincula a la todos.”
protección de la vida humana, lo que también “Llama la atención la debilidad de la
parece ser compartido por la mayoría de los reacción política internacional. El sometimiento
penalistas. La propia tutela constitucional del de la política ante la tecnología y las finanzas se
medio ambiente seguía claramente la tradición muestra en el fracaso de las Cumbres
de considerarlo como un derecho humano.” (La mundiales sobre medio ambiente. Hay
676
demasiados intereses particulares y muy respetar la estructura natural y moral de la que

fácilmente el interés económico llega a ha sido dotado”
prevalecer sobre el bien común y a manipular la “Ante la posibilidad de una utilización
información para no ver afectados sus irresponsable de las capacidades humanas, son
proyectos.” funciones impostergables de cada Estado
“Mientras tanto, los poderes económicos planificar, coordinar, vigilar y sancionar dentro
continúan justificando el actual sistema de su propio territorio.”
mundial, donde priman una especulación y una VIII- Con ese norte, me ocuparé de
búsqueda de la renta financiera que tienden a distinguir las diferentes clases de daño
ignorar todo contexto y los efectos sobre la ambiental, y en particular: el daño ambiental
dignidad humana y el medio ambiente.“ directo, ecológico o daño ambiental
“La humanidad ha ingresado en una propiamente dicho (único objeto de la sentencia
nueva era en la que el poderío tecnológico nos en revisión); aspecto que entiendo
pone en una encrucijada. Somos los herederos trascendental para el tratamiento de parte de
de dos siglos de enormes olas de cambio: el los agravios esbozados por ambas partes.
motor a vapor, el ferrocarril, el telégrafo, la En rigor de verdad, en materia ambiental
electricidad, el automóvil, el avión, las industrias hay dos tipos de daños posibles: "Por un lado, lo
químicas, la medicina moderna, la informática y, que se conoce como daño ecológico puro o daño
más recientemente, la revolución digital, la directo, en referencia al daño que se produce en
robótica, las biotecnologías y las el ambiente; por el otro, lo que se denomina
nanotecnologías. Es justo alegrarse ante estos daño indirecto, que es aquel que se relaciona
avances, y entusiasmarse frente a las amplias con el daño a la salud de los individuos... Como
posibilidades que nos abren estas constantes correlato, y atendiendo a la clasificación de los
novedades…” daños en directos e indirectos, puede señalarse
“El antropocentrismo moderno, que hay un daño ambiental directo, constituido
paradójicamente, ha terminado colocando la por cualquier tipo de degradación física, química
razón técnica sobre la realidad, porque este ser o biológica relevante del ambiente, que no debe
humano « ni siente la naturaleza como norma confundirse con la lesión a los bienes
válida, ni menos aún como refugio viviente. La particulares. Abarca el deterioro al entorno o
ve sin hacer hipótesis, prácticamente, como hábitat, el menoscabo al paisaje, y el perjuicio al
lugar y objeto de una tarea en la que se encierra patrimonio cultural. Se trata del daño al bien
todo, siéndole indiferente lo que con ello suceda colectivo, no resarcible en la concepción
». De ese modo, se debilita el valor que tiene el tradicional, pero actualmente indemnizable para
mundo en sí mismo. Pero si el ser humano no los miembros de la comunidad. En tal supuesto,
redescubre su verdadero lugar, se entiende mal hay una protección inmediata del ambiente. Por
a sí mismo y termina contradiciendo su propia su parte, el menoscabo recae sobre la persona y
realidad: « No sólo la tierra ha sido dada por su patrimonio. Se trata, así, de una protección
Dios al hombre, el cual debe usarla respetando mediata sobre el ambiente en sentido
la intención originaria de que es un bien, según estricto..." (Marcelo López Alfonsín, "Derecho
la cual le ha sido dada; incluso el hombre es ambiental", ed. Astrea, año 2012, págs.
para sí mismo un don de Dios y, por tanto, debe 243/244).
677
Al respecto, Jorge Bustamante Alsina son aquellos que no dependen de la afectación

señala que: "el daño ambiental es una expresión concreta a la salud, vida o bienes de los seres
ambivalente, pues designa no solamente el daño humanos. Se trata del instituto más novedoso
que recae en el patrimonio ambiental que es que nace con el auge del interés por la
común a una comunidad, en cuyo caso protección ambiental en las últimas décadas del
hablamos de “impacto ambiental”, sino que se siglo pasado. En cambio, los daños que por
refiere al daño que el medio ambiente ocasiona reflejo de ese ambiente deteriorado se
de rebote (par ricochet), a los intereses legítimos transmiten y representan como daños concretos
de una persona determinada, configurando un a las personas y sus bienes son aquellos
daño particular, que ataca un derecho subjetivo alcanzados por la legislación civil clásica, que, de
y legitima al damnificado para accionar en todos modos y ante la complejidad del
reclamo de una reparación o resarcimiento del fenómeno ambiental, debe modificar sus
perjuicio patrimonial o extrapatrimonial que le institutos y principios interpretativos. Considero
ha causado." ("Derecho ambiental”, Ed. que la ley 25675 legisla únicamente sobre los
Abeledo-Perrot, año 1.995, pág. 45). primeros, a los que llama daños al ambiente de
En el mismo sentido, Lucía Gomis Catalá incidencia colectiva” ("El daño ambiental en la
señala que: "la definición de daño ambiental se ley 25675", JA 2004-II-1304).
encuentra compuesta por dos categorías Explica Edgardo S. Lopez Herrera
distintas en función de que el medio ambiente que: "...la ley -en referencia a la ley 25.675
dañado atente a la salud y a los bienes de las reglamenta la acción colectiva por daño
personas o al medio natural en cuanto tal. En el ambiental, pero nada dice de la responsabilidad
primer supuesto, el daño al ambiente se civil por daños sufridos en forma particular
integraría a la categoría en lo comúnmente (daños a través del ambiente) y derivados de la
denominado daños personales, patrimoniales o degradación ambiental. El art. 28 menciona a
económicos, a saber los daños a la salud y a la "... otras acciones judiciales que pudieran
integridad de las personas (por ej. asma corresponder...", entre las que creemos puede
provocada por la contaminación atmosférica), incluirse a la responsabilidad civil. Opinamos
los daños a sus bienes (por ej. el medio ambiente que esta acción, asimismo, puede plantearse en
propiedad del individuo) y los daños al ejercicio forma conjunta a la de recomposición colectiva
de las actividades económicas (por ej. la pesca), porque los intereses son distintos. Por ejemplo,
todos ellos sometidos al ámbito del Derecho el particular puede demandar a la fábrica que
privado, a donde a priori parece tener perfecta arroja metales al río para que limpie los cauces
cabida el mecanismo clásico de la de agua y al mismo tiempo pedir la
responsabilidad civil. En el segundo supuesto, "el indemnización por las enfermedades contraídas
daño ecológico puro", ajeno a cualquier al tomar el líquido. De esta manera la
connotación personal, patrimonial o indemnización que consiga por reparación o
económica." (citada por Néstor A. Cafferatta, en recomposición no le pertenecerá y deberá
"Tratado de la responsabilidad Civil" Félix A. destinarse directamente al Fondo, pero podrá
Trigo Represas- Marcelo J. Lopez Mesa, T. III, Ed. cobrar para sí mismo los daños que le son
La Ley, año 2.004, pág. 570). propios (gastos de curación, remedios, daño
Leonardo F. Pastorino distingue dos moral en nuestro ejemplo)." ("Daño Ambiental.
categorías: "Los daños al ambiente en sí mismo Análisis de la ley 25.675, publicado en "Summa
678
Ambiental", t. III, Dir. Néstor A. Cafferatta, Ed. lesiva al ambiente, puede generar tanto un daño
Ad. Abeledo Perrot, pág.1714). ambiental puro o colectivo, como un daño
Aída Kemelmajer de Carlucci, con la individual, que no deja de ser tal por el hecho de
claridad acostumbrada, expone que: “Para afectar en forma simultánea o sucesiva, a una
comprender mejor los diversos tipos de daños y multiplicidad de damnificados directos o
su régimen jurídico, comenzaré con un ejemplo. indirectos que experimentan un perjuicio propio
Un derrame de petróleo producido en alta mar a raíz del hecho contaminante y sufren un daño
llega a la costa y daña el ecosistema (peces, igualmente propio, patrimonial o moral
aves, flora, fauna costera); éste es el típico daño derivado de esa situación.” (“Tutela jurídica del
al ambiente que afecta a cosas que se tipifican medio ambiente”, Academia Nacional de
como res nullius y como res comunis. Ese mismo Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba, año
siniestro puede repercutir más gravemente 2.008)
sobre una comunidad de pescadores, o una que También nuestro Superior Tribunal se ha
explota servicios turísticos en el área, etc.; se detenido en la distinción: “cabe destacar que
trata de un daño de rebote o repercusión (par cuando una actividad lesiona el equilibrio
ricochet) del primero, pero sigue afectando a un medioambiental en una medida no tolerada por
grupo o colectividad. Por último, ese daño puede el legislador (conf. art. 27 de la ley 25.675 -
ser típicamente individual, en tanto lesiona a L.G.A.-, que exige que la alteración negativa
sujetos o titularidades perfectamente debe ser "relevante"), quedan a disposición de
delimitados (por ej., el petróleo ha matado los afectados y demás legitimados por nuestro
animales de una granja que pertenece a un ordenamiento (conf. arts. 41 y 43, Const. nac.;
particular, o ha generado la desertificación del 30, L.G.A.; 36, ley pcial. 11.723; y concs.)
inmueble propiedad de un sujeto determinado); diversas vías de reclamación. Pese a que varias
se trata de daños que algunos autores han de las pretensiones reglamentadas pueden
denominado daño individual o diferenciado. acumularse ante un mismo hecho o sucesión de
Otro ejemplo: si se contamina un curso de agua, ellos, importa distinguirlas en razón de su
uno es el daño que sufren las aguas como tales; diverso objeto o finalidad, así como sus
otro, el causado a los inmuebles que son presupuestos de procedencia.”
regados con esas aguas y que pertenecen a “1) Una primera distinción es la que cabe
personas determinadas. Hay, pues, un cierto formular entre los meandros procesales
acuerdo doctrinal y jurisprudencial en distinguir preventivos (tutela inhibitoria), destinados a
dos tipos de daños (13), aunque sean causados poner en práctica el principio sentado en el art.
por un único acontecimiento: a) Daño de 4 tercer párrafo de la ley 25.675, y los
incidencia colectiva, o ambiental propiamente destinados a recomponer o reparar el perjuicio
dicho. b) Daño individual (tradicionalmente ya ocasionado. “
regulado por el código civil)” (en “Estado de la “2) Pero aún dentro de esta última
jurisprudencia nacional en el ámbito relativo al categoría de acciones (es decir, las incoadas
daño ambiental colectivo después de la sanción frente al daño consumado), corresponde
de la ley 25.675, ley general del ambiente identificar la pretensión de recomposición
(LGA)”, Acad.Nac. de Derecho 2006 (julio) , 1). propiamente dicha, que tiene por objeto el
Con la misma idea, Ramón Daniel Pizarro restablecimiento del estado anterior a la
afirma que: “Adviértase que una misma acción producción de la lesión ambiental (art. 28,
679
L.G.A.). Es esta importante vía la que nuestra una manera no disponible por las partes, ya que
Constitución nacional considera "prioritaria" primero corresponde la prevención, luego la
(art. 41), sin excluir -por supuesto- otros recomposición y, en ausencia de toda
mecanismos de reparación.” posibilidad, se dará lugar al resarcimiento (art.
“Frente a la imposibilidad técnica de 28, ley citada).”; para luego, declararse
dicha recomposición "en especie", el citado competente en forma originaria únicamente en
ordenamiento especial dispone la viabilidad de la pretensión tendiente a recomponer el
la acción destinada a obtener una ambiente frente a la degradación o
"indemnización sustitutiva" (art. 28, ley 25.675), contaminación de sus recursos y resarcir un
que -al igual que la pretensión anterior- tiene daño de incidencia colectiva, e incompetente,
carácter indivisible, y ambas apuntan a tutelar el en cambio, frente a los reclamos individuales
bienestar medioambiental de modo difuso.” formulados como consecuencia indirecta de la
“3) Distinto es el caso de la demanda agresión al ambiente.
promovida por los afectados para el IX- En el sub-lite, la pretensión también
resarcimiento de los perjuicios sufridos persigue en forma conjunta, por un lado, la
particularmente, que es el supuesto de autos, en comprobación del daño ambiental colectivo, su
los que se ha reclamado la reparación del daño cese y recomposición, y por el otro, la
material y moral ocasionado a los accionantes indemnización de los daños individuales que los
por la disposición municipal de residuos a cielo actores alegan padecer como consecuencia de
abierto.” (del voto del Dr. Hitters, en autos C. la contaminación de la empresa demandada.
86.727, "S . , M . A . y C. , M . y por sus hijos M. y La Dra. Morando, con acierto, dividió la
M. S . contra Municipalidad de Pergamino. contienda y limitó la sentencia a la
Daños y perjuicios", del 25 de febrero de 2009). comprobación del daño al ambiente en si
Al igual que la Corte Suprema de Justicia mismo, y a ordenar el cese y remediación.
de la Nación, en el leading case “Mendoza” (del Digo con acierto, porque la complejidad
20/6/2006), al dividir las pretensiones en dos de la prueba ofrecida en miras de la
grupos: “La primera reclamación se refiere al acreditación de los daños individuales,
resarcimiento de la lesión de bienes individuales, (teniendo en cuenta la gran cantidad de actores)
cuyos legitimados activos son las personas que hace presumir que su producción demorará aún
se detallan en el considerando primero, y que más la ya retrasada tutela ambiental (no
reclaman por el resarcimiento de los daños a las olvidemos que la causa se inició en el año 2.001)
personas y al patrimonio que sufren como Siendo ello así, encuentro acertado el
consecuencia indirecta de la agresión al diferimiento del tratamiento de los reclamos
ambiente (punto 6. fs. 56 vta./75). La segunda individuales que los actores pretenden.
pretensión tiene por objeto la defensa del bien La distinción entre las diferentes
de incidencia colectiva, configurado por el categorías de daños ambientales, también
ambiente (fs. 75/76). En este supuesto los permite desvirtuar el agravio de la parte
actores reclaman como legitimados demandada referido a la omisión de análisis de
extraordinarios (Constitución Nacional, arts. 41, la salud de la población y sobre “la existencia
43, y 30 de la ley 25.675) para la tutela de un efectiva de las numerosas enfermedades
bien colectivo, el que por su naturaleza jurídica, listadas en la población aledaña a la Planta”;
es de uso común, indivisible y está tutelado de toda vez que la existencia del daño al ambiente,
680
en los términos del art. 27 de la ley 25.675, no "Desde el punto de vista jurídico, no hay
depende de la comprobación de tales extremos. diferencias entre los conceptos de daño
En este caso, y en este estadio procesal ambiental y contaminación ambiental." (ob. cit.
la afectación de la salud lejos está de verse pág. 565).
comprobada, sobre todo porque el informe Jorge Mosset Iturraspe define la polución
realizado por UBA concluyó que: ".... a pesar de como: “…la degradación de la calidad
quedar consignados los datos aportados por un ambiental, resultante de actividades que,
grupo de vecinos en relación a la percepción del directa o indirectamente, perjudican la salud, la
riesgo o bien la presencia de daño relacionados seguridad o el bienestar de la población con
con posibles riesgos por contaminación reflejos dañosos sobre la propia vida, la polución
ambiental no ha podido establecerse valores de crea condiciones adversas a las actividades
riesgo atribuible o riesgo relativo debido a la sociales o económicas; afecta
ausencia del hallazgo de indicados de exposición desfavorablemente al conjunto de seres
analizados en otras matrices de estudio, tanto vivientes de una región determinada; arroja
biológicos como medioambientales (agua, suelo, materias o energía en desacuerdo con los
aire)" (Evaluación de impacto ambiental, patrones ambientales de normalidad.” (“Daño
Componente salud humana, pág. 91); y que: "... Ambiental”, T. I, ed. Rubinzal-Culzoni, año
no se encontró una clara correlación entre un 2.011, pág. 65).
estado alterado de salud de la población Explica Kemelmajer de Carlucci que: “La
circundante con la liberación del medio ley –en referencia al citado art. 27- habla de
ambiente de los contaminantes utilizados y/o alteración, expresión que denota que el daño
producidos en la planta en cuestión" (Contesta supone una modificación, un cambio, una
impugnaciones, pág. 45); sin embargo, y reitero, transformación de la situación preexistente. Sin
no se trata de un elemento que permita embargo, no cualquier alteración implica daño.
descartar la existencia del daño al ambiente en En primer lugar, la alteración debe ser negativa
si mismo o de contaminación. pues, como se ha visto hay alteraciones que son
X- Legalmente, el daño ambiental positivas y, consecuentemente, no configuran
directo, o daño ambiental propiamente dicho, daño; por ej., la construcción de un dique puede
es definido en la ley 25.675 como "toda ser necesaria para impedir inundaciones,
alteración relevante que modifique recolectar agua para los períodos de sequía, etc.
negativamente el ambiente, sus recursos, el Además, esa modificación debe ser relevante.
equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o Un sector de la doctrina entiende que este
valores colectivos" (Art.28). calificativo implica que la lesión desorganiza el
En tanto que la contaminación es sistema, retardando el desarrollo humano y
definida, para la Provincia de Buenos Aires por afirma que la acción lesiva es aquella que
la ley 11.723, como la: "alteración reversible o comporta una desorganización de las leyes de la
irreversible de los ecosistemas o de alguno de naturaleza; dicho en otras palabras, el daño
sus componentes producida por la presencia -en ambiental se relaciona con el principio
concentraciones superiores al umbral mínimo- o organizativo del sistema ambiental y existe
la actividad de las sustancias o energías cuando esa afectación es apta para impactar
extrañas a un medio determinado" (Anexo I, sobre el equilibrio de ese sistema. Otros asocian
Glosario). Aclara Néstor A. Cafferatta que: el requisito de la relevancia a la gravedad de la
681
lesión. En este sentido, antes de la sanción de la “Responsabilidad objetiva significa,

ley, la doctrina mayoritaria hacía mención a la conviene insistir en ello, imputación del daño
necesidad de que el daño presentare cierta con abstracción de la idea de culpabilidad, con
gravedad, en el sentido de poner en riesgo la basamento en este caso en el riesgo creado y de
calidad de vida en forma significativa. El empresa, que admite eximentes limitadas, las
carácter relevante indica, pues, que la lesión cuales deben orientarse a demostrar la ruptura
debe ser importante; en este aspecto, coincide del nexo causal” -el art. 29 prevé como
con el artículo 2618 del código civil (que se eximentes la culpa de la víctima o de un tercero-
refiere a la "normal tolerancia"); (Pizarro, ob. cit.).
consecuentemente, existe un umbral de “En todos los casos de daños
tolerabilidad debajo del cual el daño no es ambientales, el factor de atribución de la
indemnizable. En definitiva, "normal tolerancia y responsabilidad es siempre objetivo, por cuanto
razonabilidad configuran el norte con el que “el que contamina paga”, o sea, dicho de otra
cabe interpretar la noción de daño manera mas adecuada a nuestras instituciones:
ambiental” (ob. cit.). quién crea el “riesgo” al ambiente es el que debe
Pastorino afirma que: “Lo que se trata en resarcir” (Caferatta, ob. cit. pág. 648).
el daño ambiental son las alteraciones XI- Mucho se ha escrito sobre las
provenientes de las actividades humanas. Pero dificultades probatorias en materia ambiental,
como toda actividad humana altera el ambiente por lo que traeré a colación brevemente algunas
–piénsese incluso en la agricultura-, lo opiniones, antes de avocarme al estudio de la
verdaderamente importante es detectar el prueba en este caso concreto.
umbral que delimita la capacidad de carga del Explica Augusto M. Morello que: “Sin
ambiente mismo para soportar estos impactos duda que en las causas ambientales, la prueba
menores sin romper los equilibrios necesarios resulta de difícil resolución “difficilitoris
que consiente la conservación del mismo, en probationes” habida cuenta del complejo
tanto tal. Considero que es este sentido, con la entrelazado de elementos que la condicionan,
apoyatura de los peritos técnicos, es que debe tomando como base que el ambiente es un
evaluarse la palabra “relevante”, no dejándola a conjunto interrelacionado de componentes,
la libre interpretación subjetiva del juzgador.” compuesto de realidades muchas veces
(ob.cit.) cambiantes, pero siempre interdependientes o
En cuanto al régimen de responsabilidad, interactuantes, por lo que su comprensión se
la ley consagra de modo expreso un factor de logra desde una visión holística y sistémica. Las
atribución objetivo en su art. 28. “Quien dificultades intrínsecas y objetivas que se
demanda deberá acreditar la existencia del destacan, obliga, al juez, en la labor de
daño, justificar que el mismo es relevante y que apreciación crítica, instructiva, investigativa o de
deriva de una acción y omisión de la persona recreación del hecho, a no atomizar, fragmentar
imputada (relación de causalidad). El que cause o fracturar la prueba, para laborarla
el daño debe responder restableciendo el acumulativamente, en sumatoria, en forma
ambiente al estado anterior y cuando esto no totalizadora o integral”. (“La valoración de la
sea factible, con una indemnización sustitutiva” prueba y otras cuestiones de derecho procesal
(conf. Pastorino, ob. cit.) del ambiente”, JA 1993-III-390).
682
“Es que a partir de la emersión de los Precisamente, los componentes cuya

intereses difusos, se registran en el proceso civil afectación ha sido corroborada por el cuerpo de
por daño ambiental, mutaciones copernicanas. expertos de la UBA son el AIRE y el AGUA,
Notables adaptaciones. De un encuadramiento habiéndose determinado que:
clásico de la carga de la prueba a una carga de Aire
la prueba dinámica, de efectiva colaboración. De -En relación al Material Particulado
una valoración de la prueba atomística, (PM10): “Las concentraciones obtenidas con las
atomizadora, insular, aislada, balcánica. A una emisiones realizadas en septiembre de 2013
apreciación de la prueba integral, comprensiva, exceden ampliamente la norma (en referencia a
globalizante, totalizadora, en la que reviste la norma de calidad de aire fijada por Ley Nº
especial importancia la prueba indirecta de 5965 y su Decreto reglamentario Nº3395/96)
presunciones. El esquema clásico jurisdiccional encontrándose concentraciones máximas de 656
concibe la figura del juez neutral, pasivo, quieto, ug/m3 para 24 horas de promedio (norma de
legalista. Las nuevas manifestaciones del calidad de aire: 150 ug/m3) y 73 ug/m3 para un
accionar judicial, asoma la figura del juez año promedio (norma de calidad de aire: 50
comprometido socialmente…” (Caferatta, ob. ug/m3). Con respecto a las emisiones medidas
cit., pág. 626) se destaca también que el conducto C13
“Afirmar que el daño debe ser cierto (Secadero Spray 1) no sólo registra un
significa que no existan dudas sobre su realidad. incremento de las emisiones con el tiempo sino
No obstante, cuando del medio ambiente se también un valor en 2013 que supera
trata, es fácil intuir, por una parte, las significativamente el nivel guía de emisión
numerosas dificultades que surgen a la hora de establecido en el Decreto Nº 3395/96.”
probar el nexo entre el hecho y el resultado (Resumen ejecutivo, pág. 19).
dañoso, y por la otra, las dudas científicas que - Respecto de los muestreos en el
constantemente se plantean y que todavía no conducto C13 no resulta atendible la tardía
parecen estar resueltas para temas tan alegación de funcionamiento anormal, toda vez
cotidianos como, por ejemplo, las verdaderas que el cuerpo de expertos de la UBA: “En
causas y consecuencias del cambio climático, los particular, en las determinaciones realizadas por
efectos nocivos para la atmósfera de los CNEA en el conducto C13 correspondiente al
incineradores de residuos, etc. “(Gomis Catalá, equipo Spray, secadero Num. 1. cuyas emisiones
citada por Isidoro H. Goldenberg y Néstor A. medidas en 2013 fueron dos órdenes de
Caferatta, en “Daño ambiental”, ed. Abeledo – magnitud superiores a las determinadas en
Perrot, año 2.001,pág. 44/45). 2012, es importante destacar que Vtra. Señoría
El caso bajo análisis no escapa de estas solicitó a la Empresa con carácter de declaración
particularidades, sin perjuicio de destacar, que jurada, que estableciera el estado de operación
gracias al rol activo e inquisidor adoptado por la de los conductos muestreados durante el
magistrada, y como fruto de ello, al aporte del procedimiento de medición así como que
equipo de científicos de la UBA, finalmente y informara cualquier otro detalle (como por
después de muchos años de idas y vueltas, se ha ejemplo condiciones generales de la planta) que
logrado demostrar la existencia de polución clarifiquen las condiciones de funcionamiento
atribuible a la demandada. del equipo muestreado. La información
suministrada con referencia a dicho conducto
683
por parte de la empresa, indica, “…el número de las mismas fueron registradas en el libro
conducto, a saber 13, identificación Spray, Rubricado donde deben ser asentadas las
secadero Num. 1, Sector, Spray, Capacidad anormalidades y/o emergencias de acuerdo con
operativa 1150 litros jarabe/min, Nivel de el artículo 15 del Decreto Reglamentario
actividad %, 1030 litros de jarabe/min, 3395/96. El día 24/09/13 se puso en marcha el
combustible utilizado, Gas, Fecha de medición equipo y consultado el personal de Ingredion a
24/09/2014, por la mañana…” no mencionando cargo de su operación, informaron que se
en dicha declaración jurada mal funcionamiento encontraba en condiciones para que se tomen
alguno en ocasión de ser muestreado dicho las muestras de emisiones gaseosas por lo que
conducto. Cabe señalar también que según el se procedió a instalar las sondas esperando una
personal de la planta este conducto se hora a que los equipos de muestreo estabilicen
encontraba en operación corriente al momento para realizar las mediciones correspondientes.
de ser muestreado. Asimismo, se señala que el Se destaca que la empresa considera que los
muestreo del conducto C13 estaba programado datos de muestreo y modelización son inválidos
para el día 23/09/2014 pero no pudo realizarse aún cuando el organismo responsable de la
ese día ya que había salido de servicio. En toma de muestras fue seleccionado por
consecuencia, la determinación se realizó el día Ingredion y los resultados son del mismo orden
24/09/2014. Si en el momento de la medición el de magnitud que los provistos por SI Consultores
equipo correspondiente al conducto C13 se tal como se indica en el Anexo VII (49757 g/s
encontraba en condiciones de mal para CNEA y 36943 para SI
funcionamiento, se desconoce desde cuando y Consultores).” (Contestación impugnaciones, fs.
hasta qué momento este equipo se encontró 1/2 y 41 y vta.).
operando en estas condiciones aunque al - En relación al Sulfuro de hidrógeno
momento de ser muestreado según el personal (H2S), Compuestos volátiles orgánicos (VOC) y
de planta este se encontraba en operación Metano (CH4): “Estas emisiones de metano,
normal, hecho que fue indicado días después en tolueno y sulfuro presentan anomalías
la declaración jurada oportunamente solicitada comparables con otras fuentes antrópicas y
por Vtra. Señoría. En consecuencia, la variación contribuyen en términos generales con efectos
entre los valores obtenidos durante los años globales (metano) y en la calidad de vida de las
2009/2011 y los arrojados en ocasión del personas por el impacto olfativo (sulfuro de
presente trabajo por CNEA si bien podrían hidrógeno)…Las concentraciones máximas a
deberse a fallas o malfuncionamiento, se nivel del suelo de sulfuro de hidrógeno fueron
destaca que esta circunstancia no fue comparadas, ante la falta de normativa en la
oportunamente informada”, y mas adelante se provincia de Buenos Aires, con el nivel guía de
insiste con que: “ Los hechos no ocurrieron como calidad de aire propuesto por la Organización
se describen (en referencia a la impugnación de Mundial de la Salud (0.1 ppm para 24 horas de
la parte demandada) sino que el día anterior a la promedio) y con el nivel de detección de olor
toma de muestra (23/09/13), el equipo salió de (0.0021 ppm) propuesto por el mismo
servicio en el momento en que el personal de organismo. Los resultados obtenidos indican que
CNEA se aprestaba a tomar medidas. Como se ambos umbrales se superan ampliamente.
adjunta en la DDJJ, la empresa no declaró Asimismo, el área de cobertura con
anomalías en el conducto C13 durante ese día ni concentraciones de sulfuro de hidrógeno por
684
encima del umbral de detección de olor excede gravedad creciente. En la esfera dermatológica
los límites físicos de la Empresa pudiendo se observan lesiones irritativas locales,
alcanzar varios cientos de metros de la misma.” enrojecimiento, dolor y formación de ampollas.
(Resumen ejecutivo, pág.20). La exposición crónica puede causar dermatitis.
- En relación al Hexano: “Se ha relevado A nivel respiratorio: desde disfunción de
que las fuentes de hexano de la planta de cuerdas vocales y ronquera hasta pérdida de la
extracción de aceite por solventes no son voz. Cambios en el patrón respiratorio,
nuevas, ya que existen desde el momento en que irritación, cambios en la función pulmonar,
la Empresa realiza este proceso. Sin embargo, y edema de las vías respiratorias, bronquitis
al mismo tiempo, se detectó que esas chimeneas crónica.
no se encontraban declaradas en el listado de A nivel neurológico: puede presentar
chimeneas ni cuentan con la tramitación de debilidad, pérdida de sensibilidad, alteración de
permiso de descarga de efluentes gaseosos a la la marcha, mialgias, atrofia muscular, e
atmósfera ante el OPDS. Además, merece hiporreflexia. En el caso puntual del hexano, es
destacarse que, según los balances provistos por considerado un neurotóxico que produce una
la Empresa, resultan emisiones a la atmósfera neuropatía generalizada bajo la forma de una
tanto en concepto de gases inconfensables axonopatía periférica y probablemente también
(152,88 litros por día) como de pérdidas central, de predominio distal, sensitiva y
mecánicas (159,09 litros por día) en un total de motora.Ver Anexo Medicina, pag. 121 en
311,97 litros por día (ver Anexo 4, de la adelante”
documentación presentada en fecha 4 de “Las concentraciones de contaminantes
septiembre de 2013). Dichas perdidas no en el aire se deben medir en lugares sometidos a
pudieron ser cuantificadas en el informe de vigilancia que sean representativos de la
CNEA, dado que el conducto no se adecua a lo exposición de la población. Pueden ser más
establecido por la legislación en tanto no posee elevadas en la proximidad de fuentes específicas
orificio de toma de muestra. La medición se de contaminación del aire, de manera que la
efectuó en la boca de la chimenea en que la que población que vive en esas condiciones puede
se determinó fehacientemente emisión de requerir medidas especiales para observar los
hexano y su concentración, pero no permitiendo niveles de contaminación por debajo de los
cuantificar el causal másico emitido. Esa valores guía.
determinación sin embargo, arrojó una muestra “Es notable destacar, que evaluar
con una concentración de hexano 4360 mg/m3, exposiciones crónicas y/o agudas en una
según indica el Informe de CNEA a fs. 16 de su población, a más de un contaminante en forma
informe. Por lo expuesto se puede asegurar que simultánea es complejo, y requiere mediciones
se emite hexano a la atmósfera”. (Resumen continuas en el tiempo para su correcta
ejecutivo, págs. 14/15). interpretación y para correlacionarla con el
-“La exposición continua a las sustancias posible efecto nocivo en los expuestos”.
referidas, dependiendo del tipo y tiempo de “Independientemente de ello, cada una
exposición pueden provocar afectación dérmica, de las sustancias mencionadas tiene potencial
respiratoria, y neurológica. Los cuadros clínicos toxicidad para el ser humano, la misma está
pueden presentarse en forma leve, moderada o supeditada a su forma de absorción y/o
grave. Los síntomas suelen ser insidiosos y de contacto con el organismo (individuo o
685
población en cuestión) lo que se interpreta como toxicocinética y toxicodinamia, dicho de otro

toxicocinética de una sustancia. Estos efectos modo, absorción, metabolismo, excreción,
dependerán del sujeto expuesto y de sus co- potenciación, sinergismo e inhibición, que
morbilidades, las que podrían influir en el influyen en los resultados de la toxicidad de las
desarrollo de una patología determinada, ej. mezclas (pudiendo aumentar o disminuir su
Asma, EPOC u atopía. Ver. pág. 3/4 y 49 y ss. toxicidad final). Por tanto, no pueden vincularse
Aire y 98 a 194 Farmacia y Bioquímica y 177, en forma taxativa los efectos encontrados en la
178, 183, 185, 186, 188 y 189 – Medicina”. sociedad en su conjunto”.(Contestación de
“Las combinaciones de sustancias impugnaciones, observaciones y clarificaciones
químicas originan efectos diferentes de los que efectuadas por las partes y el juzgado actuante,
pueden predecirse para las mismas sustancias págs. 33/34).
de manera independiente. Se desconoce la Agua
naturaleza de muchas interacciones. -“La consecuencia más importante de la
“Debido a la importancia de tales presencia en las lagunas de aguas cloruradas
interacciones y en el marco de la sódicas, está vinculada a la ausencia de una
reglamentación de los contaminantes peligrosos membrana impermeable que impida la
del aire basada en tecnologías de control, la infiltración hacia el nivel freático, impactando
EPA - Environmental Protection Agency - se directamente en su composición. El anión
encuentra trabajando en la reformulación de la dominante (cloruro), se comporta como
uar exción de riesgos en los proceso de control. conservativo y puede percolar hacia el subsuelo
Los factores que se están considerando prácticamente sin impedimento. Va
comprenden no solo la toxicidad y volumen de acompañado del ión sodio predominante.
los productos químicos y el tipo de instalación Adicionalmente, desde el punto de vista
sino también la distancia a la población, las de la presencia o ausencia de otros compuestos
condiciones hidrogeológicas y el destino de los y elementos, se destaca la presencia de:
productos químicos. Este enfoque parece *Sulfuros en las Lagunas anaeróbica y
contener mayor potencial para reducir los facultativa.
riesgos tóxicos”. *Hidrocarburos totales (EPA 418.1) en las
“Se aclara que se realizó un censo de Lagunas anaeróbica y facultativa.
antecedentes de patologías, dando por *Detergentes por encima del mg/L en las
resultados enfermedades presentes o referidas Lagunas anaeróbica y facultativa.
por la población. Por lo tanto, el instrumento no *Compuestos fenólicos en las lagunas
fue destinado al diagnóstico (clínico y/o de anaeróbica y aeróbica.
estudios complementarios) de patologías *Altos valores de nitrógeno orgánico en
específicas, por ejemplo: bronquitis, dermatitis, las Lagunas anaeróbica, aeróbica y facultativa.
rash, neuropatías, etc. Se remite a la pág. 82 y *Altos valores de fósforo total en las
83 del Informe final”. Lagunas anaeróbica, aeróbica y facultativa.
“Por último, no puede establecerse la *Nitrato en las Lagunas anaeróbica,
asociación entre las consecuencias negativas en aeróbica y el canal de dilución.
la salud de la población y las mezclas de *Altos valores de conductividad
sustancias halladas en su conjunto. Ello es (superiores a 10.000 micromohs/cm)
debido a que existen parámetros de
686
*Altos valores de DBO5 en las lagunas estos reservorios, dado que implican a nuestro
anaeróbica, aeróbica y facultativa.. criterio, la posibilidad de vuelcos no autorizados.
*Altos valores de DQO para las Lagunas Tampoco resulta explicable la presencia de
anaeróbica, aeróbica y facultativa. elementos como Pb, B, Mo, Ga, Ba, Co y Ni. El
*Altos valores de nitrógeno total y proceso de tratamiento de las aguas
amoniacal superficiales no modifica esencialmente su
*Altos valores de COT en la Laguna carácter hidrogeoquímico en términos de
anaeróbica, que se hacen un orden de magnitud cationes y aniones mayoritarios; su composición
más bajos en las Lagunas aeróbica y facultativa. solo es afectada por la dilución que se lleva a
En el canal de dilución, estos valores descienden cabo y se traduce en el vuelco aguas abajo en la
otro orden de magnitud. planta de tratamiento de Chacabuco. El impacto
*Hidrocarburos totales en la Laguna que esto tiene en el proceso de depuración debe
anaeróbica, predominantemente del rango ser evaluado por las autoridades pertinentes. Se
diesel oil (EPA 8015). Este análisis identifica considera que las aguas subterráneas en la
tolueno, xileno y m,p xileno en dicha laguna. periferia de la planta no son afectadas
*La presencia de aluminio, manganeso, sustancialmente por los procesos industriales y
hierro, níquel, cobre, zinc, arsénico, estroncio, sus efluentes. Esta situación es extrapolable
molibdeno, plomo y cromo total en todas las hacia el pasado, provisto que se hayan
lagunas y el canal de dilución. mantenido los actuales niveles de explotación”.
Sobre la base de resultados obtenidos, se (Resumen ejecutivo, págs. 28/31).
concluye y postula que las lagunas de Para finalizar recomendando: “la
tratamiento y el canal de desagüe se convierten anulación de todas las lagunas de tratamiento
en los principales factores que afectan la calidad sin aislación y su reemplazo por una Planta que
del agua subterránea en el área de la planta. La garantice los vuelcos dentro de los parámetros
afectación se encuentra restringida establecidos por la legislación. Esta Planta de
fundamentalmente al nivel freático, dado que tratamiento deberá ser evaluada y validada por
los pozos de explotación reflejan esta influencia las autoridades competentes. Su construcción
en menor grado. La principal modificación puede ser aprovechada para obtener
(aunque no la única) consiste en la incorporación información adicional del medio físico de ser
de sales al acuífero, forzada por el nivel de necesario. Se sugiere la verificación de vuelcos
explotación actual y el cono de depresión no autorizados a través de monitoreos
generado, que origina un flujo centrípeto hacia periódicos que abarquen los compuestos
la planta. Se destaca que el nivel freático no es detectados, realizando los controles con todas
utilizado para consumo en ningún caso, como las previsiones que garanticen la existencia de
tampoco los pozos de explotación. Se alerta muestras ciegas, duplicados y el apropiado
sobre los pozos de monitoreo más alejados, control de calidad. Es de rigor continuar con los
ubicados al sur de la Planta y correspondiente a muestreos periódicos en los freatímetros y pozos
las cercanías de la Colonia de Vacaciones. de producción, con el fin de evaluar la evolución
Respecto de la existencia de compuestos hidrogeoquímica e isotópica con el paso del
orgánicos, solamente se han encontrado en las tiempo. Se recomienda verificar los vuelcos
aguas superficiales. Al respecto, no resulta eventuales de la Colonia para evaluar el rol que
justificada la presencia de hidrocarburos en
687
juegan estas instalaciones en la calidad de la tratamiento de la planta. Asimismo, en Octubre

capa freática”. (Resumen ejecutivo, pág. 53/54). de 2001 se realizaron nuevos análisis,
Estos resultados periciales en principio detectando en los pozos freatrimétricos:
no pueden extrapolarse hacia el pasado. En el “elevada salinidad como así también elevados
informe se aclara que: “se centra en la situación valores de D.B.O. y D.Q.O., indicándose que los
actual de la operación industrial y de mismos no son característicos del agua
tratamiento de efluentes, sin poder extrapolar freática.” (Expte. 2408-2425/01, folios 136/137).
situaciones del pasado, con excepción de algún  El 9/1/02 OSBA sancionó a la
punto en particular que se mencionará empresa con una multa, por haberse
oportunamente” (Componente ingeniería, pág. comprobado que vuelca los efluentes líquidos
4). residuales a una zanja pluvial - Cañada de los
Sin embargo, de la lectura de los peludos- con características físico-químicas
distintos expedientes administrativos de las objetables (Expte. 2408-3852/01).
autoridades de controlar ofrecidos como  En fecha 5/4/2002, se realizó un
prueba, se pueden extraer elementos que monitoreo sobre pozos vecinos al
analizados en conjunto, permiten a este establecimiento, y como resultado: “se verifica
juzgador concluir que el daño al ambiente en el que las actividades de la firma están generando
pasado existió, e incluso en muchos casos, en un impacto en las napas subterráneas y en
mayor medida que la actualmente comprobada. particular la napa freática. Se infiere que dicho
Los elementos a los que hago referencia impacto se origina con la disposición de residuos
son los siguientes: de procesos y otros residuos con hidrocarburos
 En fecha 17/5/2201 y 29/05/2001 en cavas en el terreno de la firma y que estaría
la Secretaría de Política Ambiental realizó dos percolando, a través del suelo contaminando la
relevamientos en la firma, evidenciando los freática…En cuanto a la toxicidad del parámetro
resultados “contaminación de las napas con hallado (grasas y aceites) la misma no puede
hidrocarburos (totales y BTX), sustancias establecerse con precisión ya que se trata de
solubles en eter etílico (grasas y aceites) y en grupos de sustancias y no de una en particular
menor medida detergentes. También se como para evaluarla, no obstante como ya se
comprueban valores excedidos en la descarga de explicó el impacto es indirecto ya que se genera
efluentes líquidos de la industria en relación a una situación de impermeabilización de los
los límites establecidos en Res. 389 de Agosba.” estratos porosos que contiene al acuífero
(Expte. 2145-5761/01, folio 55, Departamento limitando su capacidad de autodepuración”
de Laboratorio). (mismo Expte, folios 93/94 y 108/109, Depto.
 En fecha 30/07/2001 en forma Laboratorio, Secretaría de Política Ambiental).
conjunta el Departamento de Desagües  La propia empresa en un informe
Industriales y de Estudios Básicos y Laboratorio presentado para la obtención del Certificado de
efectuó un relevamiento de la disposición de Factibilidad de Explotación del Recurso Hídrico
efluentes líquidos, registrando que los Subterráneo, presentado en Agosto de 2003,
parámetros de D.B.O. y D.Q.O. excedían el límite reconoce entre las fuentes potenciales de
de descarga y con referencia a los pozos de afectación al recurso hídrico subterráneo a: “Las
monitoreo existentes (freatrímetros), éstos lagunas del Sistema de tratamiento de Efluentes
evidenciaron cierta influencia de las lagunas de (a desactivar en un futuro cercano” y el “Canal
688
de desagüe del proceso de ósmosis inversa (a DBO, DQO, Sulfuros, Coli. Fecales (Expte. 2145-
desactivar en un futuro cercano).” (Expte. 7405/2010).
2408/912/00, folio 180).  El 17/09/2012 el OPDS monitoreó
 En mayo del año 2005 el Jefe de el efluente líquido de la empresa comprobando
Departamento de Planos Hidrológicos de la valores de DBO, DQO y de Sólidos sedimentales
Autoridad del Agua, en referencia a una frase en 10 min. por encima de los límites permitidos
del informe presentado por la demandada, hizo (Expte. 2145-7405/2010).
una consideración que entiendo merece  El 27/12/12 el OPDS impuso a la
reseñarse, señalando que: “La misma se demandada una multa por no acreditar los
encuentra teñida del mismo tinte de monitoreos de PM10 de los conductos C43/C49,
menosprecio hacia los medios naturales, en forma anual y de S02, CO, NOx metano y
pareciendo una invocación al Dios Kronos, de butano en forma anual en el conducto C37
resolver problemas suscitados por la (Expte. 2145/5013/01).
imprudencia de los mortales mediante el solo  El 13/03/13 el OPDS inspeccionó
paso del tiempo. En el siglo XXI, preferimos las la firma, determinando que “los parámetros de
tareas de remediación a los comportamientos DBO5, DQO y sólidos sedimentales en 10 min, se
ambientales afectados, lo que por otra parte, es encuentran por sobre los límites de calidad
lo ya solicitado por la autoridad competente.” admisibles para la descarga al conducto pluvial
(Expte. 2408-2425/01, folio 288). o cuerpo de aguas superficial “Río Salado”
 El 22/10/2010 el OPDS, efectuó (Expte. 2145-7405/10).
una inspección, determinando que “el efluente  Con fecha 21/11/13 el OPDS
líquido de referencia no es apto para ser volcado tomó vista de los resultados de las muestras
a cuerpo de agua superficial, no cumpliendo con obtenidas en fechas: 21/05, 05/06, 19/06, 05/07
la reglamentación vigente” -los valores que y 22/07/13 y “verificándose que los parámetros
superaban los límites legales eran los de DQO y de DBO 5, DQO, sólidos sedimentales en 10 min
sulfuros- (folio 15/16, Expte. 5100-35614/2013). y en 2 hs, Nitrógeno Total, Nitrógeno amoniacal
 El 7/2/12 el OPDS, previa y Fósforo Total se encuentran por sobre los
inspección, determinó que: “Se da vista a los límites de calidad admisibles para la descarga al
análisis del efluente líquido de la planta, los conducto pluvial o cuerpo de agua superficial
cuales esta excedido los niveles permitidos en “Río Salado”, impuso la clausura preventiva
DBO, DQO, Sólidos sedimentales 10 y en 2 hs, parcial de la firma. (expte. 5100-35614/2013,
Nitrógeno Total KJELDAHL, Nitrógeno Orgánico y folios 12/15).
Fósforo Total…” por lo que se imputa infracción Por otra parte, otro dato a tener en
al punto nº 2 “Condicionamientos” del INTEM cuenta son las declaraciones testimoniales
Nº2 de la Disposición 0222/09, lo que luego prestada por ex empleados de la Planta, que
motivara, con fecha 1/3/2013, la aplicación de dan cuenta de la conducta asumida por la
una multa (Expte. 2145-7405/10). empresa en víspera de los controles de las
 El 27/3/2012 la Autoridad del autoridades que ejercen el poder de policía, o
Agua extrajo muestra de los efluentes, bien respecto al vertido de aguas sin tratar los
arrojando resultados objetables en DBO y DQO, fines de semana.
y con fecha 5/11/13, arrojando valores por Así, Albino Héctor Lanzoni –trabajó en la
encima de los límites legales para SS 10’, SS 2h, planta 16 años hasta que lo despidieron en
689
1990- destacó como llamativo que: “cuando se aprovechaba cuando no andaba nadie y se
producían visitas de la gente de La Plata, a tiraba, siempre autorizados por los
controlar el agua, días antes, en otra de las tres supervisores…”(fs. 794/795).
lagunas artificiales que tenía la empresa, la que Al igual que Hugo Alcides Capelli –
vertía al Salado, y tenía una especia de trabajó en la empresa siete años- que declaró
compuerta, les era indicado que llevaran cinco que: “nos decían que limpiáramos todos, porque
tambores de doscientos litros (200 lts.) de cloro había cosas que estaban pendientes y entonces
y lo arrojaran en el tanque de mil litros que como venía algún funcionario limpiábamos”, y
estaba fijo ahí, y a éste le abrieran la canilla que que “durante la semana a lo mejor se
tenía goteando todo el día y la noche sobre la descuidaban algunos sectores, entonces
laguna. Que también arrojaban cal a la orilla de sabíamos que venía alguien y nos mandaban a
la laguna, aproximadamente veinte bolsas, que limpiar la zona afectada.” (fs. 800/801).
era cal apagada en bolsa. Que las bolsas de cal Reseñados los principales elementos de
no sólo las arrojaban cuando venían los de La convicción obrantes en la causa a favor de la
Plata, sino que cada tanto también se hacía. pretensión, pasaré a ocuparme de los agravios
Que el dicente ignoraba por qué se hacía ello, de la demandada, que precisamente, intenta
pero después se enteraron que era para bajar el desvirtuarlos.
P.H.” (fs. 144 y vta. de la causa penal). Afirma la demandada que los valores de
El testigo Abelardo Alcides Ochoa - DBO y DQO solamente originan infracción a
trabajó en la planta desde el año 1982 hasta normas administrativas pero no son prueba del
1995-, manifestó que “cuando se hacían los daño al ambiente.
controles ya se sabía antes que iban a venir La redacción original del art. 29 de la ley
porque se ponía hincapié en que se cuide el 25.675 contenía una expresa mención a que:
tratamiento a la laguna. De que manera, no sé “Se presume iuris tamtum la responsabilidad del
pero se sabía.” (fs. 791/792). autor del daño ambiental, si existen infracciones
En el mismo sentido, Juan Carlos a las normas ambientales administrativas” que
Estebanez –trabajo en la planta desde el año fue observada por el ejecutivo al promulgarse la
1980 al año 1994- dijo que: “…ellos cuando ley.
estaba toda la gente no querían tirar mucho el El hecho de que no existe esa presunción
agua afuera y por ahí en un fin de semana te legal, no impide que tales infracciones puedan
decían que tirara, porque el agua, ser consideradas como una simple –aunque en
principalmente el agua de macerado cuando el el caso importante- presunción hominis.
maíz viene con mucha humedad, te absorbe Sostiene Kemelmajer de Carlucci, en
menos el agua, y a nosotros el tener mucha relación al veto presidencial, que: “el texto, tal
cantidad de agua se nos complicaba el proceso, como estaba redactado, derivaba la
entonces que hacían, no daban abasto los responsabilidad (incluido, por tanto, el daño y la
evaporadores que ellos utilizaban, en ese causalidad) de la antijuridicidad. Quizás haya
momento, yo estoy hablando hace diez años sido ésta la razón del veto presidencial. En mi
atrás, entonces cada vez teníamos más agua, opinión, hubiese sido mucho más útil y menos
entonces si era posible la tirábamos para que no conflictivo decir que la infracción a las normas
se nos llenara adentro, teníamos mucha ambientales administrativas presume iuris
cantidad, entonces un fin de semana, se tantum la relación causal.” (ob. cit. pág. 10).
690
Es sabido que en el derecho ambiental, sistema, pesquisan contradicciones --que en la

están en constante tensión y contraposición la mayor parte de los supuestos no son más que
economía y ambiente. El legislador, tratando de maneras diversas de expresarse-- señalan
lograr una armonía, fija los límites de párrafos aislados "ad unguem", subrayan una
contaminación tolerables y permitidos, que expresión como si fuera la única a tener en
constituyen un estándar mínimo, pero cuenta y computan todos los elementos de
relevante; en otras palabras, el legislador tolera convicción con un valor igual; con todo ello se
la contaminación en la medida indispensable desarma el edificio probatorio total, que no
para permitir el crecimiento económico a través puede sino ser sistemático y orientado
de un desarrollo sustentable. valorativamente (art. 456, Cód. Procesal, expte.
Por ello, entiendo que las reiteradas 201.915, autos "Ferraro de Leone", de fecha
infracciones administrativas cometidas por la 25/10/88, entre varios).
demandada, por liberar efluentes líquidos por b) El valor excepcional que recibe en los
encima de los valores permitidos, no valoradas supuestos de daño ambiental la prueba de
aisladamente, sino junto con la afectación presunciones (art. 163, inc. 5°, Cód. Procesal).
actual corroborada por el cuerpo de expertos de Carnelutti ("La prova civile", Roma, 1947, X, 115)
la UBA, permite concluir que en el pasado la ha sostenido que entre la prueba de
empresa igualmente contaminaba. presunciones y la prueba histórica no existe
Vale citar en apoyo de esta diferencia de jerarquía. Por su parte
interpretación, el fallo “Pinini de Perez c. Scardaccione ("Le prove" en "Giurisprudenza
Copetro S.A.” de la Sala II de la Cámara 1º de sistemática civile e comerciale", p. 286, Torino,
Apelación en lo Civil y Comercial de La Plata, del 1971), puntualiza que bien puede el juez fundar
27/4/93, en donde el Dr. Juan C. Rezzónico hizo el propio convencimiento sobre presunciones
un interesante aporte sobre la importancia de con preferencia a otras pruebas, inclusive en
las presunciones: “Entiendo que tratándose de contra de la prueba testimonial.”
posibles daños al medio ambiente la prueba -- “En particular es inexacto creer que la
cuya carga resulta ya signada por la aplicación prueba por presunciones simples pueda acudirse
del art. 1113 al que he aludido-- debe tener un sólo cuando no esté en pugna con otras
particular tratamiento en cuanto la naturaleza pruebas; el juez deberá someterla a valoración
de la agresión no se compadece con los sistemas crítica y arribar al convencimiento respecto de la
habituales de análisis de las probanzas. Con ello existencia del hecho a verificar en base a tales
no se deriva, de ninguna manera hacia una valoraciones (Longo, M. y colaboradores, "Le
suerte de sistema de las libres convicciones, sino prove civile", t. II, p. 1004, apart. 5.1.3. Ed. Utet,
que dentro de nuestro diario sistema de Turín, 1976 esta sala, expte. 183.177, autos
apreciación por medio de la sana crítica del art. "Acuña"; 188.989, "Yanelli" de 24/4/84; expte.
384 del Cód. Procesal, se da mayor relieve a dos 212.269).”
núcleos de determinación: “Es que se quebrantarían de manera
a) El análisis comprensivo y no atomístico grosera las reglas de la sana crítica en
de los elementos. En este sentido ni el juez ni las detrimento de una de las partes --y con el
partes han de proceder a un desmenuzamiento consiguiente daño constitucional (art. 18,
atomístico de las pruebas que haga perder a Constitución Nacional)--, si se pretendiera que
éstas su unidad sistemática; quienes siguen ese en los supuestos de daño ambiental debe
691
seguirse, en el análisis y consideración de las se han obtenido en esta sede, anteriormente

pruebas, el mismo tránsito que por ej., en un citados.
choque común de vehículos.” Por otra parte, las conclusiones del
“En el daño ambiental hay mucho de experto son relativizadas por un dictamen
sutil, de inasible, de cambiante de un momento realizado por Laboratorio de la Secretaría de
a otro en la relación de los "elementos físicos" Política Ambiental de la Provincia de Buenos
con las personas y cosas, como para limitarnos a Aires, que explica que: “… se infiere que las
una tosca y rutinaria aplicación de los descargas de estos componentes puede estar
"elementos jurídicos", sin penetrar con relacionada con la presencia de grasas y aceites,
perspicacia en lo zahorí de la cuestión. Si alguna casi con certeza de origen vegetal de acuerdo al
vez se ha dicho que el juez, a menudo "esculpe rubro de la empresa. Lo mencionado si bien
sobre la niebla" (Anales de la Academia de indica la eventualidad de un impacto negativo al
Derecho, XXXIII, N° 26, 2ª parte, 1986, sistema hídrico ya que forman capas aislantes
académico Risolia, parafraseando a Unamuno) que no permiten la normal transferencia del
es en esta materia del daño ambiental donde oxígeno y otros gases con vegetales y seres vivos
más ha de evidenciar su espíritu sagaz y acuáticos, el mismo se atenúa por la naturaleza
sensible, diestro para captar una distinta biodegradable de este tipo de sustancias “. (folio
realidad.” (27/04/1993, Publicado en: LA LEY 117, Expte. 2145-5761/01).
1994-A , 8, JA 1993-III , 368, DJ 1994-1 , 741). En el mismo sentido, María del Carmen
Con esa visión fragmentada y atomística, Pennisi, quien fuera jefa del División Laboratorio
critica la demandada la omisión en la sentencia de la Autoridad del Agua, que dependía del
de la pericia realizada en la causa penal Ministerio de Infraestructura, Vivienda y
tramitada ante el Juzgado Federal de Junín bajo Servicios Públicos de la Provincia de Buenos
el nro. 8187, en donde se dictaminó que: “si Aires, interrogada sobre los efectos de la
bien no consta en acta que el vertido tenga disminución del oxígeno en el agua residual,
como destino final un curso de agua sino una explicó que: “tarda más en autodepurarse y si
canaleta a cielo abierto, de ocurrir la primera hay presencia de sulfuros comienza a sentirse
situación y teniendo en cuenta los valores olor a huevo podrido o pestilente y está
hallados en las muestras M1, la dilución que contaminando el curso de agua receptor, por
sufriría el efluente resultaría de tal magnitud, de eso están valores máximos permitidos, por
que per-se no debería afectar el medio ambiente debajo de los mismos se supone que la
de una manera perdurable y mensurable que depuración y la autodepuración hace que no se
permite realizar una opinión científicamente contamine” (fs. 257/258, causa penal).
sustentable. Por lo expuesto, resulta altamente Además, no puedo dejar de destacar otra
improbable que los elementos produjeran circunstancia que relativiza las conclusiones
alguna contaminación que pudiera afectar el periciales, y es que los valores compulsados en
medio ambiente” (fs. 1145/1146). aquel momento (año 2007), por ejemplo el DBO
Considero que dicha omisión se debe, de 30 mg/L resulta marcadamente inferior a los
lógicamente, a que esa pericia no se ha tomados en otras oportunidades: vgr. 183 mg/l
considerado relevante para la dilucidación de en agosto de 2001 (folio 55 el expte. 2408-
los presentes. Así lo entiendo, toda vez que su 2425/01), 59,200 mg/l en marzo 2002 (folio 117
resultado ha quedado desvirtuado por los que Expte. 2145-5761/2001), 75,6 mg/l en marzo de
692
2012 y 960 mg/l en Agosto de 2013 (Expte. contaba con el proyecto de remodelación y
2145-7405/2010); e incluso inferior al límite modernización de la Planta de tratamiento de
previsto por la Resol. 389/98 de Agosba. efluentes líquidos (PTEL) por el cual se
Otro de los principales argumentos de la reemplazaba el sistema de lagunas existentes
demandada (reiterado en varios pasajes del por un reactor anaeróbico y un tratamiento de
memorial y en los expedientes administrativos), pulido aeróbico. Este nuevo sistema, que fue
esta basado en la imposibilidad de construcción aprobado en fecha 18/09/2003 por el
de la nueva PTEL por la vigencia de la Departamento de Evaluación de Proyectos de la
prohibición de innovar decretada a fs. 630/631. Autoridad del Agua (ADA) quedó truncado a
La sinrazón del planteo se pone en partir de la medida cautelar decretada en autos
evidencia de la simple exposición cronológica de en fecha 31/12/2002 (fs. 630).”
los hechos: Entiendo que ésta afirmación, importa
1º- La empresa daña el ambiente. un reconocimiento del daño que se ocasionó al
2º- Se inicia el proceso, que entre otras ambiente (durante más de treinta años),
cuestiones, persigue el cese del daño ambiental. aunque se pretenda ablandar con la utilización
3º- Para permitir demostrar la existencia del término “afectación”, y es sabido que a
del daño y ordenar su cese, se dicta una medida nadie le está permitido alegar su
cautelar que obliga al mantenimiento del status- propia torpeza -nemo propiam turpitudinem
quo. allegans non est audiendus-. (SCBA LP B 63845 S
4º- Mientras se lleva a cabo la prueba, la 25/11/2009).
empresa sigue produciendo, y también Aunque parezca obvio, pero es
contaminando. fundamental: la contaminación reconoce como
5º- La sentencia comprueba la existencia causa a la actividad productiva de la empresa, y
del daño y ordena el cese y recomposición. la medida cautelar a la contaminación.
6º- La empresa apela la sentencia, Además, cae de maduro que la finalidad
pretendiendo justificar la causación del daño en de la medida no fue la de hacer perdurar en el
la vigencia de la medida cautelar. tiempo la contaminación ocasionada; sino
Así, expone que: “A fin de clarificar en precisamente todo lo contrario, y tal es así, que
qué consiste la afectación a aguas superficiales y a la postre, permitió la comprobación de las
aguas subterráneas señalada por la a quo, cabe circunstancias fácticas en las que fundaban los
señalar que ésta fue originada por el actores su pretensión: la existencia del daño,
mantenimiento del antiguo sistema de ordenar su cese y recomposición.
tratamiento de efluentes líquidos de la Planta. Por ello, considero que la postergación
Dicho sistema de tratamiento, compuesto por de la terminación de la nueva planta de modo
un conjunto de lagunas (anaeróbicas, aeróbicas alguno puede constituirse como un eximente de
y facultativas) fue construido en la década del la responsabilidad endilgada.
70 y responde a la tecnología disponible y del En conclusión, por todos los motivos
estado del arte de aquel momento cuando expuestos, voy a coincidir con la jueza de grado
comenzó a operar la planta industrial. Al año en cuanto a la existencia de daño al ambiente,
siguiente de que mi representada se hiciese atribuible causalmente a la empresa Productos
cargo de las operaciones del establecimiento en de Maíz S.A. –Ingredion (arts. 28 y ss. de la ley
el mes de septiembre del año 2002, Ingredion ya 25.675).
693
XII- Comprobado el daño, se impone pone de resalto con cierto Michel Prieur, tal
concentrar la atención en la recomposición, tal premisa resulte también normalmente de
como lo exige la Carta Magna en su art. 41 al relativa operatividad en cuanto por cuestiones
prescribir que “el daño ambiental generará tanto técnicas como económicas no siempre
prioritariamente la obligación de recomponer” y borrar los efectos nocivos del acto contaminante
el art. 28 de la ley de presupuestos mínimos que resulta viable.” (“El daño ambiental. Requisitos”,
hace objetivamente responsable al que causa Edgardo Ignacio Saux y Enrique Carlos Mûller,
daño ambiental, de su restablecimiento al en la obra colectiva “Derecho Ambiental y
estado anterior a su producción. Daño”, Dir. Ricardo Lorenzetti, ed. La Ley, año
Así, lo reconoció la Corte Suprema en la 2.009, págs. 241/242).
sentencia recaída "in re" Mendoza B y otros c. Cuestiona la demandada la orden de
Pen (en fecha 20/6/2006), cuando, luego de presentar un plan de remediación, afirmando,
limitar su competencia, dijo expresamente: "La por un lado, la inexistencia del daño y
presente causa tendrá por objeto exclusivo la consecuente obligación de recomponer (agravio
tutela del bien colectivo. En primer lugar, tiene que ha sido abordado en los párrafos
una prioridad absoluta la prevención del daño precedentes), y por el otro, que las cuestiones
futuro, ya que —según se alega— en el presente ambientales dentro de su predio, escapan a la
se trata de actos continuados que seguirán jurisdicción de la magistrada y se encuentra bajo
produciendo contaminación. En segundo lugar, supervisión de los organismos de contralor.
debe perseguirse la recomposición de la Si bien este último agravio reconoce
polución ambiental ya causada conforme a los también como premisa la alegada inexistencia
mecanismos que la ley prevé, y finalmente, para del daño, cabe detenerse en la supuesta
el supuesto de daños irreversibles, se tratará del superposición de control.
resarcimiento.”. Al respecto, explica Mosset Iturraspe
“Se ha dicho que esta obligación de que: “los jueces no pueden ser indiferentes a las
sanear representa el máximo de justicia consecuencias del dictado de una condena: a su
conmutativa, en cuanto borra la injusticia, en un incumplimiento, por las razones que fueren o a
quehacer que conlleva el restaurar, el “clean- su efectivo cumplimiento. Dicho de otro modo,
up”, o lo que científicamente se designa como con el dictado de la sentencia no se agota la
“la remediación”. Esta prioridad absoluta de labor jurisdiccional: el juez debe seguir el curso
reparación “in natura” o recomposición, tan del proceso y estar atento a las secuelas, en el
difícilmente lograble dentro del ámbito de caso a la vía ejecutiva. De ahí el parágrafo que
actuación normal de la teoría general de la ahora nos ocupa: preocupación antes y después
responsabilidad civil en general (en la cual es del dictado de la sentencia; antes, respecto de
también una pauta predicable, tal como lo su posible efectividad o eficacia; después, acerca
evidencia el texto vigente del artículo 1083 del de cómo se ha de cumplir; para evitar la burla de
C.Civil en la reforma introducida por la ley la justicia, como valor y a la institucionalizada”.
17.711), en matera medioambiental pasa a ser (ob. cit. págs. 178/179).
un Prius, justificándose su previsión normativa Precisamente, si de las facultades y
expresa en tanto el bien jurídico tutelado medidas ordenadas para asegurar el
requiere antes que la indemnización el retorno cumplimiento de las sentencias se trata, es
al “status quo ex ante”, aún cuando, como lo imprescindible resaltar lo dicho por la Corte
694
Suprema de la Nación, en la citada causa reiteradas infracciones, que sólo se tradujeron

“Mendoza”, con fecha 8/6/2008, fallo que a punitivamente en un puñado de multas de
decir de Cafferatta es una fuente de lecciones escaso contenido económico (difícil se hace
respecto de los requisitos que deberían pensar que sanciones de por ejemplo $ 3.500 o
observarse en casos de afectación de recursos $ 5.060 puedan conmover a una empresa de
ecológicos compartidos y daño ambiental con esta envergadura) y una sola clausura parcial del
efectos transfronterizos, señalando el autor establecimiento, en un período de 14 años.
que: “A los aspectos que deberá contener el Plan También cuestionan los demandados, la
de Gestión Integral de la Cuenca Matanza- designación del Lic. Rísiga como veedor en esta
Riachuelo, se suman las modalidades de etapa de ejecución de la sentencia.
cumplimiento y ejecución del mismo: bajo Razones de orden práctico y economía
estricta observación de un microsistema procesal justifican sobradamente que el control
institucional de control. La Auditoría General de se encomiende al veedor que ya se encuentra
la Nación, el Juzgado Federal de Quilmes y un auxiliando en la causa desde que se dictara la
cuerpo colegiado, bajo la coordinación del medida cautelar, y sin duda son más fuertes,
defensor del pueblo e integrado por las ONG que la indemostrada culpa en la demora del
intervinientes en la causa, más la adopción de proceso que la empresa demandada le achaca al
un sistema de medición del éxito de la gestión, veedor, en su intentona de evadir
constituyen un bloque de triple candado de responsabilidades (hago aquí extensivo lo dicho
seguridad que aplica la Corte Suprema con el en relación a la construcción de la nueva PTEL).
afán de garantizar la efectividad de la sentencia Por otra parte, si bien entiendo que los
dictada.” (“El daño al ambiente y su alcances específicos y efectividad del plan de
reparación”, ob. cit., pág.194). remediación no han sido definitivamente
Precisamente, en el caso, la jueza no ha delineados –quedando diferidos para la etapa
sido indiferente al dictado de su sentencia, lejos de ejecución de la sentencia-, no puedo dejar de
de ello, obliga a la demandada a presentar un señalar que existen dos aspectos de las
plan de remediación, que supervisará con el recomendaciones de la UBA que se manda
auxilio del veedor actuante. cumplir, que por ausencia de relación causal con
Esta medida se encuentra justificada en la actividad de la empresa demandada, escapan
el caso, no sólo por las ya reiteradas de su responsabilidad y deben excluirse, a
atribuciones que la ley de presupuestos saber: la provisión de agua potable sin arsénico
mínimos nos concede a los jueces, sino además, (ver informe ejecutivo UBA, pág. 38) y las
se impone como una respuesta efectiva al medidas para mejorar las condiciones socio-
problema ambiental planteado, frente a la demográficas del conjunto poblacional (informe
incontrastable realidad de los hechos. Me ejecutivo, recomendaciones, págs. 53 y ss.).
refiero con ello, a la actuación de los organismos XIII- En relación al rubro “daño al
de contralor (que no puedo soslayar en este ambiente en si mismo” que reclaman los actores
punto, pese a no ser objeto de esta sentencia), individualmente, adelanto que no puede
que no ha alcanzado para mantener las prosperar.
emisiones de la empresa demandada dentro los En primer lugar, porque tratándose de
límites reglamentarios; surgiendo de los cientos una indemnización sustitutiva, como dije
de folios de actuaciones administrativas anteriormente, supone la irreversibilidad de
695
daño, circunstancia que no ha sido comprobada confusa redacción, en el capítulo “Cuantificación

en autos. económica de los daños (externalidades)” , en
En segundo lugar, porque frente a. la donde hace referencia a los “punitive damages”
naturaleza colectiva del daño, es improcedente (ver fs. 143 y vta.).
la indemnización individual del mismo. Así, se ha Sin perjuicio de ello, soy de la opinión
dicho que: “La doctrina ambientalista observa, que el juez -en esta materia y por la índole de
con razón, que se produce una verdadera los derechos en juego- puede ordenar medidas
disociación entre el titular del derecho a la no solicitadas por las partes, con apoyo en las
acción reparatoria, el legitimado activo, que amplias facultades que la ley de presupuestos
tiene acceso a la justicia, y el titular del derecho mínimos le otorga.
a la indemnización, aquel que puede ingresar la Recordemos que su art. 32 dispuso que:
suma de dinero de la condena a su propio “El juez interviniente podrá disponer todas las
patrimonio. Ocurre que si el daño ambiente, por medidas necesarias para ordenar, conducir o
la caza o la pesca o la persecución, como fuere probar los hechos dañosos en el proceso, a fin de
de una especie animal, con peligro grave para la proteger efectivamente el interés general.” Y en
biodiversidad, no conlleva perjuicios personales, su redacción original contenía una mención a
si está en juego el “medio” o “bien social”, que que: “el juez podrá extender su fallo a
“ultrapasa o sobrepasa la dimensión simplista cuestiones no sometidas expresamente a su
de un derecho subjetivo individual”, nos consideración por las partes”, que fue vetada
encontramos ante un “bien jurídico indivisible”, por el ejecutivo.
que pertenece al actor en la causa y a todos los Así, expone Pastorino que:
demás habitantes de la región, que no es parte “Lamentablemente, se debería haber observado
del patrimonio de uno o del otro; de donde es con mayor detenimiento el rol y la consideración
inadmisible que la “ofensa a ese ambiente” que la prevención ya ha tenido en la
pueda originar el enriquecimiento de un jurisprudencia ambiental. Tal vez así la
patrimonio individual” (conf. Mosset Iturraspe, enunciación del art. 32 referida a la capacidad
ob. cit. pág. 158). De allí que la LGA disponga, del juez de extender su fallo a cuestiones no
para el caso de que no sea técnicamente factible sometidas expresamente por las partes- vetada
el restablecimiento al estado anterior a la por haber sido considerada norma
producción del daño, el deposito de la contradictoria con el principio de congruencia-
indemnización sustitutiva en un fondo de podría haber sido formulada de modo tal de
compensación (Art. 28). hacer entender que no existe ataque a tal
XIV-a) Sentado ello, me ocuparé de la principio sino que se trata del ejercicio mismo de
sanción punitiva impuesta por la suma de la función del juez el adoptar medidas
$7.200.000 a favor del Municipio de la Ciudad suficientes para prevenir mayores daños o
de Chacabuco, destinada a satisfacer a las Salas resolver cuestiones que en un futuro pudieran
de Primeros Auxilios barriales de los insumos e ocasionar los mismos” (ob. cit. pág. 1306).
instrumentales básicos de funcionamiento. Similar es la crítica al veto presidencial
No considero que la sentenciante haya que formula Roland Arazi: “Lamentablemente el
afectado el principio de congruencia, toda vez Poder Ejecutivo vetó la última parte del párrafo
que el daño punitivo ha sido solicitado primero del artículo 32 de la ley 25.675 que
expresamente en la demanda, más allá de su disponía: Asimismo, en su sentencia, de acuerdo
696
a las reglas de la sana crítica, el juez podrá Cita Kemelmajer de Carlucci una
extender su fallo a cuestiones no sometidas interesante sentencia del Superior Tribunal de
expresamente a su consideración por las partes. Justicia de Neuquén, en el caso Lillio, resuelto a
Si el derecho no es disponible, si la protección finales del año 2004: “En el caso, el actor, una
del medio ambiente compete a todos, incluso al persona que vivía en la isla existente debajo del
juez, no se justifica el respeto irrestricto al puente carretero, reclamaba los daños
principio de congruencia propio de los sistemas individuales sufridos por la realización de esa
dispositivos.” ( “El Derecho Procesal Ambiental”, obra. Ahora bien, para hacer ese puente, la
Revista de Derecho de Daños” Ed. Rubinzal empresa concesionaria causó graves daños al
Culzoni, año 2008-3, págs. 92/93). Y Pablo medio ambiente, todos los cuales fueron
Lorenzetti, al exponer que: “entendemos que en probados acabadamente. En cambio, el actor
su decisión, el Poder Ejecutivo ha actuado sólo pudo acreditar escasos daños personales,
aplicando la lógica del proceso civil clásico, de pues se acreditó que había abandonado su
neto corte dispositivo para las partes, obviando hábitat antes que se empezara a construir, por
claramente las particularidades del derecho lo que el juez de primera instancia los liquidó en
sustantivo que se intenta proteger en el proceso $3000.”
ambiental.”, preguntándose luego si otorgarle la “Frente a los importantes daños
facultad al juez ambiental para decidir mas allá colectivos, la Cámara elevó los montos de
de las alegaciones sustentadas por las partes en condena a una suma superior a los $30.000.
el caso particular viola la garantía constitucional Llegada la causa al Superior Tribunal, el voto
del debido proceso, respondiendo que: “…han minoritario entendió que aunque se debía
sido amplísimos los cambios cualitativos y confirmar la sentencia de primera instancia en
cuantitativos que ha generado la irrupción del cuanto al daño personal, la empresa debía
derecho ambiental como rama autónoma en reparar el daño ambiental colectivo producido y,
nuestros ordenamientos. El principio de por lo tanto, debía condenársela a: (1) remover
congruencia y la garantía del debido proceso no y cargar los restos de hormigón esparcidos; (2)
pueden quedar exentos de dicha impronta, y transportar esos deshechos; (3) rellenar los
deben ser adaptados y flexibilizados a efectos de socavones emparejando el área; (4) evaluar el
que se tornen funcionales y eficaces para la talado y/o eliminación de especies arbóreas y
protección del ambiente. En muchas ocasiones costos de replantado de álamos, sauces, etc. en
las partes no pueden prever en sus demandas o el área desvastada. Por el contrario, el voto
pruebas los complejísimos problemas que suele mayoritario entendió que esta solución
plantear un conflicto ambiental. Es el juez quien implicaba cambiar la acción y, en consecuencia,
debe contar con la posibilidad se suplir se revocó la decisión de la cámara que había
deficiencias haciéndose cargo del rol que le aumentado los montos de condena, se confirmó
impone la legislación vigente” (“Particularidades la de primera instancia y el daño colectivo quedó
de la sentencia ambiental, posibilidad de fallar sin recomponer pues, en opinión de la mayoría,
extra petita y ultra petita y cosa juzgada erga no había sido objeto de la litis.”
omnes”, publicado en "Summa Ambiental", t. II, Concluyendo a citada autora que “Con el
Dir. Néstor A. Cafferatta, Ed. Ad. Abeledo riesgo propio de quien opina sin tener el
Perrot, págs. 1302/1303). expediente en la mano, me inclinaría por el voto
minoritario, por las siguientes razones: como se
697
ha dicho, el "afectado" invoca un interés Nuestro Superior Tribunal, tiene dicho

individual, pero también, el colectivo. Si los acerca de la violación al principio de
hechos acreditados fueron denunciados en la congruencia en este tipo de procesos que: “La
demanda (zonas de la isla desvastadas por materia controvertida -como quedó antes
supresión de especies arbóreas, restos de expuesto- se circunscribe a la orden judicial
hormigón esparcidos, etc.), entiendo que el juez impuesta a la firma Diacrom, consistente en
pudo condenar a la reposición o recomposición solventar el gasto que demande la realización
(a través de la orden de replantar las especies del plan de recomposición del suelo, cuya
destruidas, rellenando los socavones, etc.) y, al realización fue encomendada a la Provincia de
mismo tiempo, a indemnizar el daño individual Buenos Aires, por cuanto -según esgrime el
sufrido por el actor.”(Ob. cit., pág. 22) apelante- esta medida no había sido reclamada
Comparto esta postura, y la encuentro en los escritos postulatorios y menos aún
perfectamente aplicable al caso de autos, resuelta por el magistrado de primera instancia.
aunque con la salvedad de que en aquel caso b) La plataforma fáctica y jurídica en
solo se había reclamado por los daños cuyo ámbito se desenvuelve la acción entablada
personales, mientras aquí el cese, la en autos arroja suficiente convicción en el
recomposición, la indemnización sustitutiva y la sentido de que la Cámara ha ejercido su
sanción punitiva fueron expresamente actividad jurisdiccional dentro del marco de los
solicitados. poderes-deberes que le son inherentes en
Además, debe tenerse en cuenta que atención a los postulados y reglas que informan
tanto el control jurisdiccional de la la materia ambiental comprometida en el litigio
recomposición como la condena pecuniaria (art. 4° de la ley 25.675 -Ley General del
fijada tienen como fundamento la visión Ambiente-).
inquisitoria y activa que debe tener el juez en En efecto, antes de ahora, este Tribunal
materia ambiental. ha tenido oportunidad de señalar que el actual
Así, Eduardo Pigretti afirma que derecho ambiental requiere de una participación
tendremos que crear un nivel distinto de activa de la judicatura, la que en definitiva se
consideración del problema, un conjunto de traduce en un obrar preventivo acorde con la
valores en los que al juez como integrante de la naturaleza de los derechos afectados y a la
sociedad, le interesa el agua que bebe siga medida de sus requerimientos (doct. causas Ac.
siendo fresca, cristalina, pura; porque le 60.094, "Almada" y Ac. 54.665, "Pinini de
interesa que el aire que respira mantenga esa Pérez", ambas sentencias del 19-V-1998 y Ac.
condición; porque le interesa que determinada 77.608, "Ancore", sent. del 19-II-2002, D.J.B.A.,
foresta no sea afectada. “El Juez siempre es un 163, 147; J.A., 2002-IV-392).
juez interesado, dado que tiene un interés Con igual criterio, calificada doctrina
ambiental humano, que es insito a su autoral ha expresado que "la tutela del medio
condición”.(citado por Caferatta, en ambiente, patrimonio de todos, justifica
“Introducción al derecho ambiental”, Secretaría soluciones expeditivas, usualmente extrañas a
de Medio Ambiente y Recursos Naturales los tiempos que suele tomarse la justicia, ya que
(SEMARNAT) Instituto Nacional de Ecología (INE) el deterioro ambiental progresa de modo casi
Programa de las Naciones Unidas para el Medio exponencial y las soluciones tradicionales
Ambiente (PNUMA), año 2004). aparecen como inapropiadas para detenerlo",
698
por lo que "interpretar ampliamente las que ostenta el bien jurídico que se intenta
atribuciones judiciales en esta materia no debe proteger, le inviste el ordenamiento jurídico
entenderse como una indebida limitación a las (arts. 41, Constitución nacional, 28, Constitución
libertades individuales" (Peyrano, Guillermo, "El provincial, 4, 32 y conc. ley 25.675).” ( causa A.
cumplimiento efectivo de la sentencia 69.906, "Fundación Ecosur Ecología Cultural y
ambiental, J.A. 1997-IV-1036)". Educación de los Pueblos del Sur contra
Recuerdo que ya desde antaño, la Corte Municipalidad de Vicente López y otro. Recurso
Suprema de Justicia de la Nación -en el conocido extraordinario de inaplicabilidad de ley", del
leading case "Saladeristas de Barracas"- tuvo 28/12/2010, voto del Dr. de Lázzari).
oportunidad de anticipar, encontrándose en Como también la Corte Suprema de
riesgo la salud pública, que tanto la propiedad Justicia de la Nación, recientemente en la ya
como el ejercicio de una industria lícita están citada causa “Mendoza” al resolver una
sujetos a las leyes que reglamenten su ejercicio y excepción de defecto legal ha tenido
que "la propiedad esta sujeta a las restricciones oportunidad de expedirse sobre la flexibilización
y limitaciones exigidas por el interés público o de lis principios y reglas procesales en esta
privado" (Fallos 31:273) sin que pueda materia: “la eventual admisión en el caso de la
permitirse que exista "libertad para dañar el defensa de defecto legal importaría alterar
ambiente ajeno ni para restringir la libertad que esencialmente el espíritu de la demanda que se
tiene todo individuo de usar y gozar del sustenta en las normas del artículo 41 de la
ambiente" (Valls, Mario F, "Instrumentos Constitución Nacional y en la Ley 25.675 General
Jurídicos para una política ambiental", en J.A., del Ambiente. Y no hay dudas de que la presente
1996-IV-955). causa tiene por objeto la defensa del bien de
Más aun cuando la misma ley habilita, incidencia colectiva configurado por el
como pauta informadora de esta disciplina, "que ambiente. En este caso, los actores reclaman
se adopten medidas eficaces para impedir la como legitimados extraordinarios para la tutela
degradación del medio ambiente" y que la de un bien colectivo, el que por naturaleza
ausencia de información o certeza científica no jurídica, es de uso común, indivisible, ya que
constituyen un impedimento para ese proceder primero corresponde la prevención, luego la
(4° párrafo, art. 4°). recomposición y en ausencia de toda posibilidad,
No abrigo dudas que el tribunal a quo dará lugar al resarcimiento (Fallos: 329:2316).”
ponderó la sustancial importancia del bien “9°) Que, en este orden de ideas, como lo
jurídico tutelado -la protección del medio estableció el Tribunal en el recordado
ambiente-, e hizo particular referencia a "sus precedente de Fallos: 329:3493, en asuntos
especialísimas notas que, sin duda, lo convierten concernientes a la tutela del daño ambiental las
en un bien social, comunitario, público, y reglas procesales deben ser particularmente
fundamentalmente en un bien interpretadas con un criterio amplio que ponga
intergeneracional" (v. voto doctor Echarri y el acento en el carácter meramente
adhesión del doctor Saulquin). instrumental de medio a fin, revalorizando las
…En suma, considero que la tarea del atribuciones del Tribunal al contar con poderes
juzgador ha sido ejercida en consonancia con las que exceden la tradicional versión del “juez
facultades que, a tenor de las particularidades espectador”. De ello se deriva que la aplicación
que presenta la materia ambiental y la jerarquía mecánica o literal del Código de rito para
699
imputar defecto legal a una demanda cuya responsabilidad que se les imputa en la
pretensión responde a presupuestos sustanciales causa.” (Sentencia del 19/2/2015).
diversos de aquellos que se tuvieron en mira al En mismo sentido, la sala 2º de la
dictar la normativa procedimental, peca de Cámara Federal de La Plata resolvió que: "el
excesivo rigorismo formal, que se opone en tratamiento de los temas de derecho ambiental
forma manifiesta al artículo 41 de la requiere una participación activa de la
Constitución Nacional y a la ley 25.675 General judicatura, la que si bien, de alguna manera,
del Ambiente.” pudiera afectar el clásico principio de
“14) Que, por su lado, los principios de congruencia, en definitiva se traduce en un
prevención, precautorio, de progresividad, de obrar preventivo acorde con la naturaleza de los
responsabilidad y de solidaridad -según lo derechos afectados y a la medida de sus
dispone el artículo 4° de la mencionada norma- requerimientos. En este sentido, las medidas de
imponen que no deban ser mecánicamente carácter preventivo destinadas a evitar daños
trasladadas, ni con consideraciones meramente futuros no transgreden ni quiebran el principio
superficiales, los principios y reglas propios del de congruencia propio del derecho
derecho patrimonial individual para el examen y decimonónico y iusprivatista del siglo pasado,
subsunción de este tipo de pretensiones que cuyas reglas se han visto notoriamente
alcanzan al medio ambiente como bien superadas por las modernas tendencias a nivel
indivisible. En particular, es necesario tener en internacional en favor de los derechos
cuenta que la actora ha ejercido su derecho a la fundamentales del hombre, como son el derecho
recuperación del medio ambiente desde una a la salud y a un ambiente sano. Frente a ello, en
perspectiva relacionada con la prevención y uso de los poderes-deberes conferidos por el
reparación de un daño que se caracteriza artículo 32 de la Ley General del Ambiente
precisamente por su difusión a diversos niveles 25.675, en orden a la dirección del proceso y la
ecológicos y no a la concentración de lugares prueba de los hechos que dañan al ambiente, y
concretos.” que permiten la adopción, aun de oficio, de
“15) Que a raíz de lo expresado y de la medidas preventivas urgentes... corresponde
moderna concepción de las medidas necesarias ordenar al juez de primera instancia ejercer el
para la protección respecto del medio ambiente control y requerir una serie de informes, todo
-que se basan esencialmente en los principios ello, sin perjuicio de las eventuales
preventivo y reparatorio del daño ambiental- no responsabilidades en que pueda incurrir la
surge de la lectura de los escritos sub examine demandada...” (28/10/2003, "Asociación
que se encuentre configurado en el caso un Coordinadora de Usuarios, Consumidores y
supuesto que haga admisible la excepción Contribuyentes c. Enre-Edesur, s/Cese de obra
invocada, ya que la forma en que la de cableado y traslado de Subestación
demandante ha planteado su reclamo no le Transformadora - Incidente", en ElDial.com).
impide a las demandadas el ejercicio amplio de b) Volviendo al basamento de la condena
su derecho de defensa para invocar en esta impuesta, coincidiendo con el criterio de la Dra.
etapa constitutiva del proceso y demostrar Morando, Mosset Iturraspe propone, entre las
durante el período probatorio la inexistencia de herramientas para hacer efectivo el
los presupuestos que condicionan la especial cumplimiento de la sentencia, “hacer uso de la
figura “del daño punitivo”, en aquellos casos en
700
que la sentencia, en la causa juzgada –una que, si se fijara un monto alto a dicha sanción,
causa de las muchas que pudieron promoverse las empresas que observaran este hecho podrían
en virtud del perjuicio que originó víctimas analizar que les saldría más barato adoptar
plurales-, por su entidad económica, no medidas anti–contaminación, que seguir
alcanzara a conmover a la parte accionada y, afectando el medio ambiente. Por último, podría
muy probablemente, tampoco impidiera que se señalarse que esta figura legal constituye el
siguiera actuando y realizando actos complemento adecuado del principio
contaminadores”, y luego aclarando con nota al contaminador – pagador. En efecto, si quien
pie que: “admitidos en el Derecho argentino a contamina paga, muchas veces resulta más
partir de su incorporación en la ley 26.631, de barato pagar por el daño concreto ocasionado
protección al consumidor y usuario. No es ya que realizar las inversiones necesarias para
una institución extranjera” (ob. cit. pág. evitar la polución. La reparación por daños
178/181. Otro autor que destaca la importancia punitivos cumpliría, entonces, una función de
del daño punitivo en la materia, es Osvaldo referencia para quienes intenten cometer daños
Carlos Sidoli, aunque vale aclarar que por no contra el medio ambiente: una vez que se
encontrarse aún receptado el instituto en el condene a un contaminador, quienes intenten
derecho consumerista (art. 52 bis de la ley repetir esa conducta sabrían que ante un acto
24.240) en la época de elaboración del tranajo, que viole la normativa ambiental, no solamente
propone la aplicación de astreintes por ser “la deberían responder por los daños y perjuicios
figura más cercana a este tipo de “multa civil”, que ocasionen, incluyendo la reparación
expresando lo siguiente: “Este instituto de los ecológica, sino que, además, tendrían que pagar
daños punitivos o "punitive damage" está un costo extra en concepto de multa. Este
llamado a ocupar un lugar de primacía en volumen económico al que debería hacerse
derecho ambiental. El mismo está frente resultaría sensiblemente mayor al que
estrechamente vinculado al principio de generaría la inversión en nuevas tecnologías,
precaución adoptado en la Ley General del tratamiento de emisiones y efluentes, etc.” (“Los
Ambiente Nº 25.675. Su función es prevenir el daños punitivos y el derecho ambiental”,
daño, castigando, de manera ejemplar, a quien diciembre de 2.004, elDial.com, DC43A; también
haya cometido con un actuar descuidado, postulan su aplicación en materia ambiental:
negligente o malicioso, un perjuicio socialmente Kemelmajer de Carlucci, en ob. cit, pág. 17; y
relevante, que afecte el patrimonio ambiental. Caferrata en “Los daños al ambiente y su
En otras palabras, solamente habrá un hecho reparación”, en Revista de derecho de daños,
grave de cada tipo de afectación ambiental, 2008-3, pág. 193; Brun, Carlos A. en “¿Hacia un
puesto que, cuando se condene a pagar una derecho de daños preventivo y sancionador?
reparación económica en concepto de daños (Especial referencia a los llamados "daños
punitivos, a quien ocasionó el hecho perjudicial, punitivos"), publicado en: DJ2004-3, 1228;
dicha multa constituirá una barrera para Simari, Virginia en “La respuesta del Derecho
quienes intenten repetir esa conducta. La figura Civil a una realidad cambiante” publicado en: LL
analizada podría constituir una solución para Sup. Act. 20/10/2009, 1).
evitar el derrame de sustancias contaminantes A todo evento, no existe duda para la
en lagos y ríos, para industrias que contaminan mayoría de la doctrina que el daño moral
el aire con sus emanaciones gaseosas, etc., ya colectivo es resarcible en este tipo de juicios en
701
el que está en juego la afectación de intereses de una suma de dinero en favor del consumidor
colectivos (desde que fuera receptado en el damnificado, con independencia de la
caso de “Las nereidas” de la Sala II de la Cámara indemnización de los daños padecidos por éste.”
de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, “Esta pena está destinada a punir, al
del 22/10/1996, ha recibido un gran apoyo margen de los principios, normas y garantías del
doctrinario, vgr. Trigo Represas en “Un caso de derecho penal, actos de los proveedores que, por
daño moral colectivo”, ED 171-374; Kemelmajer sus consecuencias, merezcan una sanción; y a la
ob. cit. págs. 8/9; Cafferatta en “Naturaleza del par, a desalentar la realización de actos
daño moral ambiental colectivo” LLC 2006, 1), y similares.”
este instituto, para otros, a rigor de verdad “Es decir, el daño punitivo tiene una
procura sustituir o reemplazar a los daños función disuasoria que contribuye a la
punitivos (Saux y Pizarro, citados por Jorge prevención de daños a los usuarios y
Mario Galdós, en “Daño moral colectivo, daños consumidores.”
punitivos y legitimación procesal activa”, Revista “Si bien el Art. 52 bis de la Ley 24.240
Derecho de Daños, ed. Rubinzal-Culzoni, nro.6, solamente exige para la aplicación de la multa
pág.129). bajo análisis, el incumplimiento de las
El daño punitivo ha sido definido como obligaciones contractuales o legales del
“sumas de dinero que los tribunales mandan a proveedor; una adecuada interpretación del
pagar a la víctima de ciertos ilícitos, que se mismo, conduce a concluir que el daño punitivo
suman a las indemnizaciones por daños es procedente en supuestos de gravedad, en los
realmente experimentados por el damnificado, que el daño para el consumidor provenga del
que están destinados a punir graves inconductas dolo o de la culpa grave del proveedor, o cuando
del demandado y a prevenir hechos similares en éste obtiene un enriquecimiento indebido o se
el futuro” (Ramón D. Pizarro, “Daños punitivos”, abusa de su posición de poder, evidenciando un
en “Derecho de daños, Ed. La Rocca, año 193, menosprecio de los derechos del consumidor.”
págs. 291/292). “Además, la imposición de una multa
“Los daños punitivos tienen entonces un está enderezada a prevenir futuros daños a los
propósito netamente sancionatorio, y revisten consumidores, ya que incentivará a los
particular trascendencia en aquellos casos en los proveedores a evitar defectos de fabricación en
que el responsable del daño a sabiendas de que sus productos y/o a reparar diligentemente los
el beneficio que obtendría con la actividad existentes, aunque la indemnización de los
nociva superaría el valor que debería daños ocasionados por tales defectos resulte
eventualmente desembolsar para repararlo” más económica que el costo de evitación o
(Juan M. Farina, “Defensa del consumidor”, ed. corrección de los mismos.” (del voto del Dr.
Astrea, año 2.008, pág. 566). Castro Durán).
Recientemente, este Tribunal tuvo A lo que agregué que: “no quiero pasar
oportunidad de expedirse por primera vez sobre por alto la doble función de esta sanción: la
esa novedosa figura –que aquí sería aplicable principal es la disuasión de daños conforme con
por analogía-, diciendo que: “…en el ámbito del los niveles de precaución deseables socialmente
Derecho del Consumidor, con la expresión daño y desbaratar así "la perversa ecuación que
punitivo se designa a la pena privada, por medio aconseja dejar que se produzca un perjuicio
de la cual, el juez condena al proveedor al pago pues, en sí, resulta más económico repararlo en
702
los casos singulares que prevenirlo para la posterioridad al inicio de los presentes, la
generalidad" (Fundamentos del Proyecto de ley- detenida lectura de los expedientes
26361-) y la accesoria como multa civil que administrativos y de lo aquí actuado, me hace
importa una condena dineraria "extra" suponer que difícilmente la empresa hubiese
compensatoria a la conducta del dañador ( tenido una actitud condescendiente con el
Irigoyen Testa Matías "¿Cuándo el juez puede y ambiente, de no ser por la presión impuesta por
cuando debe condenar por daños punitivos" los actores (al promover las denuncias
RRCyS La Ley X octubre de 2009). Disuadir y administrativas y la demanda judicial) y por el
sancionar ni más ni menos. Prevención y encomiable rigor y recelo con el que la Dra.
punición frente a una actitud de desprecio hacia Morando ha manejado la causa desde aquella
el consumidor como parte débil de la relación, decisión de encauzar el proceso (fs. 3756/3757).
desmantelando los efectos benéficos que para el Por ello, encuentro procedente la
responsable pudo haber tenido el ilícito. "De aplicación de una sanción pecuniaria a la
otro modo -como dijo Zavala de Gonzalez- se demandada, cuyo importe, evaluando la
alienta el cálculo y la especulación"(Expte. N°: gravedad del prolongado incumplimiento y las
JU-1936-2013 ELIZALDE RAUL OSCAR C/ circunstancias del caso, creo que ha sido
RENAULT ARGENTINA S.A. y otro/a S/VICIOS justamente fijado.
REDHIBITORIOS, L.S. 56, nro. de orden 63, del Ahora bien, no podemos perder de vista
7/4/2015). que estamos aplicando analógicamente la figura
En este sentido, recuerda Florencia prevista en el art. 52 bis de la ley 24.240, y dicha
Nallar que: “…basta una conducta norma, al tarifar el monto de la sanción, ha
objetivamente descalificable desde el punto de establecido un límite de cinco millones de pesos
vista social, esto es, disvaliosa por inercia, (remisión al inciso b del art. 47).
indiferencia hacia el prójimo, desidia, abuso de Siendo ello así, aún cuando tengo la
una posición de privilegio. Dicho en otros convicción de la justicia del monto fijado en la
términos, pues no interesa tanto la subjetividad instancia de grado, el apego a la norma aplicada
orientada hacia el hecho, como la que existe me obligar a proponer su disminución hasta el
hacia la ilegítima obtención y conservación de importe del límite legal.
los frutos colaterales. Por eso, es suficiente una Por otra parte, el destino dado a la
antifuncionalidad genérica en la manera de sanción en el caso en concreto, permite
desenvolver la actividad en que se origina el descartar la crítica que parte de la doctrina
perjuicio.” (“La prueba de los daños punitivos”, realiza al instituto bajo análisis, apuntalada en el
publicado en: LLNOA2011 (abril), 252). enriquecimiento indebido de la víctima,
Tal situación, se verifica en autos, ya que habiendo autores que expresamente postulan la
sólo una injustificada desconsideración hacia el solución dada por la magistrada de grado. Así,
ambiente y los pobladores de Chacabuco por por ejemplo, Alterini, Atilio Aníbal expone
parte de la demandada, pudo llevar a los que: “La multa civil no debió ser fijada "a favor
accionantes a la necesidad de reclamar del consumidor". Al establecerse tal destino se
judicialmente el cese y recomposición del daño da sustento a las críticas que se fundan en el
ambiental. enriquecimiento sin causa del consumidor
Además, si bien gran parte de la beneficiario de la multa, quien sólo tiene un
contaminación ha sido mitigada con derecho personal a ella en la limitada medida de
703
los gastos que realizó para permitir "a la justicia obligada al pago), adelantando que propondré
tomar conocimiento de la falta cometida y su modificación.
sancionar al autor", pues la ley deja intacto su Digo ello, puesto que teniendo en cuenta
derecho "a otras indemnizaciones que la especial naturaleza de los derechos tutelados,
correspondan" (conc. art. 8 bis). Por lo cual y la finalidad de la pretensión receptada, que no
habría sido preferible deferir el destino de la es otra que la comprobación del daño ambiental
multa civil a la decisión del juez en cada caso, o colectivo, su cese y recomposición, entiendo
haberla asignado directamente al "Fondo que estamos en presencia de un proceso sin
especial" creado por el nuevo artículo 47 para la contenido patrimonial; y por esta razón, los
educación del consumidor y la ejecución de honorarios deberán ser tarifados teniendo en
ciertas políticas” (Las reformas a la ley de consideración lo dispuesto por el art. 16 del dec.
defensa del consumidor. Primera lectura, 20 Ley 8904, sin perjuicio de valorar, como una
años después”, LL 09/04/2008, 1). pauta más, la importancia económica de las
Distinta es la suerte del agravio tareas de recomposición -sin que resulte
apuntalado sobre la improcedente indexación necesaria su determinación exacta-, al igual que
de la condena. la sanción punitiva impuesta.
Si bien la sentencia no es del todo clara XVI- En cuanto a las costas de primera
en este punto, al hacer referencia al equivalente instancia, considero que no existen motivos
en dólares según cotización oficial, pareciera para apartarse del principio objetivo de la
que se ha ordenado la indexación de la sanción, derrota, porque en definitiva, la sentencia
y sabido es que ello no es admitido en nuestro importa la recepción de la pretensión en cuanto
derecho (art. 7 de la ley 23.928). al cese del daño ambiental, recomposición y
Por tal razón, postulo en su lugar, dos sanción punitiva (arg. art. 68 del C.P.C.C.).
posibilidades, la primera, es el pago íntegro en En cambio, las costas de alzada deben
una única oportunidad, y la otra, fraccionada en distribuirse en atención al éxito de los agravios,
36 cuotas iguales, como postuló la jueza, pero debiendo ser soportadas en la proporción 85% /
aplicando, con finalidad compensatoria para 15%, a la demandada y accionante,
evitar que el paso del tiempo se traduzca en una respectivamente (art. 71 del C.P.C.C.)
obligación menos gravosa para el deudor y licue XVII- En conclusión, propondré al
su deuda social, al saldo restante la tasa de acuerdo la recepción parcial del recurso de la
interés pasiva, es decir, la que paga el Banco de parte demandada, modificando la sentencia,
La Provincia de Bs. As. en sus operaciones de únicamente en los siguientes aspectos:
depósito a plazo fijo a 30 días, pero en los a. Excluir del plan de remediación que
períodos en que tenga vigencia y sea superior, la debe presentar la empresa demandada: la
que disponga para los fondos captados a través obligación de proveer de agua potable sin
del sistema Home Banking de la entidad (o el arsénico y de realizar medidas para mejorar las
que lo reemplace) actualmente denominado condiciones socio-demográficas del conjunto
Banca Internet Provincia o "BIP" en su poblacional.
modalidad tradicional. b. Reducir el monto de la sanción
XV- Por último, trataré los agravios punitiva impuesta, que se determina en la suma
referidos a la conformación de la base para la de $ 5.000.000.
regulación de honorarios (del veedor y de la
704
c. Dejar establecidas dos alternativas íntegro en una única oportunidad, y la otra, en

para el pago de la sanción punitiva: el pago 36 cuotas iguales, aplicando al saldo restante, y
íntegro en una única oportunidad, y la otra, con finalidad compensatoria, la tasa de interés
fraccionada en 36 cuotas iguales, aplicando al pasiva, es decir, la que paga el Banco de La
saldo restante, y con finalidad compensatoria, la Provincia de Bs. As. en sus operaciones de
tasa de interés pasiva, es decir, la que paga el depósito a plazo fijo a 30 días, pero en los
Banco de la Provincia de Bs. As. en sus períodos en que tenga vigencia y sea superior, la
operaciones de depósito a plazo fijo a 30 días, que disponga para los fondos captados a través
pero en los períodos en que tenga vigencia y sea del sistema Home Banking de la entidad (o el
superior, la que disponga para los fondos que lo reemplace) actualmente denominado
captados a través del sistema Home Banking de Banca Internet Provincia o "BIP" en su
la entidad (o el que lo reemplace) actualmente modalidad tradicional.
denominado Banca Internet Provincia o "BIP" en d. Dejar establecido, a los efectos de las
su modalidad tradicional. regulaciones de honorarios, que estamos en
d. Dejar establecido, a los efectos de las presencia de un proceso sin contenido
regulaciones de honorarios, que estamos en patrimonial (Arts. 16 y ccs. del dec. Ley 8904).
presencia de un proceso sin contenido II- Imponer las costas de Alzada en un 15
patrimonial (Arts. 16 y ccs. del dec. Ley 8904). % a los actores y 85 % a la demandada, en
ASI LO VOTO.- atención al éxito parcial de los recursos (art. 71
El Señor Juez Dr. Castro Durán, y ccs. del C.P.C.C.).
aduciendo análogas razones dio su voto en igual III- Diferir la regulación de los honorarios
sentido.- de Alzada para la oportunidad en que estén
A LA SEGUNDA CUESTION, el Señor Juez determinados los correspondientes a primera
Dr. Guardiola, dijo: instancia. (art. 31 Ley 8904).
Atento el resultado arribado al tratar la ASI LO VOTO.-
cuestión anterior, preceptos legales citados y en El Señor Juez Dr. Castro Durán,
cuanto ha sido materia de recurso -artículos 168 aduciendo análogas razones dio su voto en igual
de la Constitución Provincial y 272 del CPCC-, sentido.-
Corresponde: Con lo que se dio por finalizado el
I- Receptar parcialmente del recurso de presente acuerdo que firman los Señores Jueces
la parte demandada, modificando la sentencia, por ante mí:
únicamente en los siguientes aspectos: //NIN, (Bs. As.), 19 de Noviembre de
a. Excluir del plan de remediación que 2015.
debe presentar la empresa demandada: la AUTOS Y VISTO:
obligación de proveer de agua potable sin Por los fundamentos consignados en el
arsénico y de realizar medidas para mejorar las acuerdo que antecede, preceptos legales
condiciones socio-demográficas del conjunto citados y en cuanto ha sido materia de recurso -
poblacional. artículos 168 de la Constitución Provincial y 272
b. Reducir el monto de la sanción del C.P.C.C.-, se resuelve:
punitiva impuesta a la suma $ 5.000.000. I- Receptar parcialmente del recurso de
c. Dejar establecidas dos alternativas la parte demandada, modificando la sentencia,
para el pago de la sanción punitiva: el pago únicamente en los siguientes aspectos:
705
a. Excluir del plan de remediación que

debe presentar la empresa demandada: la
obligación de proveer de agua potable sin
arsénico y de realizar medidas para mejorar las
condiciones socio-demográficas del conjunto
poblacional.
b. Reducir el monto de la sanción
punitiva impuesta a la suma $ 5.000.000.
c. Dejar establecidas dos alternativas
para el pago de la sanción punitiva: el pago
íntegro en una única oportunidad, y la otra, en
36 cuotas iguales, aplicando al saldo restante, y
con finalidad compensatoria, la tasa de interés
pasiva, es decir, la que paga el Banco de La
Provincia de Bs. As. en sus operaciones de
depósito a plazo fijo a 30 días, pero en los
períodos en que tenga vigencia y sea superior, la
que disponga para los fondos captados a través
del sistema Home Banking de la entidad (o el
que lo reemplace) actualmente denominado
Banca Internet Provincia o "BIP" en su
modalidad tradicional.
d. Dejar establecido, a los efectos de las
regulaciones de honorarios, que estamos en
presencia de un proceso sin contenido
patrimonial (Arts. 16 y ccs. del dec. Ley 8904).
II- Imponer las costas de Alzada en un 15
% a los actores y 85 % a la demandada, en
atención al éxito parcial de los recursos (art. 71
y ccs. del C.P.C.C.).
III- Diferir la regulación de los honorarios
de Alzada para la oportunidad en que estén
determinados los correspondientes a primera
instancia. (art. 31 Ley 8904).
Regístrese, notifíquese y oportunamente
remítanse los autos al Juzgado de Origen.-
706
“MINERA DEL OESTE SRL Y OT. C/ GBNO. DE LA

67.-
PROVINCIA P/ ACCIÓN
INCONSTITUCIONALIDAD”.
Conforme lo decretado a fojas 820 se
deja constancia del orden de estudio efectuado
en la causa para el tratamiento de las cuestiones
por el
Tribunal: primero: Dr. JORGE HORACIO
16 de Diciembre de 2015 NANCLARES; segundo; Dr. HERMAN AMILTON
Plenario. Suprema Corte de Justicia de SALVINI; tercero: Dr. JULIO RAMON
Mendoza GOMEZ; cuarto: Dr. OMAR ALEJANDRO
Provincia de Mendoza PALERMO; quinto: Dr. ALEJANDRO PEREZ
HUALDE; sexto: Dr. MARIO DANIEL ADARO;
séptimo: Dr. PEDRO JORGE LLORENTE.
SENTENCIA A fojas 820 este Tribunal convocó a
Tribunal Plenario a los efectos de decidir sobre la
validez constitucional de la ley N° 7722.
En Mendoza, a dieciséis días del mes de
A LA CUESTION OBJETO DE LA
diciembre de dos mil quince, reunida la Suprema
CONVOCATORIA, EL DR. JORGE H. NANCLARES,
Corte de Justicia, tomó en consideración para
DIJO:
dictar sentencia plenaria en la causa N° CUIJ: 13-
A) CUESTIONES PRELIMINARES.
02843392-6((012174-9058901)), caratulada:
I) A la Sociedad Mendocina.
707
Es deber de los jueces desentrañar el de nuestra Constitución, buscando armonizar el

contenido y alcance del derecho vigente, pero lo ordenamiento jurídico.
es más acompañar la realidad que les toca vivir, Hago referencia a que sólo es nuestra
debiendo asegurar que sus decisiones no afecten tarea en “principio” ya que no se me escapa que
ni violenten las normas de jerarquía ha estado sometido a tratamiento bajo este
constitucional. Superior Tribunal de Provincia la petición de
El deber antedicho se enmarca en la Inconstitucionalidad de la Ley N° 7722 por un
función de examinar las leyes que se traen a su lapso de aproximadamente ocho años.
decisión, comparándolas con el texto de la Varios son los motivos que pueden
Constitución Nacional (en adelante CN) para justificar el plazo insumido para el
determinar si guardan o no relación con ésta. pronunciamiento que hoy nos convoca, tales
No por reiterado es menos cierto, y con la como la complejidad de la prueba ofrecida y
finalidad de que la Sociedad toda comprenda, la sustanciada en la causa, el tiempo propio de las
función jurisdiccional que hoy nos ocupa, esto partes que no se compadece en algunas
es, el tratamiento de la constitucionalidad de oportunidades con el interés que manifiestan
una norma, es la función más delicada ejercida representar, la escasez de herramientas
por el Poder Judicial. procesales con las que cuenta el Poder Judicial
La declaración de inconstitucionalidad de que no se condice con los avances de la
una ley es la última instancia de control de una tecnología de los tiempos que nos toca transitar,
norma, reservada únicamente al Poder Judicial. o en su caso la falta de consenso de las
Desde otra arista, es el Poder Legislativo el herramientas ya existentes.
órgano creador de la norma, de sus Hoy se llama a resolver una cuestión
modificaciones y responsable de las elecciones pública que la política no resolvió, lo que debió
políticas que éstas generan en la conducta de los ser una legislación producto del consenso y del
habitantes del lugar donde ejercen aquella diálogo social se convirtió en una controversia
función. con fuerte participación de la sociedad, a veces
Es necesario remarcar la evidente función hasta enfrentándola.
educadora que las leyes cumplen como Un estudio del impacto ambiental no
reguladoras del comportamiento social debería ser posterior a la elaboración de un
(“Guadalupe Hernández s/ Acción de amparo”, proyecto productivo o de cualquier política, plan
JA 2000-III-673). o programa a desarrollarse. Tiene que insertarse
Ahora bien, los jueces estamos sometidos desde el principio y elaborarse de modo
al imperio de la ley y obligados por ende a aplicar interdisciplinario, transparente e independiente
las normas vigentes en el ordenamiento jurídico, de toda pretensión económica o política. Debe
sin embargo, se impone la declaración de conectarse con el análisis de las condiciones de
inconstitucionalidad de una norma cuando ésta trabajo y de los posibles efectos en la salud física
contraría las disposiciones de jerarquía superior, y mental de las personas, en la economía local,
siempre es la última ratio o el remedio en la seguridad. (Carta Encíclica LAUDATO SÍ,
excepcional. “Sobre el cuidado de la casa común” p. 140).
Nuestra tarea se centra en principio, en II) Los problemas de la minería. El aporte
un juicio de compatibilidad entre las normas de la minería en el bienestar general.
locales y las supranacionales que forman parte
708
Entiendo que la minería representa una más de 1100 empresas registradas; sin embargo
importante fuente de crecimiento económico para mayo de 2010 sólo 145 se habrían
para los países en desarrollo. encontrado activas. Sin dudas, constituye un
También comparto que la actividad pilar para parte de la industria manufacturera y
minera es una de las actividades económicas que en particular para las industrias de base
genera más reacciones encontradas por el tecnológica, requiriendo en los últimos veinte
potencial impacto negativo sobre el medio años mayor producción de minerales.
ambiente y sobre las poblaciones originarias. “Nadie podría razonablemente renegar
Asimismo, es motivo de conflictos la sin más contra la actividad minera, ya que como
existencia del recurso natural en determinadas explica acabadamente Víctor Martínez desde el
regiones respecto de aquellas que no lo poseen. Derecho Minero, la misma es una actividad de
La explotación minera argentina se importancia indispensable para la sociedad en
encuentra fuertemente concentrada en zonas que vivimos: el arte, las viviendas, las
limítrofes, desérticas en su mayoría y de baja comunicaciones, la vestimenta y los utensilios
densidad poblacional. Parte de los recursos cotidianos en su generalidad, los vehículos y los
mineros se encuentran en el cordón cordillerano caminos que los contienen, las naves que hacen
generando, en ocasiones, una política binacional el transporte de personas y mercaderías, los
en la materia. fármacos, tecnologías y prótesis medicinales, la
En el Noroeste Argentino se explota generación y transporte de energía, las restantes
principalmente el oro, cobre, plata, zinc, plomo y industrias, e incluso el sistema monetario; todo
litio. En Cuyo se destaca la presencia de cobre, ello- y seguramente más depende en mayor o
plata, zinc, plomo, molibdeno, níquel, oro, menor medida de la actividad minera (Martínez,
arcillas, mármol, cuarzo, aluminio, magnesio y Víctor “Los conflictos mineros y el derecho
cobalto. Y en la Patagonia existen reservas de positivo argentino”, Academia Nacional de
cobre, oro, molibdeno, plata, zinc, plomo, Ciencias Morales y Políticas, Buenos Aires, 2010
arcillas, cuarzo, lajas, granitos, sales y hierro.( “La p.19 y ss cita de Pinto, Mauricio, “Tribulaciones
Minería y su aporte al Desarrollo Económico jurídicas sobre el conflicto minero ambiental de
Nacional-Instituto para el Desarrollo Social Mendoza- LLGran Cuyo –Año 17/Nº 03 /Abril
Argentino – IDESA- Diciembre 2011). Todo ello 2012 p.218).
sin olvidar el desarrollo de la industria del Parte de la calidad de vida de las
petróleo (recurso natural no renovable). sociedades modernas está íntimamente
Argentina se ubica en el sexto lugar entre relacionada a la minería, piénsese en la
los países del mundo con mayores recursos existencia de la luz eléctrica, en la composición
mineros. Conviene subrayar que entre los 10 de nuestros vehículos (75% de metales ferrosos y
primeros países del mundo, hay seis de América no ferrosos), de nuestras herramientas de
del Sur: China encabeza, seguido por Perú, el trabajo, los teléfonos celulares, etc. Todas ellas
tercero es Filipinas, el cuarto es Brasil, el quinto contienen la presencia de cobre, zinc, hierro,
es Chile, el sexto lugar es ocupado por Argentina. níquel, aluminio. El resto es plástico, derivado
(ob.cit IDESA). del petróleo.
En cuanto a las explotaciones mineras Es dable destacar que alrededor de la
existentes en Argentina, el directorio de la actividad minera se produce lo que se ha dado
Secretaría de Minería de la Nación cuenta con en llamar “cluster” esto es en el ámbito del
709
desarrollo industrial un grupo de industrias o de desarrollo sostenible en la Cumbre de

establecimientos industriales avecindados y Toronto en 1988 y, en la Cumbre de la Tierra de
operando cercanamente entre sí o, de manera 1992 en Río de Janeiro, anunciando un
más precisa: “Una concentración geográfica de compromiso global para sus objetivos.
industrias que obtienen ventajas en su Sin embargo, la adopción generalizada de
desempeño a través de la co-localización”. este principio por políticos, académicos,
En este sentido, la concepción de cluster industriales y ecologistas todavía no ha
implica relaciones inter-industriales; esto alcanzado para hacerlo totalmente operativo.
significa compras de bienes y servicios del El desarrollo de la actividad minera
agrupamiento en estudio desde los demás deberá darse a través de buenas prácticas
sectores de la economía, y ventas de productos comprometidas con criterios de “responsabilidad
del agrupamiento hacia los demás sectores, social empresaria”.
generando innovación y conocimiento El desarrollo de la actividad minera
especializado, impactando en el crecimiento de deberá darse dentro del marco del “desarrollo
las regiones. sostenible o sustentable”.
El desarrollo social y el interés privado de III- Diálogo, consenso y control. La
los proyectos mineros deben estar relacionados autoridad judicial de aplicación. (*)
con la comunicación y transparencia, el análisis Como ya expresara, la minería es una
riguroso de los efectos ambientales y los actividad económica que genera controversias.
estudios de impacto económico-sociales de La divergencia entre los intereses sociales y
los mismos. privados no parece ser el mejor escenario para el
Los problemas de la minería provienen en diálogo social.
ocasiones de fallas de información y en otros Los minerales constituyen un punto
casos de divergencias entre los intereses y estratégico para el desarrollo de la humanidad.
objetivos sociales y privados en el marco de Sin validación social, ningún proyecto será
desarrollo de la actividad. posible.
El Informe Brundtland de 1987, de la “…el desafío ambiental que vivimos y sus
Comisión Mundial sobre Medio Ambiente y raíces humanas nos interesan y nos impactan a
Desarrollo, definió el desarrollo sostenible como todos”. (Carta Encíclica LAUDATO SÍ, “Sobre el
"el desarrollo que satisface las necesidades del cuidado de la casa común” - Junio 2015 p. 13).
presente sin comprometer la capacidad de las El diálogo deberá darse entre Gobierno-
generaciones futuras para satisfacer sus propias Sociedad-Representantes de la actividad minera,
necesidades”. Este informe primeramente en forma trilateral. Los diálogos bilaterales de
llamado “Nuestro Futuro en Común” fue esta relación excluyendo al tercero, cualquiera
elaborado por la Organización de Naciones sea éste, estarán condenados al fracaso.
Unidas, encabezado por la ex ministro de El diálogo permanente entre los
Noruega Gro Harlem Brundtland, -de ahí la representantes de los tres actores es
denominación más usada- En este informe se indispensable en aras de implementar un plan de
utilizó por primera vez el término “desarrollo desarrollo local y regional.
sostenible o desarrollo sustentable”. A través del diálogo se produce un
Los líderes del Grupo de los Siete países conocimiento e involucramiento real por parte
más industrializados (G-7), adoptaron el principio de la minera en los asuntos locales, dentro del
710
marco regulatorio e institucional, permitiendo, actividad minera con el resto de los sectores
alentar o en su caso desalentar el futuro del económicos.
proyecto. La creación de infraestructura en una
Al evaluar un proyecto minero se deberá población debería ser uno de los beneficios más
realizar un estudio profundo de los aspectos importante de una operación minera en la
socio-económicos-culturales de los centros medida que incentive el desarrollo de otras
poblacionales afectados por el proyecto en actividades económicas.
particular con la finalidad de que éste sea la El desarrollo social y el interés privado de
plataforma para medir el impacto de la actividad los proyectos deberán basarse en la información,
a desarrollar, tanto en sus etapas de la comunicación, la transparencia y el consenso;
construcción, operativa y cierre. en el análisis riguroso de los efectos ambientales
Es conveniente efectuar un relevamiento y los estudios de impacto económico-sociales de
preciso y actualizado que registre todas las los mismos. En general, el trabajo mancomunado
actividades socio productivas que se desarrollan entre empresas privadas, diferentes niveles de
en la zona, en la cual se tenga en cuenta el gobierno y los habitantes locales, estableciendo
impacto sobre las condiciones de vida de la metas, objetivos y reglas claras de acción.
población, el impacto sobre la condiciones Comparto que los criterios de
ambientales del lugar, el nivel de participación aceptabilidad deberán sustentarse en 1)
de la población local, la generación de empleo, Justificación , 2) Respeto a los límites y 3)
los beneficios y costos que genera la proyección Optimización.
a futuro. 1) Justificación: sólo debe autorizarse una
Un dato no menor será aquel que se actividad minera si se demuestra su
refiera a la evaluación del impacto de cierre, que sustentabilidad ambiental, social y luego
afectará sin dudas no sólo a la comunidad local, económica, compartiendo sus externalidades
sino también a todo el municipio y a la provincia. positivas a nivel local, regional y nacional.
Deberá trabajarse no sobre la emigración sino 2) Respeto a los límites: sólo debe
sobre la relocalización laboral, a los fines de autorizarse una actividad minera si se demuestra
mantener las externalidades positivas que que cumple con todos los límites y restricciones
hubiera generado la actividad. establecidos por la sociedad y por el
Los beneficios y perjuicios, a veces, de ordenamiento jurídico que lo regula.
una actividad no son simultáneos en el tiempo, 3) Optimización: más allá del hecho de
por lo que deberá analizarse cómo ésta proveer un beneficio neto positivo, la actividad
impactará respecto de generaciones futuras. minera debe ser optimizada. Esto es, que el
Destaco el escaso análisis que se realiza beneficio neto debe ser máximo. Para ello,
sobre los efectos de la explotación de recursos deberán analizarse todas las posibles prácticas y
naturales y sus consecuencias regionales. escalas de manera de garantizar el máximo
Las políticas ambientales necesitan estar beneficio social.
integradas con las otras políticas del gobierno, El concepto de sustentabilidad ambiental
como las que respectan a industrias, comercio, puede ser operativo sólo si el gobierno define un
agricultura, asistencia técnica, salud, tradiciones conjunto de objetivos de política y diseña los
y creencias de los pueblos originarios, mecanismos que brinden soporte para su
permitiendo una integración positiva de la implementación, estableciendo y manteniendo
711
relaciones positivas y de beneficio mutuo a largo La doctrina del fallo citado se enmarcó en
plazo con los actores locales. una Acción Declarativa contra el Gobierno de la
(*) ¿Minería en Mendoza? Aportes para la Provincia. Allí se resolvió que la Ley 6654 se
evaluación de la actividad minera en el mundo de encuentra vigente, pero no es operativa ya que si
la sustentabilidad. Instituto de Ciencias bien se ha dictado el Código de Procedimientos
Ambientales. Universidad Nacional de Cuyo. Mineros el mismo aún no ha entrado en vigencia
Primera Edición, Mendoza 2013. y no se han designado ni el Juez de Minas ni los
-Informe: Aportes para la evaluación de la funcionarios creados por la ley, por lo tanto no
actividad minera en el marco del desarrollo se encuentran cumplidas las condiciones exigidas
sustentable.( 2010) para el cese de la competencia administrativa
-Informe: Jornadas “Agua y Minería, un minera, teniendo plena vigencia y eficacia las
desafío para el desarrollo (2011 y 2012). instituciones y procedimientos establecidos por
El Fuero Minero. Autoridad de control. las Leyes 227 y 3790 y Decreto 299/45.
La Legislatura local, con el voto favorable La creación del fuero minero, reforzará
de los tres bloques, sancionó la Ley N° 6654, oportunamente la función de control en la
promulgada el 14 de febrero de 1999 y publicada génesis de los desarrollos mineros.
en el Boletín Oficial de fecha 2 de marzo del IV) Los conflictos sectoriales. El uso del
mismo año, por las que crea el Nuevo Fuero agua. Su escasez. La dependencia de la
Minero dependiente del Poder Judicial. agricultura.
La Dirección de Minas continuaría En la Provincia de Mendoza se presenta
temporalmente facultada para la atención y un conflicto inter-sectorial entre la actividad
resolución de las peticiones mineras pendientes, minera que se desarrolla en nuestra Cordillera de
pero como Autoridad concedente cesará en sus los Andes y la agricultura en los valles andinos y
funciones “al día siguiente en que haya concluido hoy hasta en las mismas faldas del cordón
la toma de posesión de sus cargos el Juez de cordillerano.
Minas y demás funcionarios del Tribunal Minero La agricultura de secano necesita
Judicial” (Art. 49, Ley 6654; arts. 127-129-Ley fundamentalmente del riego que proviene del
6913). deshielo de los glaciares y de las nieves que en
El fuero minero no ha sido creado aún, la cada invierno precipitan sobre las laderas de Los
Autoridad Administrativa sigue actuando Andes.
provisoria y temporalmente, en todos los La naturaleza ha dotado a esa misma
aspectos, incluso el jurisdiccional, en todas las cordillera de una importante riqueza mineral,
etapas del proceso y otorgamiento de las requiriendo del recurso hídrico para su
concesiones mineras, cuestionándose sus desarrollo.
facultades jurisdiccionales, reservadas éstas al Los recursos desde el principio de los
juez minero (art. 9 Ley 6654). tiempos siempre fueron escasos y el agua no ha
Se expresó esta Corte respecto de la sido la excepción, máxime en zonas áridas. Nos
aplicación de la Ley 6654, en los autos Nº 67.593, encontramos frente a dos modelos de desarrollo
“Vera Goñi, Rodolfo R. c/ Gbno. de la Pcia. de económico que se presentan como antagónicos
Mendoza s/Acción declarativa” (L.S.303- no pudiendo zanjar sus disputas, siendo el agua
197,10/10/2001). el principal tema de conflicto.
712
El derecho humano al agua es lavado de suelos y la salinización de acuíferos

indispensable para vivir dignamente y es ocasionados por la actividad agrícola; la
condición previa para la realización de otros contaminación de cauces por vuelco de efluentes
derechos humanos. sin tratamientos causado por la industria y el
Existe un evidente vínculo entre el agua y turismo, enmarcada en la deficiencia de la
la humanidad y esta relación determina la gestión del recurso hídrico a nivel administrativo
innegable exigencia de agua para la y educativo. La falta de inversión para la mejora
supervivencia y la realización de nuestras del sistema de conducción del agua y el sobre
diversas actividades. En consecuencia, el agua es empadronamiento de derechos de agua.
un recurso susceptible de explotación (medio e El agua potable y limpia representa una
insumo). Los principales usos son: doméstico, cuestión de primera importancia, porque es
que comprende el consumo de agua en nuestra indispensable para la vida humana y para
alimentación, limpieza, aseo personal y la que se sustentar los ecosistemas terrestres y acuáticos.
emplea en usos de interés comunitario; en riego Las fuentes de agua dulce abastecen a sectores
para la agricultura y abastecimiento pecuario; en sanitarios, agropecuarios e industriales. La
la industria y minería que comprende el agua provisión de agua permaneció relativamente
que se usa en un proceso de fabricación e integra constante durante mucho tiempo, pero ahora en
a un producto y en la operación de actividades muchos lugares la demanda supera a la oferta
extractivas y transporte; en recreación, que se sostenible, con graves consecuencias a corto y
relaciona con el disfrute del agua; y en el largo término. Grandes ciudades que dependen
ambiente, para la preservación del ecosistema. de un importante nivel de almacenamiento de
También, se definen otros usos, como los que se agua, sufren períodos de disminución del
relacionan con la producción de energía recurso, que en los momentos críticos no se
eléctrica, como fuerza motriz para mover administra siempre con una adecuada
máquinas (molinos, aserraderos, etc.) y el uso gobernanza y con imparcialidad. (Carta Encíclica
del agua como vía de comunicación, peca y LAUDATO SÍ, “Sobre el cuidado de la casa
defensa contra crecientes.( en “Visiones y usos común” - Junio 2015 p. 25).
del agua” por Mgter Ing. Alberto Vich;. Jornadas La Ley 7722 estipula como principal
sobre la asignación del agua al uso minero en el objetivo garantizar el recurso hídrico en los
contexto de la Gestión Integrada de los Recursos procesos mineros prohibiendo la utilización de
Hídricos: Agua y Minería, un desafío para el sustancias químicas que señala. No se prohíbe la
desarrollo; Mendoza-2011). actividad, sino lo que se prohíbe es el uso de
En esta misma línea, no puedo dejar de determinadas sustancias en esa actividad.
destacar al respecto una de las conclusiones a la Ahora bien, el Consejo de Derechos
que arribó el “taller de conclusiones” de las Humanos de la Asamblea General de las
jornadas que cito en el párrafo anterior en el Naciones Unidas exhorta a los Estados a que
ámbito del Instituto de Ciencias Ambientales – velen porque todas las personas tengan acceso
Secretaría de Desarrollo Institucional de la sin discriminación a recursos efectivos en caso de
Universidad Nacional de Cuyo- cuando se hace violación de sus obligaciones respecto del
referencia al mal uso que se realiza del recurso derecho humano al agua potable y el
hídrico también en otras actividades, tales como saneamiento, incluido recursos judiciales, cuasi
la contaminación por uso de agroquímicos, el
713
judiciales y otros recursos apropiados. (2 de niveles de arsénico que ponían en riesgo la salud
Octubre de 2014- Resolución A/HRC/Res/27/7). de la población del partido de 9 de Julio,
Dentro de la misma lógica, la doctrina Provincia de Buenos Aires. Destacó que el acceso
especializada en la materia observa que de un al agua potable incide directamente sobre la vida
tiempo a esta parte nos hallamos ante el y la salud de las personas, por lo que debe ser
surgimiento de un nuevo bien jurídico colectivo: tutelado por los jueces (CSJN K.42.XLIX “Kersich,
el ambiente. En la lucha en defensa del ambiente Juan Gabriel y otros c/ Aguas Bonaerenses y
y la salud se imponen los mecanismos otros s/ amparo”).
anticipatorios, de tutela temprana, precoz, a la La protección del recurso hídrico se
luz de los principios de prevención y precaución enmarca en un pilar del Derecho Ambiental
de política ambiental. Para llevar adelante su como lo es el principio precautorio.
cometido, el derecho ambiental necesita de La aplicación del principio precautorio
herramientas jurídicas que son, en su mayoría, establece que, cuando haya peligro de daño
originadas en otros sectores del ordenamiento, a grave o irreversible, la ausencia de información o
las que luego adecuará conforme a sus propios certeza científica no debe utilizarse como razón
objetivos y finalidades. En ese caudal para postergar la adopción de medidas eficaces,
instrumental se cuentan, entre otras, la exigencia en función de los costos, para impedir la
de evaluación de impacto ambiental, el degradación del medio ambiente (art. 41 de la
ordenamiento territorial, el deber de Ley 25.675). La falta de certeza científica a que
información, las audiencias públicas y demás alude el principio no es sobre la relación jurídica,
expresiones jurídicas que tienden a traducir las sino sobre el curso de eventos próximos a
exigencias del principio de prevención al mundo suceder y si éstos causarán un daño grave e
de las normas. Como subproducto de esta irreversible, no al interesado de modo individual
creación, a su vez, aparecen los instrumentos sino al ambiente como bien colectivo.( 1032. XLII
autorizatorios y concesionales de neto cariz CSJN 333-748 26/05/2010– “Asociación
administrativo y, también, medidas represivas Multisectorial del Sur en Defensa del Desarrollo
como las sanciones administrativas, Sustentable c/ Comisión Nacional de Energía
herramientas que –aplicadas para prevenir Atómica. –Recurso de Hecho”) (En igual sentido
conductas no deseables o reprimir las producidas Principio 15 de la Declaración de Río de 1992).
–no son ni más ni menos que la expresión del La precaución tiene como efecto la
“poder de policía” (Cfr. MOLINA, Magdalena, “El inversión de la carga de la prueba: es quien
poder de policía ambiental: una manifestación genera el riesgo de daño grave e irreversible a la
del principio de prevención”, Rap, C.A.B.A., 2011, salud humana o al medio ambiente quien debe
p. 113/115; con cita de LORENZETTI, Ricardo L., demostrar la inocuidad o seguridad de su
“Teoría del Derecho Ambiental”, La Ley, C.A.B.A., actividad, o de la sustancia o producto que pone
2008, p. 27 y de CAFERATTA, Néstor A., “Derecho en el mercado. Sin dudas, un principio de
a la salud y derecho ambiental”, LLC, 2006, p. prudencia.
409). Dicho lo que antecede, debo destacar que
En sintonía con tal criterio, ya se ha este principio no debe interpretarse como una
expresado la Corte Suprema de Justicia de la constante a prohibir cuando hay una duda, no
Nación destacando la importancia del acceso al puede presentarse como un obstáculo al
agua potable en una causa donde se detectaron desarrollo del conocimiento sino por el contrario,
714
debe ser el motor para el avance de la ciencia Por Decreto Nº 1423 de fecha 21 de junio
siguiendo el camino del desarrollo sustentable. de 2007,el Poder Ejecutivo sancionó la Ley N°
B) LA LEY 7722. MARCO LEGAL 7722. (AEV 82.017 p.316).
REGULATORIO. SU ANÁLISIS. El texto de la Ley 7722.
Debate de la ley. Artículo 1° - A los efectos de garantizar
Con fecha 20 de Junio del año 2007 el debidamente los recursos naturales con especial
Presidente de la Honorable Cámara de Diputados énfasis en la tutela del recurso hídrico, se prohíbe
de la Provincia de Mendoza, Dr. Andrés Omar en el territorio de la Provincia de Mendoza, el uso
Marín puso en conocimiento al Honorable de sustancias químicas como cianuro, mercurio,
Senado de la Provincia que en sesión de la fecha ácido sulfúrico, y otras sustancias tóxicas
fue sancionado definitivamente el Proyecto de similares en los procesos mineros metalíferos de
Ley, -que previamente había sido tratado en la cateo, prospección, exploración, explotación y/o
Cámara Alta-, prohibiendo en el territorio de la industrialización de minerales metalíferos
Provincia de Mendoza, el uso de sustancias obtenidos a través de cualquier método
químicas como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico extractivo.
y otras sustancias tóxicas similares en los Artículo 2° - Las empresas y/ o personas
procesos mineros metalíferos de cateo, jurídicas o físicas que a la fecha de entrada en
prospección, exploración, explotación y/o vigencia de la presente Ley posean la titularidad
industrialización de minerales metalíferos de concesiones de yacimientos minerales
obtenidos a través de cualquier método metalíferos, o aquellas que industrialicen dichos
extractivo. (AEV.82017/5 p.212). minerales deben tramitar en el plazo de treinta
En ocasión del tratamiento de la ley ante (30) días el "informe de partida" que establece el
el recinto, el Senador Difonso dijo: “…El día Art. 24 del Decreto 2109/94, a efecto de cumplir
jueves recibimos en la Comisión de Ambiente con las exigencias de la presente Ley, bajo
ampliada a miembros de distintos organismos, apercibimiento de cesar inmediatamente en su
expresaron su parecer referido a estos seis actividad hasta tanto adecuen todos sus
proyectos que discutíamos para ser tratados procesos mineros y/ o industriales.
hoy…”. Asimismo, el Senador Camerucci dijo: Artículo 3° - Para los proyectos de minería
“…De tal manera que mi pedido a mis pares, es metalífera obtenidos las fases de cateos,
que por lo menos tratemos el tema y demos prospección, exploración, explotación, o
nuestra opinión institucionalmente, sabiendo industrialización, la DIA debe ser ratificada por
que el Sr. Gobernador va a acatar como ley. Los informes sectoriales municipales, del
corresponde en el sistema republicano que hoy Departamento General de Irrigación y de otros
rige nuestras vidas y el equilibrio de los Organismos Autárquicos son de carácter
diferentes intereses que tiene la sociedad en su necesario, y se deberá incluir una manifestación
conjunto” (AEV 82017 p.46). específica de impacto ambiental sobre los
En la efusiva discusión parlamentaria recursos hídricos conforme al artículo 30 de la
respecto del tratamiento de la Ley 7722 los Ley 5961.
diferentes sectores sociales y partidarios se Para dejar de lado las opiniones vertidas
vieron representados. en los dictámenes sectoriales deberá fundarse
expresamente las motivaciones que los justifican.
715
Artículo 4° - Establécese como autoridad TÍTULO IV

de aplicación de la presente al Ministerio de DE LAS EVALUACIONES PERMANENTES
Ambiente y Obras Públicas, que reglamentará el Art. 24 INFORME DE PARTIDA.
establecimiento de un Seguro de Garantía Las obras y actividades comprendidas en
Ambiental para cada emprendimiento y creará, el Anexo I de la Ley 5961, que a la fecha de
dentro de su ámbito, la Policía Ambiental Minera entrada en vigencia de la presente
que tendrá como función específica el control y reglamentación se encuentren concluidas o en
seguimiento de cada uno de los emprendimientos proceso de conclusión y/o de ejecución, y cuando
mineros de la Provincia de Mendoza, debiendo a criterio de la Autoridad de Aplicación hayan
informar todas las actividades desarrolladas devenido en riesgosas para el medio ambiente,
semestralmente a las comisiones de Medio deberán presentar en el plazo que en cada caso
Ambiente de la Legislatura Provincial. se establezca un Informe de Partida, con el
Asimismo en lo que refiere a la objeto que las mismas sean corregidas o
preservación y uso del agua el Departamento adaptadas de acuerdo a las posibilidades
General de Irrigación deberá ejercer el control técnicas y conforme a los requerimientos que
específico y seguimiento de cada uno de los oportunamente se establezcan. En dicho Informe
emprendimientos mineros de la Provincia, en de Partida se establecerá:
todas y cada una de sus etapas, cuando los 1) Localización con indicación de las
mismos afecten las cuencas hídricas. jurisdicciones municipales comprendidas.
Artículo 5° - La autoridad de aplicación 2) Relación de todas las acciones
garantizará, en todo proceso de inherentes a la actuación de que se trate,
Evaluación del proceso de impacto susceptibles de producir un impacto sobre el
ambiental, la participación de los municipios de medio ambiente, mediante un examen detallado
las cuencas hídricas y aquellas regiones que se de su funcionamiento.
manifiesten como tales, afectadas por el 3) Descripción de los tipos, cantidades y
proyecto respectivo, debiendo respetarse las composición de los residuos, vertidos, emisiones
realidades productivas y sociales de cada uno de o cualquier otro elemento derivado de la
los mismos, cuyos dictámenes sectoriales serán actuación que se incorporen al entorno, en
de carácter necesarios. especial, ruidos, vibraciones, olores, emisiones
Artículo 6° - La autoridad administrativa luminosas, emisiones de partículas, efluentes,
deberá identificar los daños ambientales que etc.
puedan existir y/o que se produzcan en el futuro 4) Estimación de los efectos que la obra o
con causa en la actividad minera, a efectos de actividad ha producido sobre la población
exigir administrativamente la remediación del humana, la fauna, la flora, la vegetación, el
daño, o en su defecto requerir la misma según el suelo, la gea, el aire, el agua, el clima, el paisaje.
procedimiento judicial que regula la Ley 25.675. 5) Se indicarán las medidas previstas para
Artículo 7° - Comuníquese al Poder reducir, eliminar o compensar los efectos
Ejecutivo. ambientales negativos significativos, así, como
Juan Carlos Jaliff ; Analía V. Rodríguez los procedimientos de anti y descontaminación
;Andrés Omar Marín ; Jorge A. Manzitti. depuración y dispositivos genéricos de protección
Referencia del art. 2 de la ley 7722 : Dec. del medio ambiente. Dicho informe tendrá
2109/94. carácter de declaración jurada y deberá ser
716
suscripto por profesional competente en la provincias poseedoras de las riquezas minerales,

materia de que se trate. en hidrocarburos, hidroeléctricas, etc. Ahora
Análisis de la ley 7722. tienen la posibilidad de opinar y participar de las
Conforme bien lo señaló mi distinguido políticas implantadas en los sectores que las
colega, el Dr. Alejandro Pérez Hualde, el comprenden y les afectan. (Dr. Alejandro Pérez
constituyente de 1853/60 adoptó un sistema de Hualde en XXI Encuentro…citado).
poder que engloba a la Nación Argentina y a las La Constitución de la Nación Argentina y
“provincias que la componen” y que se refleja en siguiendo la línea reseñada, a partir de su
la Constitución desde su Preámbulo hasta la reforma en el año 1994 también estableció una
distribución metodológica de tratamiento en su referencia específica en materia ambiental. En el
texto del Gobierno Federal (Título I) y de los art. 41 CN dispuso:
gobiernos de provincia (Título II). “Todos los habitantes gozan del derecho a
Esa decisión es la que motiva la primera un ambiente sano, equilibrado, apto para el
de las divisiones del poder; pues un concepto desarrollo humano y para que las actividades
técnico político indica que “un régimen federal productivas satisfagan las necesidades presentes
es cuando una constitución divide el poder sin comprometer las de las generaciones futuras;
político entre un gobierno central y varios y tienen el deber de preservarlo. El daño
gobiernos locales dando a cada uno de ellos ambiental generará prioritariamente la
importantes funciones (XXI Encuentro de obligación de recomponer, según lo establezca la
Profesores de la Asociación Argentina de ley.
Derecho Constitucional -Santa Fe 2014) . Las autoridades proveerán a la protección
Entre los poderes delegados de las de este derecho, a la utilización racional de los
Provincias a la Nación se encuentra la sanción del recursos naturales, a la preservación del
Código de Minería (art.75 inc.12 de la patrimonio natural y cultural y de la diversidad
Constitución Nacional, en adelante CN), sin biológica, y a la información y educación
embargo las Provincias conservan el dominio ambientales.
originario de los recursos naturales (art. 124 CN) Corresponde a la Nación dictar las normas
y en consecuencia la competencia para la que contengan los presupuestos mínimos de
reglamentación de su uso y disposición. protección, y a las provincias, las necesarias para
El artículo 124 de la Constitución complementarlas, sin que aquéllas alteren las
Nacional, dotó a las provincias de instrumentos jurisdicciones locales.
que le posibilitan crear respuestas integradoras Se prohíbe el ingreso al territorio nacional
como lo es la facultad de crear regiones, celebrar de residuos actual o potencialmente peligrosos, y
convenios internacionales, - donde las provincias de los radiactivos”.
de frontera, como lo es Mendoza, tienen un En este marco nacional, corresponde y
amplio campo de desarrollo - y el como lo determina el texto, - el cual me he
reconocimiento del dominio originario de los permitido incorporar a los fines de facilitar la
recursos naturales. compresión del razonamiento que expongo-
Este reconocimiento ha tenido gran cada provincia que compone nuestro territorio
significación para el futuro de muchas de las nacional puede incrementar, no así disminuir los
provincias argentinas. La norma ha puesto en el presupuestos mínimos de protección respecto
escenario de las decisiones fundamentales a las del medio ambiente.
717
En igual sentido, el Código de Minería 3981); Tucumán (Ley 7879) y Córdoba (Ley
reconoce dicha distribución de competencias en 9526).
su artículo 233 al disponer que la actividad Ahora bien, entiendo que la petición de
minera debe sujetarse a la normativa que se inconstitucionalidad se ha centrado
dicte como consecuencia de lo establecido en el fundamentalmente en la prohibición establecida
artículo 41 de la CN. en el art. 1 de la ley que nos trae en trato
Desde una interpretación sistemática y respecto de la prohibición dispuesta - a los
jerárquica, no encuentro contradicción entre el efectos de garantizar debidamente los recursos
marco dado por los arts. 41 y 124 de la CN, que naturales con especial énfasis en la tutela del
referencian y sustentan a las leyes de protección recurso hídrico – respecto de sustancias químicas
del medio ambiente, al Código de Minería y las como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras
leyes locales provinciales. sustancias tóxicas similares en los procesos
Por lo expuesto y bajo el principio de mineros metalíferos de cateo, prospección,
razonabilidad, no se plantea incompatibilidad exploración, explotación y/o industrialización de
entre las leyes nacionales y la consagración de minerales metalíferos obtenidos a través de
principios tales como el precautorio, de cualquier método extractivo.
prevención y sustentabilidad con el Código de Se ha manifestado que la prohibición en
Minería y las leyes locales, máxime a partir del mención vulnera el Principio de igualdad (art. 7
pronunciamiento del Superior Tribunal Federal de la Constitución Provincial (en adelante CP) y
en la causa “Villivar”. 16 de la CN.; como así también el Derecho a
En el precedente, la Corte Federal dirimió ejercer toda industria lícita (art.33 CP y art.14
la cuestión de la competencia provincial respecto CN); el Derecho de propiedad Privada (art.8 CP y
de la ley minera de Chubut, postulando la 17 CN y los derechos adquiridos (art.29 CP).
facultad que tienen las provincias de En primer lugar la ley no hace distingos o
complementar las normas que contengan los excepciones respecto de la actividad minera.
presupuestos mínimos de protección del medio He afirmado que el principio de igualdad
ambiente, la que supone agregar alguna no tiene carácter absoluto, siendo la
exigencia o requisito no contenido en la razonabilidad la pauta para ponderar la medida
legislación complementada. (C.S.J.N., Fallos de dicha igualdad, por lo que el legislador puede
330:1791, Sentencia del 17/04/2007) . crear categorías, grupos o clasificaciones que
Es el Estado Provincial el garante del uso irroguen trato diferente entre los habitantes a
y disposición de los recursos que posee, en condición de que el criterio empleado para esa
consecuencia, es el legislador mendocino, en uso discriminación sea razonable; en consecuencia
de sus facultades y atribuciones, quien las únicas desigualdades inconstitucionales son
determinó las pautas por las cuales debía guiarse las arbitrarias y por tales han de estimarse las
la actividad minera, respetando los presupuestos que carecen de razonabilidad, las persecutorias,
dados por el art. 41 de la CN y sancionando la las hostiles, las que deparan indebidos favores o
Ley 7.722 el 20 de junio de 2007. Tendencia que privilegios (L.S 353-104), de allí que el principio
fue precedida o a veces continuada por distintas de igualdad supone también el reconocimiento
provincias del territorio nacional, como Chubut de diferencias si son razonables (13/05/2013-L.S.
(Ley 5001); La Rioja (Ley 8137); Río Negro (Ley 410-100).
718
Evidentemente el criterio seguido por el Doy aquí por reproducido lo expresado

legislador para hacer el distingo prohibiendo bajo el título “Los conflictos sectoriales. El uso
determinadas sustancias químicas es por el del agua. Su escasez. La dependencia de la
potencial daño que ellas representan. (vgr. agricultura”, reiterando la conclusión a la que
“Veladero”- No acceso al agua de la población de arribara.
Jachal e Iglesia por la rotura de un caño por el El derecho humano al agua es
cual circulaba solución con cianuro- Setiembre indispensable para vivir dignamente y es
2015 - Provincia de San Juan). condición previa para la realización de otros
En esta senda, cabe recordar que la Ley derechos humanos.
Nacional de Política Ambiental 25.675 establece La actividad minera, y aunque parezca
los presupuestos mínimos para el logro de una una obviedad destacarlo, no se prohíbe, lo que
gestión sustentable y adecuada del ambiente, y se prohíbe es el uso de determinadas sustancias
la implementación del desarrollo sustentable en la actividad. El derecho al ejercicio de una
(art. 1). Para tal objeto, se fijan como principios industria lícita está garantizado si la misma se
de la política ambiental (art. 4), entre otros, el desarrolla con procedimientos seguros para el
principio de congruencia (conforme al cual los ambiente y la salud de la población, dentro del
presupuestos mínimos ambientales prevalecen concepto de desarrollo sustentable y de
sobre toda otra legislación local que se le responsabilidad social empresaria.
oponga), el principio de prevención (según el Así las cosas, entiendo que la referencia a
cual los problemas ambientales se deben la prohibición señalada en el texto de la Ley
atender en forma prioritaria e integrada), el 7.722 en protección al recurso hídrico se
principio precautorio (de acuerdo con el cual encuentra dentro del ámbito discrecional del
cuando haya peligro de daño grave o irreversible Poder Legislativo, ello resulta razonable,
la ausencia de información o certeza científica no compatible y adecuado a los principios
deberá utilizarse como razón para postergar la establecidos en la Constitución Nacional y a los
adopción de medidas eficaces, en función de los textos internacionales a ella incorporados
costos, para impedir la degradación del medio Desde otro punto de vista y en cuanto a la
ambiente) y el principio de sustentabilidad (el disposición de derecho transitorio contemplada
cual indica que el desarrollo económico y el en el art. 2 de la ley en el que se hace referencia
aprovechamiento de los recursos naturales debe a aquellas empresas y/ o personas jurídicas o
realizarse a través de una gestión tal, que no físicas que a la fecha de su entrada en vigencia
comprometa las posibilidades de las posean la titularidad de concesiones de
generaciones futuras) (Voto al que adherí en yacimientos minerales metalíferos, o aquellas
autos N° 104.303 “Gualtallary SA que industrialicen dichos minerales deben
c/Departamento General de Irrigación” tramitar en el plazo de treinta (30) días el
19/05/2014). "informe de partida" que establece el Art. 24 del
La tutela del ambiente no significa Decreto 2109/94, a efecto de cumplir con las
detener el progreso, sino por el contrario, exigencias de la ley, bajo apercibimiento de cesar
hacerlo más perdurable en el tiempo de manera inmediatamente en su actividad hasta tanto
que puedan disfrutarlo las generaciones futuras adecuen todos sus procesos mineros y/ o
(Fallos 332: 663 CSJN). industriales.
719
Como bien su texto lo resalta es una de Cuyo c/ Gobierno de la Provincia de Mendoza

norma de adecuación . s/ Conflicto de Poderes". LS346-023).
La protección del ambiente constituye un Evidentemente lo que estipula el art.2 de
compromiso que involucra a toda la sociedad la ley es un régimen de adecuación respecto de
(principio de participación), ello es así en tanto la la actividad vigente, esto es, que los titulares de
propia naturaleza dinámica del Derecho las concesiones mineras en curso cumplan con la
Ambiental determina la necesidad de acompasar nueva legislación y los niveles de protección
los constantes avances en la materia a través de ambiental allí dispuestos.
constantes nuevas exigencias. El texto resulta razonable, compatible y
En un fallo de la Corte Federal del 14 de adecuado a los principios establecidos en la
Mayo de 1887, esto es, en un fallo de 128 años a Constitución Nacional y a los textos
la fecha, y el que se enseña en nuestras internacionales a ella incorporados.
Universidades, precisamente por su vigencia se A su vez, la ley exige que la Declaración
dijo: a) Por disposiciones administrativas no se de Impacto Ambiental (DIA) para los proyectos
acuerda a los demandantes ningún derecho de minería metalífera obtenidos en las fases de
irrevocable, pues se limitan a reglamentar su cateos, prospección, exploración, explotación, o
industria prescribiendo las condiciones higiénicas industrialización, debe ser ratificada por ley. Los
y, aún, suspendiendo el ejercicio cuando la salud informes sectoriales municipales, del
pública lo requiera; b) No pueden invocar, los Departamento General de Irrigación y de otros
demandantes, ese permiso para alegar derechos Organismos Autárquicos son de carácter
adquiridos pues nadie puede tener derecho necesario, y se deberá incluir una manifestación
adquirido de comprometer la salud pública; c). específica de impacto ambiental sobre los
La objeción que se opone a la ley y al decreto recursos hídricos conforme al artículo 30 de la
citados -ser contrarios a la Constitución y a las Ley 5961. (art.3 Ley 7722).
leyes civiles por afectar la propiedad y el En los autos n° 89.169, caratulados:
ejercicio de una industria lícita- no tiene “Departamento General de Irrigación
fundamento legal ya que, según la Carta Magna, c/Municipalidad de Godoy Cruz s/Conflicto de
esos derechos están sujetos a las leyes que Competencia” esta Corte en pleno con diferente
reglamenten su ejercicio y, según el Código Civil, composición hizo especial referencia a la
la propiedad está sujeta a restricciones exigidas distinción entre la Evaluación de Impacto
por el interés público o privado; por lo tanto la Ambiental y la Declaración de Impacto
mencionada ley provincial no es contraria a la Ambiental.
Constitución ni ataca al derecho de propiedad, La EIA es un procedimiento cuyo
pues ninguno lo tiene para usar de ésta en daño resultado final, la DIA es un acto administrativo
de otro. (Fallo de la Corte Suprema, “Los que encierra complejidad y cuyo objeto es
saladeristas Podestá, Bertram Anderson Ferrer y determinar, mediante un procedimiento
otros c/ Provincia de Buenos Aires, fallada el 14- específico, la viabilidad ambiental de un proyecto
5-1887”). público o privado (Jordano Fraga, Jesús, “Obras
Ni el Gobierno de Mendoza, ni persona públicas y medio ambiente. La suspensión de los
alguna, tiene derechos adquiridos en todo actos administrativos por razón de la protección
cuanto se refiere al aspecto ambiental. (SCJM – del medio ambiente en la jurisprudencia del T.S.
Nº 80.295 caratulada: "Municipalidad de Luján en XI Congreso Ítalo Español de Profesores de
720
Derecho Administrativo”, Barcelona, Ed. Cedecs, de autorización o aprobación de la actividad,

1998, p. 415). resulta que, en definitiva, puede
Para llegar a ese acto administrativo que conceptualizarse la DIA como una autorización
encierra complejidad, se ha necesitado un previa, en la que se pretende coherencia
conjunto de estudios de naturaleza técnica que procedimental con las demás autorizaciones con
permiten estimar los efectos que la ejecución de las que concurre”.
un determinado proyecto, obra o actividad Hasta aquí, la DIA, se entiende como un
causan sobre el medio ambiente. En este acto administrativo, pero también puede
sentido, es un acto administrativo típico del constituir un acto preparatorio. El acto que con
derecho ambiental, pues éste “presenta un posterioridad a su emisión debe ser aprobado
componente técnico cuya significación, por otra autoridad no nace al mundo jurídico,
progresivamente destacada por su importancia y aún estando firmado, mientras dicha aprobación
complejidad, ha hecho de él un elemento central no se produce; es decir no puede mientras tanto
y característico; el elemento técnico ha dejado producir efectos jurídicos. Si dicho acto no
de ser un mero dato; por el contrario constituye, aprobado es ejecutado a pesar de ello, los actos
en muchos casos, la referencia fundamental del de ejecución son nulos (Gordillo, Agustín
proceso y la decisión administrativa” (Esteve “Tratado de Derecho Administrativo”, Tomo 3, El
Pardo, José, “El componente técnico del derecho acto administrativo, p. 22-23).
del medio ambiente. Limitaciones y posibilidades Dicho lo que antecede, la DIA conforme el
de los entes locales”, en Derecho del medio art. 3 de la ley es un acto preparatorio que
ambiente y administración local, obra colectiva necesita de la ratificación legislativa para
coordinada por J. Esteve Pardo, Madrid, ed. producir sus efectos jurídicos.
Civitas y Diputación de Barcelona, 1996, p. 440). No es original el requerimiento
En otros términos, normalmente, el ratificatorio solicitado en la ley. A lo largo de
procedimiento administrativo de evaluación nuestro ordenamiento jurídico se requiere de
culmina con la DIA, por lo que el ejercicio de la procedimientos similares, como el caso de la Ley
potestad de evaluación configura una 8051 (Ley de Ordenamiento Territorial y Uso del
autorización previa e instrumental del Suelo ) donde se solicita ratificación por ley
procedimiento sustantivo, de naturaleza respecto de la decisión del organismo de
discrecional y, por lo tanto, debidamente aplicación (art. 27); o la concesión de residuos
motivada, que a su vez se suma a otra patogénicos adjudicada por el Poder Ejecutivo y
autorización, dada por otro organismo, para la sujeta a ratificación legislativa posterior, esto es,
construcción de la obra. por Dec. Provincial 1562/09 se produjo la
La DIA determina, al sólo efecto adjudicación y la ratificación fue por Ley. 8126.
ambiental, la conveniencia o no de realizarse el Asimismo la Ley 5507 de concesión de servicios
proyecto y, en caso afirmativo, fija las públicos distingue entre aquellos casos en los
condiciones en que deben realizarse, las medidas que se requiere la aprobación legislativa previa o
correctoras que deben aplicarse y, además, las posterior ratificación a la concesión (art. 10).
prescripciones pertinentes sobre el período de Sin duda, estando comprometido el
seguimiento de su adecuada puesta en práctica. ambiente y la salud de la población el
Si esta idea se une a la de que el procedimiento procedimiento a seguir debe ser lo
de impacto “corre paralelo a un procedimiento suficientemente riguroso, garantizando así el
721
poder político en representación de la En definitiva, en primer lugar la

comunidad toda, los intereses sociales a protección humana y al ambiente, segundo los
resguardar. beneficios sociales de la actividad que se reflejen
Frente al tratamiento dado a los arts.1, 2 en la comunidad. En tercer lugar, la aceptación
y 3 de la ley 7722 el análisis del resto de la de la actividad por parte de la comunidad, cuarto
legislación resulta inoficioso. el beneficio para el Estado y el interés general y
Por lo expuesto, el texto resulta por último la rentabilidad de la empresa por el
razonable, compatible y adecuado a los emprendimiento.
principios establecidos en la Constitución Constituyendo el ambiente un bien
Nacional y a los textos internacionales a ella colectivo supremo y el acceso al agua un derecho
incorporados. humano fundamental y condición previa para el
C. CONCLUSION. ejercicio de otros derechos humanos es que la
La Ley N° 7722 ha sido dictada dentro de Ley Provincial Nº 7.722 es constitucionalmente
las competencias propias del legislador válida.
mendocino, bajo estándares de razonabilidad y ASI VOTO.
como complementaria a las normas nacionales Sobre la misma cuestión el Dr. SALVINI,
en materia minera. adhiere al voto que antecede.
Es el legislador local, en uso de las A LA CUESTION OBJETO DE LA
facultades y atribuciones, quien determinó las CONVOCATORIA, EL DR. JULIO R. GOMEZ, DIJO:
pautas por las cuales debía guiarse la actividad El plenario de esta Corte, en que debo
minera, respetando los presupuestos dados por emitir mi voto, ha planteado como eje de
el art. 41 de la Constitución Nacional y examen y pronunciamiento el interrogante
sancionando la Ley 7.722 el 20 de junio de 2007. acerca de la constitucionalidad de la Ley 7722 de
La prohibición establecida en la ley nuestra Provincia.
respecto del uso de determinadas sustancias en La ley de que se trata contiene dos reglas
protección del recurso hídrico, no importa la que, según entiendo, conforman su núcleo
prohibición de la actividad minera, por lo que no normativo duro y de consiguiente la cuestión
conculca derecho alguno, sino por el contrario, principal sometida a análisis.
potencia el desarrollo de la misma en el marco Una primera regla ha sido expuesta por el
de la protección del ambiente para las legislador en términos de prohibición y mediante
generaciones presentes y futuras. su aplicación debe concluirse que se veda de
El interés social siempre prevalecerá modo absoluto "el uso de sustancias químicas
sobre los intereses económicos sectoriales. como cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras
El desarrollo de la actividad minera sustancias tóxicas similares en los procesos
deberá darse dentro del marco del “desarrollo mineros metalíferos de cateo, prospección,
sostenible o sustentable” y de la exploración, explotación y/o industrialización de
“responsabilidad social empresaria”. En este minerales metalíferos obtenidos a través de
marco deberán analizarse las modificaciones o cualquier método extractivo" (art. 1). La norma
reformas del ordenamiento jurídico que rija la transcripta, necesariamente, va dirigida a las
materia, sustentadas en el diálogo, el consenso y autoridades públicas que tienen a su cargo la
el control social, político y judicial. función de policía de la actividad minera e
industrial y los sujetos que deben obedecer la
722
restricción se conforman con el universo de delegación de referencia no ha sido objeto de

gestores privados de las actividades que la ley mayor debate constitucional, aunque el
describe (ver art. 2). contenido de la materia delegada y algunas de
Una segunda disposición, contenida en el sus consecuencias no siempre han sido
artículo 3º, determina que en los "proyectos de ejercitadas en las relaciones entre la Nación y la
minería metalífera obtenidos a cualquier método Provincia de Mendoza de modo pacífico. Tal el
extractivo para las fases de cateos, prospección, problema del dominio sobre los recursos
exploración, explotación, o industrialización, la naturales (especialmente el petróleo y en menor
DIA debe ser ratificada por ley". Esto es, toda medida el uranio) y los derechos inherentes a su
declaración de impacto ambiental será eficaz en explotación y posterior distribución de las rentas
los términos de la Ley 7722, en tanto haya sido producidas, todo lo que suele expresar a lo largo
objeto de una ley especial cuya naturaleza debe de la historia un difícil equilibrio.
establecerse en orden a un test de La Provincia de Mendoza ha sostenido
constitucionalidad como el que propone este largamente sus derechos y competencias y el
acuerdo. texto constitucional provincial ha expuesto su
Aquí es dable advertir que la cuestión a posición de modo explícito (art. 1 de la
resolver se presenta en términos de conflicto Constitución de Mendoza). Sin perjuicio de esto,
enmarcado en un debate de juridicidad no vislumbro dificultades en establecer claras
constitucional, en que este Poder Judicial está delimitaciones entre la cuestión de los derechos
llamado a intervenir declarando el derecho. provinciales sobre sus recursos naturales, su
Un primer interrogante refiere al ejercicio participación en las rentas que de ellos se
de las competencias de la Legislatura Provincial obtienen y su actividad administrativa o judicial
en materias que, en principio, son susceptibles según resulte de la organización provincial del
de regulación en el Código de Minería y, en procedimiento minero en el otorgamiento de
consecuencia delegadas al Congreso. concesiones y similares derechos a los
Este Tribunal ha tenido oportunidad de particulares, con respecto de los derechos
sostener que ante un pasivo ambiental o aún subjetivos de naturaleza minera que regula la
ante la amenaza de su ocurrencia, resultan norma sustancial (Código Minero y demás leyes
competentes en forma concurrente diversos que forman su apéndice).
organismos y agencias estatales a los fines de su Lo sustancial minero, conforme el propio
prevención y/o reparación, según sea el caso y, Congreso Nacional ha establecido en ejercicio de
especialmente, en razón de la materia, el sistema la función legislativa atribuida por el texto
constitucional argentino (art. 41 C.N.) ha constitucional, es lo concerniente a "los
impuesto la necesaria coordinación de los tres derechos, obligaciones y
planos del poder: nacional, provincial y municipal procedimientos referentes a la adquisición,
(L.S. 313-175; 406-293; 456-8 in re “Y.P.F. S.A.”). explotación y aprovechamiento de las sustancias
Vinculado a lo anterior, es cierto que el minerales" (art. 1 Código de Minería adoptado
Código de Minería debe ser dictado por el por Ley 1919 y sus modificatorias). No obsta a
Congreso de conformidad con la distribución esta afirmación normativa la incorporación de
establecida en el art. 75 inciso 12 de la C. N. y esa reglas ambientales (verbigracia el deber de
facultad ha sido ejercida por la Nación mediante presentar planes de restauración en las
la emisión del Código de marras. La precisa explotaciones de materiales nucleares y reglas
723
contenidas en la Sección Segunda desde el art. trascendieran. Si se trataba de normas de

246, ordenamiento del Decreto N° 456/1997), de reparación o de sanción punitiva era preciso
seguridad (tal la de comunicar los accidentes que acudir al derecho de fondo (civil, penal,
se provoquen conforme el art. 240) u otras de contravencional). Todo ello, sin perjuicio del
naturaleza fiscal (previsión del art. 214). ejercicio de facultades concurrentes en cuanto el
Cuando el original pacto federal que tema sobre el que debía actuar fuese
contiene nuestra C.N. de 1853/1860 distribuyó comprendido por la cláusula del bienestar (art.
las facultades de legislación entre la Nación y las 107 anterior a la reforma de 1994).
Provincias, hizo silencio respecto de las Las propias previsiones de la Constitución
cuestiones ambientales cuya incidencia en las Nacional reformada en 1994 y los marcos de
necesidades de regulación y construcción convencionalidad que como consecuencia de la
autónoma por la ciencia jurídica aún no habían Constitución y los tratados fueron imponiéndose,
sido detectadas, entre otras razones por la promovieron un sistema de legislación propio de
menor incidencia de la actividad humana en la la materia ambiental.
degradación de los recursos naturales y el Lo novedoso, en la distribución de
desconocimiento del futuro poder de agresión competencias de legislación sobre protección
del hombre sobre la naturaleza, en ese momento ambiental que introduce la reforma
del devenir histórico. constitucional, proviene de la calificación que
Sin perspectiva alguna que permitiese establece su artículo 41: La Nación fija a través
suponer las transformaciones posteriores que de normas los denominados "presupuestos
implicaron el consumo de los bosques sin la mínimos de protección" y corresponde a las
contrapartida de renuevos, la generalizada provincias la adopción de las leyes "necesarias
emanación de gases que provoca cambios para complementarlas".
climáticos, el uso de los acuíferos como Esto es, la distribución de competencias
receptores de desechos contaminantes o de legislación dentro de la materia obedece a
venenosos (sólo por citar tres fenómenos tan una sistematización de facultades que operan de
alarmantes como visibles) el constituyente no modo concurrente, a partir de un método
pudo tener en miras la delegación expresa o la constitucionalizado de complementación que
reserva explícita de facultades inherentes a una respeta estándares debajo de los cuales la
materia jurídica que actuase sobre el fenómeno. Provincia no debe fijar reglas. Ello encuentra su
De ese modo va de suyo que la cuestión razón de ser en "el derecho – asegurado a todos
se mantuvo incluida en parámetros de legislación los habitantes – a un ambiente sano,
y reglamentación propios de otras materias equilibrado, apto para el desarrollo humano y
(derecho administrativo, penal, civil, minero, para que las actividades productivas satisfagan
laboral, etc.). Las competencias legisferantes, en las necesidades presentes sin comprometer las
consecuencia, también quedaron subordinadas a de las generaciones futuras; y tienen el deber de
la materia sobre la que debía operar: Si se preservarlo…". (art. 41 de la C.N.).
trataba de normas de prevención no podía El significado de la norma de
dudarse de la necesidad de establecerlas presupuestos mínimos ha sido tratado por la
mediante el ejercicio de las atribuciones públicas Corte Suprema de Justicia de la Nación de modo
reservadas en sus respectivos ámbitos a las reiterado, tanto para ponderar las competencias
Provincias, o a la Nación en cuanto a las que las administrativas provinciales en la materia, como
724
para reconocer los alcances de las facultades de para cumplimentar las finalidades del orden
legislación que la Constitución Nacional les constitucional federal.
garantiza. Por lo anterior, las reglas generales y
En el voto de los Dres. Lorenzetti, Fayt y abstractas que impiden en el ámbito de una
Petracchi emitido en la causa “Villivar” se provincia la utilización de sustancias degradantes
sostiene: "La exigencia de la aprobación expresa, del ambiente, en tanto se sustenten
previa audiencia pública, del estudio de impacto razonablemente en la realidad, se subsumen en
ambiental establecido en los arts. 6 y 7 de la ley la distribución de competencias legislativas que
4032 del Chubut antes del inicio de las prevé el art. 41 de la C.N. De modo concordante,
actividades no contradice lo previsto por las leyes el Tribunal Superior de la Provincia de Córdoba
nacionales 24.585 y 25.675, dictadas con arreglo en reciente fallo relativo a la misma
al art. 41 de la Constitución Nacional, según el problemática (sentencia del día 11.08.2015 en
cual corresponde a la Nación dictar las normas expte. n° 1798036 in re “Cemincor”), ha
que contengan los presupuestos mínimos de sostenido que la atribución de dictar los códigos
protección y a las provincias, las normas sustantivos delegada al Poder Legislativo Federal
necesarias para complementarlas, ya que no impide que las provincias ejerzan sobre esa
complementar supone agregar alguna exigencia materia el poder de policía de seguridad,
o requisito no contenido en la legislación moralidad y salubridad.
complementada" (J.A. 23-4-08, V. 1015. XXXIX; Ahora bien, la Convención Americana de
RHE, 17/04/2007, T. 330, P. 1791). Derechos Humanos profundiza interna e
No puede entenderse la internacionalmente el deber de la Nación toda
complementación de un presupuesto mínimo, ni de respetar una serie de garantías individuales.
desde el contenido semántico de la norma Al haber incluido las convenciones de derechos
constitucional, ni desde una mirada que penetre humanos en el art. 75 inc. 22 de la Constitución
su axiología y finalidad, sin suponer la existencia Nacional, está vedado al Juez sostener el poder
de medios legales que progresen del Estado como noción fundante del sistema,
razonablemente sobre ese extremo inferior sino que debe partir de las libertades públicas y
válido para el común general de la Nación, en la derechos individuales reconocidos en el derecho
búsqueda de las decisiones jurídicas que mejor positivo vigente (cfr. Gordillo, Agustín; “Tratado
sirvan a la protección del derecho asegurado a de Derecho Administrativo”; F.D.A., 10ª ed.,
un ambiente como el que describe el art. 41 de la C.A.B.A., 2014, T.II, p. 205).
Constitución Nacional. Siguiendo tal método, se avizora
La evaluación de los medios más idóneos claramente que un derecho indiscutible de todo
para la protección del ambiente (agua, aire, ser humano, es el derecho a la vida y en
paisaje, etc.) corresponden, por aplicación de tal particular a vivir dignamente, aunque
norma, a la Legislatura Provincial. Tales medios lamentablemente no siempre respetado en la
normativos comprenden aspectos práctica. A partir de ello se advierte
procedimentales y sustanciales entre los que la racionalmente que no es posible la vida de
prohibición de métodos o sustancias ninguna especie animal, incluido el ser
contraproducentes en lo ambiental pueden humano, animal racional al decir de Aristóteles,
resultar herramientas y mecanismos necesarios sin las condiciones medioambientales que lo así
permitan. La protección de estas últimas, en
725
miras de la finalidad de supervivencia, han sido éste debe necesariamente armonizarse con el
objeto de protección jurídica a nivel derecho a ejercer toda industria lícita (art. 14
internacional desde fines del siglo pasado, de lo C.N.), ya que sabido es que no existen derechos
que dan cuenta los instrumentos jurídicos de tal absolutos en la Constitución Nacional (Fallos
índole mencionados en el dictamen del 304:319 y 1293; 312:318), por lo cual todo
Procurador General al cual remito en honor a la derecho debe ser compatibilizado con los demás
brevedad. enunciados en aquella como con los de la
Asimismo, resulta apreciable lo comunidad (Fallos 253:134; 304:1525,
manifestado por el Superior Tribunal de Córdoba respectivamente).
en el ya mencionado precedente (in A partir de lo anterior, se infiere que el
re “Cemincor”), a cuyas palabras adhiero, cuando derecho a ejercer toda industria requiere no sólo
expresamente allí se dice: “A partir de la que ésta sea lícita, sino que además ella se
realización de la Conferencia de las Naciones adecue a las reglamentaciones legales y
Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo, administrativas cuya aplicación conlleven a la
llevada a cabo en Río de Janeiro en 1992, se armonización de su ejercicio con los derechos de
declaró el derecho humano al ambiente las demás personas. Es que tal derecho, como
adecuado para vivir en dignidad y bienestar y el cualquier otro, se encuentra sujeto a las
consecuente deber de protegerlo y mejorarlo. reglamentaciones que las leyes establecen, claro
Como señala Lorenzetti, el ambiente se ha está, sin que éstas puedan alterarlo (art. 28 C. N.,
transformado en un recurso crítico: si antes art. 48 C. de Mendoza).
parecía infinito, inagotable, ahora hay conciencia Ello así, orientado hacia el resguardo de
de que es escaso”. los derechos definidos constitucionalmente,
Es de destacar, en referencia a este preciso es verificar que las leyes reglamentarias
aspecto, que la relación naturaleza-humanidad cumplan el principio de razonabilidad, tal como
existe desde que los seres humanos habitamos la lo ha entendido nuestra Corte Federal años
Tierra. Los problemas ambientales existieron después de su sanción. Así, la razonabilidad se
desde antiguo; ya los griegos y romanos fueron erige en garantía de que la reglamentación
artífices de procesos de degradación de la legislativa de los derechos fundamentales no los
naturaleza, deforestación, sobrepastoreo, etc. altera, es decir, funciona como garantía de
No obstante, es recién en el Siglo XX cuando la regulación razonable, de modo tal que el Poder
gravedad de los problemas ambientales Legislativo sólo se encuentra investido de la
impactan profundamente en la conciencia de las facultad de sancionar y establecer aquellas
personas, o al menos en algunas de ellas, y es disposiciones que sean razonables y
entonces cuando esta relación problemática, que convenientes (Fallos 142:81 in re “Manuel
denota una sociedad insustentable, se asume Cornú” del año 1924; Cianciardo, Juan; “El
como preocupante por los Estados (Arcocha, principio de razonabilidad: Del debido proceso
Carlos E. y Allende Rubino, Horacio L.; “Tratado sustantivo al moderno juicio de
de Derecho Ambiental”, Nova Tesis, Rosario, proporcionalidad”; Ed. Ábaco, C.A.B.A., 2004, p.
2007, pp. 17/18). 40).
Por ello, a la luz del reconocimiento del En virtud de lo anterior, estimo necesario
derecho humano a un medio ambiente sano considerar que el silogismo a construir en este
contenido en el art. 41 de nuestra C.N., es que plenario debe imprescindiblemente sostenerse
726
en un juicio de realidad que proyecte sus efectos “Gramajo, Marcelo Eduardo s/robo en grado de
sobre la norma cuya constitucionalidad se tentativa” -causa Nº 1573, 05/09/2006, T. 329, P.
examina. Sin ese primer análisis cimentado en 3680).
elementos de convicción no es posible un Ello así, entiendo necesario para
pronunciamiento alrededor de la razonabilidad determinar si los considerados "factores de
de la ley que ha sido cuestionada por las contaminación" (sustancias) que prohíbe la Ley
accionantes y que resulta fundamental para 7722 ponen en riesgo el ambiente,
escrutar su constitucionalidad. especialmente el recurso hídrico de la Provincia
La reflexión judicial acerca de tal aspecto de Mendoza, examinar preliminarmente, al sólo
es imprescindible para un justo efecto de resolver este plenario, la información
pronunciamiento, en tanto toda decisión política pertinente que surge de la prueba rendida por
del Estado que restringe el ejercicio de las los litigantes y la que sea de acceso público. Lo
garantías propias del comercio, producción e contrario importaría caer en la probabilidad de
industria mediante el uso de instrumentos arribar a soluciones puramente dogmáticas con
jurídicos, especialmente si se conforman de escaso ajuste al derecho.
manera prohibitiva, debe sostenerse en Lo anterior presupone que el operador
fundamentos suficientes para adquirir jurídico realice un previo juicio de adecuación o
justificación constitucional. idoneidad, es decir, que el juez aquí debe
Un componente imprescindible de la controlar que la medida contenida en la ley
razonabilidad normativa está dado por el tenga un fin y que tal medida sea adecuada a ese
principio de proporcionalidad que exige que el fin. A los efectos de la determinación del fin
medio empleado por la ley se ajuste a la finalidad legislativo se considera que la norma a revisar
perseguida sin imponer sacrificios debe poseer un fin que no esté prohibido
innecesariamente gravosos a aquellos a quienes constitucionalmente y que sea socialmente
la regla se dirige. Si bien, en principio, la relevante. (Cfr. Cianciardo, Juan, op. Cit.).
Constitución confiere al legislador la función de En el conflicto jurídico traído a
establecer las proporciones asequibles a las conocimiento de este Tribunal y que motiva este
finalidades perseguidas por la norma, ello no plenario, entiendo que la norma impugnada es
impide dentro del control de constitucionalidad adecuada al fin que se propone: Recuerdo que la
que el juez revise concretamente si los medios misma enuncia textualmente su finalidad: “A los
adoptados quebrantan toda proporcionalidad, efectos de garantizar debidamente los recursos
en concreto, en el caso que debe resolver. naturales con especial énfasis en la tutela del
Así, en materia de las denominadas recurso hídrico…” y, ponderada dicha causa final,
medidas de seguridad regladas en el Código se presenta razonable el modo de conferirle
Penal, la Corte Federal ha dicho que "toda andamiento (causa eficiente).
medida penal que se traduzca en una privación Reitero, la norma se propone un fin y éste
de derechos debe guardar proporcionalidad con no sólo no está prohibido constitucionalmente,
la magnitud del contenido ilícito del hecho, o sea, sino que tanto la Constitución Nacional (art. 41 y
con la gravedad de la lesión al bien jurídico ccs.) como la Provincial (arts. 1, 186 y ccs.) lo
concretamente afectado por el hecho, porque las tutelan expresamente y resulta indiscutible su
previsiones legales expresan tales magnitudes a relevancia humana y social, conforme se ha
través de las escalas penales" (G. 560. XL; RHE, valorado más arriba. En esa orientación, el
727
interrogante acerca de la subordinación lógica efectos se trasladan aguas abajo, impactando

del método seleccionado por la ley (prohibición sobre el resto de la cuenca y posee suma
de uso de sustancias) para obtener el resultado relevancia el volumen de agua utilizado para
perseguido (realización del principio protectorio) cada fin (v. fs. 266 del expte. n° 90.593
se muestra adecuado, por cuanto para “Desarrollo de Prospectos…” acum. a esta
determinar la adecuación de la ley al fin que se causa).
propone, ante la situación de riesgo ambiental A lo anterior debe agregarse la
tenida en miras por el legislador, debe información pública concreta con que se dispone
considerarse la trascendencia vital del recurso y que ha sido consignada en el citado fallo
que se protege, su valor insustituible y la “Cemincor”, con cita de sus fuentes. Allí se
posibilidad de degradación que es imprescindible mencionó expresamente: “Los proyectos en el
evitar. sector extractivo tienen un gran impacto en
Ello implica necesariamente una todos los ámbitos: a nivel mundial, en el cambio
verificación de proporcionalidad en la relación climático y la biodiversidad; a nivel de país, en la
causa-fin. Es decir, puesto a controlar que la gobernabilidad y la gestión de los ingresos; y a
medida guarde una relación razonable con el fin nivel local, en el medio ambiente y las
que se procura alcanzar, se debe ponderar, tal comunidades. A poco que se analice el tema se
como ya expresé, la información existente en puede observar que existe consenso en la
relación a las sustancias consideradas tóxicas por literatura respecto a que ninguna actividad
la ley en los procesos mineros metalíferos. industrial es tan agresiva al ambiente como la
En relación a tal aspecto, por su minería metalífera a cielo abierto. Se trata de
especificidad técnica y jurídica en materia de actividades con huellas ambientales de
protección y administración de las aguas relevancia durante muchos años…”.
provinciales (L.S. 311-202; 406-243; 451-104; De los informes disponibles, entre los que
456-8, entre otros) resulta relevante el informe he considerado especialmente válidos aquellos
del Departamento General de Irrigación (v. fs. que he citado, que exponen los riesgos de
335/352), que da cuenta de que en el proceso utilización de procedimientos químicos de
industrial de extracción de minerales por lixiviación mediante sustancias disolventes con
lixiviación, la utilización de sustancias como el potencialidad nociva, concluyo que la prohibición
cianuro, mercurio y el ácido sulfúrico pueden dispuesta por el Legislador es proporcionalmente
ocasionar daños ambientales y al ser humano, en adecuada con el fenómeno de degradación
forma directa o indirecta. En similar sentido se ambiental que la norma procura evitar, en
expide el informe obrante a fs. 357/382, consideración a la importancia cuantitativa de las
presentado por la Dirección de Saneamiento y áreas en que se desarrollan los proyectos
Control Ambiental. Asimismo, el informe técnico- mineros metalíferos a cielo abierto. Si lixiviar,
científico del CONICET-CCT Mendoza, da cuenta conforme el Diccionario de la Real Academia
de que si bien todas las actividades Española de la Lengua (ed. vigésima tercera) es
contaminantes son negativas a los fines de la tratar una sustancia compleja, como un mineral,
preservación de la calidad del recurso hídrico, con un disolvente adecuado para separar sus
aquellas que se desarrollan en las partes altas de partes solubles de las insolubles, es evidente el
las cuencas son potencialmente más peligrosas, riesgo de contacto entre los disolventes, cuya
ya que en caso de producir contaminación sus
728
utilización la Ley 7722 impide, y la superficie por contención de esta sustancia es una de las
la que discurre el aire y el agua en movimiento. preocupaciones primordiales de las minas en las
Asimismo, vinculado a lo anterior y en lo que se utiliza la extracción por lixiviación. Se han
relativo al principio de igualdad que se predica documentado los efectos perjudiciales del
violado con las disposiciones de la Ley n° 7722, cianuro en los peces, la vida silvestre y los
desde larga data se ha entendido que la igualdad humanos. El cianuro es extremamente tóxico
de tratamiento ante la ley -no exenta para las plantas y los animales. Los derrames de
de razonables distinciones, según jurisprudencia cianuro pueden matar la vegetación e impactar
constante de nuestra Corte Federal- no admite la fotosíntesis y las capacidades reproductivas de
que se diferencie privándose a algunos de las plantas. Las dosis letales para humanos son,
aquello que se reconoce a los demás habitantes en caso de que sean ingeridas, de 1 a 3 mg/kg del
en circunstancias similares (Fallos: 311:394; peso corporal, y de 100-300 ppm si son
312:826, 1082; 318:1256, 1403; 320:196; 322: aspirados (Belotti, Mirta L.; “Minería a cielo
2701; 324:286; 328:2829; L.S. 353-104; 410-100; abierto versus glaciares en alerta roja en
479:40). Argentina”, trabajo publicado en el sitio web de
Aquí cabe preguntarnos si existe alguna la Universidad
otra actividad semejante a la minera, de Bologna: http://amsacta.unibo.it/3085/1/Min
especialmente la realizada a cielo abierto, que er%C3%ADa_a_cielo_abierto.pdf).
utilice en igual forma las sustancias tóxicas Asimismo, en orden a la igualdad, puede
prohibidas por la norma en análisis. La respuesta ocurrir, como se ha analizado más arriba, que la
negativa se impone con tan sólo tomar en cuenta utilización de ciertas sustancias impacte de
esta información: Las operaciones mineras que forma negativa en el ambiente y en las personas
utilizan la tecnología de extracción con cianuro, al ser utilizadas en una actividad industrial dada
llevan implícitos altos impactos ambientales, que y, en cambio, no impacten de igual forma al ser
en muchos casos pueden ser catalogados de utilizadas en una diversa categoría de actividad
desastre ambiental. El considerable, y muchas industrial. Tal es lo que sucede, por ejemplo, a
veces hasta dramático, impacto ambiental y partir de lo dispuesto en la Ley Nacional de
social de este tipo de minería está ampliamente Alcoholes n° 24.566, que en su art. 11 prohíbe la
documentado…En la extracción de uranio se introducción, tenencia o depósito de alcohol
utiliza un proceso que se denomina lixiviación metílico en los locales destinados a la
con ácido sulfúrico, que requiere un consumo de elaboración, fraccionamiento, comercialización o
500 litros de agua por segundo, al entrar este en distribución de cualquier producto destinado al
contacto con las vetas de mercurio, se libera gas consumo humano, lo que implica una prohibición
Radón y otros derivados radiactivos. En la clara en la industria vitivinícola, que en cambio
extracción de oro se utiliza el proceso de no se advierte esté prohibida en la actividad
lixiviación con cianuro, que produce daños minera. Así, podemos encontrar otros ejemplos
ambientales a largo y corto plazo, entre otras de sustancias químicas prohibidas especialmente
razones por los desechos de cianuro que se filtran en diversas industrias que no son mineras y que
y pueden acabar contaminando ríos sin embargo no están prohibidas en esta última
subterráneos, en ocasiones incluso han actividad.
envenenado afluentes cercanos. Dada la alta Por todo ello, se avizora como
toxicidad y reactividad natural del cianuro, la proporcional y adecuada la norma puesta en
729
crisis, en cuanto a los medios que prevé, tales la denominada DIA dentro de la clasificación
como la prohibición del uso de ciertas sustancias conceptual de los diversos actos que emanan de
tóxicas. la voluntad del Estado. Se trata de una
Por lo expresado concluyo con la declaración de carácter administrativo que
necesaria certeza que, al margen de la provoca efectos jurídicos en las relaciones entre
perfectibilidad a que está sometida como la Administración y el Administrado. Responde,
cualquier obra humana, la prohibición prevista por ello, a la definición contenida en la Ley 3909
en el primer artículo de la Ley N° 7722, resulta del acto administrativo (art. 28).
ajustada a los parámetros constitucionales en No podría asignarse a la DIA la definición
que debe enmarcarse toda norma destinada a la de norma general y abstracta propia de una ley
realización del principio protectorio inherente a en sentido formal que emana de la Legislatura.
la materia, por lo que mi respuesta a la pregunta De tal suerte cabría entender que se está ante
del plenario es que, en el aspecto analizado, la una declaración propia de la esfera de actuación
norma es adecuada al orden constitucional. del Poder Ejecutivo dentro de las competencias
Un segundo asunto que entiendo que a éste le atribuye el art. 128 de la
pertinente abordar es el de la necesidad de Constitución de Mendoza, por cuanto no
aprobación legislativa de la Declaración de responde a las características de los actos
Impacto Ambiental (DIA), que la Ley 7722 ha administrativos deferidos constitucionalmente a
fijado en su preceptiva. los demás Poderes del Estado.
En relación a este punto, aquí conviene Ello así, además de coincidir con la
tener presente que la inconstitucionalidad de la evaluación que en punto al asunto contiene el
ley no puede presumirse y debe el Poder Judicial, voto de mi distinguido colega Dr. Nanclares,
en la actuación destinada a controlar la encuentro necesario ponderar que la DIA
constitucionalidad de la norma, esforzarse en su constituye un acto administrativo complejo, cuya
modulación y fijación de alcances, de modo tal aprobación requiere actos técnicos de naturaleza
que, en tanto no resulte abiertamente preparatoria a que la Ley 7722 hace referencia.
confrontativa e irritante a la Constitución, pueda Se emite con la necesaria intervención del Poder
superar el examen de ese aspecto de la Ejecutivo como órgano emisor, conforme las
juridicidad reservado excluyentemente al Juez. reglas de distribución de competencias
En tal sentido, no puede soslayarse el contenidas en la Constitución de Mendoza y la
criterio interpretativo mantenido y reiterado en posterior “ratificación” legislativa.
el tiempo por este Tribunal, según el cual la El art. 3 de la mencionada ley utiliza este
declaración de inconstitucionalidad de normas verbo en su participio (“…la DIA debe
legales o reglamentarias, constituye una de las ser ratificada por ley…”). Esto implica que la
más delicadas funciones jurisdiccionales y debe Legislatura asume en la norma una competencia
ser considerada como la última ratio o decisión a de aprobación del acto administrativo emitido
adoptar, cuando la repugnancia constitucional por el Poder Ejecutivo, que constituye, en los
sea manifiesta y la incompatibilidad normativa términos en que ha sido prevista por la Ley 7722,
inconciliable (L.S. 359-152; 386-167; 387-48; 430- un recaudo de eficacia.
239; 458-201, entre otros). Siguiendo a Marienhoff, entiendo que en
En lo concreto de esta norma, no existe a rigor técnico aquí estamos en presencia de
mi juicio dificultad en desentrañar el carácter de una aprobación (v. art. 37 de Ley 3909), que es el
730
acto administrativo que acepta como bueno un cumplimentar la norma, en cuanto a su modo y
acto de otro órgano administrativo, otorgándole fin, no puede soslayarse que se está ante
así eficacia jurídica, en cumplimiento de decisiones que la Provincia adopta en temas de
recaudos contenidos en una norma general que enorme trascendencia por la hondura de los
de ese modo asegura la realización de sus valores acerca de los que debe resolverse y su
finalidades. Si bien este instituto comparte con la proyección con sentido histórico: Es necesario
autorización el ser expresión del control pensar que se corre el riesgo de afectar la matriz
preventivo, la aprobación se dicta a posteriori de productiva y la preservación del recurso hídrico
la emanación del acto que se aprueba, pero en medio de acechanzas a la biodiversidad, sólo
antes de que el mismo adquiera eficacia. En por citar algunos de los aspectos involucrados.
tanto la autorización le confiere validez al acto Ello así la reserva que la Legislatura
que se emita en mérito a ella, la aprobación sólo dispone al exigir su intervención en el contralor
le confiere eficacia al acto aprobado, el cual, de del acto administrativo, no aparece impropia de
por sí, ya era válido. Por ello, la aprobación es su potestad de control, enmarcada en las reglas
meramente declarativa, es decir, no es de gobierno de una sociedad republicana, que
constitutiva: El acto que se aprueba es de por sí exige la recíproca actividad de fiscalización entre
un acto válido desde que ha nacido conforme a los Poderes.
los requisitos legales, y el acto que luego lo Del mismo modo que se ha asignado
aprueba sólo le otorga eficacia. Aquí se produce constitucionalmente al Poder Ejecutivo la
una integración de voluntades: del órgano atribución de controlar mediante el veto las
controlante y del órgano o personas controlados. leyes que emite el Legislativo, en asuntos de
(cfr. Marienhoff, Miguel S.; Tratado de Derecho evidente trascendencia, como el que regula la
Administrativo; 5ª ed. act. y reimp., Abeledo Ley 7722, no resulta contrario al sistema
Perrot, C.A.B.A., 2011, T.I, pp. 513 y ss.). constitucional conferir un punto de control
No caben dudas que en este caso, la preventivo a la Legislatura en el proceso de
Legislatura, al establecer ese recaudo de eficacia aprobación de la DIA, como recaudo de eficacia
se ha reservado un control del acto en vistas a de la declaración de que se trata. Se está ante
asegurar su legitimidad. Aún cuando el ropaje de una etapa más en la formación de la voluntad del
su declaración sea el de una ley en sentido Estado, que exige especial ponderación de
formal, la “ratificación” o “no ratificación” no juridicidad y conveniencia, por las proyecciones
cambia su substancia de intervención futuras de las decisiones que se adoptan.
aprobatoria de un acto administrativo, en donde Por lo anteriormente explicitado, el
el Órgano que interviene en la etapa posterior de control legislativo -y su consiguiente
aprobación, aquí la Legislatura Provincial, pronunciamiento-, no puede presumirse
necesariamente debe adecuarse en su actuación arbitrario y siempre será revisable por este Poder
a las exigencias de control propias del acto que Judicial.
confirma. Entonces, se estará, necesariamente, En esa misma dirección y
ante un acto revisable desde la perspectiva de las como obiter dictum, debo recordar que la
competencias constitucionales deferidas a este Constitución de Mendoza ha encomendado a la
Poder Judicial en la materia administrativa. Legislatura, en su artículo 194, el ejercicio de
Así entendida la cuestión y en orden a la controles específicos respecto de las concesiones
necesaria proporcionalidad que debe de agua según haya o no aforo de los ríos. Pues
731
bien, si resulta de la distribución constitucional y límites del control de constitucionalidad. Paso a

de potestades entre los Poderes que debe la explicarlo.
Legislatura actuar sobre las concesiones de agua, 1.- Principio de precaución frente al
cuánto más se adecua a la Constitución una regla conflicto ambiental de la actividad minera.
que está dirigida a asegurar su intervención, El debate que subyace a la problemática
cuando de lo que se trata es de preservar la que aquí se plantea intenta superar un conflicto
calidad de ese bien insustituible para su altamente complejo que involucra a varios
aprovechamiento integral por parte de las sectores sociales. Como se sabe, en los extremos
personas que deben acceder a él. de esta discusión aparece lo que algunos
Atento a las razones expuestas, concluyo describen como una antinomia entre la
que la regla del art. 3º se ajusta a la distribución «permisión de la actividad minería» y la
propia del régimen de división de Poderes propio «preservación del recurso hídrico». Pues bien, si
del sistema republicano. esta descripción es correcta, entiendo que la Ley
Por todo ello entiendo que la Ley Nº 7722 7.722 optó por resolver esta alternativa sobre la
de la Provincia de Mendoza no resulta base de un principio fundamental del Derecho
inconstitucional. ambiental: el «principio de precaución».
ASÍ VOTO. Mediante este principio se pretende encontrar
A LA CUESTION OBJETO DE LA una máxima que ofrezca seguridad y control de
CONVOCATORIA, EL DR. OMAR PALERMO, DIJO: riesgos en aquellas actividades que generan
Diversas razones me convencen de que la peligros y cuyas consecuencias son, todavía,
pregunta que convoca el presente plenario debe científicamente desconocidas. En otras palabras,
responderse de manera afirmativa. En se recurre a este principio a fin de garantizar la
consecuencia, a mi modo de ver, la Ley provincial seguridad donde domina la incertidumbre.
7.722 resulta constitucional. Es común advertir cómo, actualmente
Cabe aclarar que, en consideración al ciertos espacios, que hasta tiempos no
contenido de los votos de los colegas que me demasiado lejanos estaban sujetos a procesos y
han precedido, a los que adhiero en cuanto su a ritmos impuestos por la naturaleza, han cedido
conclusión, mi opinión se limitará al tratamiento ese ámbito a la irresistible expansión de la
de dos cuestiones que entiendo fundamentales técnica. Así, por ejemplo, nuestros alimentos ya
para la resolución del caso. Por un lado, como no son en su mayoría productos de la naturaleza
considero que la solución por la que opta la Ley sino productos de una industria alimenticia cada
7.722, de algún modo está vinculada con la vez más tecnificada, hasta el punto que puede
aplicación del denominado principio de incidir en la propia naturaleza modificándola:
precaución que rige en materia ambiental, piénsese en las frutas tropicales que incorporan
entiendo que una cuestión a determinar es si genes procedentes de peces que habitan
esta opción legislativa debe ser considerada o océanos glaciares y que, por su resistencia al frío,
no como una alternativa conforme a Derecho. pueden cultivarse en latitudes que hasta ahora
Por otro lado, según creo, la constitucionalidad eran inimaginables. Lo mismo ocurre en el
de la norma cuestionada debe analizarse en ámbito de la salud, en el que hasta hace no
referencia al sentido y alcance de las cláusulas muchos años, peligros naturales como pestes,
constitucionales y convencionales puestas en infecciones, hambrunas, etc., habían mostrado
juego, como así también conforme al contenido
732
efectos devastadores y que hoy se han podido humanas sobre la creación de riesgos
superar gracias a la tecnología. tecnológicos conlleva, necesariamente, a la
Lo que ocurre es que esta tecnología expansión del Derecho.
alimenticia, farmacológica, energética, Ahora bien, junto a las características que
comunicacional, etc., no es del todo inocua. Por se acaban de mencionar de los riesgos
el contrario, a la vez que superan los peligros y tecnológicos, se advierten otros rasgos no menos
limitaciones que tienen origen en procesos relevantes. Por un lado, las posibles
naturales, dicha tecnología genera también sus consecuencias dañosas que generan estos
propios riesgos. Sin embargo, la diferencia riesgos aparecen como una consecuencia
fundamental que existe entre los peligros de indeseada, no buscada, que acompaña como
naturaleza y los riesgos tecnológicos es que, «efecto secundario» a actividades encaminadas
mientras los primeros no son disponibles por el al logro de otros objetivos, estimados
ser humano, es decir, el hombre no tiene sobre beneficiosos y, por tanto, en su mayoría
la naturaleza y sus peligros ningún poder de considerados como riesgos socialmente
decisión, los segundos sí obedecen a decisiones admitidos. Por otro lado, estas actividades
invariablemente humanas. En efecto, la decisión arriesgadas se desarrollan en condiciones de
sobre si se debe desarrollar o no determinada gran complejidad, de modo masivo, anónimo,
investigación para producir esa tecnología, o si se con una multiplicidad de agentes intervinientes,
debe autorizar, o si se debe comercializar; la con consecuencias lesivas indeseadas producidas
decisión sobre los controles a los que se sujeta su de modo imprevisto, pues cuando se emprende
uso; sobre la información que de ella se ofrece, la actividad existe un alto grado de
etc., pone en evidencia que el riesgo proveniente incertidumbre o un gran desconocimiento sobre
del desarrollo tecnológico se debe los eventuales efectos de la misma,
fundamentalmente a acciones y decisiones especialmente a mediano y largo plazo.
humanas y por ello, no pueden quedar al margen Pues entonces, el problema no es sólo
de la atención del Derecho. que en el ámbito de la ciencia se desconozcan los
Asimismo, la intervención del Derecho efectos lesivos de determinada actividad sino
frente a estas decisiones arriesgadas en el campo que, además, el Derecho deba decidir sobre la
de la tecnología se justifica, todavía, si se tiene prohibición o no de dicha actividad o sobre su
en cuenta que las consecuencias lesivas de esa permisión bajo determinadas condiciones, en
toma de decisiones no necesariamente afectan a ámbitos dominados por el desconocimiento
quienes las toman, pues la divergencia se da no científico. En efecto, el Derecho debe decidir
sólo entre quienes crean el riesgo y quienes aquí y ahora en situaciones de debate científico,
resultan afectados por el mismo, sino que el de incerteza científica que posiblemente sólo se
impacto de estos riesgos está espacial y pueda superar después de varios años de
temporalmente abierto, de modo que pueden investigación. Si esto fuera así, ¿cómo debería el
manifestarse en forma duradera o diferido en el Derecho decidir en la incerteza? Este es el
tiempo y distante del lugar en el que han sido ámbito en que empieza a tomar fuerza el
generados. Por esta razón, está claro que el principio de precaución.
Derecho no puede desentenderse de estos 2. El principio de precaución: una
avances: la expansión de la técnica y con ella, la consecuencia de la aversión al riesgo propio de
ampliación de los espacios de decisiones las sociedades postindustriales.
733
Lo precedentemente expuesto conduce a consecuencias son todavía científicamente

la siguiente paradoja: el desarrollo tecnológico, desconocidas. En efecto, así como frente a los
que en general está pensado para la consecución peligros conocidos que la sociedad decide no
del progreso y para la obtención de una mayor tolerar se recurre a la figura del riesgo
sensación de seguridad, trae consigo, no sólo jurídicamente desaprobado, en el ámbito de los
aquello que pretende conseguir, sino también riesgos científicamente desconocidos se recurre
nuevas fuentes de riesgos, de enorme potencial al principio de precaución que garantice
y que, en buena medida, no son conocidos. Es seguridad donde domina la incertidumbre. En
decir, mientras más desarrollada este orden, para un sector dominante de la
tecnológicamente esté una determinada doctrina el principio de precaución consiste en
sociedad, mayor será la complejidad alcanzada y no esperar con contar con la prueba
mayor también será la incertidumbre sobre los determinante de la relación causal con el daño
efectos lesivos que ese desarrollo tecnológico potencial, cuando se cuenta con elementos
puede generar. En consecuencia, la demanda de serios que inducen a pensar que una sustancia o
seguridad también es mayor, a tal punto que una actividad cualquiera podrían tener
aparece en la configuración social de las consecuencias dañinas e irreversibles para la
sociedades altamente tecnificadas lo que se salud o para el medio ambiente y, por lo tanto,
denomina como «aversión al riesgo» y el aprecio no son sostenibles.
a la necesidad subjetiva de mayor seguridad. Sin embargo, cabe aclarar que el principio
Esta demanda específica de seguridad se canaliza de precaución no se aplica a cualquier situación
a través de las políticas legislativas sobre gestión de riesgo, sino sólo donde existe un contexto de
de riesgos entre cuyos instrumentos se incertidumbre científica y los daños eventuales
encuentra el principio de precaución. pueden ser graves e irreparables para bienes de
Como se sabe, hasta la primera mitad del máxima importancia como la salud, la vida y los
siglo XX la sociedad se caracterizó por admitir y recursos naturales. Esa incertidumbre no es
tolerar los incipientes riesgos de la absoluta, sino que supone que se han detectado
industrialización, actitud que se plasmó, en el aspectos que tornan potencialmente peligrosa a
ámbito de la gestión de riesgos, en la aparición la actividad, aunque se desconoce la dimensión
del concepto de «riesgo permitido». Por el real de ese riesgo. A su vez, las medidas de
contrario, a partir de la segunda mitad del siglo precaución deben ser proporcionales a los costes
XX domina la aversión al riesgo y la mínima que se pretende evitar, teniendo en cuenta la
tolerancia a aceptar efectos dañosos derivados tecnología disponible. En la medida en que el
del riesgo tecnológico propio de la sociedad principio de precaución pretende tener
postindustrial. Pues bien, esto tiene como incidencia en un momento que está
consecuencia una excesiva valoración de la temporalmente muy alejado de la afectación del
seguridad frente a la libertad de acción. bien que intenta proteger, supone la
En ese contexto aparece el principio de encarnación del paradigma de la máxima
precaución de algún modo como el reverso del anticipación posible. Así, en una sociedad que
«riesgo permitido». Mediante este principio se tiene aversión por el riesgo, el recurso al
pretende encontrar una máxima que ofrezca principio de precaución aparece como un
seguridad y control de riesgos en aquellas «contraproyecto normativo» frente a la
actividades que generan peligros cuyas denominada sociedad del riesgo.
734
En este sentido, está claro que no hay Ahora, la potencialidad lesiva y el riesgo
razones ontológicas para oponerse a la eventual de la actividad minera no son menos
incidencia del principio de precaución en el ciertos que los beneficios que acarrea. En
ámbito de la regulación de actividad minera. Su consecuencia, resulta fundamental la
influencia dependerá del estadio de desarrollo determinación del rol que debe cumplir el Estado
en el que se encuentre la sociedad en la que el -en general- y el Derecho -en particular-, como
principio pretenda ser aplicado. Así, una instrumento de la política, para determinar un
sociedad saturada de tecnología sentirá aversión equilibrio que permita un marco de
por el riesgo tecnológico y, en consecuencia, sustentabilidad, sin perjudicar el resto de los
tenderá a aceptar solamente productos cuya intereses sociales implicados. Pues bien, en ese
inocuidad esté garantizada. En el mejor de los contexto es que la Ley 7.722, como parte del
casos, sólo aceptará aquellos riesgos que sea régimen de tutela ambiental y en consonancia
necesario tolerar para no paralizar el desarrollo con normas nacionales y locales
tecnológico y nada más. En cambio, en una complementarias que determinan presupuestos
sociedad necesitada de tecnología e mínimos de protección, constituye una respuesta
industrialización el principio de precaución posible a la problemática planteada: la decisión
tendrá un ámbito de operatividad mucho más de política ambiental de resguardo de la
reducido, pues la idea que subyace a este sustentabilidad del medio ambiente provincial.
principio puede volverse disfuncional a su Para esto, entiendo que dicha normativa ha
necesidad de desarrollo. tenido en cuenta la realidad provincial,
De este modo, si se vincula lo anterior particularmente la escasez del recurso hídrico en
con la cuestión a decidir, no puede pasar el territorio de Mendoza y su necesidad para el
desapercibido que el desarrollo de la actividad desarrollo de su economía, con el balance
minera en la Argentina a partir de los años 90 ha adecuado de los intereses enfrentados y los
estado marcado por fuertes políticas de argumentos que los respaldan.
promoción que han tenido como resultado un En efecto, más allá del análisis y de los
gran crecimiento de la actividad. Frente a distintos enfoques que se puedan realizar sobre
este panorama, se han generado espacios de el sentido y objeto de la misma, lo cierto es que
confrontación al avance de la minería -sobre el art. 1 de la Ley 7.722 consagra el principio de
todo la metalífera, particularmente de sectores prohibición de utilización de ciertas sustancias
ambientalistas, sin ignorar que las resistencias químicas y tóxicas en el territorio mendocino,
también provienen de otros sectores económicos esto a fin de garantizar el resguardo de los
que se disputan el acceso a los recursos recursos naturales provinciales pero,
naturales. Sin embargo, en lo que aquí es objeto especialmente, el recurso hídrico. Esta decisión,
de interés, el debate público instalado resalta el orientada a la protección del medio ambiente y
riesgo ambiental de la minería, en tanto se trata del agua en particular, de ningún modo puede
de una actividad extractiva de alto impacto, que interpretarse como una
presupone la afectación del medio ambiente discriminación injustificada hacia el sector que
durante su desarrollo y presenta, además, una ejerce la actividad minera afectando los
potencialidad dañosa de alta envergadura en derechos de propiedad, igualdad e industria
caso de accidente. lícita. Dicho de otro modo, en la ponderación de
los distintos intereses en conflicto y sobre la base
735
del principio de precaución, ante la incerteza fundamento sea opinable» y que «[…] el grado
científica de los eventuales daños que la de acierto o error, mérito o conveniencia de la
actividad minera puede generar para el futuro solución adoptada por otros poderes, constituyen
del agua de todos los mendocinos, la ley ha puntos sobre los cuales no cabe al Judicial
optado, con el apoyo de todos los partidos pronunciarse, en la medida en que el ejercicio de
políticos con representación en la legislatura, por las facultades propias de aquellos no se constate
preservar el medio ambiente de un modo irrazonable, inicuo o arbitrario» (Fallos 315:839;
sustentable. 329:5567). Dicho en breves palabras: la garantía
Pues bien, sobre la base de lo expuesto, de igualdad ante la ley radica en consagrar un
no es posible atender los cuestionamientos a trato legal igualitario a quienes se hallan en una
través de los cuales se pretende presentar como razonable igualdad de circunstancias.
discriminatorio el contenido de la norma en Dicho a modo de resumen, el principio de
cuestión, bajo la aparente tesis de que centra sus precaución se constituye como un principio
preceptos en una actividad concreta y que, deliberativo sobre el concepto de riesgo para
además, no es la única en la que se utilizan tales cada sociedad. Esto debido a que la evaluación
procedimientos y/o sustancias prohibidas. En científica no puede proporcionar total
efecto, este planteamiento no puede prosperar certidumbre. Recordemos que el conocimiento
en razón de que el legislador ha centrado su científico como tal es limitado, en tanto no
atención, precisamente, en una actividad que, puede dar cuenta de todos los aspectos sociales
aunque pueda utilizar los mismos que se entrecruzan en torno a un conflicto. A la
procedimientos y/o sustancias, no presenta luz de este análisis, para poder definir políticas
iguales niveles de riesgos. Por el contrario, dicha públicas es esencial la participación para
actividad se caracteriza y distingue, entre aumentar la legitimidad de las decisiones.
muchas otras, por su intrínseca peligrosidad, a la 3.- El derecho humano al agua en la
vez que importa una concentración y manejo de esfera internacional.
volúmenes de material minero y de procesos La decisión precautoria del legislador
químicos muy superiores en todos los órdenes mendocino, en el sentido de no esperar la
relativos a la gestión de yacimientos (ver, en este prueba determinante que acredite con certeza
sentido, Tribunal Superior de Justicia de que la actividad minera efectivamente causa
Córdoba, fallo del 11 de agosto de perjuicios irreparables para el recurso hídrico de
2015,“Cemincor y Otra c/ Superior Gobierno de la provincia, se debe también a la importancia
la Provincia – Acción Declarativa de que tiene el agua como derecho humano,
Inconstitucionalidad”). cuestión que no puede dejar de tenerse en
En este orden corresponde tener cuenta al momento de la ponderación de los
presente que la Corte Federal sostiene de intereses en conflicto. En este sentido, no se
manera constante y reiterada que «la garantía puede soslayar que en el mundo más de 1.000
de igualdad no obsta a que el legislador millones de personas carecen de un suministro
contemple en forma distinta situaciones que suficiente de agua y varios miles de millones no
considera diferentes, con tal que la tienen acceso a servicios adecuados de
discriminación no sea arbitraria ni importe saneamiento, constituyéndose en la principal
ilegítima persecución o indebido privilegio de causa de contaminación del agua, así como de
personas o de grupos de personas, aunque su las enfermedades y muertes relacionadas con el
736
recurso hídrico. De este modo, el continuo derecho al agua forma parte del derecho a un
deterioro de estos últimos y su distribución nivel de vida adecuado, al igual que los derechos
desigual agravan, de manera continua e a disponer de alimentación, de una vivienda y de
incesante, la pobreza ya existente (ver sobre el vestido adecuados, como así también lo
tema, Comité de Derechos Económicos, Sociales considera estrechamente ligado al derecho a la
y Culturales de la O.N.U., Observación General salud y a una vivienda y alimentación adecuadas
Nº 15, «Aplicación del Pacto Internacional de los (Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, El Culturales de la O.N.U., op. cit.). A su vez, en la
derecho al agua: artículos 11 y 12 del Pacto», Declaración Universal sobre Bioética y Derechos
HRI/GEN/1/Rev.9 -Vol. I-). Humanos de la UNESCO se relaciona
En este orden de cosas, si bien la Ley expresamente el derecho de acceso adecuado a
7.722 no limita su ámbito de protección sólo al la alimentación y agua al derecho a la salud (art.
recurso hídrico, pues alcanza al ambiente en un 14) y el Protocolo Adicional a la Convención
sentido amplio, por la especial importancia que Americana sobre Derechos Humanos en materia
el agua tiene en nuestra provincia, constituye un de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
instrumento legal de protección del recurso (Protocolo de San Salvador) reconoce la
hídrico. Del mismo modo, el «derecho al agua» vinculación entre el derecho de acceder a
encuentra amparo en el ámbito constitucional, servicios públicos básicos –y el agua potable
así como reconocimiento y protección evidente resulta uno de ellos- y el derecho a un
internacionalmente. En efecto, múltiples medio ambiente sano (art. 11.1). Finalmente,
tratados, declaraciones y otros instrumentos resulta destacable la mención del Comité de
reconocen de manera expresa el derecho de Derechos Humanos de Naciones Unidas en
acceso de toda persona al agua. Así, lo hacen, cuanto entendió que el derecho de la protección
sólo por mencionar algunos, la Convención sobre contra la privación de la vida también supone
la eliminación de todas las formas de para los Estados el deber de garantizar el acceso
discriminación contra la mujer, aprobada en a los medios de supervivencia, exigiendo la
1979 (art. 14 2); el Convenio Nº 161 de la adopción de medidas positivas destinadas a
Organización Internacional del Trabajo sobre los reducir la mortalidad infantil y aumentar la
servicios de salud en el trabajo (art. 5); la esperanza de vida, eliminar la malnutrición y las
Convención sobre los Derechos del Niño (arts. 24 epidemias (Comité de Derechos Humanos de
y 27 3); y, la Convención sobre los Derechos de la O.N.U., Observación General Nº 6,
las Personas con Discapacidad (art. 28). «Comentarios generales adoptados por el
De igual manera, organismos expertos en Comité de los Derechos Humanos, Artículo 6 -
la materia han considerado la íntima relación Derecho a la vida», U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7
que existe entre el derecho al agua y otros at 143 -1982-).
derechos humanos básicos, amparados por el En síntesis, del cotejo de las disposiciones
ordenamiento jurídico internacional, tales como internacionales referidas se advierte el
el derecho a la vida, a una vivienda adecuada, a establecimiento de responsabilidades concretas
la educación, a la alimentación, a la salud, al por parte de los Estados en términos de
trabajo y a la vida cultural. En este sentido, el protección del derecho de sus habitantes y en el
Comité de Derechos Económicos, Sociales y énfasis puesto en la importancia de la tutela
Culturales, por ejemplo, considera que el efectiva de la prerrogativa de todos los
737
habitantes de acceder y disponer de agua en debe estar a favor de esta última. Dicho de otro
forma «suficiente», «salubre», «aceptable», modo, la declaración de inconstitucionalidad de
«accesible» y «asequible» tanto para el uso una norma resulta la última alternativa que debe
personal como doméstico. tomar el juzgador al momento de resolver el
En suma, que el legislador mendocino caso y, sólo cuando la confrontación de la norma
haya expresado a través de la Ley 7.722 su cuestionada con el ordenamiento constitucional
«aversión al riesgo de afectación del recurso sea notablemente ostensible, de tal manera que
hídrico» y, consecuentemente, prohibido la se configure un grave perjuicio para el orden
actividad minera que podría ponerlo en peligro, institucional o los derechos constitucionales o
no constituye sino una forma de adecuación de convencionales de los interesados. Cabe
las prácticas institucionales y legales en materia recordar que este criterio ha sido sostenido por
de derecho al agua en tanto derecho que la jurisprudencia de esta Suprema Corte de
permite gozar de otros derechos amparados por Justicia y la Corte Federal en numerosas
la normativa internacional. De esta manera, a mi ocasiones (así, por ejemplo, L.S. 224-119; 276-20;
modo de ver, la Ley 7.722 no hace más que C.S.J.N., Fallos: 249:51; 288:325; 306:1597;
cumplir con las responsabilidades que pesan 331:2068; 333:447).
sobre los Estados en esta materia, tomando en Este sentido de precaución y prudencia
cuenta la real dimensión que el Derecho en relación al ejercicio del control de las leyes, ha
internacional ha reconocido en el derecho al sido puesto de relevancia por autores como
agua. Habermas y Luhmann y sus conclusiones son
4.- Sobre el contenido y los límites del extensibles tanto a los sistemas que tienen un
control de constitucionalidad y su concreta control de constitucionalidad difuso como
aplicación a la cuestión que convoca al presente concentrado.
plenario. Así, para Habermas, el control de
En último orden, entiendo que a la constitucionalidad de las leyes pone en peligro la
conclusión alcanzada precedentemente también división de poderes al obligarse al juez del
es posible llegar el sub lite si se analiza desde el control a ocuparse de programas finales, de
contenido y los límites del control de directivas políticas orientadas al futuro,
constitucionalidad a los efectos de determinar el asumiendo así competencias legislativas para las
margen de validación de la norma impugnada. que carecen de legitimidad democrática. Pero
De manera preliminar hay que destacar además, advierte el autor, se corre el riesgo de
que, como se sabe, la declaración de transformar las constituciones en un orden de
inconstitucionalidad de una disposición es un valores en lugar de considerárselas como un
acto de gravedad institucional que configura un sistema de reglas estructuradas de acuerdo a
remedio extremo al que el juzgador sólo debe principios, por lo que la instancia de control se
acudir como última ratio, cuando no existe otra puede convertir en un ámbito autoritario que ya
alternativa posible. Es en este sentido, que no se ocupa de identificar normas obligatorias
podría admitirse en general como válida la sino que asume la tarea de optimizar todos los
afirmación según la cual, si la disposición que se valores, sin contradecir ninguno. Advertidos
cuestiona admite más de una interpretación, estos grandes riesgos sobre el control de las
esto es, una que la torna inconstitucional y otra leyes, señala Habermas entonces que la
que la adecua al ordenamiento constitucional, se existencia de este último sólo puede justificarse
738
si se lo concibe como un «autocontrol» del como agentes controladores de la ponderación

legislador delegado en el tribunal, lo que exigiría de valores, con intervenciones arbitrarias
una designación parlamentaria de los vinculadas a valoraciones sociales consideradas
magistrados, la declarada adopción de una plausibles, desdibujando la delimitación entre los
perspectiva de análisis propia de un legislador y sistemas jurídico y político (Habermas,
la renuncia del tribunal a considerarse poseedor Jürgen, Faktizität und Geltung. Ed. Suhrkamp.
de una racionalidad superior a la de aquél. A su 1994, págs. 284 y ss. y 538 y ss. y Luhman,
vez, el control de constitucionalidad debería Niklas, Das Recht der Gesellschaft, Ed. Suhrkamp,
limitarse estrictamente a asegurar que se 1995, págs.. 229 y ss., 468 y ss. y 557 y ss.; ambos
respetan los presupuestos comunicacionales y citados por Diez Ripollés, José L., «Presupuestos
los condicionamientos procedimentales del para un modelo racional de legislación penal»,
proceder legislativo, tanto en el ámbito Doxa, Cuadernos de Filosofía del Derecho, Nº 24,
parlamentario como en el de la opinión pública, pág. 27).
sin que pueda aportar valores y limitándose las En suma, que el control de
aportaciones de principios a aquellos inherentes constitucionalidad de las leyes tenga por
al procedimiento democrático. finalidad la defensa de la supremacía de las
En el mismo sentido, para Luhmann, el constituciones nacional y provincial, no puede
control de las leyes es la expresión del colocar al Poder Judicial por encima de los demás
«acoplamiento estructural» que, a través de las poderes del Estado provincial en interferencia de
constituciones modernas, se lleva a cabo entre el órbitas privativas a la función de cada uno de
sistema político y el jurídico. Así, la legitimidad aquéllos (al respecto, puede verse el voto del Dr.
del control de la constitucionalidad de las leyes Zaffaroni en el pronunciamiento de la C.S.J.N.,
se basa en que quienes ejercen tal control sean “Rizzo”, fallo del 18 de junio de 2013).
capaces de mantener esa articulación sin Según entiendo, la provincia de Mendoza
desdibujar los límites entre ambos sistemas; eso al momento de sancionar la Ley 7.722, en el
implica que no deben salir del ámbito de los marco de las facultades conferidas para la
programas condicionales, de forma que cuando protección de sus recursos naturales y, en
el control de constitucionalidad les lleve a especial, el hídrico, ha decidido establecer en el
considerar programas finales, éstos sólo han de territorio provincial «presupuestos mínimos de
verse desde la perspectiva de cuáles sean las protección del medio ambiente» -en el caso
condiciones que deben darse para que tal particular, vinculado con la explotación de la
programa final pueda aplicarse, debiendo dejar actividad minera- conforme dispone el art. 41 de
fuera de consideración toda reflexión sobre su la C.N. Esta facultad de regulación por parte de
oportunidad, coste, proporcionalidad o utilidad. las provincias ha sido reconocida por la Corte
Es entonces, sólo dentro de estos límites, que Federal de manera tal que las regulaciones
puede decirse que la decisión sobre la provinciales resultan «complementarias» de las
constitucionalidad o no de una ley es una nacionales (C.S.J.N., fallo del 17 de abril de 2007,
decisión jurídica. Finalmente, advierte Luhmann, “Villivar”, voto de los Dres. Fayt, Lorenzetti y
que es habitual que a través del control de Petracchi, Fallos, 330:1791).
constitucionalidad de las leyes, quienes lo De este modo, todas aquellas normas de
ejercen, se involucren en el desarrollo de protección del medio ambiente «integradas» dan
directrices políticas, viéndose a sí mismos lugar al denominado paradigma del «Estado
739
ecológico de Derecho» por lo que, si una impugnada: las razones de oportunidad, mérito o
regulación provincial expande el contenido conveniencia tenidas en cuenta por otros
tuitivo ambiental por encima de las normas poderes del Estado no son susceptibles de
nacionales, no puede existir reproche en su revisión y revocación a través del control de
validez, en razón de que no existe contradicción constitucionalidad de las leyes salvo cuando la
alguna entre los distintos órdenes sino confrontación con el orden constitucional
complementariedad. aparece de manera notoriamente ostensible
Pues bien, lo precedentemente expuesto afectando el orden institucional o derechos
permite alcanzar una primera conclusión fundamentales. Esto se refuerza si, como en
provisional: la Ley 7.722 se enmarca dentro del el sub lite, se considera que la Ley 7.722, ha sido
ejercicio de las potestades constitucionales del el resultado de la votación de importante
legislador provincial, en orden a una tendencia consenso de todos los sectores políticos
de regulación que prohíbe el uso de ciertas representados en el Poder Legislativo provincial.
sustancias y/o procedimientos para la actividad Dicho de otro modo, la decisión de una
minera. Esta corriente fue iniciada por otras sociedad que determina, a través de sus
provincias de nuestro país, como ejemplo, representantes parlamentarios, entenderse a sí
Chubut, La Rioja, Tucumán, La Pampa, Córdoba, misma con un desarrollo de la actividad minera
entre otras. Por lo tanto, no puede cuestionarse que no utiliza determinadas sustancias y/o
el requisito de aprobación por parte de la procedimientos no puede cuestionarse por
Legislatura provincial de la declaración de inconstitucional si no existe acreditada una
impacto ambiental para los proyectos de minería afectación notoria de derechos fundamentales.
metalífera obtenidos por cualquier método En otras palabras, cada sociedad define, decide y
extractivo -determinada por el art. 3 de la Ley gestiona el modelo que considera más
7722- ya que dicha ratificación no afecta la conveniente para el desarrollo productivo, con
naturaleza administrativa del acto, sino que sólo sus conveniencias y desventajas en términos de
busca otorgarle eficacia y consenso en un crecimiento e impacto ambiental que el mismo
territorio que ha decidido no asumir los importa. En consecuencia, aquella definición
eventuales riesgos que la actividad minera, en constituye una cuestión política que no puede
ciertas circunstancias -vinculadas con la reducirse al análisis puramente jurídico y que,
utilización de determinadas sustancias o la para su reversión, es necesaria una actividad de
realización de ciertos procedimientos-, puede política pública que desarticule la polarización
ocasionar al recurso hídrico. existente entre los sectores en pugna desde un
Ahora bien, aclarado el carácter ámbito externo al estrictamente jurisdiccional.
excepcional que tiene la declaración de Si bien algún sector podría cuestionar -y
inconstitucionalidad de una norma como así de hecho en el sub lite así ocurre- que la Ley
también la facultad que ostentan las provincias 7.722 es impugnable por su técnica legislativa,
para legislar en materia de protección ambiental por su eficacia y/o eficiencia para articular los
elevando -si así lo consideran- el estándar de distintos intereses de los sectores sociales
tutela establecido por normas nacionales, implicados e, incluso, desde un punto de vista
entiendo que puede brindarse otro argumento político, por el costo que acarrea llevar adelante
de notable gravitación que excluye el reproche determinado modelo de desarrollo; según creo,
de inconstitucionalidad de la normativa aquéllos no resultan argumentos suficientes para
740
poner en tela de juicio su constitucionalidad. Una intervención excepcional cuando se trata de las
norma que es resultado de una adecuada políticas de Estado, como en este caso, es
participación ciudadana, en la que la decisión en conveniente insistir en que no es nuestro rol
relación a la regulación que realiza ha ponderado institucional el determinar cuál era la mejor -o la
los distintos intereses de diversos sectores, la más conveniente- solución política para el tema
realidad social sobre la que incidirá, con una del futuro de la minería en Mendoza; o si era
clara definición de los objetivos a perseguir, los conveniente efectuar excepciones territoriales o
medios disponibles y las posibles consecuencias sectoriales.
de aquella decisión legislativa y, además, en la Es, precisamente, a los poderes políticos
que no se advierten notorias contradicciones con de vínculo más directo con la determinación
el resto del ordenamiento jurídico, resulta una democrática popular, más periódica también, a
herramienta normativa racional -desde el punto los que corresponde la construcción de esas
de vista ético, teleológico, pragmático y lógico políticas de Estado que producen consecuencias
formal- que supera ampliamente el test de profundas en la vida de los mendocinos. Y ellos
constitucionalidad. se han pronunciado con un grado de
En definitiva, considero que la ley coincidencia pocas veces alcanzado en nuestra
impugnada constituye un claro ejercicio de las actividad política cotidiana en tanto y en cuanto
facultades constitucionales provinciales en torno la Ley 7722, atacada de inconstitucionalidad,
a la programación de las acciones a seguir contó con un destacado apoyo de los
respecto de un modelo social que se desea legisladores y la promulgación del Ejecutivo, todo
alcanzar para el desarrollo de la minería. En ello sobre un amplio debate público de los
consecuencia, la prohibición establecida por la sectores involucrados.
norma en cuestión no violenta ningún principio Ese nivel de consensos no impide, ni
constitucional, resultando proporcional y limita -en modo alguno-, la facultad de este
adecuada a los fines de tutela ambiental que Poder Judicial de pronunciarse con toda
persigue. Según creo, la prohibición del art. 1 de precisión sobre la adecuación constitucional de
la ley 7722, mayoritariamente votada por la la norma cuestionada, y debe hacerlo con
Legislatura de Mendoza, se encuentra en prudencia desde su legitimación política
consonancia con el principio de precaución que institucional que, no por indirecta respecto del
rige en el Derecho ambiental, constituyendo una voto popular es menos democrática, pues -por el
alternativa lícita de regulación del conflicto contrario- es el propio sistema democrático
minero-ambiental. republicano el que necesita de la actuación
ASÍ VOTO. revisora de este órgano jurisdiccional en tanto y
A LA CUESTION OBJETO DE LA en cuanto se trata del Estado de Derecho en su
CONVOCATORIA, EL DR. ALEJANDRO PEREZ más elemental consideración y garantía. Esta
HUALDE, DIJO: intervención asegura la presencia efectiva de los
Coincido con el voto de mi colega Jorge límites del poder, que rigen aún para los
Horacio Nanclares con los relevantes aportes, supuestos de alto consenso que pueda presentar
que también comparto, de los Dres. Julio Gómez el poder político.
y Omar Palermo. Nuestra Constitución habilita el derecho
A fin de establecer con precisión el al planteo efectuado por las empresas mineras
alcance que a este Poder Judicial le cabe en su que han acudido ante estos estrados a requerir
741
nuestro pronunciamiento porque necesitan de la Alberto, Historia constitucional de Mendoza. Los

seguridad jurídica que sus negocios exigen a la procesos de Reforma, EDIUNC, Editorial de la
hora de efectuar las inversiones notables que su Universidad Nacional de Cuyo, Mendoza, 2008,
actividad económica impone. p. 37), ha resuelto atribuir a la Legislatura, en
Considero que los votos de mis colegas materia de control, facultades más amplias que
Jorge Nanclares, Julio Gómez y Omar Palermo se las que atribuye la Constitución Nacional al
han explayado lo suficiente en cuanto a los Congreso de la Nación. En este orden es posible
aspectos vinculados a la habilitación mencionar el caso de la facultad expresa que
constitucional y a la posibilidad legítima del tiene la Legislatura, en el marco de la ley, de
Estado mendocino de determinar los límites a la crear cargos en la administración que requieran
actividad minera en los puntos donde es posible la aprobación por el Senado de la designación
su interferencia evidente con la protección del que realice el Poder Ejecutivo de sus directivos
ambiente sano y -especialmente- de la calidad (art. 83 CPM), como ha ocurrido con los
del agua en nuestro desierto. No creo necesario directores del Ente Provincial Regulador de la
sumar otros conceptos a los ya expresados. Electricidad, del Ente Provincial del Agua y el
También coincido en que no se ha Saneamiento (EPAS), etc.
logrado demostrar un tratamiento desigual o Los poderes políticos de la provincia de
injusto respecto de otros sectores industriales Mendoza tienen la facultad de elaborar en
sobre los cuáles la provincia ejerce su control conjunto mecanismos de control concurrentes
efectivo. en los ámbitos que consideren conveniente; y así
Como contribución a los argumentos ya lo han hecho en el terreno de los controles de
expuestos, y siempre en el aspecto servicios públicos del agua (Ley 6044) y de la
constitucional institucional, considero electricidad (Ley 6497).
conveniente agregar algunas reflexiones sobre el Es en ese contexto propio del régimen
instrumento de control que la Ley atacada ha constitucional y legal institucional de nuestra
introducido en el Procedimiento de Evaluación provincia donde se presenta la exigencia de una
de Impacto Ambiental cuando se trata de la “ratificación” de la Declaración de Impacto
actividad minera objeto de ella y del Ambiental (DIA) por parte del legislador, a fin de
cuestionamiento de las empresas afectadas. completar el acto complejo que muy bien ha
La Ley 7722 introduce un nuevo definido el Dr. Gómez en su voto.
mecanismo de control del Poder Legislativo En el caso de esta “ratificación” por la
sobre el procedimiento de Evaluación que la Ley Legislatura, cuya naturaleza es la de una
coloca a cargo del poder administrador “aprobación” –y más allá de su denominación
competente ante cualquier emprendimiento que formal de “ley”-, nos encontramos ante el
tenga potencial para afectar al ambiente sano al ejercicio de una función materialmente
que nosotros y nuestros descendientes tienen administrativa, aunque de efectos generales –
derecho de fuente constitucional directa y según cual fuera el alcance del proyecto
expresa (art. 41 CN). evaluado-, que ejercerá conforme a la normativa
Como punto de partida es necesario que rige esa función en materia de
destacar que está fuera de toda duda que el requerimientos respecto de su voluntad previa y
constituyente mendocino, no sólo de 1916 sino en el ejercicio de la función, así como en su
ya desde 1895 (ver Egües, Carlos objeto, competencia, forma, motivación, etc...
742
Todos aspectos revisables judicialmente por este hubiera en modo alguno, los hechos –de por sí
Poder Judicial como se ha dejado sentado. solos- constituyen una severa advertencia y una
La naturaleza especial del objeto que habilitación sobre los niveles de seguridad que
constituye la materia objeto del control –una cada provincia puede legítimamente adoptar
forma específica de realización de la actividad cuando se trata de su territorio y de sus
minera-, con la especificidad que atribuye el art. responsabilidades políticas frente a su pueblo y a
41 CN en materia de protección del ambiente su futuro.
sano para nosotros y para las generaciones Sin perjuicio de que la cuestión podría
futuras, donde se deja expresamente a salvo la admitir otros análisis desde el punto de vista del
facultad de las provincias en esa materia, y la juego constitucional de poderes, que no se
que aporta el tratamiento -también específico en agotan en el planteo formulado por las empresas
grado superlativo- de protección de las aguas en mineras actoras, lo cierto es que las reclamantes
nuestra Constitución provincial, donde atribuye no han logrado demostrar la inconstitucionalidad
también facultades de control a la Legislatura del recaudo de protección adoptado por la ley y
sobre la autoridad constitucional en materia de que es plenamente coherente con los ya
concesiones de aguas (art. 194 CP), constituyen contenidos en la misma Constitución provincial
suficiente respaldo a la decisión que la Ley 7722 tomada como base para los cuestionamientos de
–sancionada por la misma Legislatura y constitucionalidad que son rechazados.
promulgada por el Poder Ejecutivo- ha incluido Por todo lo expuesto, voto por la
en su texto respecto de la “ratificación” de la constitucionalidad de los artículos de la Ley 7722
DIA. que han sido cuestionados.
La ampliación cuantitativa y cualitativa de ASI VOTO.
la estructura de control mediante la introducción A LA CUESTION OBJETO DE LA
de la “ratificación” legislativa por la Ley 7722 no CONVOCATORIA, EL DR. MARIO D. ADARO,
es un mecanismo irrazonable ni reñido con la DIJO:
filosofía de protección de nuestra Constitución Ley Nº 7722: fortalecimiento y confianza
Nacional -en materia de ambiente sano- ni de institucional; ambiente, desarrollo y futuro de
nuestra Constitución provincial -en materia de Mendoza.
aguas y de sus fuentes-. Al interrogante propuesto que nos
Finalmente, no sería leal omitir alguna convoca el presente plenario, acerca de si es
ponderación de los hechos que en estos mismos constitucional o no la Ley Nº 7722, adelanto que
días nos ha puesto en evidencia la información - a mi juicio - debe responderse declarando la
pública sobre el derramamiento de aguas constitucionalidad de la misma, a excepción del
contaminadas que habría ocurrido en el primer párrafo del art. 3.
emprendimiento “Mariana”, en Minas Gerais, Antes de ingresar en lo particular del
Brasil, y de “Veladero” en nuestra vecina análisis, la constitucionalidad o no de la Ley
provincia de San Juan –en el Río Jáchal-. Sobre 7722; quiero expresar que entorno a esta ley, el
este último se conocen informes oficiales de las bien jurídico tutelado es el ambiente, patrimonio
autoridades de control y de la empresa minera y común de la sociedad global.
actúan los respectivos tribunales competentes. Ello implica abordar una temática que es
Más allá de cualquier atribución de compleja, sistémica e interdisciplinaria y de
responsabilidad, aún en el supuesto de que no la
743
inmensa trascendencia institucional, política, responsabilidad intergeneracional y la

económica, social y cultural. sustentabilidad, esto es, lograr un equilibrio
Por tanto, mi primer objetivo es intentar entre la protección del medio ambiente, el
expresar mi posición de una manera clara y progreso económico y el desarrollo social, sin
sencilla, y de accesible comprensión por todo comprometer el desarrollo de las generaciones
habitante - ciudadano- justiciable, aún futuras.
advirtiendo que desarrollaré capítulos de En tercer lugar, la garantía del principio
abordaje técnico-jurídicos complejos que no republicano de gobierno como uno de los valores
pueden ser obviados. constitucionales que guían nuestro
Tres son los lineamientos principales que ordenamiento jurídico. Ello importa la base de
guían mi decisión, por cuanto nos encontramos nuestro sistema democrático, y por tanto de
con una problemática que contiene y genera nuestro Estado de Derecho.
múltiples y diversas aristas, interpretaciones y Fijada la dimensión del análisis, el
argumentaciones jurídicas. desarrollo de mi voto se encuentra dividido en
En primer lugar, la naturaleza del dos grandes partes, una primera de contenido
cuestionamiento del presente plenario, es decir, descriptivo de la temática necesaria por la
la constitucionalidad o no de la Ley 7722 cuyo trascendencia del tema a resolver y en la
alcance central se encuentra en el cuidado de los segunda parte el análisis específico de la Ley
recursos naturales, en especial, el recurso 7722, con especial referencia a los artículos
hídrico, en el desarrollo de proyectos o procesos primero y tercero de la norma.
metalíferos; lo que me remite a realizar un I.-Control de constitucionalidad y
control de constitucionalidad y de convencionalidad.
convencionalidad; ya que se encuentran La Constitución determina las normas
involucrados derechos de raigambre fundamentales de carácter sustantivo y
constitucional, tal es el caso de la preservación establece el procedimiento de creación de las
del ambiente y el ejercicio de toda industria demás normas internas del Estado y la forma de
lícita. incorporar y darle eficacia a las normas y
El ambiente involucra derechos principios provenientes del Derecho
fundamentales que el Estado debe proteger. Es Internacional, en especial, en materia de
una dimensión esencial del ser humano, por lo Derechos Humanos.
cual debe dársele la tutela de mayor jerarquía Por ello, y para el presente caso entiendo
normativa como es la de derechos humanos, de que “…es en la Constitución el espacio del
cuyos caracteres participa. Pero también debe derecho vigente donde deben generarse aquellas
encontrarse un equilibrio entre las necesidades definiciones genéricas y específicas constitutivas
del crecimiento económico, la equidad social y la de la teoría de la interpretación o argumentación
sostenibilidad ambiental. jurídica que se prescribirá o aconsejará a los
En segundo lugar, la aplicación de los juristas que operarán ese particular sistema
principios de prevención y precautorio que jurídico. En el derecho constitucional se define
rodean la solución propuesta. Éstos, en cualquier medularmente las características centrales de la
nivel de decisión que implique políticas teoría de la interpretación o argumentación
medioambientales, tienen por objeto actuar en jurídica vigente para ese sistema jurídico,
función de propiciar y fortalecer la (…)”(Vigo, Rodolfo, “Argumentación
744
constitucional”, Ponencia presentada en el I Con posterioridad, la Reforma de la

Congreso Internacional sobre Justicia Constitución de 1994 reconoció la importancia
Constitucional y V Encuentro Iberoamericano de del sistema internacional de protección de los
Derecho Procesal Constitucional, Cancún, derechos humanos, con la incorporación, en el
México, Mayo 2008, versión artículo 75 inc. 22 de la Constitución Nacional, de
electrónica. www.juridicas.unam.mx). tratados y declaraciones internacionales de
Es al Poder Judicial a quién se le ha derechos humanos otorgándoles rango -
revestido la facultad de intérprete y custodia de jerarquía constitucional. Así nace lo que los
la Constitución, y ello conlleva a todo juez a doctrinarios han denominado el “bloque de
realizar un estricto control de constitucionalidad federal”.
constitucionalidad. En tal sentido, y Si bien, nuestro ordenamiento jurídico
parafraseando a Sánchez Viamonte, citado por la permitía la incorporación de normas
Corte Federal: “…no existe ningún argumento convencionales internacionales mediante la
válido para que un juez deje de aplicar en primer regulación constitucional del régimen de los
término la Constitución Nacional…” (CSJN, tratados internacionales, es con la reforma de
considerando 9, R. 401, XLIII, “Rodríguez Pereyra, 1994 que se estableció una jerarquía hasta
Jorge Luis y otra c/ Ejército Argentino s/ daños y entonces impensada respecto de las citadas
perjuicios”, sentencia de fecha 27/11/2012). normas.
Sin perjuicio de ello, a partir del Ello derivó en el control explícito de
fallo “Ekmedjian v. Sofovich” convencionalidad, entendido como el acto de
(CSJN, Fallos:315:1492), nuestro Máximo control que efectúa el juez en cuanto a la
Tribunal comenzó a delinear una nueva ruta conformidad de la norma interna a la
interpretativa, tomar como guía, en especial en Convención Americana sobre Derechos
materia de derechos humanos, la jurisprudencia Humanos. Encuentra su sentido en la garantía de
de la Corte Interamericana de Derechos efectiva vigencia de los derechos, y donde
Humanos (en adelante CIDH). Así expresó: “Que confluyen el control de constitucionalidad y el
la interpretación de la Convención Americana de control de convencionalidad.
Derechos Humanos debe, además, guiarse por la Es a partir del caso Almonacid Arellano y
jurisprudencia de la Corte Interamericana de otros vs. Chile (sentencia 26/09/2006), que se
Derechos Humanos”. En este fallo, además, la incorporó ––como doctrina de la CIDH–, “…El
Corte Suprema de Justicia de la Nación reconoció cumplimiento por parte de agentes o
la supremacía legal de los tratados por sobre las funcionarios del Estado de una ley violatoria de la
leyes nacionales. Convención produce responsabilidad
Cabe recordar que fue el 27 de internacional del Estado, y es un principio básico
marzo de 1984, con la entrada en vigencia de la del derecho de la responsabilidad internacional
ley 23.054 que la Argentina reconoció –en su art. del Estado, recogido en el Derecho Internacional
2– la competencia de la Comisión por tiempo de los Derechos Humanos, en el sentido de que
indefinido y de la Corte Interamericana de todo Estado es internacionalmente responsable
Derechos Humanos (en adelante CIDH) sobre los por actos u omisiones de cualesquiera de sus
casos relativos a la interpretación o aplicación de poderes u órganos en violación de los derechos
la Convención Americana sobre Derechos internacionalmente consagrados, según el
Humanos (en adelante CADH). artículo 1.1 de la Convención Americana…..La
745
Corte es consciente que los jueces y tribunales convencionalidad' ex officio entre las normas
internos están sujetos al imperio de la ley y, por internas y la Convención Americana” (párrafo
ello, están obligados a aplicar las disposiciones 128). Este fallo reclama que el juez debe realizar
vigentes en el ordenamiento jurídico. Pero y ejercer el control de constitucionalidad, pero
cuando un Estado ha ratificado un tratado también debe practicar el de convencionalidad.
internacional como la Convención Americana, sus Esta doctrina ha sido reiterada en
jueces, como parte del aparato del Estado, diversas oportunidades por el
también están sometidos a ella, lo que les obliga Tribunal Internacional. En el Caso Heliodoro
a velar porque los efectos de las disposiciones de Portugal vs. Panamá, Sentencia del 12 de Agosto
la Convención no se vean mermadas por la de 2008, la CIDH ha enfatizado que “…la defensa
aplicación de leyes contrarias a su objeto y fin, y u observancia de los derechos humanos a la luz
que desde un inicio carecen de efectos jurídicos. de los compromisos internacionales en cuanto a
En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer la labor de los operadores de justicia, debe
una especie de “control de convencionalidad” realizarse a través de lo que se denomina
entre las normas jurídicas internas que aplican en “control de convencionalidad”, según el cual
los casos concretos y la Convención Americana cada juzgador debe velar por el efecto útil de los
sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder instrumentos internacionales, de manera que no
Judicial debe tener en cuenta no solamente el quede mermado o anulado por la aplicación de
tratado, sino también la interpretación que del normas o prácticas internas contrarias al objeto y
mismo ha hecho la Corte Interamericana, fin del instrumento internacional o del estándar
intérprete última de la Convención internacional de protección de los derechos
Americana…”(párrafo 123 y 124; en análogo humanos…” (párr. 180). También, en el caso
sentido Caso La Cantuta Vs. Perú, párrafo 173, Fontevecchia y D’Amico vs. Argentina de 2011.
Sent. del 29/11/2006; Caso Boyce y otros Vs. En ella, los jueces interamericanos formularon la
Barbados, párrafo 78, Sent. del 20/11/2007, Caso obligación del control de convencionalidad.
Ximenes Lopes. Sentencia de 4 de julio de 2006. “…Este Tribunal ha establecido en su
Serie C No. 149, párr. 172; y Caso Baldeón jurisprudencia que es consciente que las
García,Sentencia de 6 de abril de 2006. Serie C autoridades internas están sujetas al imperio de
No. 147, párr. 140). la ley y, por ello, están obligadas a aplicar las
Dos meses después, en la sentencia disposiciones vigentes en el ordenamiento
dictada en Trabajadores Cesados del Congreso jurídico. Pero cuando un Estado es parte de un
vs. Perú (sentencia 24/11/2006), la CIDH formuló tratado internacional como la Convención
algunas especificaciones diciendo que "cuando Americana, dicho tratado obliga a todos sus
un Estado ha ratificado un tratado internacional órganos, incluidos sus jueces, quienes deben
como la Convención Americana, sus jueces velar por que los efectos de las disposiciones de
también están sometidos a ella, lo que les obliga la Convención no se vean mermados por la
a velar porque el efecto útil de la Convención no aplicación de normas o interpretaciones
se vea mermado o anulado por la aplicación de contrarias a su objeto y fin. Los jueces y órganos
leyes contrarias a sus disposiciones, objeto y fin. vinculados a la administración de justicia en
En otras palabras, los órganos del Poder Judicial todos los niveles están en la obligación de ejercer
deben ejercer no sólo un control de ex officio un “control de convencionalidad” entre
constitucionalidad, sino también 'de las normas internas y la Convención Americana,
746
evidentemente en el marco de sus respectivas debe guiarse por la jurisprudencia de la Corte

competencias y de las regulaciones procesales Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)"
correspondientes. En esta tarea, los jueces y que importa "una insoslayable pauta de
órganos vinculados a la administración de interpretación para los poderes constituidos
justicia deben tener en cuenta no solamente el argentinos en el ámbito de su competencia y en
tratado, sino también la interpretación que del consecuencia, también para la Corte Suprema de
mismo ha hecho la Corte Interamericana”(CIDH, Justicia de la Nación, a los efectos de resguardar
Caso Fontevecchia y D’Amico vs. Argentina.. las obligaciones asumidas por el Estado
Sentencia de 29 de noviembre de 2011. Serie C argentino en el sistema interamericano de
nº 238, párr. 93). protección de los derechos humanos" (C.S.J.N.,
Cabe aclarar que dicho "control de M. 2333. XLII, Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. de
convencionalidad" implica que es “obligación de casación e inconstitucionalidad, considerando
todos los jueces nacionales (como parte del 20, 13 de julio de 2007).
Estado) de ejercerlo, de oficio, dentro del ámbito Posteriormente, en el fallo “Videla”, el
de sus respectivas competencias y regulaciones Tribunal Supremo Nacional remarcó “Que, cabe
procesales. La Corte IDH no puede (ni lo ha subrayar, que esta Corte ha precisado que a los
pretendido), convertirse en un órgano que efectos de resguardar las obligaciones asumidas
"defina” o "imponga” los sistemas de control por el Estado Argentino en el sistema
constitucional que cada país adopta, como interamericano de protección de los derechos
resultado de su propia cultura, realidad y humanos, la jurisprudencia de la Corte
contexto histórico.” (Ferrer Mac- Gregor, Interamericana es una insoslayable pauta de
Eduardo, “Interpretación conforme y control interpretación para los poderes constituidos
difuso de convencionalidad. El nuevo paradigma argentinos en el ámbito de su competencia, y que
para el juez mexicano”, publicado en Carbonell, dicho tribunal internacional ha considerado que
Miguel y Salazar, Pedro (coords.). Derechos el Poder Judicial debe ejercer una especie de
humanos: un nuevo modelo constitucional", “control de convencionalidad” entre las normas
UNAM-IIJ. México, 2011, p. 343. También versión jurídicas internas que aplican en los casos
electrónica (recuperado) concretos y la Convención Americana sobre
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3033/14 Derechos Humanos, tarea en la que debe tener
.pdf). en cuenta no solamente el tratado sino también
La Corte Suprema de Justicia de la Nación, la interpretación que del mismo ha hecho la
ha admitido que la jurisprudencia de la CIDH Corte Interamericana, intérprete última de la
debe servir de guía para la interpretación de la Convención Americana (Fallos: 330:3248,
Convención Americana de Derechos Humanos considerandos 20 y 21).” (CSJN, fallo Videla,
(Fallos 318:514 “Giroldi, Horacio David y otro s/ Jorge Rafael y Massera, Emilio Eduardo,
recurso de casación - causa nº 32/93” del 31/08/2010, considerando 8) .
07/04/1995 considerando 11º”) y desde esta Por lo tanto, la Corte Suprema de Justicia
perspectiva ha previsto el “control de de la Nación ha convalidado el deber de los
convencionalidad” expresamente en el fallo órganos del Poder Judicial de ejercer no sólo un
“Mazzeo”. En dicho precedente, el Máximo control de constitucionalidad, sino también “de
Tribunal indicó que "la interpretación de la convencionalidad” ex officio entre las normas
Convención Americana sobre Derechos Humanos internas y la Convención Americana de Derechos
747
Humanos y el resto de los instrumentos ellos de inhibición o no injerencia en la vida

internacionales de Derechos Humanos privada. Posteriormente, con el surgimiento y
ratificados por Argentina que tienen jerarquía desarrollo del Estado Social o Estado de
constitucional. Bienestar, se reconocen los derechos de segunda
Dicho esto, a la Ley N° 7722 en examen, generación los cuales son los derechos
le efectuaré un control de constitucionalidad y económicos, sociales y culturales, vinculados al
convencionalidad. principio de igualdad. La doctrina de los años 80,
II.- El bien jurídico a tutelar:"el derecho a precisó los derechos de tercera generación,
un ambiente sano como Derecho Humano". como el derecho a la paz, a la autodeterminación
Partiendo de la premisa de que la de los pueblos, a la calidad de vida (entre ellos el
globalización ha intensificado y puesto en ambiente), a la no manipulación genética, entre
evidencia los problemas sobre el ambiente, otros; siendo el principio rector la solidaridad.
también se evidencia que dicha problemática va Finalmente, cabe resaltar que a fines del
más allá de los derechos de las comunidades e siglo XX y principios del siglo XXI, con la
intereses particulares, para colocarnos frente a revolución tecnológica y su consecuente
problemas mundiales o planetarios. aparición de la denominada Sociedad del
A tal fin quiero mencionar las Conocimiento, algunos autores (ver Bustamente
vinculaciones de la tutela ambiental con el Donas, Javier, “Hacia la cuarta generación de
sistema constitucional y convencional argentino. Derechos Humanos: repensando la condición
El maestro Germán Bidart Campos, humana en la sociedad tecnológica”, Revista
siempre nos enseñó que podíamos hablar de tres Iberoamericana de Ciencia, Tecnología, Sociedad
generaciones de derechos, los que se e Innovación, Organización de los Estados
corresponden con etapas históricas- políticas y Iberoamericanos para la Educación, la Ciencia y
sociales de nuestro país. la Cultura, Revista 1, set -dic. 2001, versión
Así tenemos “una primera generación de electrónica recuperado:
derechos, constituida por los clásicos derechos http://www.oei.es/revistactsi/numero1/bustam
civiles y políticos, la segunda por los derechos ante.htm) indicaron la necesidad de la creación
sociales y económicos, y la tercera generación, de una nueva generación de derechos humanos
por una serie innominada, como el derecho a la relacionados directamente a las nuevas
paz, al desarrollo, a la no- contaminación del tecnologías de la información y la comunicación
ambiente.” (Bidart Campos, Germán, “Principios (TIC’s) y su incidencia en la vida de las personas.
constitucionales del derecho ambiental”, en su Nuestra Constitución de 1853/60, con un
obra “Constitución y Derechos Humanos”, edit. espíritu principalmente de protección de
Ediar, 1991, pág. 279). derechos individuales, en eje a la libertad, la
La Organización de Naciones Unidas, legitimidad, se identifica con la legalidad y se
partiendo de la Declaración Universal de sacraliza en su aspecto procedimental. La
Derechos Humanos (10/12/1948) ha definido a consagración del derecho a un medio ambiente
los derechos humanos de primera generación sano en esta etapa no se encuentra regulado
como aquéllos derechos civiles y políticos específicamente sino que se hallaba
vinculados principalmente con el derecho de incluido dentro de los derechos no enumerados
Libertad. Esto ha sido correspondido con una o implícitos del artículo 33 de la Constitución
actitud y comportamiento del Estado frente a Nacional.
748
Su explicación se encuentra en tanto la goce de los derechos humanos fundamentales,

relación del hombre y el medio ambiente no se incluso el derecho a la vida misma” (Naciones
encontraba amenazada, no existía una Unidas, Conferencia de las Naciones Unidas
preocupación por el ambiente hasta tanto no sobre el Medio Humano, junio de 1972,
hubo una necesidad inmediata, tangible y recuperado: www.pnuma.org).
preocupante. El Principio 1 de la Declaración de
Los constituyentes de 1853 se Estocolmo estableció los fundamentos para
encontraban embebidos de una tradición vincular los derechos humanos con la protección
histórica- cultural mundial donde la relación de del medio ambiente, al señalar que: “El hombre
las personas formaban parte inseparable de la tiene el derecho fundamental a la libertad, la
naturaleza, reverenciando la fuerza creadora de igualdad y el disfrute de condiciones de vida
la vida y los ciclos que dan sustento y vida a los adecuadas en un medio de calidad tal que le
humanos. “Las personas tomaban lo necesario permita llevar una vida digna y gozar de
para su sustento y lo hacían con una escala e bienestar […].”.
intensidad que no alcanzaba a amenazar el A partir de este hecho histórico mundial,
sostenimiento de los ciclos de vida y de los instrumentos y decisiones legales
materia/energía en nuestro planeta” (Quiroga internacionales entienden a la protección del
Martínez, Rayén, Naturaleza, Culturas y medio ambiente como una condición previa para
Necesidades Humanas, LOM edic, Programa de el disfrute de una serie de derechos humanos
las Naciones Unidas para el Medio Ambiente - que gozan de garantía internacional.
PNUMA - Oficina Regional para América Latina y Es en base a las pautas de cooperación y
el Caribe, cap.I, pág. 35). solidaridad que toman esplendor los derechos de
A nivel internacional también ocurrió lo tercera generación, como emergentes del
mismo, en una primera etapa, los instrumentos desarrollo desmedido e ilimitado de la sociedad
internacionales de derechos humanos contenían capitalista e industrial. Así, las pretensiones de
al medio ambiente en forma implícita. usuarios y consumidores, el medio ambiente, la
En el año 1972, a partir de la Conferencia calidad de vida, la preservación del patrimonio
de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente cultural e histórico de la humanidad, los
que se llevó a cabo en Estocolmo, los países derechos de las comunidades originarias, las
comenzaron a tener mayor conciencia de la manipulaciones genéticas, entre otros, son
importancia de la protección del ambiente. Tan valores y derechos amenazados; los que
es así, que declaró el derecho humano a un encuentran protección a través de la regulación
ambiente adecuado para vivir en dignidad y normativa, en especial, en nuestro país, con la
bienestar y el deber de protegerlo y mejorarlo. Reforma Constitucional de 1994 y la
Expresamente la Declaración de incorporación de los Tratados de Derechos
Estocolmo (1972) proclamó “El hombre es a la Humanos con jerarquía constitucional (art. 75
vez obra y artífice del medio que lo rodea, el cual inc. 22 CN).
le da el sustento material y le brinda la En cuanto a la incorporación del derecho
oportunidad de desarrollarse intelectual, moral, a un medio ambiente adecuado, el proceso
social y espiritualmente… Los dos aspectos del constituyente en las Provincias Argentinas ha
medio humano, el natural y el artificial, son sido diverso. Mientras nuestra Constitución
esenciales para el bienestar del hombre y para el Provincial, que data de 1916, no contiene el
749
derecho al ambiente de manera expresa, sino renovables desde el desarrollo sustentable y la

principalmente, por nuestra tradición y prevención de daños al ambiente, minimizando
características geográficas, tiene una especial el impacto de las actividades humanas. Este es
regulación el régimen de aguas (ver sección mi eje rector para el análisis y decisión respecto
sexta, capítulo único Constitución Provincial), a la constitucionalidad o no de la Ley 7722.
aparece una referencia al derecho a la salud III.- Audiencia Pública.
dentro de las atribuciones municipales, poniendo Antes de adentrarme en el análisis
a cargo de estas entidades la materia de concreto de la ley en particular, no quiero dejar
salubridad (artículo 200 inc. 3 Constitución de mencionar la importancia que, a mi entender,
Provincial.). revestía el haber propiciado una audiencia
En las constituciones provinciales más pública entorno a la Ley 7722.
progresistas o de recientes reformas se No sólo porque he sido un promotor de
encuentran incluido expresamente la protección esta herramienta procesal, en el ámbito del
al medio ambiente, los recursos naturales y su Superior Tribunal de Mendoza, sino que además
deber de preservación. Así por ejemplo, en la estoy convencido de las ventajas que poseía la
Constitución de Córdoba (art.11, 66 y 68); Ciudad misma para el tratamiento de este caso en
Autónoma de Buenos Aires (Artículo 26); particular.
Constitución de Corrientes (art. 49 -57); Cuando tuve la posibilidad de intervenir,
Constitución de Entre Ríos ( art. 22, 83 y 84); en ese momento como Presidente de la Sala
Constitución de Tierra del Fuego (art. 25, 54-56 y Segunda de esta Suprema Corte de Justicia, en
87); Constitución de Jujuy (art. 22); Constitución una de las primeras causas que contenía la
de La Pampa (art. 18); Constitución de La Rioja interposición de la acción de inconstitucionalidad
(art. 68); Constitución de Tucumán (art. 41); de la Ley 7722 (expediente n° 90.603, caratulado
Constitución del Chaco (art, 39); Constitución de “Cognito Limited y otros c/Gobierno de la
San Luis (art. 47); Constitución de San Juan (art. Provincia de Mendoza s/ acción de
58). inconstitucionalidad”, a fs. 942), solicité que la
En síntesis, nos encontramos frente al resolución de la misma fuera mediante “Tribunal
deber de garantizar un medio ambiente sano, en Pleno, debiendo tenerse presente lo dispuesto
saludable o adecuado como derecho humano de por Acordada N° 25325”. La Acordada N°
tercera generación. 25325 (5/11/2013), dispone que en aquellas
Nuestra Constitución Nacional no causas que posean trascendencia institucional o
solamente garantiza el derecho a un ambiente que excedan, en cuanto a la decisión
sano, sino que lo amplía al deber de conservarlo jurisdiccional el interés individual de las partes
por tratarse del patrimonio común de las intervinientes en el proceso, se convoque a
generaciones presentes y futuras, a las que no se Audiencia de carácter Público. Es decir, desde
les puede de ningún modo conculcárseles sus esta perspectiva, la Corte Provincial se reserva su
posibilidades vitales. actuación para casos que, institucionalmente,
Esto nos obliga a todos los ciudadanos- más allá de lo estrictamente procesal,
habitantes, pero en especial a los poderes representan una relevancia tal que su
públicos, y en mi caso, por la función que me ha pronunciamiento establecerá una guía
sido asignada; a proteger el medio ambiente, fundamental para esa controversia y futuras que
lograr la utilización de los recursos naturales se planteen al respecto.
750
La actividad judicial alcanza su máximo porque “el mejor modo de tratar las cuestiones
esplendor en la publicidad de los actos ambientales es con la participación de todos los
procesales, a través de audiencias públicas. No ciudadanos interesados, en el nivel que
sólo las partes interesadas ingresan al debate y al corresponda”.
control recíproco sino que la sociedad ingresa al Esta perspectiva instrumentalista,
control de estos actos, logrando una mejor adoptada en textos ambientales, incide en la
calidad y legitimidad de la decisión judicial. mejora para la toma de decisiones en dicha
Entiendo que entorno a la Ley 7722 se materia. Es decir, tres son los ejes rectores
encuentran en conflicto de bienes, intereses y procesales que toda política ambiental y sus
valores colectivos, es decir, los recursos respectivas garantías deben procurar: (i) acceso
naturales, el ambiente, la sustentabilidad, el a la información, (ii) participación pública y (iii)
desarrollo económico, la actividad minera, entre acceso efectivo a procedimientos judiciales y
otros. Esto provoca que los debates, discusiones administrativos.
y abordajes tengan un gran impacto en lo (i) La Asamblea General de la
institucional, político, social, económico y Organización de Estados Americanos (OEA), en el
cultural; con repercusiones no solo a nivel año 2001 aprobó por primera vez una resolución
provincial, sino regional, nacional e sobre derechos humanos y medio ambiente. La
internacional. misma destaca la importancia del vínculo que
Instrumentar y realizar la audiencia “pudiera existir” entre el medio ambiente y los
pública implicaba que se apostaba derechos humanos. (Derechos Humanos y Medio
al funcionamiento de una herramienta de Ambiente. Resolución adoptada en la tercera
inmediación judicial, pero fundamentalmente se sesión plenaria, 5 de junio de 2001, OEA/ SerieG,
tenía la oportunidad de garantizar uno de los AG/RES.1219 (XXXI-O/01). En otra resolución
principios procesales que la normativa, doctrina (AG/RES 1819), aprobada durante la misma
y jurisprudencia nacional e internacional han sesión, la Asamblea General describe a los
consolidado. Esto es, fortalecer la participación derechos humanos como un mecanismo para
ciudadana en la toma de decisiones de política incrementar la protección del medio ambiente,
ambiental. promoviendo la difusión más efectiva de la
Como mencioné anteriormente la información sobre la problemática y la
Declaración de Estocolmo (1972) sentó las bases participación activa de los grupos sociales
del abordaje del medio ambiente desde la afectados.
perspectiva de los derechos humanos; y la Posteriormente, la Comisión
Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Interamericana de Derechos Humanos (en
Desarrollo (Río de Janeiro, 3-14 de junio de adelante CoIDH) y la CIDH abordaron el tema del
1992), avanza un escalón más y establece un derecho a la información sobre cuestiones
vínculo entre los derechos humanos y la ambientales en el caso Claude Reyes vs. Chile.
protección del medio ambiente principalmente (Corte IDH. Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile.
en cuanto a los procedimientos, cuando señala Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 19
en el Principio 10 que el acceso a la información, de septiembre de 2006. Serie C No. 151). En la
la participación pública y el acceso efectivo a los sentencia del año 2006, se determinó que había
procedimientos judiciales y administrativos, violación al derecho de información y el derecho
incluyendo la reparación, se deben garantizar a los recursos judiciales. La CIDH citó una serie
751
de documentos, incluyendo no sólo obtenido conforme con las costumbres y

Declaraciones de la OEA sobre gobernanza de la tradiciones de los pueblos (párr. 134).
democracia y su propia jurisprudencia, sino (iii) Por último, el derecho al acceso a
también el Principio Nº 10 de la Declaración de recursos judiciales o administrativos es
Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, considerado la garantía fundamental de los
resoluciones del Consejo de Europa y de la derechos tanto en la legislación nacional como
Convención Aarhus sobre información, internacional. Conforme el artículo 25 de la
participación pública y acceso a la Convención Americana las personas deben tener
justicia (Shelton, Dinah, Derechos ambientales y acceso a recursos judiciales para reivindicar el
obligaciones en el sistema interamericano de derecho a la vida, a la integridad física y a vivir en
derechos humanos, www.anuariocdh.uchile.cl, p. un ambiente seguro, especialmente si dichos
124). derechos están expresamente protegidos por la
(ii) El artículo 23 de la Convención constitución de un Estado (ver capitulo III
Americana, que establece que todo ciudadano Derecho al recurso judicial y la administración de
tendrá derecho “de participar en la dirección de justicia en el Ecuador. Informe sobre Ecuador.
los asuntos públicos, directamente o por medio Recomendaciones. OEA/Ser.L/V/II.96. Doc. 10
de representantes libremente elegidos” y tendrá rev. 1. 24 abril 1997). “Un recurso es efectivo
derecho, además, tanto de recibir como de cuando es capaz de lograr el resultado para el
divulgar información (artículo 13). cual fue creado”. (CIDH, Caso Velásquez
Más específicamente la CoIDH Rodríguez, párr. 63-64).
recomendó al Estado de Ecuador implementar La Ley General del Ambiente, Ley 25675,
medidas para garantizar que todas las personas ha recogido estos tres pilares de la política
tengan derecho a participar, individual y ambiental: (i) la proporción y acceso a la
colectivamente, en la formulación de las información ambiental, artículos 16 -18; (ii)
decisiones que afectan directamente a su derecho de las personas a ser consultadas y a
entorno (Informe sobre la situación de los opinar e instrumentar los procedimientos de
Derechos Humanos en el Ecuador consulta y participación, artículos 2 inc. c), 19 al
OEA/Ser.L/V/II.96. Doc. 10 rev. 1. 24 abril 21; (iii) tutela judicial efectiva, artículo 30 y 32 de
1997); y lo reitera nuevamente en el año 2004, la mencionada normativa.
en el caso Comunidades indígenas Mayas del Nuestra ley provincial del ambiente, Ley
Distrito de Toledo vs. Belice, (Informe Nº 40/04, 5961, determina en el artículo 3 inc. d) y en el
Caso 12.053 (Fondo), 12 de octubre, párr. 142). título VI, Educación, Difusión y concientización
En el caso Saramaka (CIDH. Caso del de la cultura de preservación del medio
Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones ambiente mendocino, los principios de
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. información y participación ciudadana.
Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C Específicamente respecto al tratamiento
No. 172), la CIDH va más allá, al determinar que de la Ley 7722, comparto la consideración
los proyectos de gran escala sobre desarrollo o realizada por mi colega, el Sr. Ministro Dr. Jorge
inversiones que pudieran tener un impacto Nanclares, en cuanto a que nos toca resolver es
importante en los territorios indígenas y tribales, una “cuestión pública que la política no resolvió,
requieren no sólo consulta, sino también lo que debió ser una legislación producto del
consentimiento previo, libre e informado consenso y del diálogo social…”.
752
Fundo mi consideración en que la por eso, como necesitamos más discusión, y

audiencia en el ámbito de este tribunal hubiera necesitamos un plan ambiental minero con las
generado un diálogo institucional y social de gran características de los lugares dónde se tiene que
aporte para el debate. desarrollar la minería sin afectar a otros, es que
Asimismo se observa que el tratamiento creo que esta ley hoy no debe ser tratada”
legislativo tuvo como principal característica su (senador Amstutz (BPJFPV), Diario de sesiones,
brevedad en el tiempo y la urgencia del mismo. 19 de junio de 2007, pág. 320); “esto amerita un
Esta apreciación fue señalada en el trabajo pormenorizado porque no podemos
debate parlamentario de la Cámara Alta, resolver esta situación de la noche a la mañana y
“Realmente creo que en una semana, sin el tenemos que ser responsables tanto por la vida
convencimiento total, hoy le quieren dar de nuestros hijos como de las generaciones
tratamiento y el problema de fondo va a seguir futuras a las cuales les tenemos que entregar un
estando” (senador Guerra (BPJFPV) Diario de ambiente sano, como establece el artículo 41 de
sesiones, 19 de junio de 2007, pág.311); “…y que nuestra Constitución Nacional, donde tenemos
nos dediquemos verdaderamente a tratar el que establecer y regular las normas provinciales
tema al que estamos convocados, porque hay con coherencia, con responsabilidad” (senador
gente que está esperando desesperadamente la Gomez (BPJFPV) Diario de sesiones, 19 de junio
definición que se va a tomar en el día de de 2007, pág. 322).
hoy” (senador Saenz (UCR), Diario de sesiones, La H. Cámara de Senadores dio media
19 de junio de 2007, pág. 312); “los temas hay sanción al proyecto legislativo el 19 de junio de
que tratarlos, no hay que eludirlos, hay que 2007, con tratamiento sobre tablas del Expte N°
enfrentarlos y seguramente mi posición no va a 50031 y; un día después, la H. Cámara de
ser compartida por muchos de los aquí presentes Diputados (en la sesión del 20 de junio de 2007),
y que tienen derecho a expresarse; pero les pido dio estado parlamentario al Expte n° 45814,
que me escuchen…” (senador Ahumada venido con media sanción de Senadores, con
(BPJFPV) Diario de sesiones, 19 de junio de 2007 tratamiento sobre tablas, para finalmente dar
pág. 312); “Todos sabemos que ésta no es la sanción a la Ley N° 7722. Por Decreto n°1.423
solución definitiva, pero por favor, seamos claros, (21/06/2007) el Gobernador de la Provincia (Ing.
tenemos la responsabilidad todos, pero si no Julio César Cleto Cobos) promulga la Ley Nº
ponemos hoy en un paréntesis esta discusión, 7722; la que es publicada finalmente en el
creo que vamos a estar en un problema sin Boletín Oficial, un día después, el 22 de junio de
salida. No son problemas fáciles de resolver, 2007.
hasta tenemos problemas internacionales por el En conclusión, ante los escasos canales
medio ambiente. De tal manera que no le de participación amplia, igualitaria, sistemática
tengamos miedo a la discusión pero de la ciudadanía y de todos los sectores
hagamos una discusión con altura… Y para esto involucrados y el brevísimo tratamiento
necesitamos tiempo, y para tener tiempo, la legislativo de la ley 7722; la audiencia pública
gente de nuestra Provincia tiene que estar en el ámbito del Superior Tribunal de Mendoza,
tranquila que vamos a resolver con hubiera implicado la intervención directa de la
responsabilidad y fundamentalmente con ciudadanía en un tema de relevancia como el
participación” (senador Camerucci (UCR), Diario ambiental, que trasciende los intereses
de sesiones, 19 de junio de 2007 pág. 318); “ y
753
sectoriales, y que requiere de un debate ambiental. La Ley 25675, comúnmente

integral. denominada Ley General del Ambiente,
Es haber puesto en acción el principio desarrolla el régimen ambiental para toda
republicano de gobierno, donde todas las voces actividad, incluida la minera, que en forma
manifestaran sus posiciones, generando un significativa sea susceptible de degradar el
hecho histórico, con un gran acervo para la ambiente o la calidad de vida de la población. La
Provincia de Mendoza. Ley 25.612 que regula la gestión integral de
Es decir, perdimos la oportunidad de residuos de origen industrial y de actividades de
contar con un debate pluralista, cuyas servicio, que sean generados en todo el territorio
opiniones, fundamentos, manifestaciones y nacional, y sean derivados de procesos
efectos pasaran a pertenecer al patrimonio industriales o de actividades de servicios, la Ley
democrático de la comunidad mendocina, tanto 25.688 que establece el Régimen de Gestión
para el tema que hoy se debate en este Ambiental de Aguas, la que consagra los
expediente como para futuras controversias presupuestos mínimos ambientales para la
sobre la preservación del medio ambiente en la preservación de las aguas, su aprovechamiento y
Provincia. uso racional, la Ley 25.831 sobre Régimen de
libre acceso a la Información Pública Ambiental,
IV.-Normativa constitucional, la Ley 25.916 que regula la gestión de residuos
presupuestos mínimos y normas domiciliarios, la Ley 26.331 de Presupuestos
complementarias. Mínimos de Protección Ambiental de los Bosques
Mis colegas precedentemente se han Nativos, la Ley 26.562 de Presupuestos Mínimos
referido de manera incuestionable al respecto, de Protección Ambiental para Control de
por lo cual remito al desarrollo efectuado por Actividades de Quema en todo el Territorio
mis colegas Dr. Jorge Nanclares y Dr. Julio Nacional y la Ley Nº 26.639 de Presupuestos
Gómez. Mínimos para la Preservación de los Glaciares y
Solo en forma sintética, cabe recordar del Ambiente Periglacial.
que la distribución de competencias, que En Mendoza, la Constitución Provincial
determina nuestro artículo 41 de la Carta Magna también posee en su art. 1 (reformado según Ley
Nacional, respecto al cual corresponde a la Nº 5557), expreso reconocimiento respecto de
Nación dictar las normas que contengan los esta materia, al prever que en la explotación de
presupuestos mínimos de protección, y a las las fuentes de energía se debe aplicar el principio
provincias, las necesarias para completarlas sin de desarrollo sustentable. Con el dictado de la
que aquellas alteren las jurisdicciones locales. Ley 5961, se fijó las instituciones básicas de la
Es decir, que a partir de la reforma política ambiental provincial; reglamentada por
constitucional de 1994, con la incorporación del los Decretos Nros. 2109/94, 8020/06, 170/08
art. 41 de la Constitución Nacional (en adelante (específico para actividades petroleras), 809/13,
CN.), nuestro país se tipifica como Estado entre otras normas vigentes.
ecológico de derecho (ver Quiroga Lavié, H., “El V.-Aclaración preliminar respecto a los
Estado ecológico de derecho en la Constitución dos artículos en los que me detendré el análisis
Nacional, La ley , 16/4/1996, p.1 ). (artículo primero y tercero de la Ley 7722).
A nivel nacional existe un importante Me detendré especialmente en el análisis
desarrollo legislativo en materia de protección del artículo primero y tercero, primera parte, por
754
cuanto entiendo que allí se encuentran las nos dicen también qué tenemos que hacer con
acciones que dan sentido y esencia a la ley 7722. los envases. No es lo mismo lo que pasa en la
En los dos artículos mencionados agricultura con estas sustancias que sí son
aparecen las acciones de prohibir y ratificar. tóxicas cuando se mal utilizan, es cierto, cuando
Desde una interpretación integral y no hay un control adecuado de estas sustancias.
sistémica de la norma se advierte que las mismas Pero lo cierto es que hasta hoy nadie ha dudado
han sido prescriptas o se encuentran justificadas de los controles que tiene esta provincia. Y si
a partir del que el legislador ha tomado una estamos dudando de los controles que tiene
premisa para el dictado de la ley: la debilidad, esta provincia en el tema
ineficiencia y/o ineficacia del Estado respecto a petróleo….”(exposición del Senador Camerucci
los controles en la actividad minera. (UCR), Diario de sesiones, 19 de junio de 2007,
Esto tiene su fundamento en el análisis pág.317-318); “Entonces, aquí aparecen
del Diario de Sesiones N°8, Periodo ordinario, de prohibiciones, y existen problemas que se
la H. Cámara de Senadores: “ …los miembros del mencionaron como es el de los controles, nos
CRICYT expresaron que los órganos de control del enorgullecemos los mendocinos que en nuestra
Estado no están preparados para controlar la agricultura aparezcan elementos contaminantes
actividad minera; la Sociedad Rural del Valle de tóxicos, nos enorgullecemos porque hay
Uco expresó que la conclusión de un seminario controles; por qué para la minería si hay el
realizado en el Concejo Deliberante de San Carlos mismo poder de policía y las mismas tecnologías
fue de que no hay elementos para ejercer los para los controles, por qué motivos para unos
controles; expresaron los autoconvocados de San puede haber la garantía de los controles y para la
Carlos que estaban preocupados por otra hay que prohibirla porque no se puede
incumplimiento de leyes… y que no confiaban en instrumentar los controles. Por qué motivos para
los controles; habían legisladores hoy presentes uno se puede ser policías y para otros no, acá
que también expresaron la preocupación por el hay un problema que no es de ley sino de
uso de distintas sustancias, que podían controles, y la responsabilidad del control es del
comprometer los recursos naturales, Ejecutivo Provincial….y hasta tanto exista el plan
específicamente el hídrico, ….no es una cuestión ambiental minero y hasta tanto exista la
de ahora… en el año 2004 el Concejo Deliberante responsabilidad en la policía de control, no
de San Carlos emitió una ordenanza quiero que se apruebe nada” (exposición del
planteando la preocupación por este tipo de Senador Amtuttz (BFPVJ), Diario de sesiones, 19
explotación sin control del Estado y sin el de junio de 2007, pág. 319);”…lo que discrepo,
cumplimiento de las leyes” (exposición del … es que no es el momento de aprobar esta ley
Senador Difonso (PD), Diario de sesiones, 19 de para hacer más productiva la discusión con la
junio de 2007, pág. 307); “Cuando se dice de la tranquilidad de no tener a la gente movilizada
agricultura (…) conociendo los controles por la preocupación que los controles hacia la
nacionales y provinciales que tiene en este minería despierta; y como hizo mención a los
momento el uso de plaguicidas y fertilizantes en controles de la agricultura que yo intenté visitar
Mendoza, que es ejemplo en el país. Controlados muy rápidamente, tengo que decirle que es
nacionalmente por el SENASA, por el INTA por el totalmente distinto controlar, me refería a los
ISCAMEN, nos dicen cuándo tenemos que poner controles, la cantidad, la oportunidad en el
el fertilizante, el plaguicida, la cantidad y cómo. Y tiempo los tiempos anteriores a la cosecha,
755
etcétera y controlado por organismos nacionales estos controles se den en el ámbito de la

o provinciales. En el hierro, porque de esa minería, porque así se necesita…El tratamiento
minería no estamos en contra, hay que ser claros serio, el control por parte del Estado, es lo que
y tampoco de la extracción del cemento porque deberíamos debatir, no la sistemática
esto sería ridículo, muy claramente estamos prohibición de todos y cada uno de los
expresando si a la minería no contaminante. En emprendimientos de nuestra Provincia, de lo
el caso que el nombró del oro, no se puede contrario seguiremos siendo el “granero del
comparar con los elementos tóxicos que bien mundo” y nada más” Exposición del Senador
usados, en las condiciones adecuadas usa la Bermejillo (BPJFPV), Diario de sesiones, 19 de
agricultura a la cantidad de hectómetros que se junio de 2007, pág. 328-329) (los resaltados me
necesitan de agua para lavar tonelada de piedra, pertenecen).
con cianuro, para extraer oro…No existen Una primera conclusión indica que el
controles adecuados en esta actividad. Tenemos legislador partió de la premisa de subestimar, en
en la Justicia más de cinco casos en donde forma negativa, el control que el Estado realiza
tenemos problemas judiciales porque los respecto a la actividad minera. Por ello, de esa
controles sobre la extracción están en duda. Los concepción, es que fijó instrumentos de
controles en la agricultura, dije solo un protección del medio ambiente, de
ejemplo; tenemos que lograr que los controles características restrictivas, como la acción de
en esta actividad, como es la minería, también prohibir; o ratificar legislativamente como
tengan el nivel de excelencia como lo tienen en mecanismo de doble control respecto al dictado
la agricultura” (exposición del Senador del acto administrativo correspondiente a la
Camerucci (UCR), Diario de sesiones, 19 de junio Declaración de Impacto Ambiental (en adelante
de 2007, pág. 321-322). DIA).
“La Provincia de Mendoza necesita En el artículo primero, el legislador optó
transformarse, desarrollar otras actividades y no por una medida directa, la prohibición del uso de
ser netamente agro dependiente; y la agricultura sustancias químicas consideradas tóxicas, en
puede convivir tranquilamente con los controles consecuencia, peligrosas para el medio ambiente
correspondientes, exhaustivos del Estado, con la (recursos naturales y en especial, recursos
minería. Hay que priorizar el cuidado, porque la hídricos); y en el artículo tercero, primera parte,
mala utilización del cianuro, y esto es la realidad el legislador determinó que la Declaración de
y la verdad, ha causado en muchos lugares del Impacto Ambiental, debía tener ratificación
mundo por falta de control del Estado, deterioros legislativa. Siendo la DIA el último eslabón de la
gravísimos al medioambiente y a la salud de las evaluación de impacto ambiental (en adelante
personas. (Exposición del Senador Gómez EIA), y ésta la técnica de protección del medio
(BPJFPV), Diario de sesiones, 19 de junio de ambiente más característica, se concluye que
2007, pág. 323). ambas son instrumentos de carácter preventivo.
“ Hasta que no se pusieron los controles, Las mismas tratan de medir los efectos que sobre
cosa que celebro, porque tendría que ser así en la el medio ambiente provocan la ejecución de
minería, dejamos de tener algunas especies en el ciertas obras o instalaciones, la cual el legislador
Carrizal, estoy hablando de 15 o 20 años atrás, le ha impuesto un mecanismo de regulación más
obviamente por el mal uso de algunos pesticidas estricto para su otorgamiento y/o aprobación.
e insecticidas en la zona agrícola. Espero que
756
VI.-La prohibición del uso de sustancias definidas, cianuro, mercurio y ácido sulfúrico. Y
químicas, establecida en el artículo 1 de la Ley luego, con una técnica legislativa, amplia e
7722 imprecisa, indica “otras sustancias tóxicas
1.- La disposición del legislador. similares”.
Ley 7722. “Artículo 1° - A los efectos de Respecto a las tres sustancias químicas
garantizar debidamente los recursos naturales descriptas explícitamente, descarto adentrarme
con especial énfasis en la tutela del recurso en una análisis respecto a la conveniencia o no
hídrico, se prohíbe en el territorio de la Provincia del uso de las mencionadas sustancias vedadas
de Mendoza, el uso de sustancias químicas como por la ley, advirtiendo que no hace a mi función
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico, y otras la de valorar (positiva o negativamente) el riesgo
sustancias tóxicas similares en los procesos o potencial peligro que ellas implica. Es el
mineros metalíferos de cateo, prospección, legislador, el que optó por la prohibición directa
exploración, explotación y/o industrialización de de sustancias químicas tóxicas como técnica de
minerales metalíferos obtenidos a través de protección del medio ambiente. Es el que
cualquier método extractivo.” determinó que ciertas sustancias son tóxicas, por
(i).- Breve descripción de las notas tanto, las prohíbe. Ello surge al indicar “y otras
tipificantes que caracterizan el presente artículo. sustancias tóxicas similares”.
Una primera lectura del artículo nos La interpretación del artículo indica que la
muestra que el propósito y voluntad del toxicidad de dichas sustancias, ponen en peligro
legislador ha sido: o riesgo los recursos naturales, con especial
1.- garantizar los recursos naturales, en énfasis, el recurso hídrico y lo aplica a procesos
especial, el recurso hídrico. de la actividad minera metalífera.
2.- la medida de garantía empleada es la 3.-Extensión de la prohibición del uso de
prohibición. las sustancias químicas del artículo 1 a todas las
3.- dicha prohibición alcanza al uso de actividades que la utilicen y que pongan en
sustancias químicas: cianuro, mercurio, ácido riesgo los recursos naturales, en especial el
sulfúrico y otras sustancias tóxicas similares. hídrico, y la salud de la población.
4.- para la actividad minera metalífera: en “Alcanzar y mantener la calidad de vida
procesos de cateo, prospección, exploración, humana es el objetivo fundamental de la
explotación y/o industrialización de minerales normativa ambiental” (Flah, L.R, y Samyevsky,
metalíferos obtenidos a través de cualquier M., La regulación procesal en el derecho
método extractivo. ambiental americano, La Ley 1993-E, 935).
5.- el alcance geográfico, es la Provincia Por ello, mi función no me permite tener
de Mendoza. un rol pasivo respecto a la misma, sino una
2.-"Sustancias químicas prohibidas". La actuación firme y efectiva a fin de garantizar la
acción de prohibir como medida de protección. tutela preventiva, precoz, temprana, dinámica
El legislador, como medida de garantía del derecho involucrado.
preventiva del ambiente, en especial, los El legislador determinó que sustancias
recursos naturales y el recurso hídrico, eligió la son tóxicas. Si se consulta, por ejemplo
acción de prohibir -se prohíbe -, y lo hace de bibliografía especializada, como la Guía de
carácter “absoluto”, para el uso, en ciertos Respuesta a Emergencias 2008 (GRE 2008)
procesos mineros metalíferos, de tres sustancias desarrollada conjuntamente por el
757
Departamento de Transporte de Canadá (TC), el denominada “Ley de residuos peligrosos”, a la

Departamento de Transporte de los Estados que Mendoza ha adherido por Ley 5917 (B.O.
Unidos (DOT), la Secretaría de Comunicaciones y 19/11/92): Y7 Desechos que contengan cianuros;
Transportes de México (SCT), y la cooperación Y33 Cianuros inorgánicos; Y38 Cianuros
del Centro de Información Química para orgánicos, Y29 Mercurio, compuestos de
Emergencias (CIQUIME) de Argentina, encuentra mercurio; lo cual confirma que las mismas se
que las tres sustancias definidas por el legislador encuentran identificadas como sustancias
se hallan identificadas como sustancias químicas “tóxicas”. Cabe aclarar que el documento
tóxicas. Además el CIQUIME ha desarrollado un emitido por el CIQUIME cuando determina la
listado de mercancías peligrosas, en las que clase 6.1 de riesgo de materiales peligrosos, lo
describe el número de identificación ONU, el denomina “sustancias tóxicas” y aclara la
número de guía y le agrega el correspondiente siguiente leyenda: “las palabras “veneno” o
código de clase de riesgo de materiales “venenoso” son sinónimos con la palabra
peligrosos. La clase 6 y la subdivisión 1 (6.1) “tóxico”. (Guía de respuesta para caso de
corresponde a sustancias tóxicas. emergencia 2008, pág. 13).
Las sustancias determinadas por el Hubiera sido deseable que el legislador
legislador, tal como el cianuro con número de identificara con precisión y determinación las
identificación 3414 y el número de guía 157 “otras sustancias tóxicas “que él mismo refiere,
(correspondiente a sustancias tóxicas y/ o ya que son cuantiosas las sustancias químicas
corrosivas - no combustibles/ susceptibles al tóxicas que encontramos; recurriendo a informes
agua) le corresponde la clase de riesgo 6.1; el técnicos, científicos, protocolos o guías de
mercurio con número de identificación 2809, determinación como el ya citado
número de guía 172 (Galio y Mercurio), le precedentemente, toda información disponible
corresponde la clase de riesgo 6.1; y el ácido para el legislador.
sulfúrico, con n° de identificación 1830; número Es decir, el legislador ha dejado un
de guía 137 (sustancias reactivas), le enorme interrogante, respecto a: - la
corresponde la clase de riego 8 (sustancias determinación de sustancias tóxicas, ya que la
corrosivas) y 6.1; conforme se encuentran definió con una amplia vaguedad terminológica
consignadas en ese documento. (Para mayor que encuentra una inmensidad de posibilidades
detalle y consulta, Guía de respuesta para caso existentes para su especificación, por ejemplo el
de emergencia 2008, pág. 289; pág. 319; pág xantato, el ácido clorihídrico, ácido florídrico,
249, respectivamente y CIQUIME Argentina, ácido fosfórico, sulfato de aluminio, entre miles
listado de mercancías peligrosas por orden de sustancias químicas; y – en cuanto a quién es
alfabético, pág. 99, 110, 136). el responsable de determinarlas. Es decir, quién
Sin perjuicio de advertir que las tiene la facultad discrecional y
sustancias descriptas por el legislador se la responsabilidad para determinar qué y cuál
encuentran identificadas en la guía de actuación sustancia tóxica es similar. En definitiva, con el
para aquellos operadores de emergencia que párrafo “otras sustancias tóxicas similares” no se
pueden asistir al lugar de un incidente de encuentran tipificadas las mismas, por tanto es
transporte de materiales peligrosos; también se indefinible e indeterminable.
hallan presentes en el anexo 1 de la Ley A lo que concluyo que la prohibición es
24051(B.O. 17/01/1992) comúnmente al uso de las sustancias químicas tóxicas:
758
cianuro, mercurio y ácido sulfúrico. Esta medida vital para impulsar todas las medidas
restrictiva, de prohibición, dispuesta por el conducentes a su cumplimiento.
legislador para los procesos mineros La puesta en marcha de innumerables
metalíferos, debe ser extendida a todas las políticas ambientales a nivel internacional,
actividades que la utilicen; porque si sólo regional y nacional, junto con la consolidación de
tomáramos la restricción para la actividad valores ecológicos – ambientales, ha redefinido
minera sería discriminatoria y por tanto la relación entre el hombre y su entorno
inconstitucional. Esto ha implicado redefinir la relación
En consecuencia, dado que la expresión jurídica entre el hombre- el entorno y el
“otras sustancias tóxicas similares” es vaga, derecho. En especial, ha sido necesario
incierta, imprecisa, debe tomarse como introducir importantes cambios en numerosas
“tóxicas”, y por tanto peligrosas, las tres instituciones jurídicas, una de ellas, la
sustancias explícitamente determinadas por el incorporación del artículo 41 de nuestra Carta
legislador. Ello hasta tanto se dicte o no otra ley Magna, en la Reforma Constitucional de 1994,
que determine con precisión y exactitud técnica por el que se introduce la protección del medio
y terminológica la frase general utilizada. De no ambiente al acervo de los bienes
interpretarse de esta manera el artículo constitucionales.
primero ostenta el carácter de “La recepción en las Constituciones
inconstitucionalidad. de los valores medioambientales introduce un
4.-PRINCIPIO DE PREVENCIÓN Y elemento dinámico, un factor de cambio y
PRECAUTORIO. El Derecho al ambiente, transformación social, que abre la posibilidad a
satisfacción de las generaciones futuras, nuevas lecturas de los derechos
desarrollo sostenible y derecho a la salud. tradicionales”.(Fernández Rodríguez, T. R., “El
Desde la década del '70, la comunidad medio ambiente en la Constitución española”, en
internacional ha tomado conciencia de que el Documentación Administrativa, nº 190, 1981, p.
desarrollo económico provoca deterioro en los 344)
recursos naturales y que éstos no son ilimitados Por tanto, cuando el derecho sobre
sino que son finitos. Surge, paralelamente la el medio ambiente ha sido consagrado como
demanda generalizada y creciente de bienes garantía constitucional, se impone su
ambientales. reconocimiento y protección por encima de
La protección y la tutela ambiental cualquier otra disposición.
constituyen un problema prioritario y ocupa un Asimismo, en materia de derechos
lugar cada vez más importante dentro de la humanos, “los Estados deben asegurar el
agenda política nacional e internacional. Ello ha cumplimiento de la obligación internacional y,
sido reflejado en los distintos instrumentos por tanto, deben respetar, proteger y garantizar
internacionales, en especial, las Conferencias de los derechos humanos reconocidos en los
Estocolmo (1972) y Río de Janeiro (1992). instrumentos convencionales internacionales.
En primer lugar, la preocupación Aquí aparece la obligación de asegurar que se
del medio ambiente no es una opción que se cumpla efectivamente, dentro de la jurisdicción
pueda dejar o descartar. Su protección implica interna, con la obligación de control de la
garantizar el goce de los demás derechos convencionalidad que recae primordialmente
humanos, y esto genera una fuerza sustancial y sobre los jueces nacionales” (“El control de
759
convencionalidad: análisis en Derecho proclama el compromiso internacional de

comparado”, Revista Direito GV, Sao Paulo adoptar el principio preventivo (principio 4) y
9, JUL-DEZ 2013, p. 726) precautorio (principio 15) en materia ambiental.
En segundo lugar, cabe indicar que Recientemente, el Código Civil y
el derecho ambiental tiene principios propios, Comercial de la Nación (en adelante CC y C), Ley
consagrados especialmente en el artículo 41 de 26994, ha establecido una comunidad de
nuestra Constitución Nacional y en los artículos principios entre la Constitución, el derecho
4 y 5 de la Ley General del Ambiente (Ley público y el derecho privado. Esto se visualiza en
25.675). Ellos son: el principio de congruencia, varias temáticas como persona humana, sus
preventivo, precautorio, de sustentabilidad, de derechos fundamentales y los derechos de
equidad intergeneracional, de subsidariedad, de incidencia colectiva.
cooperación, de responsabilidad, de Al decir de la Dra Aída Kemelmajer,
progresividad y de solidaridad. Los principios son “ningún artículo debe interpretarse en forma
el verdadero sostén de la política ambiental, aislada. El Código es un sistema de normas y es
procuran y fortalecen su garantía y muy importante el Título Preliminar, que dispone
cumplimiento. que todas las normas deben ser interpretadas
Me detendré específicamente según la Constitución Nacional y los tratados de
sobre dos principios de la política ambiental, el derechos humanos; por lo tanto, ningún artículo
preventivo y el precautorio, que si bien han sido puede restringir derechos humanos y
desarrollados de manera precisa por mi colega, constitucionales".("Jornadas de Derecho
el Dr. Palermo, me adentraré en los mismos Constitucional de Familia. Reforma del Código
como guías rectoras para fundar mi posición y Civil y Comercial”, Instituto de Derecho de
decisión. Familia y Niñez , Colegio de Abogados de
Al respecto el Dr. Ricardo Viedma , l6 y 17 de octubre de 2014)
Lorenzetti ha expuesto que, al interpretarse la El artículo 240 del CC y C, establece
norma, aquellos intereses signados por la los límites al ejercicio de los derechos
individualidad deben ser coordinados de manera individuales los que deben ser compatible con
tal que se orienten hacia la preservación del los derechos de incidencia colectiva,”… no debe
interés colectivo. (Lorenzetti, R. L., “Reglas de afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de
solución de conflictos entre propiedad y medio los ecosistemas, de la flora, la fauna, la
ambiente”, La ley, 1998-A, 1024.) biodiversidad, el agua, los valores culturales, el
En este sentido, la Corte Suprema paisaje, entre otros, según los criterios previstos
de Justicia de la Nación, en el paradigmático fallo en la ley especial”.
“Beatriz Mendoza” (CSJN, fallo 326:2316, Asimismo, con la introducción del
20/06/2006), indicó que el ambiente es un bien artículo 1710 del CC y C, deber de prevención del
colectivo, que pertenece a la esfera social y daño, queda instituido el principio de
transindividual, por tanto es esencial el deber de prevención, fortaleciendo la defensa del
preservar. ambiente. Desde esta perspectiva, la prevención
El Tratado de integra la responsabilidad como función esencial
Asunción,(26/3/1991), en su preámbulo impone y autónoma.
la preservación del medio Ambiente y la Es decir, la nueva codificación
Declaración de Río sobre desarrollo sostenible civil introduce la materia ambiental y el principio
760
de sustentabilidad y de equidad de hacer. Es decir, en este caso, una restricción

intergeneracional es válida sólo cuando hay un motivo u objetivo
Tanto en la doctrina nacional como la que la justifique, siempre que tenga por finalidad
comparada, en materia ambiental, tiene como la satisfacción del bien común o bienestar
núcleo la prevención, ya que el daño ambiental general.
es expansivo, multiplicador, irreversible y Y aquí coincido nuevamente con mi
permanente. estimado colega Dr. Jorge Nanclares en cuanto a
El paradigma ambiental o ecológico, que que “en la lucha en defensa del ambiente y la
muchos doctrinarios mencionan, requiere de una salud se imponen mecanismos anticipatorios de
participación activa del juez respecto a la tutela temprana, precoz, a la luz de los principios
prevención del daño ambiental. La tutela de prevención y precaución de política
anticipatoria en materia ambiental justifica ambiental”.
soluciones expeditivas. En consecuencia, atento que las
En el fallo, ya mencionado, “Mendoza, sustancias químicas tóxicas, su peligrosidad es
Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/ inmanente no sólo en el uso que le de la
daños y perjuicios” (daños derivados de la actividad minera metalífera como ha dispuesto el
contaminación ambiental del Río Matanza- legislador, sino en todas aquellas actividades en
Riachuelo, M1569 (2004) XL), la C.S.J.N inicia un la que se utilicen; a los efectos de prevenir
importantísimo protagonismo haciendo uso de consecuencias negativas sobre el medio
las facultades ordenatorias e instructorias que la ambiente, la seguridad y salud de las personas, y
ley confiere al Tribunal (art. 32 ley 25.675), a fin conforme las razones de orden público
de proteger efectivamente el interés general. ambiental de índole preventiva es que considero
La Corte ratifica que “la tutela del que el uso del cianuro, mercurio y ácido
ambiente importa el cumplimiento de los deberes sulfúrico debe ser prohibido en todas las
que cada uno de los ciudadanos tiene respecto actividades e industrias que operan en el
del cuidado de los ríos, de la diversidad de la territorio de la Provincia de Mendoza. Esto
flora y la fauna, de los suelos colindantes, de la es, petroquímicas, industria de alimentos,
atmósfera. Estos deberes son el correlativo que farmacéutica, metalúrgica, plástica, vitivinícola,
esos mismos ciudadanos tienen a disfrutar de un etc.; entre otras.
ambiente sano, para sí y para las generaciones La medida debe alcanzar a las tres
futuras, porque el daño que un ciudadano causa sustancias químicas determinadas
al bien colectivo se lo está causando a sí mismo, explícitamente: cianuro, mercurio y ácido
la mejora o degradación del ambiente beneficia sulfúrico; debido a que “otras sustancias tóxicas
o perjudica a toda la población porque es un bien similares” tiene un alcance indefinido, por lo
que pertenece a la esfera social y transindividual, tanto infinito también.
y de allí deriva la particular energía con que los El fundamento central se encuentra en
jueces deben actuar para hacer efectivos estos que todos los ámbitos y actividades en que se
mandatos constitucionales”. desarrolla la vida de las personas cuenten con las
Por tanto, el contenido de la norma no características de un desarrollo de calidad,
debe ser limitado a una mera obligación de sustentable y sostenible, acorde a los objetivos
conservar o preservar el medio ambiente sino a que la cláusula constitucional prescribe.
propulsar un papel activo, esto es, una obligación
761
En este sentido, el Principio 15 de núcleos agro-urbano-industriales. El resto del

la Declaración de Río establece “Con el fin de territorio provincial, aproximadamente el 97% de
proteger el medio ambiente, los Estados deberán la superficie, es una zona de planicies y cordones
aplicar ampliamente el criterio de precaución montañosos donde habita el 1.5% de la
conforme a sus capacidades. Cuando haya población” (Therburg, A; Fasciolo, G; Comellas,
peligro de daño grave o irreversible, la falta de E; Zuloaga, J. y Gudiño, M.E., Marco estratégico
certeza científica absoluta no deberá utilizarse para la provincia de Mendoza. Diagnóstico físico
como razón para postergar la adopción de – ambiental, Universidad Nacional de Cuyo,
medidas eficaces en función de los costos para Mendoza, 2004: 5-9).
impedir la degradación del medio ambiente” En este punto coincido también con mi
Es decir, la aplicación de los principios de colega, Dr. Jorge Nanclares, en que la protección
prevención y precautorio rodean la extensión del recurso hídrico se enmarca en un pilar del
de la medida de garantía determinada en el Derecho ambiental como lo es el principio
artículo 1 de la Ley 7722. Es en base al principio precautorio.
de preservación del medio ambiente que las Hoy, la tutela jurisdiccional efectiva, exige
medidas adoptadas no pueden restringirse a una nueva mirada del “iura novit curia”, en
una mera tutela nominal, sino que detectado el función del rol que compete al juez en la
riesgo o el peligro ambiental, dada la toxicidad protección jurisdiccional de todos los derechos,
que emana el uso de las sustancias químicas, en especial, y en este caso, el del ambiente, el
cianuro, mercurio y ácido sulfúrico, conforme lo agua y la salud de la población.
ha estipulado el legislador, la medida tiene que En conclusión, de
ser extendida con el objeto de prevenir daños conformidad a lo estipulado en el art. 25 de la
potencialmente colectivos, que la sociedad no Declaración Universal de Derechos Humanos,
puede correr el riesgo que acontezcan si art. I y XI de la Declaración Americana de
jurídicamente son y pueden ser evitados. Derechos y Deberes del Hombre, art. 1 inc. 2 y
En particular, si nos referimos a nuestra art.12 del Pacto Internacional de Derechos
Provincia, la problemática de la asignación y Económicos, Sociales y Culturales, art. 1 inc. 2
cuidado de los recursos, en especial el hídrico, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
vinculado con las características propias de esta Políticos; art. 11 del Protocolo Adicional a la
zona árida, es complejo y vital. Lo que Convención Americana sobre Derechos
necesariamente implica tomar medidas de Humanos en materia de Derechos Económicos,
control riguroso y estricto. Sociales y Culturales, “Protocolo de San
Cabe recordar que nuestra propia Salvador”, lo dispuesto en el artículo 41, 75 inc.
historia ha sido signada por el agua y su escasez. 19 y 23 de la Constitución Nacional; art. 2 inc. a)
Desde los orígenes, los huarpes pobladores y g), art. 4, 5 y 32 de la Ley General del
originarios de estas tierras, se desarrollaron Ambiente (Ley 25675); art. 1, 3 inc. f), 4 inc. d),
aprovechando la riqueza de las Lagunas de y 17 de la Ley 5961; las pautas para la
Guanacache. Es a través del aprovechamiento resolución del sub examine, deben ser las
del agua, que “se ha desarrollado oasis de riego siguientes:
que representan tan sólo el 3% de la superficie de a) Declarar la constitucionalidad
Mendoza. En estas áreas, el 98.5% de la del artículo primero de la Ley 7722, conforme el
población práctica sus actividades, conformando alcance determinado precedentemente. Es
762
decir, la medida de prohibición realizada por el ratificación legislativa, principio republicano de

legislador corresponde al uso de las sustancias gobierno, división de poderes.
químicas tóxicas de cianuro, mercurio y ácido 1.- El artículo 3 de la Ley 7722.
sulfúrico. Su redacción textual
b) Extender la prohibición del uso de las indica:“Artículo 3°- Para los proyectos de minería
tres sustancias químicas mencionadas en el metalífera obtenidos las fases de cateos,
apartado anterior, a todas las actividades que prospección, exploración, explotación, o
las utilicen, en el territorio de la Provincia de industrialización, la DIA debe ser ratificada por
Mendoza. Ello hasta tanto se acredite que las ley. Los informes sectoriales municipales, del
mismas no son contaminantes para el medio Departamento General de Irrigación y de otros
ambiente, los recursos naturales, en especial el Organismos Autárquicos son de carácter
recurso hídrico; y que no afectan la salud y necesario, y se deberá incluir una manifestación
calidad de vida de los habitantes de la Provincia específica de impacto ambiental sobre los
de Mendoza y/ o se establezcan rangos de recursos hídricos conforme al artículo 30 de la
valores límites permisibles que no afecten la Ley 5961. Para dejar de lado las opiniones
calidad de vida de la población. vertidas en los dictámenes sectoriales deberá
c) Comunicar la presente medida a la fundarse expresamente las motivaciones que los
Secretaría de Ambiente y Ordenamiento justifican.”
Territorial, Gobierno de la Provincia de 2.- Política ambiental.
Mendoza, al Departamento General de Con la creación en el año 1989 del
Irrigación y a cada uno de los Municipios de la Ministerio de Medio Ambiente, Urbanismo y
Provincia a fin de que ejecuten la medida Vivienda (se sanciona la Ley Nº 5.487,
prevista en el dispositivo anterior. modificatoria del art. 1º de la ley 3.489, que crea,
d) Determinar que las autoridades entre otros, al Ministerio de Medio Ambiente,
mencionadas en el inciso anterior y el Fiscal de Urbanismo y Vivienda, en su art. 5º atribuye al
Estado de la Provincia deberán velar por el mismo: "... la competencia para elaborar una
cumplimiento de lo dispuesto política destinada a crear las condiciones para
precedentemente. prevenir, proteger y conservar la naturaleza y el
VII.-Relativo al artículo segundo. hábitat humano, como también el uso y
En honor a la brevedad y por aprovechamiento de los recursos naturales y la
coincidir en su opinión, me remito al defensa contra los desastres". Es decir, que,
tratamiento claro y preciso que respecto a este sienta los principios que van a regir política
artículo diera mi estimado colega, Dr. Jorge ambiental en nuestra Provincia. Por su parte, en
Nanclares, concluyendo, que “lo que estipula el el año 2014, la Ley Nº 8.637 en su art. 1 crea
art. 2 de la ley es un régimen de adecuación el Ministerio de Tierras, Ambiente y Recursos
respecto de la actividad vigente, esto es, que los Naturales, cuyas atribuciones se encuentran
titulares de las concesiones mineras en curso fijadas en el art. 27: el inc. d) le otorga la facultad
cumplan con la nueva legislación y los niveles de de ejecutar y controlar el cumplimiento de las
protección ambiental allí dispuestos”. normas de impacto ambiental, y el inc. q)
VIII.-Relativo al artículo tercero, la controlar el cumplimiento de las normas
Declaración de Impacto ambiental y su ambientales en las actividades petroleras,
mineras y todas aquellas vinculadas a la
763
utilización de recursos naturales), la Provincia de relativo a su emisión (art. 22 “Concluida la

Mendoza asumió la responsabilidad política de evaluación por parte de la Autoridad Ambiental
preservar el ambiente de los mendocinos en Minera, se emitirá la correspondiente
forma global y sistemática. La coordinación Declaración de Impacto Ambiental (D.I.A.) en la
administrativa y la centralización de las que se podrá: a) Autorizar la realización del
principales funciones ejecutivas en la materia proyecto en los términos señala-dos en el
son su principal característica, fortalecida en lo Informe de Impacto Ambiental (IIA) presentado.
político por la integración del área ambiental en b) Autorizar la realización del proyecto pero
el Gabinete del Poder Ejecutivo. condicionado al cumplimiento de las
Así, entonces, en el ejercicio de sus instrucciones modificatorias sobre el mismo que
facultades de poder de policía en política señale la Autoridad Ambiental Minera.
ambiental, la legislatura provincial, dictó en el c) Rechazar el Informe cuando lo estimara
año 1992 la Ley Nº 5.961 sobre Preservación del insuficiente, en cuyo caso deberá emplazar al
Ambiente, disponiendo en su art. 1 que el objeto interesado a presentarlo nueva-mente, salvando
de la misma es la preservación del ambiente en las omisiones o rectificando los errores, en un
todo el territorio de la Provincia de Mendoza, a plazo de treinta (30) días hábiles conforme lo
los fines de resguardar el equilibrio ecológico y el establece el Artículo 255 del Código de Minería
desarrollo sustentable, siendo sus normas de de la Nación”, y 23 a 26); lo relativo a la
orden público. Autoridad Minera Ambiental (art. 28 En
Al dictarse el Decreto Nº 2.109/94, se fija cumplimiento con lo dispuesto por el Artículo
entre sus considerandos, “que el poder de policía 250° del Código de Minería de la Nación
ambiental alcanza con la ley 5961 su pleno ratifíquese como Autoridad Ambiental Minera de
ejercicio, instaurando en nuestro ordenamiento las normas sobre protección ambiental de la
institucional la Evaluación de Impacto Ambiental actividad minera en forma conjunta al Director
(EIA) como el procedimiento destinado a de Minería e Hidrocarburos o del organismo que
identificar e interpretar así como prevenir, las reemplace a esa Dirección y el Director de
consecuencias o los efectos que acciones o Saneamiento y Control Ambiental conforme con
proyectos que puedan causar el equilibrio lo establecido en el Artículo 17° del Decreto
ecológico...”. Acuerdo N° 1.939/96) mientras que el 29 le
El Decreto Nº 820/06 indica otorga la facultad de información y
expresamente que se procura compatibilizar la asesoramiento. El art. 33 faculta a la Autoridad
aplicación del procedimiento de impacto Ambiental Minera a realizar inspecciones
ambiental aplicado en la Provincia de Mendoza, rutinarias o de oficio a fin de verifican el estado
y sujeto a las normas de presupuestos mínimos, de situación y a efectuar recomendaciones
con las normas sancionadas por el Código de específicas en materia de saneamiento y control
Minería de la Nación en el título complementario de riesgo ambiental. Además emplazará a las
sobre la protección ambiental para la actividad empresas a la realización de los estudios de
minera. Así regula en su articulado lo relativo al impacto ambiental correspondientes como a la
Informe de Impacto Ambiental en materia ejecución de los planes de saneamiento, bajo
minera (art. 3); los requisitos que debe cumplir apercibimiento de las sanciones previstas. El art.
la declaración de Impacto Ambiental (DIA), el 36 determina que todo lo actuado y que se actúe
procedimiento para su declaración (art. 6) y lo en materia de control ambiental de las
764
actividades mineras, será informado Ahora bien, la Ley Nº 7.722, sobre

permanentemente al Ministerio de Economía de Recursos Naturales y Minería, ha sido dictada en
la Provincia y al Ministerio de Ambiente y Obras ejercicio del poder de policía provincial en
Públicas por medio de la Autoridad Ambiental materia ambiental y minera. En su art. 3
Minera; el art. 34 crea la Red de Vigilancia determina que “para los proyectos de minería
Ambiental (para facilitar la tarea encomendada a metalífera, obtenidas las fases de cateo,
la Autoridad Ambiental Minera), y estará prospección, exploración, explotación o
integrada por Inspectores propios de la Dirección industrialización, la DIA debe ser ratificada por
de Saneamiento y Control Ambiental; ley…”.
Inspectores y guarda parques de la Dirección de Es decir que mientras en el régimen
Recursos Naturales Renovables; Inspectores de general medioambiental (Ley Nº 5.961 y Decreto
la Dirección de Minería e Hidrocarburos u Reglamentario Nº 2.109/94) así como el Decreto
organismo que la reemplace; Superficiarios Nº 820/06 (sobre Impacto Ambiental), la DIA es
debidamente acreditados ante esta última elaborada por la Administración a través del
Dirección, sobre los proyectos que se sitúen órgano competente, para el caso específico de la
dentro de sus propiedades. minería metalífera, conforme art. 3 de la Ley Nº
El Decreto 170/08 remite en cuanto al 7.722, el ciclo de conformación de este
Procedimiento de Evaluación de Impacto instrumento se configuraría recién con la
Ambiental a lo estipulado en los Artículos 29, 30 ratificación legislativa, lo que tornaría a la misma
y concordantes de la Ley Nº 5.961 (art. 12) y el en un acto complejo con la participación del
art. 13 dispone que “obtenida la Declaración de Poder Ejecutivo (en su faz administrativa
Impacto Ambiental, la empresa deberá presentar manifestado a través de un acto administrativo)
ante la Dirección de Saneamiento y Control y del Poder Legislativo (a través de la ratificación
Ambiental para cada proyecto…”. mediante una ley en sentido formal pero con
Vale decir, que toda la normativa, de la efectos particulares para el caso concreto). Tal es
cual Mendoza ha sido pionera en materia la posición en la que coinciden mis estimados
ambiental, sigue poniendo en cabeza del Poder colegas Dres. Jorge Nanclares, Julio Gómez y
Ejecutivo, o de sus organismos, el control y el Alejandro Perez Hualde.
ejercicio de la policía ambiental. Pero esta previsión legislativa que impone
Por su parte el Decreto Nº 809/13 la obligación mencionada trae aparejada dudas
sustituye el texto del Artículo 5° "Identificación y sobre su constitucionalidad, toda vez que la
Valoración de los Efectos" del Decreto Nº naturaleza de la misma y sus efectos se
2.109/94, contenido que deberá ser incluido en circunscribirían a la órbita de la función
la Manifestación General de Impacto Ambiental administrativa del Poder Ejecutivo “lato sensu” (y
que se presente ante la autoridad de aplicación. sus órganos y organismos), que conforme al art.
La Resolución Nº 589/14 aprueba la 128 inc. 1 de la Constitución Provincial tiene
modalidad de Adecuación de Infraestructura asignada; y en virtud de la vigencia del principio
como metodología de trabajo a implementar republicano de gobierno consagrado en el art. 1
para la evaluación de impacto ambiental de las de la Carta Magna Nacional, toda vez que la
obras no contempladas en el Decreto Nº 170/08 actividad policial ambiental es propia del
y en la Resolución Nº 25/04 de la Secretaría de ejercicio de la función administrativa por parte
Energía de la Nación.
765
de ese órgano del poder, reafirmado en la escasísimo, que tuvo su previsión constitucional
especialidad que el mismo ostenta. de salvaguarda y regulación en la distribución
3.- Breve referencia a la aplicación por parte del constituyente. Es así que el
analógica de los artículos 194 y 195 de la mismo entendió que el recurso hídrico debía ser
Constitución Provincial. resguardado de manera especial, esto es, por ley
Respecto a la ratificación de la DIA especial. “Las razones de elevar a rango
por parte de la Legislatura, mis estimados constitucional el principio de concesión legal que
colegas Dres. Julio Gómez y Alejandro Pérez caracteriza a la legislación mendocina, aunque
Hualde, refieren a que la Constitución Provincial diversas, son al menos de un doble orden. La
encomienda a la Legislatura en su artículo 194, primera de ellas obedece, en el contexto liberal
“el ejercicio de controles específicos respecto de de la época, fundamentalmente a la necesidad
aguas según haya o no aforos de los ríos; y por de mantener el status quo vigente, afianzando la
tanto, si resulta de la distribución constitucional cláusula sin perjuicio de terceros y asegurando
de potestades entre los poderes que debe la los derechos adquiridos con anterioridad al
Legislatura actuar sobre las concesiones de agua, establecimiento de este requisito que, en la
cuánto más se adecua a la Constitución una regla práctica se transformó en una herramienta para
que está dirigida a asegurar su intervención, dificultar el otorgamiento de nuevas concesiones
cuando de lo que se trata es de preservar la que pudieran ir en detrimento de los
calidad de ese bien insustituible”, “… constituyen concesionarios preexistentes y sus propiedades.
suficiente respaldo a la decisión que la Ley 7722 – La segunda de las razones apuntaba a poner un
sancionada por la misma Legislatura y freno a los abusos y excesos en que incurrieron
promulgada por el Poder Ejecutivo – ha incluido los sucesivos gobiernos de turno a través del
en su texto respecto de la ratificación de la DIA”. otorgamiento de concesiones prebendarias por
También posturas doctrinarias indican parte de la autoridad administrativa”. (Martín,
que no resulta extraño a la tradición jurídica de Liber, Derecho de Aguas, Abeledo Perrot-UNC,
Mendoza porque actos administrativos, de Bs. As, 2010, p.151-152).
trascendencia pública, son reservados a la Con el artículo 194 y 195 de la
autoridad legislativa, como lo prescribe el art. Constitución Provincial, el constituyente elevó a
194 de la Constitución Provincial. (Pinto, rango constitucional el principio de concesión
Mauricio, “Comentario a las recientes normas legal del uso del agua. Es decir, la concesión del
ambientales mendocinas”, Revista de Derecho uso del agua será otorgada por la Legislatura
Ambiental, Lexis Nexis, 2008,p. 8) Provincial a través de una ley formal, y
Sin embargo, a mi juicio ello no puede ser juntamente establece las mayorías especiales
tomado como referencia válida, analógica, para la aprobación legislativa. Además del
similar o supletoria; toda vez que dicha sistema de concesión del uso de agua,
estipulación constitucional es específica y la Constitución establece que la Legislatura tiene
determinante para el caso de concesión de facultad de extender las zonas cultivables, y le
aguas, previo y / o después de realizado los indica una serie de requisitos a cumplir y un
aforos de ríos y afluentes. sistema de mayorías para la toma de
Mendoza ha tenido como objeto especial decisión.
de regulación en toda su historia institucional al Pero esto no implica que pueda ser
recurso hídrico. El agua es un recurso trasladado o extendido a la actividad minera.
766
El hecho de que otras normas jurídicas Aún que se invocara la “denominada

prevean procedimientos que concluyen con la teoría de los poderes implícitos no puede
ratificación legislativa no puede ser trasladado justificar un desconocimiento de que el principio
directamente al caso en análisis, toda vez que que sostiene el diseño institucional de la
leyes tales como la Ley Nº 5.507 (Concesión de república es que ningún poder puede arrogarse
Obras Públicas), la Ley N° 8051 (Ley de mayores facultades que las que le hayan sido
ordenamiento territorial y uso del suelo) que expresamente conferidas, pues si de un poder
indicara mi colega, Dr. Jorge Nanclares; poseen expreso pudiera implicarse otro de análoga
diferentes objetos y como tal se ha considerado consistencia se destruyen los límites de la
necesaria la misma para actividades estatales concesión y no tardaría en echarse por tierra-
que resultan de naturaleza dispositiva del todo el aludido equilibrio de la
patrimonio provincial, lo que no ocurre con el Constitución (Fallos:318:1967)”. (CSJN, fallo F.
procedimiento de emisión de la DIA en materia 100. XXXV. Fayt, Carlos Santiago c/ Estado
minera, el cual a pesar de su trascendencia no Nacional s/ proceso de conocimiento,
tienen estos efectos La Ley Nº 5.507 requiere: considerando 9).
aprobación legislativa previa para la concesión: 4.- La Evaluación de Impacto Ambiental
a) cuando sea necesario la declaración de como institución jurídica (EIA) y la Declaración
utilidad pública de bienes muebles o inmuebles, de Impacto Ambiental (DIA) como acto
requeridos para la realización de la obra o la administrativo. Encuadre normativo nacional y
prestación del servicio. b) cuando se realicen provincial.
actos de disposición de bienes que afecten el a.- La Evaluación de Impacto Ambiental.
patrimonio de Obras Sanitarias Mendoza Si bien al respecto ya se ha explayado mi
Sociedad del Estado; Energía Mendoza Sociedad colega Dr. Jorge Nanclares, quiero realizar una
del Estado; y Dirección Provincial de Vialidad. c) breve mención respecto a este instituto.
cuando se requiera contraer empréstitos La evaluación de impacto ambiental
públicos o el estado deba garantizar el crédito al encuentra su origen conceptual e instrumental
concesionario. Se requerirá la ratificación en la legislación norteamericana. Cabe recordar
legislativa del contrato en los siguientes casos: d) que hasta los años 70, la preocupación por medir
cuando se trate de una concesión de obras y y evaluar los efectos ambientales de ciertas
servicios públicos existentes. e) cuando se trate actividades productivas no se encontraba en
de una concesión subvencionada. f) cuando se agenda de ningún Estado. Como ya mencionara,
establezcan monopolios. g) cuando el término de el medio ambiente se tenía como un tema de
la concesión sea mayor de 20 años). interés minoritario.
Los proyectos y/ o actividades mineras La toma de conciencia de los
deberán cumplir con lo dispuesto en la norma efectos degradantes que producen ciertas
constitucional (art. 194 y 195 C. P.), cuando actividades llevó a que el Congreso de EE.UU,
refieran al uso del agua o a los regadíos agrícolas. dictara, en 1969, la National Enrironmental
Sin embargo, so pretexto de estos artículos no se Policy Act, usualmente conocida con la sigla
puede justificar la facultad ratificatoria dispuesta NEPA. Dicha norma fijó en su art. 102 la
en el art. 3 (primer párrafo) de la Ley 7722. Ergo, obligación de que las acciones federales puedan
el mismo es inconstitucional. suponer una afección significativa sobre el
medioambiente sean consideradas en un
767
Environmental Impact Statement (EIA) que que es uno de los principales instrumentos
prevenga las repercusiones de las mismas en el preventivos para la gestión del medio ambiente.
medio. Adoptaremos una primera definición de
Sin embargo, a pesar de que en Evaluación de Impacto Ambiental como “el
1972 la Conferencia de Estocolmo marcó un hito proceso de identificar las consecuencias futuras
en la sensibilización ambiental de la sociedad a de una acción presente o propuesta” (definición
nivel mundial, Europa recién en 1985 “adoptó la adoptada por la International Association for
resolución (Directiva 337/85) de aplicación Impact Assessment, IAIA; Impact assessment,
obligatoria por parte de los países miembros de simply defined, is the process of identifying the
la entonces Comunidad Económica Europea future consequences of a current or proposed
(actual Unión Europea), obligándolos a adoptar action., versión electrónica:
procedimientos formales de EIA como criterio de http://www.iaia.org/about/ )
decisión para una serie de obras consideradas Para finalmente, indicar que la EIA es
como capaces de causar significativa una herramienta o procedimiento de naturaleza
degradación ambiental. Francia sin embargo, ya esencialmente preventiva y “cognoscitiva”
se había anticipado, y fue el primer país de (Falbo, Aníbal José, La Corte provincial y el
Europa en adoptar la evaluación de impacto debido procedimiento administrativo ambiental,
ambiental, a través de una ley de 1976. En nota a fallo de la SCJ de la Provincia de Bs. As., in
verdad, fue el único país en legislar sobre la EIA, re “Rodoni, Juan P. y ots.v. Municipalidad de
antes de la directiva europea” (Sánchez, Luis Bahía Blanca, sentencia del 3/3/10, en Revista
Enrique, Evaluación de Impacto Ambiental, del Derecho Ambiental, n°23, julio /setiembre
Departamento de Engenharia de Minas Escola 2010, Abeledo Perrot, p.195); utilizada, probada
Politécnica da Universidad de São Paulo, versión y validada a nivel mundial e incorporada a
electrónica: http://www.bvsde.paho.org/bvsacd/ nuestra legislación tanto nacional como
cd29/enriquesanchez.pdf) provincial. La EIA es el instrumento que ejecuta
Es con la Declaración de Río sobre el el deber de no dañar el ambiente impuesto por
Medio Ambiente y el Desarrollo de 1992 que se el art. 41 de nuestra Constitución Nacional.
consolida la introducción de EIA como Asimismo, se encuentra incorporada en nuestro
instrumento preceptivo de gestión ambiental. El ordenamiento jurídico, a nivel nacional, en la Ley
Principio 17 determina que “Deberá General del Ambiente (Ley 25675) art. 11 y a
emprenderse una evaluación del impacto nivel provincial, Ley 5961, art. 26 y 27.
ambiental, en calidad de instrumento nacional, Habiendo definido el concepto y alcance
respecto de cualquier actividad propuesta que de la Evaluación de Impacto ambiental, surge
probablemente haya de producir un impacto definir la naturaleza y característica de la
negativo considerable en el medio ambiente y Declaración de Impacto Ambiental (en adelante
que este sujeta a la decisión de una autoridad DIA).
nacional b.- Regulación de la Declaración de
competente” (http://www.un.org/spanish/esa/s Impacto Ambiental en las provincias argentinas.
ustdev/agenda21/riodeclaration.htm) Legislación comparada.
La bibliografía especializada respecto a la La Provincia de Buenos Aires, por medio
Evaluación de Impacto Ambiental coincide en de la Ley Nº 11.723 Ley Integral del Medio
Ambiente y los Recursos Naturales exige la
768
Declaración de Impacto Ambiental (Artículo 10º: –Métodos de Prevención- de la Ley 1060 (1993),
Todos los proyectos consistentes en la “art. 28 (modificado por Ley n° 1552/10) Es
realización de obras o actividades que produzcan obligatorio realizar el Estudio de
o sean susceptibles de producir algún efecto Impacto Ambiental previo en todos los proyectos
negativo al ambiente de la Provincia de Buenos que se mencionan a continuación, sin perjuicio de
Aires y/o sus recursos naturales, deberán otros que pudiera determinar la Autoridad de
obtener una Declaración de Impacto Ambiental, aplicación en el futuro:…..art. 30; la autoridad de
expedida por la autoridad ambiental provincial o aplicación correspondiente deberá exigir y
municipal según las categorías que establezca la aprobar el estudio de factibilidad ambiental… art.
reglamentación de acuerdo a la enumeración 31: El estudio de factibilidad será reglado por la
enunciativa incorporada en el anexo II de la autoridad de aplicación provincial.”
presente ley. ), estableciendo que la misma De los textos normativos provinciales
constituye un acto administrativo de la autoridad respecto al régimen de evaluación de impacto
ambiental, conforme el art. 20 de la citada ambiental, y específicamente respecto a la DIA,
norma. se concluye que ninguno expresa el requisito de
La Provincia de Santa Cruz, en la Ley Nº ratificación legislativa y todos coinciden en que
2.658 determina que “a fin de emitir la la autoridad competente emitirá la resolución
Declaración de Impacto Ambiental, la autoridad pertinente autorizando el estudio de impacto
de aplicación (Subsecretaría de Medio Ambiente ambiental, o autorizándolo con condiciones o
dependiente del Ministerio de Economía y Obras sujeciones a cumplir o rechazando la
Públicas, art. 6) considerará además de lo autorización. [ver normativa de Provincia de
manifestado en el Estudio Técnico de Impacto Buenos Aires (Ley 11723), Ciudad Autónoma de
Ambiental y en el proceso de participación Buenos Aires (Ley 123), Córdoba (Ley 7343 y
ciudadana la adecuación del proyecto a… (art. Decreto Reglamentario 2131/00), Chaco (Ley
16), dándole el carácter de acto administrativo, 3964), Corrientes (Ley 5067), Chubut (Ley 5439),
conforme las prescripciones del art. 18.( Art. 18 Misiones(Ley 3079), Formosa (Ley 1060),
Ley Nº 2.658: “La Declaración de Impacto Tucumán (Ley 6523 y su decreto reglamentario
Ambiental constituye un acto administrativo de 2204), Santiago del Estero(Ley 6321), Santa Fe
la autoridad de aplicación…”) (Ley 11717 y Decreto 101/03), La Pampa (Ley
La Provincia de San Juan, regula la DIA y 1914), Río Negro (Ley 3266), Salta (Ley 7070),
determina la autoridad de aplicación en el art. 2 Neuquén (Ley 1875)].
de la Ley Nº 6.571 “De la evaluación de impacto c.- Regulación de la Declaración de
ambiental” que reza: “Todos los proyectos de Impacto Ambiental en Mendoza
obras o actividades capaces de modificar directa La Ley 5961 (1992) determina en su
o indirectamente el ambiente del territorio artículo 27 que “Todos los proyectos de obras o
provincial, deberán obtener una declaración de actividades capaces de modificar, directa o
impacto ambiental (DIA) expedida por la indirectamente el ambiente del territorio
Subsecretaría de Política Ambiental, quien será provincial, deberán obtener una Declaración de
Autoridad Ambiental de Aplicación de la presente Impacto ambiental (D.I.A.), expedida por el
Ley”. Ministerio de Medio Ambiente, Urbanismo y
La Provincia de Formosa, regula la EIA y Vivienda o por las Municipalidades de la
determina la autoridad de aplicación en el cap. II Provincia, quienes serán la autoridad de
769
aplicación de la presente ley, según la La Constitución Nacional, en su art. 1

categorización de los proyectos que establezca la adopta el sistema republicano como forma de
reglamentación y de conformidad con el anexo I, gobierno, siendo uno de los caracteres más
que forma parte de la presente”. (el remarcado sobresalientes, el de la división de poderes. Ello
me pertenece) abreva en la tríada clásica elaborada por
Asimismo, el Decreto Reglamentario Nº Montesquieu (Montesquieu, “El Espíritu de las
2.109/94 (art. 20), como el Decreto Nº 820/06 leyes”, Tratado de Nicolás Estevanez. El Ateneo.
(sobre E.I.A. para la actividad minera), la DIA es Bs. As. 1951), quien funda su concepción en dos
elaborada por la Administración a través del postulados básicos: por un lado que cada una de
órgano competente. las funciones del estado, legislativa, ejecutiva y
La normativa provincial vigente me lleva judicial, deben estar en manos de diferentes
a concluir que el procedimiento de evaluación de titulares; y por otra que esos poderes se deben
impacto ambiental es decidido por un acto vincular recíprocamente a través de diferentes
administrativo, denominado DIA, emitido por la sistemas de controles recíprocos.
autoridad administrativa competente. “En una democracia constitucional, a
d. Naturaleza jurídica de la DIA. cada uno de los tres órganos que componen el
Respecto a la naturaleza jurídica de la gobierno le corresponde una determinada esfera
DIA, ya se han expresado en profundidad mis de competencia, compuesta por un abanico de
colegas Dres. Jorge Nanclares y Julio Gómez. facultades relativas a su propia función a las que
Sin embargo, en mi opinión, la DIA es un se agregan otras con la finalidad de controlar a
acto administrativo que pone fin al proceso de los otros poderes y así recíprocamente. Esta
evaluación de impacto ambiental. Es un acto formulación se desprende del principio de
típico del derecho ambiental, cuya naturaleza es separación de poderes, elemento básico del
la autorización. Dicha autorización debe Estado de Derecho, adoptado por la Constitución
contener necesariamente una decisión Argentina” (Sabsay Daniel Alberto, en Gentile,
motivada y ser susceptible de la vía recursiva Jorge H. (compilador), El Poder Legislativo, KAS,
administrativa y judicial, conforme al derecho Uruguay, 2008, p. 945)
humano fundamental de una efectiva tutela La formulación más extendida de la teoría
judicial (art. 25 Convención Americana sobre de la división o separación de poderes
Derechos Humanos). corresponde a Montesquieu, quien expresa,
5.- Estado de Derecho. Principio “…Hay en cada estado tres clases de poderes: el
republicano de gobierno, fortalecimiento de las Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo de los
instituciones. asuntos que dependen el derecho de gentes y el
Lo primero que quiero recalcar e insistir Poder Judicial de los que dependen del derecho
es en la necesidad de valorar el Estado de civil”. Por el Poder Legislativo, el príncipe, o el
Derecho, como marco central en el magistrado, promulga leyes para cierto tiempo o
ordenamiento de nuestra vida social. para siempre, y enmienda o deroga las
Entendiendo que el respeto de todos por el existentes. Por el segundo poder, dispone de la
orden jurídico, acorde a nuestra ley guerra y de la paz, envía o recibe embajadores,
fundamental, contribuirá al desarrollo de una establece la seguridad, previene las invasiones.
sociedad pluralista garante de la paz social. Por el tercero, castiga los delitos o juzga las
diferencias entre particulares. Llamaremos a éste
770
Poder Judicial, y al otro simplemente Poder Así, la Constitución de Estados Unidos,

Ejecutivo del estado” (Montesquieu, El Espíritu fuente inspiradora de nuestra Carta Magna,
de las Leyes, Madrid. 1980. p. 150.). pregona un sistema federal por medio de la
Karl Lowenstein, por su parte, considera división de poderes entre el gobierno nacional y
que lo que erróneamente se suele designar los gobiernos estatales. Se instituye también un
como división de poderes es en realidad gobierno nacional equilibrado, separando los
distribución de determinadas funciones estatales poderes entre tres ramas independientes: la
a diferentes órganos del Estado. (Lowenstein ejecutiva, la legislativa y la judicial.
Karl, Teoría de la Constitución, Barcelona. Recientemente, la Carta Democrática
Segunda Edición Castellana Ampliada, traducida Interamericana, aprobada en la primera sesión
por Alfredo Gallego Anabitarte. Ed. Ariel. 1979. plenaria de la Organización de Estados
p. 55.) Lowenstein reemplazó el concepto Americanos (OEA), el 11 de setiembre de 2001,
de separación de poderes por el de “control”. en forma más completa dispone en su artículo 3
Este control se realiza mediante diversas técnicas que, entre otros, son elementos esenciales de la
institucionales y de procedimiento, en general democracia representativa “la separación e
avaladas constitucionalmente, que limitan y independencia de los poderes públicos”.
controlan los órganos del poder en el ejercicio de Asimismo, el sistema interamericano de
las funciones que tienen asignadas (Lowenstein, derechos humanos destaca fundamentalmente
Karl, op. Cit., p. 253) el valor e importancia de los derechos políticos y
Las fuentes inspiradoras del cómo son esenciales en la democracia
constitucionalismo liberal que impregnó a las representativa que es considerada por los
constituciones latinoamericanas del siglo XIX, Estados americanos como un elemento
incluida la nuestra, estuvo dado por una especie fundamental del Sistema y como la base de la
de globalización de las ideas políticas, autoridad del Gobierno.
principalmente la separación de poderes, la “La democracia representativa es
libertad y la igualdad en derechos. determinante en todo el sistema del que la
a) la Declaración de Derechos del Estado Convención forma parte. Es un “principio”
de Virginia, de 1776, precursora e inmediato reafirmado por los Estados americanos en la
antecedente de la Declaración de Independencia Carta de la OEA, instrumento fundamental del
de los Estados Unidos de América y de la Sistema interamericano. El régimen mismo de la
Constitución misma de este país. En su sección 5 Convención reconoce expresamente los derechos
prescribía: “los poderes legislativo y ejecutivo políticos (art. 23) que son aquellos que, en los
deben estar separados y ser distintos del términos del artículo 27, no se pueden suspender,
judicial”; lo que es indicativo de la fuerza que ellos tienen
b) la Revolución francesa con su en dicho sistema.
Declaración de los Derechos del Hombre y del De acuerdo con lo anterior, en el sistema
Ciudadano, de 1789, que adquirió pronto interamericano de protección a los derechos
prestigio e influencia decisiva en el mundo humanos, la democracia representativa es
occidental, dispone en su artículo 16: “toda determinante porque no es posible lograr esa
sociedad en que no está asegurada la garantía protección sino dentro de ese contexto. En
de los derechos ni determinada la separación de efecto, los derechos humanos tal como están
los poderes no tiene Constitución”. contemplados en la Declaración y la Convención
771
americanas, no son comprensibles sino en un también otras finalidades del mismo, habiendo
Estado democrático, que implica, por definición, expresado que “…la doctrina de la división de los
la existencia de un estado de derecho. Es posible de los poderes o de la separación de las
que en un Estado totalitario se consagren varios funciones, especialmente en nuestras sociedades
de los derechos individuales contemplados en los modernas, halla su causa y finalidad en la
pactos internacionales. Pero es el estado de especialización que pide el cumplido ejercicio de
derecho el que pone un límite al poder de las las diversas funciones en órganos, cuya
autoridades y representa una garantía del integración personal y medios instrumentales
respeto a la dignidad del ser humano y a sus está pensada con arreglo a la especificidad de
derechos esenciales, límite y garantía que no aquéllas, es prenda de mejor acierto de sus
existen en el Estado totalitario.” (Nieto Navia, proyectos y realizaciones” (CSJN, C.M. del C.B. de
Rafael, El Estado Democrático en el Sistema c/Estado Nacional Min. de Acción Salud y Acción
Interamericano de Protección de los Derechos Social”, Fallos: 310:120. 1987)
Humanos, Secretaría de la Corte Interamericana Es decir que en el criterio del Alto
de Derechos Humanos, San José de Costa Rica, Tribunal la división de poderes no responde solo
1998, p. 135-136) a la tradicional concepción montesquiana, sino
La Corte Interamericana de Derechos también a la necesaria especialización que deben
Humanos expresa que el “el artículo 3 de la Carta tener los órganos del poder para lograr la óptima
Democrática Interamericana dispone que [s]on gestión de los intereses públicos (La
elementos esenciales de la democracia Constitución Nacional se enrola en esta
representativa, entre otros, el respeto a los tendencia al establecer las competencias de
derechos humanos y las libertades cada órgano de gobierno.: Poder legislativo art.
fundamentales; el acceso al poder y su ejercicio 75; Ejecutivo art. 99 y Judicial arts. 116, 117. Loñ,
con sujeción al estado de derecho; [...] y la Félix. Enfoque sistémico de la División de
separación e independencia de los poderes Poderes después de la Reforma constitucional de
públicos”. (CIDH, caso Quintana Coello y otros vs 1994, LL 1998-B-1115)
Ecuador, sentencia 23/8/2013, considerando En este esquema tripartito de
179) ejercicio del poder estatal, con las finalidades
Por tanto, el principio republicano de precitadas, entiende Miguel S. Marienhoff, que
gobierno es el que orienta todo el ordenamiento existe una “zona de reserva de la administración”
jurídico. Según Paulo M. Cruz, es el “principio por oposición a la “reserva de ley” y a la “reserva
de los principios” (CRUZ, Paulo Márcio. (2005). de justicia”, derivando la conclusión lógicamente,
Fundamentos del derecho constitucional. 2. ed. del siguiente razonamiento: “así como el Poder
(año 2003), 3. tir. Curitiba: Juruá.). Es el que Ejecutivo no puede invadir con su accionar la
matiza los demás valores jurídicos en nuestro esfera propia y exclusiva del Legislador, éste
ordenamiento constitucional. tampoco puede invadir -so pena de
Ahora bien, si bien es cierto que en el inconstitucionalidad-, la esfera propia y exclusiva
sistema de la república democrática, la del Ejecutivo. Cada Poder sólo puede actuar
separación de poderes fue dispuesta para válidamente en la esfera de su respectiva
controlar el poder, posibilitar la libertad y competencia establecida por la Constitución. La
garantizar los derechos de las personas; la Corte “reserva de la administración” es un obvio
Suprema de Justicia de la Nación ha reconocido corolario del principio de separación de los
772
poderes o división constitucional de las funciones voluntad popular expresada en dicha forma.”
estatales, que aparejan la adjudicación de (C.SJ.J, N, in re “Horta, José c/Harguindeguy,
competencias propias y exclusivas a cada uno de Ernesto “- 21/8/1922 - Fallos: 136:170)
los tres órganos esenciales integrantes del Específicamente en cuanto al artículo 3
gobierno… ”. (Marienhoff, Miguel S., “Tratado de de la Ley 7722, cualquiera haya sido la técnica
Derecho Administrativo, Edit. Abeledo Perrot, T I. legislativa elegida, no es posible generar
p. 250.) atribuciones más extensas que las que el pueblo,
El constituyente es el que efectuó el a través del constituyente, le ha confiado a la
diseño de distribución de competencias, y Legislatura, ni puede disminuir las restricciones
cuando la ley y no la Constitución que le ha impuesto la misma Constitución.
establecen exigencias que no han sido En este marco, deviene como lógica
especificadas por el legislador originario, tales conclusión que la materia abarcada por el
prácticas legislativas alteran el principio de procedimiento de impacto ambiental así como su
división de poderes establecidos por la Carta conclusión en la Declaración de Impacto
Magna y transgreden la regla según la cual “…sus Ambiental, tanto por ser materia
preceptos no pueden ser alterados por leyes estrictamente administrativa (art. 128 inc. 1
reglamentarias”. Constitución de Mendoza), como por la
Nuestra Constitución establece un especialización de los órganos que componen la
reparto de competencias y los administración provincial competentes en la
respectivos medios de control que garanticen materia (vg., Ministerio de Tierras, Ambiente y
una relación de equilibrio entre las distintas Recursos Naturales actual Secretaría de
funciones. Ambiente y Ordenamiento Territorial) esté
Ya en 1922, la Corte Suprema de reservado con exclusividad a la decisión de los
Justicia de la Nación determinó que “La doctrina mismos, con exclusión de la pretendida
de la omnipotencia legislativa que se pretende intervención del órgano legislativo (vía
fundar en una presunta voluntad de la mayoría “ratificación” prevista en el art. 3 de la Ley Nº
del pueblo, es insostenible dentro de un sistema 7.722), ya que en caso contrario se estaría
de gobierno cuya esencia es la limitación de los invadiendo la órbita constitucional
poderes de los distintos órganos y la supremacía expresamente asignada al Poder Ejecutivo
de la Constitución. Si el pueblo de la Nación Provincial.
quisiera dar al Congreso atribuciones más Al respecto, no puede existir discusión
extensas que las que ya le ha otorgado o suprimir alguna sobre la atribución constitucional del
alguna de las limitaciones que le ha impuesto, lo Poder Legislativo de reglamentar, en ejercicio del
haría en la única forma que él mismo ha poder de policía concurrente con la Nación, lo
establecido al sancionar el artículo 30 de la referido a la materia ambiental en la Provincia de
Constitución. Entretanto ni el Legislativo ni Mendoza lo que de hecho ha materializado a
ningún departamento del Gobierno puede ejercer través del dictado de diversas normativas (vg.:
lícitamente otras facultades que las que le han Ley Nº 5.961, Ley Nº 7.722, entre otras), y en
sido acordadas expresamente o que deben tanto las limitaciones legales se verifiquen como
considerarse conferidas por necesaria implicancia razonables y no vulneren derechos individuales
de aquéllas. Cualquiera otra doctrina es de las personas.
incompatible con la Constitución, que es la única
773
Se verifica aquí, en el caso concreto, una Todo lo expuesto nos conduce a un

evidente diferenciación entre los conceptos de replanteo del concepto de ley y del principio de
“Poder de Policía” y “Policía Administrativa”, división de poderes, como también del sistema
entendiendo al poder de policía como “parte de de frenos y contrapesos entre los poderes del
la función legislativa que tiene por objeto la Estado. En este sentido, conforme la
promoción del bienestar general, regulando a ese Opinión Consultiva Nº 6/86 del 09/05/1986 de la
fin los derechos individuales, reconocidos expresa Corte Interamericana de Derechos Humanos e
o implícitamente por la Constitución interpretando el término ley del art. 30 de la
extendiéndose hasta donde la promoción del Convención Americana sobre Derechos
bienestar general lo haga conveniente o Humanos (CADH), no puede tener otro sentido
necesario dentro de los límites constitucionales que el de ley formal, es decir, norma jurídica
(arts. 19 y 28 CN)” (Dromi, Roberto, Derecho adoptada por el órgano legislativo y promulgada
Administrativo, Ediciones Ciudad Argentina, por el Poder Ejecutivo, según el procedimiento
1994. p. 32.) .Como tal, procede por normas requerido por el derecho interno de cada
generales, abstractas, impersonales y objetivas. Estado. (Considerando 27, que se reafirma en el
El poder de policía es la función Considerando 35). Por unanimidad, entonces, la
legislativa en virtud de la cual se limita los Corte Internacional considera que la palabra
derechos consagrados en la Constitución “leyes” en el artículo 30 de la Convención
Nacional; pero no toda limitación de derechos significa norma jurídica de carácter general,
queda comprendida en el concepto de poder de ceñida al bien común, emanada de los órganos
policía. Lo que delimita el concepto de poder de legislativos constitucionalmente previstos y
policía es la noción de interés público. Éstas, son democráticamente elegidos y elaborada según el
limitaciones tendientes a armonizar el interés del procedimiento establecido por las constituciones
particular con el interés general. de los Estados Partes para la formación de las
En nuestro país, la jurisprudencia ha leyes.
variado sensiblemente: en 1869 y 1887, en “Lo anterior no se contradice
sendos fallos, acepta sin vacilaciones el criterio forzosamente con la posibilidad de delegaciones
restringido, para dar un claro vuelco en 1922 y legislativa.., siempre que tales delegaciones
receptar el criterio amplio argumentando que estén autorizadas por la propia Constitución, que
“...el estado no debe solo atender la moralidad, se ejerzan dentro de los límites impuestos por
salubridad y seguridad públicas, sino que ella y por la ley delegante….” (considerando 26
también tiene el deber de proveer lo conducente de la Opinión Consultiva 6/86). La exigencia
a la prosperidad del país...” (CSJN, “Ercolano v. legislativa de “ratificación” es válida si media
Lanteri de Renshaw”, 28 de abril de 1922, Fallos habilitación constitucional para ello, hipótesis
136:170), al ratificar la validez de la Ley 11.157. que no se da en nuestro ordenamiento
En posteriores fallos, la Corte Nacional ha constitucional provincial para el caso en análisis.
sustentado este criterio, pero concediendo cada Ahora bien, la función administrativa
vez más amplitud al objeto, lo que en la práctica sólo ejecuta el poder de policía. Por su parte la
se traduce en un avance progresivo del poder del policía (La palabra original francesa es pólice. En
estado sobre los derechos y garantías inglés fue traducida como polity (en la primera
constitucionales de los habitantes, que ven con traducción de 1759-1760). Luego el término
preocupación este proceso. habría sido utilizado en el derecho inglés y
774
proyectado su influencia a los Estados Unidos. (acto administrativo), lo que tiene su

Legarre. Santiago, Poder de policía y moralidad. fundamento no solo en los argumentos
Buenos Aires. Ed. Abaco. 2004. 1992) es la esbozados precedentemente, sino en el
función administrativa que tiene por objeto la andamiaje general establecido en las diferentes
protección de la seguridad, salubridad y normativas que la provincia de Mendoza tiene
moralidad públicas, y de la economía pública en emitidas en materia medio ambiental.
cuanto afecta directamente a la primera, función “Si la esencia de nuestro sistema de
ésta condicionada por la legislación. gobierno radica en la limitación de los poderes de
Es una función administrativa y como tal los distintos órganos y en la supremacía de la
comprende diversas especies de actividad Constitución, ningún departamento puede
estatal. Su contenido es heterogéneo, elástico y ejercer lícitamente otras facultades que las que le
dinámico. Se expresa, ya sea a través de actos han sido acordadas (Fallos: 137:47) y es del
administrativos (como autorizaciones y resorte de esta Corte juzgar "la existencia y
aplicación de sanciones, certificación de hechos límites de las facultades privativas de los otros
jurídicamente relevantes e inscripciones poderes" (Fallos: 210:1095) y "la excedencia de
meramente declarativas o constitutivas), simples las atribuciones" en la que éstos puedan incurrir
actos (dictámenes de técnicos y profesionales), (Fallos: 254:43).” (CSJN, fallo F. 100. XXXV. Fayt,
hechos administrativos (actuación material), Carlos Santiago c/ Estado Nacional s/ proceso de
inclusive mediante normas abstractas, conocimiento, considerando 5, primera parte).
obligatorias y generales (como reglamentos Siendo así, y en base al principio
autónomos, en algún caso, reglamentos de republicano de gobierno, es curioso que el art. 3
ejecución cuando esa potestad fue asignada por de la Ley Nº 7.722 determine que “para los
ley). proyectos de minería metalífera, obtenidas las
La actividad policial se realiza siempre a fases de cateo, prospección, exploración,
través de actos administrativos que limitan la explotación o industrialización, la DIA debe ser
actividad individual. Las autoridades en ejercicio ratificada por ley…”. El cuestionamiento surge
de la policía administrativa está investida de respecto de la necesidad de que la DIA sea
potestades: directivas (emisión de instrucciones ratificada por ley.
de los órganos superiores a los inferiores), Debe tenerse presente, que la Ley Nº
sancionadoras (investigación de conductas 5691 determina en su art. 27, lo ya reiterado
infractoras y aplicación de sanciones), potestad varias veces, en cuanto a la DIA: “Todos los
reglamentaria conferida por el texto legal. proyectos de obras o actividades capaces de
Así, en el tema que nos ocupa, no caben modificar, directa o indirectamente el ambiente
dudas de que el procedimiento de estudio de del territorio provincial, deberán obtener una
impacto ambiental así como la conclusión del declaración de impacto ambiental (DIA),
mismo mediante la emisión de la expedida por el Ministerio de Medio Ambiente,
correspondiente DIA, es sustancialmente, urbanismo y vivienda o por las municipalidades
materia administrativa constitucionalmente de la provincia, quienes serán la autoridad de
instituida en cabeza del Poder Ejecutivo y/u aplicación de la presente ley, según la
órganos u organismos predispuestos al categorización de los proyectos que establezca la
efecto, perfeccionable a través de la forma reglamentación y de conformidad con el anexo I,
normal de manifestación de la policía ambiental que forma parte de la presente ley.”
775
La Ley Nº 5.691 requiere que la misma cuestión, mediante el veto de la decisión

sea expedida por el Ministerio de Medio efectuada por el órgano al cual se le ha
Ambiente, Urbanismo y Vivienda o por las efectuado la delegación. Esta institución nace a
municipalidades de la provincia, quienes serán la principios de la década de 1930, en la Presidencia
autoridad de aplicación de la presente ley; vale de Hoover, con la delegación que el Congreso le
decir, que no requiere para su aprobación, la otorga para efectuar una reestructuración
intervención del Poder Legislativo provincial. administrativa, como un esfuerzo para reconciliar
Ahora bien, la norma incluida en el art. 3 dos necesidades conflictivas: el poder ejecutivo
de la Ley Nº 7.722, supera ampliamente las deseando aumentar su poder discrecional, y la
facultades constitucionales otorgadas a la Legislatura insistiendo en un mecanismo de
Honorable Legislatura Provincial, y no resulta control que no implicara la sanción de una ley.
encuadrable ni siquiera en la previsión del art. 99 Pero no alcanzará su configuración e importancia
inc. 22 Constitución Provincial, toda vez que la definitiva como instrumento político, hasta el
misma expresamente condiciona la posibilidad año 1939 durante la presidencia de Roosevelt,
de intervención legislativa a que las cuestiones cuando se sancionó la Reorganization Act. De
tratadas, por su naturaleza no estén previamente este modo, se mantuvo un cierto equilibrio entre
sometida a otros poderes provinciales o la necesidad de obtener delegaciones amplias y
nacionales. la sujeción de las mismas al control establecido
La administración general de la Provincia por el Congreso. El fenómeno alcanzó su punto
es una facultad propia del Poder Ejecutivo (art. culminante durante la presidencia de Nixon, con
128 inc. 1) y el dictado de los actos mediante los su claro enfrentamiento con el Congreso
cuales ella se ejerce es una facultad propia y dominado por los Demócratas; sería en esta
exclusiva del mismo. época donde se sancionarían más leyes
Solo podría admitirse el llamado veto conteniendo este instrumento, resultando
legislativo, en este caso la posterior ratificación sintomático el caso de la War Powers Act. Esta
del DIA, en aquellas materias propias del Poder etapa de gobierno dividido, caracterizado por la
Legislativo que han sido delegadas al Poder disputa de las prerrogativas entre Ejecutivo y
Ejecutivo, no en las que pertenecen a su zona de Legislatura, va a ser el escenario de la
reserva. Ya mencioné anteriormente entre lo que confrontación decidida en el caso
se entiende como zona de reserva de la ley y Chadha” (Santiago, Alfonso, coautor con el Dr
zona de la administración. Thury, Valentín, Tratado de la Delegación
En nuestro caso de análisis, proyectos de Legislativa, Editorial Abaco, Bs. As, 2002, cap.1;
minería metalífera obtenido en sus diferentes ver más ampliamente en Valentín Thury Cornejo:
fases, no es materia propia del Poder Legislativo, Juez y división de poderes hoy, Editorial Ciudad
sino que hace a la gestión de la administración Argentina, Buenos Aires, 2002, págs. 339-344)
propia del Poder Ejecutivo, conforme las Insisto, la exigencia de la ratificación
facultades otorgadas por nuestra Constitución posterior significa, por tanto, la intromisión
Provincial, art. 128, inc. 1. indebida del Poder Legislativo en la zona de
“El veto legislativo es un mecanismo por reserva propia del Poder Ejecutivo. Ello conduce
el cual el Congreso, al delegar sus facultades a la violación de nuestro sistema republicano de
legislativas o presupuestarias, retiene poder para gobierno, al arrogarse la Legislatura facultades
efectuar una última decisión sobre el tema en
776
que no le son atribuidas por el sistema jurídico caso concreto (cuando la ley en sentido material
constitucional. importa la emisión de normas generales,
“…De dicho balance surge que los jueces abstractas, impersonales y objetivas). Ello, de
no pueden opinar sobre el modo en que se conformidad con la Opinión Consultiva de la
ejercitan las facultades de otro poderes, pero Corte Interamericana Nº 6/86.
deben establecer sus límites. Ello es así porque la Por último, es diversa, compleja y
esencia de nuestro sistema de gobierno radica en múltiple la normativa tanto nacional como
la limitación de los poderes de los distintos provincial, que en distintos ámbitos, no sólo
órganos y en la supremacía de la Constitución. mineros, como puede ser el hídrico, energético,
Ningún departamento del Gobierno puede hidrocarburos, bosques, entre otros, que se
ejercer lícitamente otras facultades que las que le encuentra determinado el procedimiento de
han sido acordadas (Fallos: 316:2940 y sus Evaluación de Impacto Ambiental. En ningún
citas)”.(CSJN, Bussi, Antonio Domingo c/ Estado ordenamiento, salvo en la Ley 7722 de Mendoza,
Nacional Congreso de la Nación - Cámara de se encuentra prevista la ratificación de la DIA por
Diputados s/ incorporación a la Cámara de las Legislaturas Provinciales o Parlamento
Diputados, 13/07/2007, considerando 5°) Nacional.
Al juez le corresponde el Alto Magisterio Por tanto, es a partir del diseño
Constitucional, en primera y primordial medida, constitucional del Estado de Derecho, que es
que se manifiesta en la función de interpretar y inconstitucional el requisito de ratificación de la
aplicar la Constitución. En el artículo 3 de la ley Declaración de Impacto Ambiental para los
además de la finalidad de la tutela ambiental en proyectos de minería metalífera obtenidos de
materia minera se encuentra el respeto a los las fases de cateos, prospección, exploración,
aspectos fundamentales de la organización explotación, o industrialización. El legislador se
política del Estado y de su correlativo orden ha arrogado de una facultad exorbitante,
jurídico plasmado en nuestra Carta Magna extendiéndose sobre la zona de reserva propia
fundamental. de la administración (PE); no prevista en la
Nuestros constituyentes originarios magna constitucional. Es decir, el legislador se
diseñaron en el artículo primero, la organización arroga una facultad no propia de su
del poder, la forma de Estado y la forma de competencia y se reserva la decisión final
Gobierno. En ese diseño institucional se discrecional de ratificar o no la DIA emitida por
encuentra el principio republicano, a través de órgano y/ o autoridad competente.
la división de poderes, sin el cual no se puede En este sentido, quiero tomar unas
hablar de Estado de Derecho. Es decir, que el palabras del Procurador Sebastián Soler en el
principio republicano ocupa el lugar más fallo conocido como “Cine Callao” (fallos:
estratégico del ordenamiento constitucional. 247:121, 22/06/60),“Cuando un determinado
Es a partir de la organización del Estado, poder, con el pretexto de encontrar paliativos
que se puede garantizar los derechos y deberes fáciles para un mal ocasional, recurre a
de los ciudadanos, su sistema político y la facultades de que no está investido, crea, aunque
relación gobernantes- gobernados. conjure aquel mal, un peligro que entraña mayor
La intervención legislativa (ratificación) gravedad y que una vez desatado se hace difícil
importa la emisión de una norma legal formal contención: el de identificar atribuciones
pero no sustancial, toda vez que legisla para un
777
legítimas en orden a lo reglado, con excesos de administración de los recursos y su consecuente

poder. (…)”. control.
También pudo concebir una estructura
6. Necesidad de mecanismos de control como la Agencia Europea del Medio Ambiente, la
social. que desempeña un papel fundamental a la hora
La Legislatura Provincial se invistió de la de recabar la información y la que se creó con el
facultad de último control del proceso de fin de fomentar el desarrollo sostenible a través
Evaluación de Impacto ambiental, a través de la del suministro de datos pertinentes y oportunos
ratificación (o no) de la Declaración de Impacto a los responsables políticos y a la ciudadanía en
ambiental, lo que además implica subestimar los general. “Esta agencia reúne a 660
controles que el Poder Ejecutivo, a través de las organizaciones de defensa del medio ambiente
autoridades competentes, realiza. en todo el continente” (Comisión Europea, Por un
Al inicio del análisis de los dos artículos futuro más verde. La Unión Europea y el medio
controvertidos que he señalado, indiqué, con Ambiente. Serie Europa en movimiento.
remisión al Diario de sesiones, que hay un Luxemburgo, 2002, p. 24). Es decir, se pasó de
prejuzgamiento por parte de los legisladores una estructura fijada sólo en un mero control
respecto a calificar los controles que el Estado legal- procesal de las acciones respecto al medio
realiza, conforme la autoridad competente, en ambiente a dotar de un sistema poderoso que
materia minera. permite a los ciudadanos europeos ser más
Así del debate parlamentario surge, entre exigentes con sus líderes, con un proceso amplio
otros, “No existen controles adecuados en esta de participación y consulta.
actividad. Tenemos en la Justicia más de cinco Asimismo, las modernas administraciones
casos en donde tenemos problemas judiciales y legislaciones en materia ambiental han
porque los controles sobre la extracción están en dispuesto “instituciones de balance”, esto es
duda. Los controles en la agricultura, dije solo un herramientas de gestión que facilitan el control
ejemplo; tenemos que lograr que los controles en de las actividades eco-responsables
esta actividad, como es la minería, también desarrolladas por las empresas, midiendo
tengan el nivel de excelencia como lo tienen en la cuantitativa y cualitativamente su actuación.
agricultura” (exposición del Senador Camerucci Estas herramientas de gestión y control de
(UCR), Diario de sesiones, 19 de junio de 2007, actividades ambientales evidencian los esfuerzos
pág. 322) por conciliar el logro de objetivos económicos,
Si el legislador entendía que debía sociales y ambientales (sustentabilidad), en aras
reforzar o fortalecer los controles que realiza el de conceptos más amplios que favorecen el
Ejecutivo respecto a la actividad minera, podría desarrollo sostenible.
haber previsto por ejemplo una forma de control También otra opción le cabía al
descentralizada, a través de agencias legislador, tal como lo manifestara mi colega, Sr.
gubernamentales, defensorías ambientales o Ministro Dr. Jorge Nanclares, “la creación del
entes reguladores. Estos surgen de la creación fuero minero, reforzará oportunamente la
legislativa, la cual les da competencia y establece función de control en la génesis de los desarrollos
una estructura de administración. Este sistema mineros”.
asegura el principio republicano de gobierno, el En síntesis, los modelos de control más
respeto de la división de poderes y una mejor modernos en materia ambiental no se
778
circunscriben solamente y estrictamente a la rechazada por autoridad competente si la

norma, a la legalidad y al procedimiento, sino Legislatura deja transcurrir el tiempo sin darle
que además incorporan el control social, la tratamiento? Más allá de la interpretación que se
participación ciudadana, e instrumentan opte, esto genera inseguridad jurídica haciendo
herramientas ambientales, como arbitrario e imprevisible el procedimiento.
el balance social, que ofrecen resultados Hay que recordar y resaltar que todo el
positivos para la sociedad, la economía y el procedimiento de tratamiento legislativo de la
ambiente; y así poder contribuir una Ley 7722 fue realizado en un tiempo sumamente
mejor calidad de vida de los ciudadanos. breve; tal como lo expresé anteriormente en mi
Por todo ello, y en mi opinión, no apartado III.
puede quedar el control final de la actividad Lo expuesto me lleva a concluir que el
minera en la ratificación legislativa. Ello no legislador no se dio el tiempo razonable para
garantiza ni mayor ni mejor control. Para evitar determinar una correcta y precisa técnica
el deterioro social que generan las dicotomías legislativa respecto a todos los aspectos
extremas ambientalismo vs actividad minera, la precedentemente abordados, imponiéndose en
alternativa es la construcción de formas e mi criterio la inconstitucionalidad del artículo 3
instancias estables de concertación, en las que en su primer párrafo.
sea posible la participación permanente de los 8.- Conclusión respecto al artículo 3 de la
diferentes actores o sectores involucrados, en Ley 7722.
instancias de diálogo, de saberes y Por último comparto lo dicho por el
conocimientos técnicos y científicos, en el Máximo Tribunal Nacional “Tampoco deja de ver
despliegue de responsabilidad social ambiental esta Corte la gravedad que tiene la declaración
y empresaria, en el respeto a las instituciones y de inconstitucionalidad de una ley, de cualquier
sus competencias, y la confianza social en ellas ley (Fallos: 300:241, 1057; 302:457, 484 y 1149,
tendiendo a lograr una convivencia y entre muchos otros). Sin embargo -ya lo decía el
democrática. juez Hughes: además de que sería imposible
7.- Técnica legislativa. Inseguridad defender la primacía de la Constitución sin la
jurídica, ratificación sin tiempos ni mayorías. facultad de invalidar las leyes que se le opongan,
La técnica legislativa utilizada en la el no ejercicio de dicha facultad deberá
primera parte del artículo 3, no ha sido la más considerarse como una abdicación indigna. En
propicia. Además del cuestionamiento virtud de tales consideraciones, el Tribunal tiene
constitucional respecto al instituto de la más alta autoridad para, en defensa de la
ratificación, el articulado no determina ni el Constitución, no sólo buscar el derecho aplicable
procedimiento, ni tiempos para su tratamiento, sino también expresarlo.” (C.S.J.N., Bazterrica
ni el sistema de mayorías parlamentarias a Gustavo Mario s/ tenencia estupefaciente, voto
aplicar. del Dr. Enrique S. Pettracchi, considerando 26,
Al no fijar plazos para que cada una 18/8/2008)
de las Cámaras trate la DIA emitida por autoridad Por todo lo expuesto, quiero dejar
competente, deja un vacío normativo que genera aclarado que mi opinión comporta la
múltiples opciones de interpretación; además de comprobación de que la norma ha sido dictada
imprevisibilidad y no certeza respecto a su en ejercicio indebido de la competencia
aplicación ¿que pasará con la DIA aprobada o
779
otorgada, por la Constitución Provincial, a la tanto y en cuanto hace referencia específica a un

Legislatura provincial. procedimiento a seguir tal cual fuera un paso
Mientras la Legislatura Provincial no se administrativo previo a una explotación minera
halle investida de facultades constitucionales metalífera y en donde específicamente se hace
expresas que lo habiliten para disponer y ejercer referencia a la prohibición del uso de
“la ratificación” establecida en el artículo 3 de la determinados elementos que son lesivos para el
Ley 7722, la inconstitucionalidad de la norma hombre en cuanto exista un mal uso de ellos, y
impera, ya que se encuentra en franca violación por supuesto, pueden producir una degradación
de la garantía al principio republicano de ambiental severa.
gobierno establecido en el artículo 1 de la Sin ninguna duda el voto del Dr. Jorge
Constitución Nacional y artículo 1 y 12 de la Nanclares reproduce en forma sistemática y
Constitución Provincial. ajustada a derecho cada uno de los contrapuntos
Ya hemos expresado reiteradamente que que se plantean en la redacción de la ley, en los
la temática que nos adentra el análisis es de sistemas procedimentales y por último los
inmensa trascendencia institucional, económica, antecedentes que existen, cuya validez e
política, social y cultural, con complejos y importancia me inclinan a sostener el mismo
diversos efectos, lo que me lleva a decidir en pos voto con algunas apreciaciones de mi parte que
de garantizar la forma democrática y republicana considero importantes por la trascendencia que
alcanzada y afianzada en nuestro país. puede emanar de la presente sentencia.
Que por todas las razones expuestas en Parto de la base de interpretar que no
examen, el legislador en el art. 3 de la ley 7722 existe un condicionamiento que haga inviable a
conculca el art. 1 de la Constitución Nacional y la actividad minera en la redacción del legislador.
art. 1 y 12 de la Constitución Provincial, en la Es más, este es uno de los casos en donde la
medida en que invade la esfera de la zona de jerarquía política que emana del contenido de la
reserva de la administración, siendo una ley está ejemplarizando a la sociedad en la
facultad de la autoridad ejecutiva. Y por ello custodia de elementos que son vitales.
estimo que debe declararse la No existe una contradicción entre la ley y
inconstitucionalidad del primer párrafo del la actividad minera, sí existe una
artículo 3 de la Ley 7722. complementariedad que no sólo hace a los
IX.- RESPUESTA AL PLENARIO: límites del ejercicio de cualquier actividad
Finalmente, habiendo concluido el amparada por la Constitución Nacional (art. 14)
análisis de los artículos 1, 2 y 3 de la Ley 7722, respecto de los límites que tienen todas las
en tanto son los que contienen la esencia de la libertades.
ley, corresponde “declarar la Digo que es una decisión política
constitucionalidad” de la misma, con excepción trascendente porque el Legislador utilizando el
del artículo 3 primer párrafo. principio de la racionalidad normativa
ASI VOTO. (proporcionalidad entre el medio utilizado y la
A LA CUESTION OBJETO DE LA finalidad a obtener) prohíbe la utilización de
CONVOCATORIA, EL DR. PEDRO LLORENTE, elementos contaminantes en la explotación
DIJO: minera metalífera buscando la preservación
En el plenario se nos plantea dictaminar ambiental como un fin inicial sustancial para la
la constitucionalidad o no de la Ley N° 7722 en
780
vida humana, principio también sustentado por minera metalífera vaya a producir daños
la Constitución Nacional en su artículo 41. ambientales, pero tampoco podemos avalar la
La sociedad mendocina ha venido utilización de sustancias que ponen en riesgo la
discutiendo reiterada y constantemente sobre preservación y el cuidado de nuestro elemento
estos procesos de lixiviación que han tenido en la esencial. Mendoza es una provincia ejemplar y
práctica varios accidentes enunciados por los pujante de nuestro país, y esto es sin duda
medios de comunicación nacionales e consecuencia directa del desarrollo de nuestra
internacionales que llevaron a la contaminación industria vitivinícola y agrícola, actividades que
de acuíferos indispensables y necesarios para la requieren del uso responsable y eficaz del agua.
vida humana. Es entonces, que la competencia nacional
La representación legislativa, con su voto en la actividad minera (facultad delegada) no se
mayoritario ha querido expresar el fin de estos contrapone con la competencia ambiental
métodos y se hace necesario que aparezcan provincial (facultad no delegada, pero si
nuevas tecnologías que sin alterar el sistema reconocida por la Constitución Nacional-
ambiental permitan obtener recursos que Reforma de 1994) sino que son absolutamente
también son importantes para la vida humana. complementarias para el caso en cuestión.
La tecnología deber ser compatible con el Por ello, no encuentro contradicción
bienestar de la sociedad toda. sustancial que amerite una declaración de
Sintetizo diciendo que el Legislador inconstitucionalidad.
prefirió utilizar métodos preventivos, cautos y La normativa número 7722 en todos sus
precautorios en vez de avalar un sistema de artículos es plenamente constitucional.
“riesgo controlado”, teoría que se utiliza en Así voto.
muchos países mineros, con un altísimo control Con lo que terminó el acto,
por parte del poder de policía estatal, pero que procediéndose a dictar el fallo plenario que a
sin embargo, no han evitado accidentes continuación se inserta:
ambientales.
Por otra parte, la Provincia de Mendoza, SENTENCIA:
ha sabido generar un régimen legal de aguas Mendoza, 16 de diciembre de 2015.
pionero en nuestra Nación, y de altísimo nivel Y VISTOS:
jurídico, amparada por la Constitución Provincial Por el mérito que resulta del acuerdo
y una experiencia práctica de décadas para precedente, la Excma. Suprema Corte de Justicia,
permitir supervivir en el desierto. Este bien fallando en definitiva,
sustancial para la vida es otro elemento que el RESUELVE:
legislador puso en prioridad en la redacción de 1.-VOTO MAYORITARIO: Declarar la
esta Ley. validez constitucional de la Ley 7722.
Nuestra historia nos marca que el 2.-VOTO DISIDENCIA PARCIAL: Declarar la
crecimiento y el desarrollo económico de validez constitucional de la Ley 7722, con la sola
Mendoza, dependen, en gran medida, del excepción del art. 3, primer párrafo, que se
cuidado de nuestra agua. Sin este elemento considera inconstitucional.
esencial, no podremos preservar la calidad de 3. Practicada que sea la notificación
vida de nuestras futuras generaciones. En este correspondiente vuelva la presente causa,
sentido no podemos asegurar que la actividad
781
conjuntamente con sus acumuladas, a la sala II

de este Tribunal, con atenta nota de remisión.
NOTIFIQUESE.
782
lugar a la medida cautelar solicitada por la

68.- actora con el objeto de que se ordenara la
suspensión inmediata de la actividad minera
llevada a cabo en los yacimientos mineros
denominados “Bajo de la Alumbrera” y “Bajo el
Durazno”, ambos ubicados en terrenos de su
23 de febrero de 2016 propiedad, en la localidad de Andalgalá,
Provincia de Catamarca. Así lo solicitó la
demandante, hasta tanto se realizaran informes
Provincia de Catamarca LEADING CASE periciales in situ para medir el alcance de la
contaminación y degradación del medio
ambiente producido por las filtraciones
SENTENCIA originadas en el dique de colas –entre otros
factores contaminantes–, y hasta tanto las
Buenos Aires, 23 de febrero de 2016. demandadas acreditaran haber cumplido con la
Vistos los autos: “Recursos de hecho deducidos contratación de un seguro de cobertura con
por el Fiscal General Federal de Tucumán y por entidad suficiente para garantizar el
la actora en la causa Cruz, Felipa y otros c/ financiamiento de la recomposición del daño,
Minera Alumbrera Limited y otro s/ según lo dispone el art. 22 de la Ley General del
sumarísimo”, para decidir sobre su procedencia. Ambiente 25.675. Para resolver de ese modo, el
Considerando: tribunal a quo consideró que la medida
1°) Que, al confirmar la sentencia de solicitada coincidía con el objeto de la demanda
primera instancia, la Cámara Federal de y que otorgarla importaba hacer lugar a la
Apelaciones de Tucumán resolvió no hacer acción de fondo, extremo que –a su criterio–
783
vulneraba la garantía de defensa en juicio. 3°) Que, en primer término, cabe

Asimismo entendió que la importancia de la recordar que las resoluciones que se refieren a
cuestión de fondo discutida exigía el análisis de medidas cautelares, ya sea que las ordenen,
las pruebas aportadas por ambas partes, modifiquen o extingan, no autorizan el
circunstancia que no podía lograrse a través de otorgamiento del recurso extraordinario ya que
una medida cautelar. Contra esa decisión, la no revisten –como regla– el carácter de
actora dedujo recurso extraordinario federal, sentencias definitivas, principio que –en casos
cuya denegación dio origen a una de las quejas como el presente– admite excepción cuando la
bajo examen. Asimismo, el Fiscal General medida dispuesta es susceptible de producir un
Federal de Tucumán interpuso recurso agravio al medio ambiente que, por su
extraordinario, cuya denegación dio origen a la magnitud y circunstancias de hecho, puede ser
otra de las quejas en estudio. El señor de tardía, insuficiente o imposible reparación
Procurador Fiscal subrogante sostuvo tanto el ulterior. En ese sentido, no puede dejar de
recurso extraordinario como la queja del señor señalarse que en el particular ámbito de las
Fiscal General. demandas encuadradas en las prescripciones de
2°) Que los recurrentes sostienen la Ley General del Ambiente, la interpretación
que la resolución apelada les causa un de la doctrina precedentemente enunciada
gravamen concreto y actual de imposible debe efectuarse desde una moderna
reparación ulterior, pues al confirmar la concepción de las medidas necesarias para la
sentencia de primera instancia en forma protección del medio ambiente, pues el art. 4°
dogmática y sin considerar las constancias de la de esa ley introduce en la materia los principios
causa, torna ilusorios los principios precautorio de prevención del daño ambiental y de
y preventivo contenidos en el art. 4° de la ley precaución ante la creación de un riesgo con
25.675, y posibilita la profundización y efectos desconocidos y por tanto imprevisibles
extensión en el tiempo del daño ambiental (Fallos: 333:748, disidencia de los jueces Fayt,
durante el curso del proceso, cuya Maqueda y Zaffaroni). Es a la luz de estos
consecuencia es irreparable debido al principios –que apuntan a constituir a las
agravamiento de dicha situación, todo ello en medidas cautelares en medios idóneos para
violación a lo establecido en los arts. 14, 17, 18, hacer efectivos los propósitos y fines
28, 31 y 41 de la Constitución Nacional. Afirman perseguidos por el art. 41 de la Constitución
asimismo que, al resolver del modo en que lo Nacional (Fallos: 329:3493, disidencia de los
hizo, el tribunal a quo incurrió en arbitrariedad jueces Maqueda y Zaffaroni)– que deben
pues mediante una fundamentación entenderse las facultades que el art. 32 de la
meramente dogmática prescindió de la Ley General del Ambiente otorga a la autoridad
normativa aplicable y omitió valorar pruebas judicial interviniente con el objeto de disponer
decisivas para la solución del pleito como el todas las medidas necesarias para ordenar,
peritaje oficial, que demuestra el daño y la conducir o probar los hechos dañosos en el
contaminación del medio ambiente alegados. proceso, a fin de proteger efectivamente el
Invocan, finalmente, la configuración de un interés general. En igual sentido debe
supuesto de gravedad institucional, en tanto el interpretarse el último párrafo de ese artículo
tema excede el mero interés de las partes y en cuanto dispone que en cualquier estado del
afecta a un sector importante de la comunidad. proceso, aun con carácter de medida
784
precautoria, podrán solicitarse medidas de de los tantos efectos que se generan a partir de
urgencia, que el juez también podrá disponer la puesta en marcha del funcionamiento del
sin petición de parte, aun sin audiencia de la SMC” (Sistema de Manejo de Colas) (fs. 304
parte contraria, prestándose debida caución vta.); d) al replantear el SMC, la demandada
por los daños y perjuicios que pudieran incorporó un sistema de retrobombeo que “se
producirse (Fallos: 333:748, disidencia de los aplica para detener el proceso de
jueces Fayt, Maqueda y Zaffaroni). contaminación en el subsuelo (…) Es un método
4°) Que, sobre la base de lo de limpieza de acuíferos contaminados…” (fs.
expuesto, asiste razón a las recurrentes en 304); e) la no utilización de este sistema podría
cuanto afirman que la resolución apelada es generar un rápido transporte de la
arbitraria y, por ende, descalificable como acto contaminación mediante las aguas superficiales
jurisdiccional. En efecto, para confirmar el a una distancia considerable fuera de la
rechazo de la medida cautelar solicitada por la concesión minera en un corto tiempo (fs. 304
actora, la cámara se limitó a sostener de vta./305); f) para cuando la mina deje de
manera dogmática que su objeto coincidía con funcionar es conveniente que el sistema de
el de la demanda y que la importancia de la retrobombeo no se interrumpa a fin de frenar
cuestión discutida exigía el análisis de las el avance de la pluma de contaminación (fs.
pruebas aportadas por ambas partes, sin hacer 304/304 vta. y 305); g) el agua en ciertos
mérito de los argumentos de la actora relativos lugares aledaños a la mina presenta niveles de
a la vigencia del principio precautorio previsto sulfato superiores a la medida tolerada por la
en el art. 4° de la Ley General del Ambiente, ni Organización Mundial de la Salud (fs. 308/309);
de los expresados con relación a la existencia de h) existe una relación temporal entre ello y la
un informe pericial que acreditaría la existencia del emprendimiento minero (fs. 309);
contaminación generada por la empresa i) en el área examinada se ha incrementado el
demandada y su potencial incremento en caso contenido de metales pesados como
de no disponerse la cesación de la actividad consecuencia de la actividad desarrollada por la
minera en cuestión. demandada (fs. 310); j) el recurso hídrico en la
5°) Que del informe pericial zona está alterado como consecuencia del
producido en la causa “Flores, Juana Rosalinda y ataque químico al medio producido por la
otro c/ Minera Alumbrera Limited s/ daños y mencionada actividad (fs. 310 vta.).
perjuicios”, acompañado por la actora, cuya 6°) Que al omitir toda referencia a la
copia obra a fs. 299/318 y 319/326, surge que: prueba aludida, la cámara no realizó un balance
a) la impermeabilidad del dique de colas está provisorio entre la perspectiva de la ocurrencia
comprometida “dado que la ubicación del de un daño grave e irreversible y el costo de
mismo y su posterior construcción han sido acreditar el cumplimiento de las medidas
sobre un substrato litológico compuesto por solicitadas, principalmente, a la luz del ya citado
depósitos de materiales aluviales y principio precautorio, conforme al cual, cuando
sedimentarios (…) con una elevada haya peligro de daño grave e irreversible la
permeabilidad” (fs. 303); b) ello es susceptible ausencia de información o certeza científica no
de provocar avalanchas de lodos y fangos (fs. deberá utilizarse como razón para postergar la
303); c) “la afectación de la calidad y cantidad adopción de medidas eficaces, en función de los
de las aguas superficiales y subterráneas es uno costos, para impedir la degradación del
785
ambiente –art. 4° de la ley 25.675– (Fallos: Ricardo Luis Lorenzetti — Elena I.

333:748, disidencia de los jueces Fayt, Maqueda Highton de Nolasco (según su voto)— Juan
y Zaffaroni). Carlos Maqueda.
7°) Que el juicio de ponderación al
que obliga la aplicación del principio Voto de la señora vicepresidenta
precautorio, exige al juez considerar que todo doctora doña Elena I. Highton de Nolasco
aquel que cause daño ambiental es responsable Considerando:
de restablecer las cosas al estado anterior a su 1°) Que, al confirmar la resolución de
producción (art. 41 de la Constitución Nacional, primera instancia, la Cámara Federal de
art. 27 de la ley 25.675 y art. 263 del Código de Apelaciones de Tucumán resolvió no hacer
Minería). En ese sentido, esta Corte ha lugar a la medida cautelar solicitada por la
sostenido que el reconocimiento de status actora con el objeto de que se ordenara la
constitucional del derecho al goce de un suspensión inmediata de la actividad minera
ambiente sano, así como la expresa y típica llevada a cabo en los yacimientos mineros
previsión atinente a la obligación de denominados “Bajo de la Alumbrera” y “Bajo el
recomponer el daño ambiental (art. 41 de la Durazno”, ambos ubicados en terrenos de su
Constitución Nacional) no configuran una mera propiedad, en la localidad de Andalgalá,
expresión de buenos y deseables propósitos Provincia de Catamarca. Así lo solicitó la
para las generaciones del porvenir, supeditados demandante, hasta tanto se realizaran informes
en su eficacia a una potestad discrecional de los periciales in situ para medir el alcance de la
poderes públicos, federales o provinciales, sino contaminación y degradación del medio
la precisa y positiva decisión del constituyente ambiente producido por las filtraciones
de 1994 de enumerar y jerarquizar con rango originadas en el dique de colas –entre otros
supremo a un derecho preexistente (Fallos: factores contaminantes–, y hasta tanto las
329:2316). demandadas acreditaran haber cumplido con la
8°) Que, en tales condiciones, lo contratación de un seguro de cobertura con
resuelto por la cámara afecta de modo directo e entidad suficiente para garantizar el
inmediato el derecho al debido proceso financiamiento de la recomposición del daño,
adjetivo (art. 18 de la Constitución Nacional), según lo dispone el art. 22 de la Ley General del
por lo que corresponde su descalificación como Ambiente 25.675. Para resolver de ese modo, el
acto jurisdiccional en los términos de la tribunal a quo consideró que la medida
doctrina de esta Corte sobre arbitrariedad de solicitada coincidía con el objeto de la demanda
sentencias. y que otorgarla importaba hacer lugar a la
Por ello, se hace lugar a las quejas, acción de fondo, extremo que –a su criterio–
se declaran procedentes los recursos vulneraba la garantía de defensa en juicio.
extraordinarios y se deja sin efecto la sentencia Asimismo entendió que la importancia de la
apelada. cuestión de fondo discutida exigía el análisis de
Vuelvan los autos al tribunal de las pruebas aportadas por ambas partes,
origen a fin de que, por quien corresponda, se circunstancia que no podía lograrse a través de
dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a una medida cautelar. Contra esa decisión, la
lo resuelto. Agréguense las quejas al principal. actora y el Fiscal General Federal dedujeron
Notifíquese y, oportunamente, devuélvase. sendos recursos extraordinarios, cuya
786
denegación dio origen a los recursos de queja agravio al medio ambiente que, por su
bajo examen. El señor Procurador Fiscal magnitud y circunstancias de hecho, puede ser
subrogante sostuvo tanto el recurso de tardía, insuficiente o imposible reparación
extraordinario como la queja del señor Fiscal ulterior. En ese sentido, no puede dejar de
General. señalarse que en el particular ámbito de las
2°) Que los recurrentes alegan que la demandas encuadradas en las prescripciones de
resolución apelada les causa un gravamen la Ley General del Ambiente, la interpretación
concreto y actual de imposible reparación de la doctrina precedentemente enunciada
ulterior, pues al confirmar la sentencia de debe efectuarse desde una moderna
primera instancia en forma dogmática y sin concepción de las medidas necesarias para la
considerar las constancias de la causa, torna protección del medio ambiente, pues el art. 4°
ilusorios los principios precautorio y preventivo de esa ley introduce en la materia los principios
contenidos en el art. 4° de la ley 25.675, y de prevención del daño ambiental y de
posibilita la profundización y extensión en el precaución ante la creación de un riesgo con
tiempo del daño ambiental durante el curso del efectos desconocidos y por tanto imprevisibles.
proceso, cuya consecuencia es irreparable 4°) Que, sobre la base de lo
debido al agravamiento de dicha situación, todo expuesto, asiste razón a las recurrentes en
ello en violación a lo establecido en los arts. 14, cuanto afirman que la resolución apelada es
17, 18, 28, 31 y 41 de la Constitución Nacional. arbitraria y, por ende, descalificable como acto
18 Corte Suprema de Justicia de la Nación jurisdiccional. En efecto, para confirmar el
Afirman asimismo que, al resolver del modo en rechazo de la medida cautelar solicitada por la
que lo hizo, el tribunal a quo incurrió en actora, la cámara se limitó a sostener de
arbitrariedad pues mediante una manera dogmática que su objeto coincidía con
fundamentación meramente dogmática el de la demanda y que la importancia de la
prescindió de la normativa aplicable y omitió cuestión discutida exigía el análisis de las
valorar pruebas decisivas para la solución del pruebas aportadas por ambas partes, sin hacer
pleito como el peritaje oficial, que demuestra el mérito de los argumentos de la actora relativos
daño y la contaminación del medio ambiente a la vigencia del principio precautorio previsto
alegados. Invocan, finalmente, la configuración en el art. 4° de la Ley General del Ambiente, ni
de un supuesto de gravedad institucional, en de los expresados con relación a la existencia de
tanto el tema excede el mero interés de las un informe pericial que acreditaría la
partes y afecta a un sector importante de la contaminación generada por la empresa
comunidad. demandada y su potencial incremento en caso
3°) Que, en primer término, cabe de no disponerse la cesación de la actividad
recordar que las resoluciones que se refieren a minera en cuestión.
medidas cautelares, ya sea que las ordenen, 5°) Que del informe pericial
modifiquen o extingan, no autorizan el producido en la causa “Flores, Juana Rosalinda y
otorgamiento del recurso extraordinario ya que otro c/ Minera Alumbrera Limited s/ daños y
no revisten –como regla– el carácter de perjuicios”, acompañado por la actora, cuya
sentencias definitivas, principio que –en casos copia obra a fs. 299/318 y 319/326, surge que:
como el presente– admite excepción cuando la a) la impermeabilidad del dique de colas está
medida dispuesta es susceptible de producir un comprometida “dado que la ubicación del
787
mismo y su posterior construcción han sido acreditar el cumplimiento de las medidas

sobre un substrato litológico compuesto por solicitadas, principalmente, a la luz del ya citado
depósitos de materiales aluviales y principio precautorio, conforme al cual, cuando
sedimentarios (…) con una elevada haya peligro de daño grave e irreversible la
permeabilidad” (fs. 303); b) ello es susceptible ausencia de información o certeza científica no
de provocar avalanchas de lodos y fangos (fs. deberá utilizarse como razón para postergar la
303); c) “la afectación de la calidad y cantidad adopción de medidas eficaces, en función de los
de las aguas superficiales y subterráneas es uno costos, para impedir la degradación del
de los tantos efectos que se generan a partir de ambiente –art. 4° de la ley 25.675–.
la puesta en marcha del funcionamiento del 7°) Que, en tales condiciones, lo
SMC” (Sistema de Manejo de Colas) (fs. 304 resuelto por la cámara afecta de modo directo e
vta.); d) al replantear el SMC, la demandada inmediato el derecho al debido proceso
incorporó un sistema de retrobombeo que “se adjetivo (art. 18 de la Constitución Nacional),
aplica para detener el proceso de por lo que corresponde su descalificación como
contaminación en el subsuelo (…) Es un método acto jurisdiccional en los términos de la
de limpieza de acuíferos contaminados…” (fs. doctrina de esta Corte sobre arbitrariedad de
304); e) la no utilización de este sistema podría sentencias.
generar un rápido transporte de la Por ello, se hace lugar a las quejas,
contaminación mediante las aguas superficiales se declaran procedentes los recursos
a una distancia considerable fuera de la extraordinarios y se deja sin efecto la sentencia
concesión minera en un corto tiempo (fs. 304 apelada. Vuelvan los autos al tribunal de origen
vta./305); f) para cuando la mina deje de a fin de que, por quien corresponda, se dicte un
funcionar es conveniente que el sistema de nuevo pronunciamiento con arreglo a lo
retrobombeo no se interrumpa a fin de frenar resuelto. Agréguense las quejas al principal.
el avance de la pluma de contaminación (fs. Notifíquese y, oportunamente,
304/304 vta. y 305); g) el agua en ciertos devuélvase.
lugares aledaños a la mina presenta niveles de Elena I. Highton de Nolasco.
sulfato superiores a la medida tolerada por la
Organización Mundial de la Salud (fs. 308/309);
h) existe una relación temporal entre ello y la
existencia del emprendimiento minero (fs. 309);
i) en el área examinada se ha incrementado el
contenido de metales pesados como
consecuencia de la actividad desarrollada por la
demandada (fs. 310); j) el recurso hídrico en la
zona está alterado como consecuencia del
ataque químico al medio producido por la
mencionada actividad (fs. 310 vta.).
6°) Que al omitir toda referencia a la
prueba aludida, la cámara no realizó un balance
provisorio entre la perspectiva de la ocurrencia
de un daño grave e irreversible y el costo de
788
emprendimiento citado (fs. 2/23 de los autos

69.- principales).
Concretamente, solicitó la declaración de
nulidad de la resolución 35/09 de la Secretaría de
Estado de Minería de la Provincia de Catamarca,
mediante la cual se emitió la Declaración de
Impacto Ambiental en forma condicionada.
La parte actora señaló que el enclave del
proyecto tiene una importancia vital, toda vez
que allí se encuentran las fuentes de numerosos
2 de Marzo de 2016 cursos de agua que irrigan los territorios más
Corte Suprema de Justicia de la Nación bajos, y que aportan su caudal para la
Provincia de Catamarca LEADING CASE supervivencia de la ciudad de Andalgalá y de los
pueblos cercanos, así como para las actividades
agrícolas que se desarrollan en la región. Afirmó
que, además de los cursos de agua
SENTENCIA comprendidos dentro del área de minas del
Vistos los autos: "Recurso de hecho proyecto, la explotación prevé utilizar aguas
deducido por la actora en la causa Martínez, subterráneas, de modo que tanto el uso de este
Sergio Raúl c/ Agua Rica LLC Suco Argentina y su tipo de aguas como el de las superficiales se
propietaria Yamana Gold Inc. y otros s/ acción de verán afectadas, ya sea por el empleo de un
amparo", para decidir sobre su procedencia. volumen masivo de agua para la explotación
Considerando: como por la generación de desechos
1°) Que un grupo de vecinos domiciliados contaminantes, lixiviados y posibles filtraciones.
en el municipio de Andalgalá, Provincia de Alegó que la metodología de la
Catamarca, dedujo acción de amparo contra la explotación implica la detonación diaria de
mencionada provincia, la empresa Minera Agua toneladas de explosivos, así como el triturado de
Rica LLC Sucursal Argentina, Yamana Gold Inc. y roca, con el consiguiente impacto derivado de las
el citado municipio, con el objeto de obtener la vibraciones, el ruido y la dispersión de partículas
suspensión de todo trabajo de instalación, en la atmósfera, afectando la calidad del aire y
transporte, construcción o preparación llevando la contaminación atmosférica -por
destinado a la explotación de las Minas de Agua acción de los vientos- a una extensa área
Rica, ubicadas en los nevados del Aconquija, así superficial.
como el cese definitivo de dicho Explicó que el proyecto aludido responde
emprendimiento, por lesionar los derechos a un a un modelo de "megaexplotación metalífera de
medio ambiente sano y equilibrado, a la salud, a fuerte impacto", pues se desarrolla como
la vida, a la integridad física y a la propiedad de método extractiva destinado a apropiarse de
los accionantes y de todos los habitantes de la minerales remanentes ubicados en distintos
región. Asimismo planteó la inconstitucionalidad puntos del planeta en un estado de diseminación
de toda ley, decreto, resolución u ordenanza que y en partículas dispersas en las rocas
fuera fundamento de la autorización para el
789
montañosas, por lo cual es imposible extraerlos concentraciones de diversos elementos

por los medios tradicionales. contaminantes en el agua superficial que
Afirmó que las autoridades municipales superan la media de la línea de base y los valores
de Andalgalá encomendaron a la Universidad guía de la legislación argentina; i) la calidad del
Nacional de Tucumán la realización de un agua subterránea en el Campo Arenal se verá
"Análisis del informe de impacto ambiental de la afectada por el drenaje ácido de roca y lixiviación
Mina Agua Rica", el que fue confeccionado en de metales de la roca estéril y de las colas secas,
2008. Según indicaron, de ese informe pueden efectos que se pueden extender a los recursos
extraerse las siguientes conclusiones: a) el acuáticos y a la vida silvestre; j) la ejecución del
proyecto genera riesgo de avalanchas, proyecto producirá también afectación del aire,
derrumbes o deslizamientos que pueden afectar ruidos y vibraciones en el área durante 25 o 30
la ciudad de Andalgalá, dado que el área de mina años, y tendrá un impacto visual que afectará el
presenta una topografía escarpada en la valor paisajístico de la zona.
cabecera de cuenca del Río Andalgalá y que hay Agregó que la propia Secretaría de Estado
disponibilidad de sedimentos, lluvias y posibles de Minería de la Provincia de Catamarca advirtió
sismos; b) la escombrera que se prevé utilizar (de la existencia de estos problemas al aprobar, por
Melcho) no reúne las condiciones de seguridad la resolución 35/09, el Informe de Impacto
suficientes para este tipo de eventos Ambiental presentado por la sociedad Minera
catastróficos; c) en el mediano o largo plazo Agua Rica LLC.
puede ocurrir la migración de lixiviados y un Al respecto, sostuvo que dicho acto es
avance progresivo de la pluma de contaminación ilegítimo, pues la normativa aplicable (arts. 251,
hacia los niveles de acuíferos subterráneos, con 254 y concordante s del Código de Minería y 41
contaminación no remediable; d) el de la Constitución Nacional) no prevé la
emplazamiento elegido para la escombrera y posibilidad de que se apruebe el Informe de
cola en el Valle de Cazadero permitirá la Impacto Ambiental bajo la condición de que, en
filtración de agua de escurrimiento superficial y forma previa a iniciar los trabajos, la empresa
no superficial hacia las colas y en la presa de minera resuelva las objeciones y observaciones
salida la filtración de agua ácida y lixiviados de formuladas por la autoridad administrativa.
metales en la posición de cierre y hacia el Campo Indicó, asimismo, que la mencionada resolución
Arenal, con peligro de filtraciones laterales y en fue impugnada por "vecinos" que plantearon su
el subsuelo; e) el plazo de monitoreo posterior al nulidad en sede administrativa.
cierre de la mina previsto en el proyecto es breve Por último, advirtió la grave afectación a
dado que las colas dejarán un pasivo ambiental la salud que el desarrollo de un nuevo
que quedará por generaciones; f) existe riesgo de emprendimiento minero ubicado en las cercanías
que la pluma: de contaminación afecte en el del municipio de Andalgalá traería aparejado a la
futuro mediato las aguas subterráneas del comunidad. En ese sentido, destacó que en los
Campo Arenal; g) la extracción de aguas últimos cinco años, profesionales médicos
subterráneas en Campo Arenal provocará un locales asociaron el incremento de diversas
importante impacto en su disponibilidad enfermedades -entre ellas cáncer, enfermedades
incidiendo en la accesibilidad al recurso en el respiratorias y esclerosis múltiple-con la
área por un período de varios cientos de años; h) explotación minera a cielo abierto.
en distintas etapas del proyecto se prevén
790
2°) Que el Juzgado de Control de 3°) Que la apelante señala, en primer

Garantías -2a circunscripción judicial- de la lugar, que la sentencia recurrida es equiparable a
Provincia de Catamarca declaró formalmente definitiva en tanto le ocasiona un perjuicio de
admisible la acción de amparo deducida por los tardía o muy dificultosa reparación ulterior, dado
actores y requirió la presentación de informes que mantiene en pie la amenaza de la instalación
circunstanciados a distintos organismos del del emprendimiento destinado a la explotación
Poder Ejecutivo de la Provincia de Catamarca, minera, aprobado de manera irregular por la
como la Secretaría de Estado de Minería, el autoridad provincial. Afirma, concretamente,
Ministerio de Salud y la Secretaría de Ambiente; que la demandada comenzó la ejecución de
así como al Poder Legislativo local, a la empresa obras y que existe peligro de daño ambiental
Agua Rica y a la Municipalidad de Andalgalá (fs. inminente para el pueblo de Andalgalá.
70/75). En segundo lugar, asevera que el
Con posterioridad, el magistrado resolvió pronunciamiento recurrido es arbitrario -entre
declarar la inadmisibilidad de la acción con otros fundamentos y en lo que resulta pertinente
fundamento en la necesidad de mayor debate y señalar para la resolución del caso sub examine-
prueba para la dilucidación del objeto discutido porque omite considerar planteos conducentes,
(fs. 388/411). Dicha decisión fue confirmada por como la ilegítima aprobación del "Informe de
la Cámara de Apelación en lo Civil, Comercial, de Impacto Ambiental" presentado por la
Minas y del Trabajo de Segunda Nominación, que demandada para la fase de explotación del
sostuvo que la materia debatida merece ser proyecto que se hizo en forma condicional y sin
tratada "en otra acción que habilite una mayor participación ciudadana.
amplitud probatoria ..." y que en el caso existían 4°) Que el recurso extraordinario resulta
"previas vías paralelas administrativas formalmente admisible pues, si bien es cierto
pendientes..." (fs. 572/576). que a efectos de habilitar la instancia
Contra dicho pronunciamiento, la actora extraordinaria aquel debe dirigirse contra una
interpuso recurso de casación ante la Corte de sentencia defini tiva o equiparable a tal, calidad
Justicia de la Provincia de Catamarca, el que fue de la que carecen -en principio- las que rechazan
declarado inadmisible por no cumplir con el la acción de amparo pero dejan subsistente el
requisito de sentencia definitiva exigido por la acceso a la revisión judicial a través de la
ley procesal local. Para así decidir, el Superior instancia ordinaria (Fallos: 311:1357; 330:4606),
Tribunal señaló que tanto la sentencia de esta Corte ha sostenido que ello no obsta para
primera instancia como la de la Cámara de admitir la procedencia del recurso federal
Apelaciones se circunscribieron a resolver sobre cuando lo resuelto causa un agravio de difícil o
la viabilidad formal del amparo, llegando a la imposible reparación ulterior (Fallos: 320:1789;
conclusión que la cuestión sometida a decisión 322:3008; 326:3180).
no es susceptible de resolverse mediante la En el caso, concurren las circunstancias
acción intentada. Disconforme con tal decisión, excepcionales que permiten superar dicho óbice
la actora interpuso recurso extraordinario formal, pues de las constancias de la causa,
federal (fs. 21/42 del expediente 44/2012 del especialmente, de la resolución 35/09 de la
registro de la Corte de Justicia provincial), cuya Secretaría de Estado de Minería de la Provincia
denegación dio origen a la queja bajo examen. de Catamarca, se desprende que la medida
dispuesta es susceptible de producir un agravio
791
al medio ambiente que, por su magnitud y Concretamente, y a lo que al caso

circunstancias de hecho, puede ser de tardía, interesa, no consideró que la elección de dicha
insuficiente o imposible reparación ulterior. via, como remedio judicial expeditivo, se fundó
En efecto, de la resolución mencionada - en los daños inminentes al medio ambiente que
por la cual se aprobó el Informe de Impacto puede provocar la aprobación del "Informe de
Ambiental presentado por la Minera Agua Rica Impacto Ambiental" presentado por la Minera
LLC para la etapa de explotación del proyecto en Agua Rica LLC mediante la resolución 35/09, sin
carácter de Declaración de Impacto Ambiental- haberse salvado en forma previa las objeciones
surge que la provincia demandada admitió la señaladas en el mismo acto por la autoridad de
existencia de problemas ambientales que la aplicación. En ese sentido, el tribunal a quo
empresa debía solucionar antes del inicio de los debió advertir que la actora alegó que la
trabajos, tanto respecto del área de mina legislación vigente solo faculta a la autoridad
Andalgalá, como del área de proceso Campo administrativa para aprobar o rechazar el
Arenal (ver copia de la resolución en el Informe de Impacto Ambiental presentado por
expediente 111.10.1 del registro de la Cámara de las empresas responsables, mas no para
Apelaciones en lo Penal y Exhortos). aprobarlo condicionalmente, como lo hizo la
5°) Que, asimismo, corresponde habilitar provincia demandada, así como el invocado
el remedio federal pues se verifica una excepción inicio de la actividad de explotación por parte de
a la regla dispuesta por esta Corte según la cual la empresa Minera Agua Rica LLC.
los pronunciamientos por los que los superiores 6°) Que, en este sentido, el superior
tribunales provinciales deciden acerca de los tribunal provincial omitió el análisis de normas
recursos de orden local no son, en principio, aplicables al caso que, por un lado, exigen la
susceptibles de revisión por medio de la emisión de la declaración de impacto ambiental
apelación federal por revestir carácter en forma previa al inicio de las obras; y por el
netamente procesal. En tal sentido, procede la otro, al disponer en forma expresa que la
excepción cuando lo resuelto por los órganos de administración debe aprobar o rechazar los
justicia locales no constituye una derivación estudios presentados, se limitan a conferirle
razonada del derecho vigente con arreglo a las facultades regladas en este aspecto, que no
circunstancias de la causa (Fallos: 330:4930 y incluyen la potestad de admitir tales
333:1273), o se realiza un examen de los evaluaciones en forma condicional.
requisitos que debe reunir la apelación con Concretamente, no tuvo en cuenta que,
inusitado rigor formal que lesiona garantías de acuerdo con lo establecido en la Ley 25675,
constitucionales (Fallos: 322:702; 329:5556; "(t)oda obra o actividad que, en el territorio de la
330:2836). Nación sea susceptible de degradar el ambiente,
En el caso, el superior tribunal local, al alguno de sus componentes, o afectar la calidad
rechazar la vía casatoria por ausencia de de vida de la población, en forma significativa,
sentencia definitiva, omitió dar respuesta a estará sujeta a un procedimiento de evaluación
planteas de los actores conducentes para la de impacto ambiental, previo a su ejecución"
solución del caso, tendientes a demostrar que la (art. 11) y que, según dicha norma, es deber de
acción de amparo era la vía adecuada para las autoridades competentes "... emitir una
cuestionar la resolución 35/09. declaración de impacto ambiental en la que se
792
manifieste la aprobación o rechazo de los interpretadas con un criterio amplio que, sin
estudios presentados" (art. 12). trascender el límite de su propia lógica, ponga el
Tampoco consideró el superior tribunal acento en su carácter meramente instrumental
local que, en similar sentido, el Código de de medio a fin, qué en esos casos se presenta
Minería establece que los responsables de las una revalorización de las atribuciones del
actividades mineras "deberán presentar ante la tribunal al contar con poderes que exceden la
autoridad de aplicación, y antes del inicio de tradicional versión del juez espectador (Fallos:
cualquier actividad especificada en el artículo 329:3493).
249, un Informe de Impacto Ambiental" (art. 8°) Que, asimismo, es importante señalar
251). Asimismo, dispone que "(l)a autoridad de que en cuestiones de medio ambiente, cuando
aplicación se expedirá aprobando o rechazando se persigue la tutela del bien colectivo, tiene
en forma expresa el Informe de Impacto prioridad absoluta la prevención del daño futuro
Ambiental en un plazo no mayor de sesenta (60) (Fallos: 329:2316). En ese sentido, la realización
días hábiles desde que el interesado lo presente" de un estudio de impacto ambiental previo al
(art. 254). Finalmente, estipula que "(s)i inicio de las actividades no significa una decisión
mediante decisión fundada se estimare prohibitiva del emprendimiento en cuestión, sino
insuficiente el contenido del Informe de Impacto antes bien una instancia de análisis reflexivo,
Ambiental, el responsable podrá efectuar una realizado sobre bases científicas y con
nueva presentación dentro de un plazo de participación ciudadana.
treinta (30) días hábiles de notificado (...) La 9°) Que, en tales condiciones, la decisión
autoridad de aplicación en el término de treinta de la Corte local de no considerar los
(30) días hábiles se expedirá aprobando o fundamentos de la actora tendientes a
rechazando el informe en forma expresa" (art. demostrar que la resolución 35/09 -en cuanto
255). aprobó el Informe de Impacto Ambiental en
7°) Que cabe recordar que si bien la forma condicionada- era manifiestamente ilegal
acción de amparo no está destinada a y arbitraria y que, en consecuencia, el amparo
reemplazar los medios ordinarios para la resultaba ser la vía idónea para cuestionar este
solución de controversias, su exclusión no puede aspecto de la pretensión y evitar así un daño
fundarse en una apreciación meramente ritual e inminente al medio ambiente, no constituye un
insuficiente de las alegaciones de las partes, toda acto jurisdiccional válido con arreglo a la doctrina
vez que la citada institución tiene por objeto una de esta Corte en materia de arbitrariedad de
efectiva protección de derechos más que una sentencias, por lo que corresponde su
ordenación o resguardo de competencias (Fallos: descalificación (Fallos: 325:1744).
320:1339 y 2711; 321:2823; 325:1744; 329:899 y Por ello, concordemente con lo
4741). En ese sentido, los jueces deben buscar dictaminado por la señora Procuradora General
soluciones procesales que utilicen las vías más de la Nación, se hace lugar a la queja, se declara
expeditivas a fin de evitar la frustración de formalmente procedente el recurso
derechos fundamentales (Fallos: 327:2127 y extraordinario y se dej a sin efecto la sentencia
2413; 332:1394, entre otros). apelada. Con costas (art. 68 del Código Procesal
En tal contexto, no puede desconocerse Civil y Comercial de la Nación). Vuelvan los autos
que en asuntos concernientes a la tutela del al tribunal de origen para que, por quien
daño ambiental, las reglas procesales deben ser corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento
793
con arreglo a lo expresado. Agréguese la queja al

principal. Reintégrese el depósito de fs. 2.
Notifíquese.
RICARDO LUIS LORENZETTI ELENA I. HIGHTON DE
NOLASCO - JUAN CARLOS MAQUEDA.
794
70.- Sustentable) y la Provincia de Santa Cruz, a fin

de que se ordene investigar y, en su caso, se
impida el comienzo de la obra correspondiente
a las represas denominadas “Presidente Dr.
Néstor Carlos Kirchner” y “Gobernador Jorge
Cepernic”, ambas localizadas en la provincia
demandada, cuya construcción fue proyectada
en el marco de la ejecución de los
Aprovechamientos Hidroeléctricos del Río Santa
26 de abril de 2016 Cruz, Cóndor Cliff y La Barrancosa. Señala que el
Corte Suprema de Justicia de la Nación motivo por el cual inicia la presente acción, es
que no se habrían efectuado los estudios
Provincia de Santa Cruz ambientales previos, a fin de establecer cuál
sería el impacto que dichos emprendimientos
podrían causarle al ecosistema, en particular al
SENTENCIA Lago Argentino, los glaciares Perito Moreno,
Spegazzini y Upsala y al Parque Nacional Los
Buenos Aires, 26 de abril de 2016. Autos Glaciares.
y Vistos; Considerando: 1°) Que a fs. 90/103, la Asimismo, destaca que tampoco se
Asociación Argentina de Abogados efectuaron las consultas ciudadanas que, en
Ambientalistas de la Patagonia promueve función de la envergadura de las obras,
acción de amparo ambiental contra el Estado correspondía realizar. Sostiene que la causa
Nacional (Secretaría de Ambiente y Desarrollo corresponde a la competencia originaria de este
795
Tribunal por su potencial incidencia la zona y esas consecuencias deben ser

interjurisdiccional, en tanto el proyecto de las adecuadamente medidas teniendo en cuenta
represas afecta al Parque Nacional Los Glaciares las alteraciones que puedan producir tanto en
y a la Provincia de Santa Cruz y es el Estado el agua, en la flora, en la fauna, en el paisaje,
Nacional el que programa las obras y dispone como en la salud de la población actual y de las
de los fondos respectivos. Solicita que en forma generaciones futuras.
previa a la apertura del amparo, se oficie a Que ello es más evidente aun si se tiene
ambas demandadas a los efectos de que en cuenta la riqueza de la zona en la que están
informen si han cumplido con la realización del ubicadas, en cuanto a los recursos naturales
estudio de impacto ambiental en los términos disponibles. En las cercanías se ubican el Lago
de los artículos 11, 12 y 13 de la ley 25.675; y, Argentino, los glaciares Perito Moreno,
asimismo, que se expida sobre el cumplimiento Spegazzini y Upsala y el Parque Nacional Los
de las consultas y audiencias públicas previstas Glaciares, que constituyen bienes de un gran
en los artículos 19, 20 y 21 de la citada ley. Para valor ambiental, económico y social no solo
el caso de que la respuesta al punto anterior para quienes viven en el vecindario, sino para
fuese negativa, peticiona el dictado de una toda la población argentina y del continente.
medida cautelar mediante la cual se disponga la Que, en consecuencia, existe evidencia de obras
suspensión del inicio de la obra, hasta tanto se con suficiente relevancia como para alterar un
realice un estudio de impacto ambiental sobre amplio ecosistema, por lo que se hace
toda la zona, como así también la consulta necesario asegurar la sustentabilidad del
pública respectiva. Aclara que la realización del desarrollo que se pretende.
estudio previo no significa, de ninguna manera, 3°) Que ello exige de esta Corte el
una prohibición del emprendimiento, sino que ejercicio del control encomendado a la justicia
se trata de que el proceso de autorización no se sobre las actividades de los otros poderes del
funde solamente en la decisión basada en un Estado. La Constitución Nacional tutela al
informe de la propia empresa. Agrega que la ambiente de modo claro y contundente y esta
magnitud del proyecto requiere una reflexión Corte Suprema ha desarrollado esa cláusula de
profunda, científicamente probada, un modo que permite admitir la existencia de
socialmente participativa y valorativamente un componente ambiental del estado de
equilibrada. Funda la acción en los artículos 41 derecho. Por esta razón, cabe señalar que la
y 43 de la Constitución Nacional, 11, 12, 13, 19, efectividad que se reclama para todos los
20 y 21 de la ley 25.675, y 1, 6 y 7 de la Ley de derechos fundamentales, también debe ser
Protección de Glaciares 26.639. predicada respecto de los de incidencia
2°) Que las represas mencionadas colectiva y en particular del ambiente. Ello es
significan un importante beneficio para el así, pues le corresponde al Poder Judicial de la
desarrollo de la región en la que están Nación buscar los caminos que permitan
planificadas, pero es necesario asegurar que se garantizar la eficacia de los derechos, y evitar
haya evaluado de modo serio, científico y que estos sean vulnerados, como objetivo
participativo su impacto ambiental. Que esa fundamental y rector a la hora de administrar
necesidad surge porque se trata de obras de justicia y de tomar decisiones en los procesos
una magnitud considerable, con un gran que se someten a su conocimiento. No debe
potencial para modificar el ecosistema de toda verse en ello una intromisión indebida del
796
Poder Judicial cuando lo único que hace es caso, deberá informar el estado de avance en
tender a tutelar derechos, o suplir omisiones en ambos proyectos; (II) si se han realizado
la medida en que dichos derechos pueden estar estudios de impacto ambiental en los términos
lesionados (Fallos: 328:1146). de los artículos 1, 2 y 3 de la ley 23.879 (Obras
Que de tal manera, el Tribunal como Hidráulicas), artículos 11, 12 y 13 de la Ley
custodio que es de las garantías General del Ambiente (25.675) y artículo 7 del
constitucionales, y con fundamento en la Ley Régimen de Presupuestos Mínimos para la
General del Ambiente, en cuanto establece que Preservación de los Glaciares y del Ambiente
“el juez interviniente podrá disponer todas las Periglacial (ley 26.639). En su caso, deberá
medidas necesarias para ordenar, conducir o acompañar copias certificadas de los mismos; y,
probar los hechos dañosos en el proceso, a fin (III) si se han producido consultas o audiencias
de proteger efectivamente el interés general” públicas en los términos de los artículos 19, 20 y
(artículo 32, ley 25.675), ordenará las medidas 21 de la Ley General del Ambiente (25.675).
que se disponen en la parte dispositiva de este Para su comunicación al Estado
pronunciamiento. Naciona1, líbrese oficio al Ministerio de
4°) Que esta Corte ha señalado la Planificación Federal, Inversión Pública y
pertinencia de la adopción de medidas Servicios. Notifíquese a la parte actora
preliminares previas a la definición de su mediante cédula, y comuníquese a la
competencia, cuando los hechos de la causa lo Procuración General de la Nación. Ricardo Luis
justifican. Es que la adopción de esas medidas Lorenzetti — Elena I. Highton de Nolasco (según
no implica definición sobre la decisión que su voto)— Juan Carlos Maqueda.
pueda recaer en el momento que el Tribunal se Voto de la señora vicepresidenta
expida sobre su competencia para entender en doctora doña Elena I. Highton de Nolasco
el caso por vía de la instancia prevista en el Considerando:
artículo 117 de la Constitución Nacional (conf. 1°) Que a fs. 90/103, la Asociación
causas “Lavado, Diego Jorge y otros c/ Argentina de Abogados Ambientalistas de la
Mendoza, 26 Corte Suprema de Justicia de la Patagonia promueve una acción de amparo
Nación Provincia de y otro”, Fallos: 330:111; ambiental contra el Estado Nacional (Secretaría
“Salas, Dino y otros c/ Salta, Provincia de y de Ambiente y Desarrollo Sustentable) y la
Estado Nacional”, Fallos: 331:2797; CSJ Provincia de Santa Cruz, a fin de que se ordene
175/2007 (43-V)/CS1 “Vargas, Ricardo Marcelo investigar y, en su caso, se impida el comienzo
c/ San Juan, Provincia de y otros s/ daño de la obra correspondiente a las represas
ambiental”, sentencia del 24 de abril de 2012). denominadas “Presidente Dr. Néstor Carlos
Por ello, oída en esta instancia la señora Kirchner” y “Gobernador Jorge Cepernic”,
Procuradora Fiscal subrogante, sin perjuicio de localizadas en la provincia demandada, cuya
lo que en definitiva se decida, se resuelve construcción fue proyectada en el marco de la
requerir al Estado Nacional, que en el plazo de ejecución de los Aprovechamientos
treinta (30) días informe al Tribunal: (I) si han Hidroeléctricos del Río Santa Cruz, Cóndor Cliff
comenzado las obras correspondientes a los y La Barrancosa. Señala que inicia la presente
“Aprovechamientos Hidroeléctricos del Río acción por cuanto no se habrían efectuado los
Santa Cruz Presidente Dr. Néstor Carlos estudios ambientales previos a los efectos de
Kirchner - Gobernador Jorge Cepernic”. En su determinar cuál sería el impacto que dichos
797
emprendimientos podrían causar al ecosistema, han comenzado las obras correspondientes a

en particular, al Lago Argentino, a los glaciares los “Aprovechamientos Hidroeléctricos del Río
Perito Moreno, Spegazzini y Upsala, y al Parque Santa Cruz Presidente Dr. Néstor Carlos
Nacional Los Glaciares. Asimismo destaca que Kirchner - Gobernador Jorge Cepernic”. En su
tampoco se efectuaron las consultas caso, deberá informar el estado de avance en
ciudadanas que, en atención a la envergadura ambos proyectos; (II) si se han realizado
de las obras, correspondía realizar. Sostiene estudios de impacto ambiental en los términos
que la acción corresponde a la competencia de los artículos 1, 2 y 3 de la ley 23.879 (Obras
originaria de este Tribunal por su potencial Hidráulicas), artículos 11, 12 y 13 de la Ley
incidencia interjurisdiccional, en tanto el General del Ambiente (25.675) y artículo 7 del
proyecto de las represas afecta al Parque Régimen de Presupuestos Mínimos para la
Nacional Los Glaciares y a la Provincia de Santa Preservación de los Glaciares y del Ambiente
Cruz y es el Estado Nacional el que programa la Periglacial (ley 26.639). En su caso, deberá
obra y dispone de los fondos respectivos. acompañar copias certificadas de los mismos; y,
Solicita que en forma previa a la apertura del (III) si se han producido consultas o audiencias
amparo, se oficie a ambos demandados a los públicas en los términos de los artículos 19, 20 y
efectos de que informen si han cumplido con la 21 de la Ley General del Ambiente (25.675).
realización del estudio de impacto ambiental en 3°) Que cabe señalar que estas medidas
los términos de los artículos 11, 12 y 13 de la ley se adoptan en el marco de las facultades
25.675; y, asimismo, que se expidan sobre el instructorias del juez en el proceso ambiental
cumplimiento de las consultas y audiencias (artículo 32 de la Ley General del Ambiente) y
públicas previstas en los artículos 19, 20 y 21 de sin perjuicio de lo que, en definitiva, se decida
la citada Ley General del Ambiente. En el caso respecto de la competencia. Para su
de que la respuesta al punto anterior fuese comunicación al Estado Nacional, líbrese oficio
negativa, peticiona el dictado de una medida al Ministerio de Planificación Federal, Inversión
cautelar mediante la cual se disponga la Pública y Servicios.
suspensión del inicio de la obra, hasta tanto se Notifíquese a la parte actora mediante
realice un estudio de impacto ambiental sobre cédula y comuníquese a la Procuración General
toda la zona, como así también la consulta de la Nación. Elena I. Highton de Nolasco.
pública respectiva. Funda la acción en los
artículos 41 y 43 de la Constitución Nacional,
11, 12, 13, 19, 20 y 21 de la ley 25.675, y 1, 6 y 7
de la Ley de Protección de Glaciares 26.639.
2°) Que frente a la envergadura de las
obras hidroeléctricas que describe la actora y a
la posible incidencia que –según denuncia–
estas podrían proyectar en los cursos del agua,
glaciares y ecosistemas de la zona de influencia,
esta Corte –con fundamento en los principios
precautorio y de cooperación (artículo 4° de la
Ley General del Ambiente)–, considera
necesario disponer las siguientes medidas: (I) si
798
que tramitan. en el Juzgado Nacional en lo

71.- Criminal y Correccional Federal n° 7 se investiga
el comportamiento de Sergio Lorusso (ex
Secretario de Ambiente de la Nación) y Jorge
5 de Mayo de 2016 Mayoral (ex Secretario de Minería de la Nación),
Corte Suprema de Justicia de la Nación así como de funcionarios provinciales y directivos
de la citada empresa (cfr. fs. 1094/1098).
Provincia de San Juan 2°) Que el juez de San Juan le solicitó al
juez federal de esta capital que se inhiba de
intervenir en la causa referida anteriormente (fs.
SENTENCIA 208/212). El magistrado federal no hizo lugar a la
inhibitoria planteada por el titular del Juzgado
Letrado del Departamento de Jáchal, al
Competencia CSJ 4861/2015/CS1 considerar -principalmente- que, en su causa, se
En los autos: "Actuaciones remitidas por Fiscalía examinaba la conducta de funcionarios públicos
Única de Jáchal s/ con motivo de la denuncia nacionales desarrollada en la Ciudad de Buenos
de Saúl Argentino Zeballos y denuncia de Fiscalía Aires que poseían competencias de estricto
de Estado - denuncia Defensoría del Pueblo". carácter federal. En su decisión el juez incorporó
Buenos Aires, 5 los fundamentos del Dr. Ramiro González, Fiscal
Autos y Vistos; Considerando: Federal de la capital, quien sostuvo que: "por el
1°) Que entre el Juzgado Letrado de momento, en este proceso no se ha delimitado.
Jáchal, Provincia de San Juan y el Juzgado el objeto procesal en orden a investigar el
Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° comportamiento de las personas que produjeron
7 de esta ciudad, se suscitó la presente de manera directa el derrame de la sustancia
contienda positiva de competencia en la causa contaminante y/u otra actividad mediante la cual
donde se investiga el derrame de solución se habría afectado el ambiente, en virtud de lo
cianurada en el río Potrerillos que se produjo cual se debe dejar asentado que no nos
desde la mina Veladero, ubicada en el encontramos investigando hechos que habrían
Departamento de Iglesia de la Provincia de San acaecido en jurisdicción territorial extraña a la de
Juan, y operada por la empresa "Barrick Gold" V.S." (fs. 1094/1098). Finalmente, el titular del
(fs. 1/2). Por el mismo episodio se originaron Juzgado de Jáchal elevó el legajo a la Corte para
dos procesos penales en distintas jurisdicciones. que dirima la contienda (fs. 1147/1149).
En la causa que se instruye en la justicia local de Por su parte, el señor Procurador Fiscal
San Juan se investiga a los directivos de la dictaminó que: "toda vez que el caso objeto de la
empresa "Barrick Gold" y a funcionarios contienda se refiere al desempeño de
provinciales del Ministerio de Minería y del funcionarios como agentes del gobierno nacional
Ministerio de Salud y Ambiente de la Provincia en áreas de su competencia, es indudable que su
de San Juan (Sumario n° 33550/15 y acumulados conocimiento corresponde al fuero de excepción"
n° 33551/15 caratulado "Actuaciones remitidas (fs. 1152/1153).
por Fiscalía Única de Jáchal con motivo de la 3º) Que cabe mencionar que en el
denuncia de Saúl Argentino Zeballos y denuncia Juzgado de Jáchal -que vale subrayarlo fue quién
de Fiscalía de Estado") . En los autos n° 10049/15 previno- se investiga a los directivos de una
799
empresa privada por la posible infracción a la ley índole común, debido a que las razones de mero
24.051 (nueve de los cuales se encuentran orden y economía procesal que inspiran las
procesados en el expediente n° 33550/15 y reglas de acumulación por dicho motivo sólo
acumulados n° 33551/15 caratulado pueden invocarse en procesos en los que
"Actuaciones remitidas por Fiscalía Única de intervienen jueces nacionales" (Fallos: 312:2347;
Jáchal con motivo de la denuncia de Saúl 314:374 y 326:2378).
Argentino Zeballos y denuncia de Fiscalía de Toda vez que el objeto procesal de la
Estado") y la responsabilidad penal de los causa de Jáchal se circunscribe a determinar la
funcionarios provinciales. responsabilidad de los ejecutivos de la empresa
Si bien la investigación que se desarrolla Barrick Gold por el delito previsto y reprimido en
en el juzgado federal de esta ciudad se trata de el arto 56 de la ley 24.051 y examinar la debida
establecer la responsabilidad penal de actuación de los funcionarios provinciales,
funcionarios federales, también abarca la correspondería a dicho tribunal continuar con la
responsabilidad de funcionarios provinciales y de investigación de estos hechos.
directivos de la empresa Barrick Gold. Además, Por ello, y oído el señor Procurador Fiscal,
en razón del lugar, la justicia local interviene a se declara que en la causa n° 10049/15 del
raíz de la presunta contaminación producida en Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional
Jáchal, Provincia de San Juan y la causa que Federal n° 7 de esta ciudad deberá continuarse la
instruye el Dr. Casanello comprende las investigación exclusivamente respecto de Sergio
conductas de Sergio Lorusso y Jorge Mayoral en Lorusso -ex Secretario de Ambiente de la Nación-
razón de sus cargos como funcionarios federales. y Jorge Mayoral -ex Secretario de Minería de la
4°) Que sobre la base de lo expuesto, Nación- y/o de los otros funcionarios federales
resultaría adecuado escindir la investigación por que pudiese corresponder.
la presunta infracción a la ley 24.051 respecto de Por su parte, en la causa n° 33550/15 y
los directivos de la empresa "Barrick Gold" y de acumulados n° 33551/15 caratulada
los funcionarios locales por un lado, y por el otro "Actuaciones remitidas por Fiscalía Única de
la investigación exclusivamente sobre la posible Jáchal con motivo de la denuncia de Saúl
responsabilidad de Sergio Lorusso y Jorge Argentino Zeballos y denuncia de Fiscalía de
Mayoral relacionada con sus funciones de Estado", deberá entender el titular del Juzgado
estricto carácter federal. Letrado de Jáchal, Provincia de San Juan.
Esta situación no es novedosa para la Hágase saber lo resuelto a los jueces
Corte que estableció en numerosos precedentes intervinientes y devuélvanse las actuaciones al
que: "Corresponde al fuero de excepción juzgar Juzgado Letrado de Jáchal, Provincia de San Juan.
los delitos cometidos por empleados federales en Debe finalmente llamarse la atención
el desempeño de sus cargos (Fallos: 237:288; para que se eviten en el futuro procedimientos
307:1692 y 1757; 308:214, 1052, 1272 Y 2467), Y similares al adoptado en el presente conflicto,
que, aun cuando mediare una relación de que solo concurren en detrimento de una rápida
conexidad entre los hechos cuyo conocimiento se y buena administración de justicia. En efecto, se
atribuye y los que se investigan en su jurisdicción, trata de evitar excesos de la jurisdicción federal
no puede justificarse la unificación de los que perjudican las competencias que de acuerdo
procesos, ya que no corresponde el tratamiento a la organización federal de nuestro estado, han
conjunto de delitos de naturaleza federal y de
800
sido asignadas a las provincias (artículo 50 de la

Constitución Nacional).
RICARDO LUIS LORENZETTI ELENA I. HIGHTON
DE NOLASCO - JUAN CARLOS MAQUEDA.
801
Agua y Luz de Pinamar. Por ésta se perseguía la

72.- declaración de nulidad de la ordenanza 3891/10,
dictada el 9-XII-2010 por el Honorable Concejo
Deliberante del Partido de Pinamar, así como la
evitación o interrupción de cualquier
autorización u obras que impliquen la ampliación
de la red de agua potable, con perforaciones,
construcción de instalaciones o cualquier acto
que pudiera afectar el medio ambiente, hasta
tanto el Proyecto de Red de Agua para dicha
11 de Mayo de 2016 localidad cumpla con las condiciones impuestas
Suprema Corte Suprema de Justicia de la por el Código de Aguas de la Provincia de Buenos
Provincia de Buenos Aires Aires y cuente con la respectiva autorización de
la Autoridad del Agua y lo dispuesto por las leyes
25.675, 11.723 y la ordenanza municipal 3361/06
(v. fs. 363/379).
II. Disconforme con tal pronunciamiento,
la coaccionada Cooperativa de Agua y Luz de
SENTENCIA Pinamar dedujo recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley (fs. 390/403), el que fue
ACUERDO concedido mediante resolución obrante a fs.
En la ciudad de La Plata, a 11 de mayo de 416/417.
2016, habiéndose establecido, de conformidad III. Dictada la providencia de autos (fs.
con lo dispuesto en el Acuerdo 2078, que deberá 427/429), no habiendo la contraparte agregado
observarse el siguiente orden de votación: el memorial, la causa se encuentra en estado de
doctores Hitters, Negri, Pettigiani, Kogan, se pronunciar sentencia por lo que corresponde
reúnen los señores jueces de la Suprema Corte plantear y votar la siguiente
de Justicia en acuerdo ordinario para pronunciar CUESTIÓN
sentencia definitiva en la causa A. 72.041, ¿Es fundado el recurso extraordinario de
"Fundación Cariló contra Municipalidad de inaplicabilidad de ley?
Pinamar. Amparo. Recurso extraordinario de VOTACIÓN
inaplicabilidad de ley". A la cuestión planteada, el señor Juez
ANTECEDENTES doctor Hitters dijo:
I. La Cámara de Apelación en lo I.1.Eltitular del Juzgado de Garantías n° 2
Contencioso Administrativo con asiento en Mar del Departamento Judicial Dolores resolvió no
del Plata revocó la sentencia de primera hacer lugar a la acción de amparo promovida por
instancia por la cual fuera rechazada la acción de el señor Ángel Mariano Torres -en su carácter de
amparo promovida por el señor Ángel Oscar Presidente del Consejo de Administración de la
Mariano Torres -en su carácter de Presidente del Fundación Cariló- contra la Municipalidad de
Consejo de Administración de la Fundación Cariló Pinamar y la Cooperativa de Agua y Luz de
para la Protección del Medio Ambiente- contra la Pinamar, en procura de la nulidad de la
Municipalidad de Pinamar y la Cooperativa de ordenanza municipal 3891/10 -por la que se
802
otorga a la aludida Cooperativa el permiso de grado en lo que fue materia de agravios y, por
uso provisorio de espacios del dominio público tanto, declarando la nulidad de la ordenanza
municipal, a fin de ejecutar allí las perforaciones municipal 3891/10. Además impuso las costas de
y la construcción de instalaciones para la ambas instancias a la accionada, en virtud de su
extracción de agua potable para abastecer a la condición objetiva de vencida (arts. 19 de la ley
red de saneamiento de la zona comercial 13.928 y 68 del Código Procesal Civil y Comercial
hotelera de la localidad de Cariló- y de la [ver fallo a fs. 363/379]).
evitación y/o prevención de daños ambientales y Para así decidir, la alzada formuló -en
pasajísticos a la localidad de Pinamar mediante la primer término- una interpretación diversa del
implementación de las citadas obras (v. sent. del tópico relativo a la procedencia de la vía del
13-V-2011, obrante a fs. 309/312). amparo.
Para así decidir, consideró que habiendo En efecto: ela quo interpretó que las
existido actuaciones administrativas previas al normas aplicables en la especie (arts. 20 inc. 2 de
dictado de la ordenanza 3891/10 las oposiciones la Constitución provincial; 43 de la Constitución
planteadas por la accionante debieron haber nacional y 2 inc. 1 de la ley 13.928), si bien
sido cursadas en aquella instancia, e incluso en la consagran un examen de estrictez para habilitar
audiencia pública que se celebró precisamente la admisibilidad del carril del amparo con el
para sortear dicho tipo de obstáculos. Para más, propósito de que siga siendo un remedio útil
estimó que no surgía de las constancias de la para, de manera eficaz y urgente, superar
causa la existencia de una ilegalidad o aquellas situaciones que necesariamente así lo
arbitrariedad manifiestas en los actos de la requieran, las particularidades de la causa
Municipalidad de Pinamar ni de la Cooperativa permiten concluir que, en el caso, la vía procesal
de Agua y Luz. intentada resultaba pertinente. Para ello, valoró
Asimismo, destacó que al momento de la especialmente que la actora postulara la
sentencia ninguna obra había tenido aún inexistencia de otro remedio judicial o
comienzo de ejecución y que la intervención de administrativo idóneo susceptible de utilizarse
la Autoridad del Agua de la Provincia de Buenos en el caso sin generar un perjuicio irreparable
Aires "garantizará" la conservación del acuífero (conf. cap. V, fs. 8 y ss. del escrito de demanda).
de la localidad de Cariló. De tal modo consideró desajustado al
Concluyó que, frente a tal contexto, debía plexo normativo aplicable el razonamiento
extremarse la prudencia para no decidir en un esbozado por el magistrado de la instancia para
proceso de amparo, cuestiones que pudieran descartar la vía procesal, en tanto el mismo
precisar mayor debate y prueba, tales como "erige al tránsito por la vía administrativa en un
aspectos de creciente complejidad técnica requisito de procedencia de la acción de
relativos a la índole o magnitud de los intereses amparo" (sic fs. 370). Ello aún cuando, como lo
públicos comprometidos y al régimen de reconoce la misma alzada, pudiera en el caso
organización administrativa de que se trate. existir otro remedio judicial idóneo -tal, la acción
2. A su turno, la Cámara de Apelación en contencioso administrativa-, puesto que al no
lo Contencioso Administrativo con asiento en expedirse el magistrado sobre tal tópico, tal
Mar del Plata hizo lugar al recurso de apelación carencia no puede ser suplida en modo alguno
interpuesto por la actora a fs. 328/341, por la sentencia de alzada so riesgo de infringir el
revocando la sentencia dictada por el juez de
803
principio de congruencia procesal (v. punto II. 3 la ley aplicable y doctrina legal elaborada por
de la sentencia atacada). esta Suprema Corte, por lo que la misma no
Por otra parte, en cuanto al fondo de la resulta legalmente fundada.
cuestión, entendió que el texto de la ordenanza En primer término denuncia que al
3891/10 debía integrarse con expresas declarar la alzada la nulidad de la ordenanza
disposiciones de la ley 12.257 (Código de Aguas municipal 3891/10 se ha visto privada,
provincial), que en sus arts. 83 a 85 prevé arbitrariamente y en violación de la ley aplicable,
específicamente -con fines protectorios del de los derechos al uso provisorio de los espacios
ambiente- que como paso previo e ineludible a la de dominio público municipal adyacentes a las
exploración y explotación de un recurso hídrico avenidas Constancia y Divisadero de la localidad
subterráneo, es menester contar con la expresa de Cariló, y de realizar la obra de abastecimiento
autorización de la Autoridad provincial del Agua por red de agua potable en la zona céntrica de
para proceder a su perforación, conformidad que esa misma localidad, de un modo que resulta
se conecta de modo inescindible a la incompatible con los derechos y garantías
presentación por parte del interesado de un consagrados en los arts. 14, 17, 18, 43 y 75 inc.
estudio hidrogeológico de la Administración 22 de la Constitución nacional (v. punto 2 a fs.
provincial quien, de corresponder, conferirá el 396).
certificado de explotación pertinente. Ante ello - Indica que el absurdo surge palmario y
destaca la Cámara-, surge claro que si bien en el concluyente por cuanto la sentencia atacada se
caso ha mediado una intervención de la aparta de la verdad jurídica objetiva al establecer
Autoridad del Agua, en ella se efectúan una conclusión en abierta contradicción con las
observaciones de gravedad (con fecha 3-XII- constancias de la causa, ello por cuanto tanto el
2010) que no merecieron respuesta técnica y art. 1 de la ley 13.928 como el apartado segundo
aún no se ha expedido la autorización del art. 20 de la Constitución provincial, al
evaluatoria final. establecer las condiciones de admisibilidad de la
Consideró finalmente que en virtud de lo vía procesal del amparo, vedan el tránsito por tal
antedicho se evidenciaba de modo manifiesto carril cuando pudieran utilizarse por la
una ruptura con el orden jurídico así como un naturaleza del caso los remedios ordinarios sin
accionar arbitrario de la Administración, toda vez daño grave o irreparable.
que la Municipalidad de Pinamar ha expedido En punto a ello, la recurrente sostiene
una autorización de uso para efectuar que ha precisado que el proceso contencioso
perforaciones en espacios públicos sin que exista administrativo es el remedio ordinario que debió
el visto bueno previo de la Autoridad del Agua y utilizarse para canalizar el reclamo judicial desde
aún habiéndose formulado "una variada gama de un inicio y que tal apreciación de ninguna
observaciones a los estudios oportunamente manera puede considerarse una introducción de
acompañados y realizando una fuerte crítica en "petición en segunda instancia con prescindencia
función de la seriedad que el caso sometido a de las cuestiones planteadas ante el juez de
autorización meritaba" (v. punto II aps. 4, 5 y 6). primer grado".
II. En el recurso extraordinario de En otro orden, y para el caso de que se
inaplicabilidad de ley obrante a fs. 390/403 la declarase la idoneidad de la vía del amparo,
Cooperativa de Agua y Luz de Pinamar aduce que la acción tampoco resulta procedente
argumenta que la sentencia atacada ha violado en cuanto a su sustancia jurídica.
804
Estima que la Cámara interviniente ha del 30-X-2013), dicha premisa no constituye una
errado su apreciación al declarar nula la regla pétrea, sino que varía de conformidad con
ordenanza municipal 3891/10, por cuanto ella no la calidad de los derechos en juego, razón por la
establecía un permiso para realizar cual el análisis respectivo no puede fundarse en
perforaciones, sino, antes bien, "para usar los una apreciación meramente ritual, ya que la
espacios del dominio público con ese fin", lo cual institución tiene por objeto una efectiva
sería compatible con el destino de la cosa y con protección de derechos más que una ordenación
el propósito de proteger la salud pública, ambos o resguardo de competencia (C.S.J.N., Fallos
enunciados en los fundamentos de la normativa 327:2955; 327:2920; 329:2179; entre otros).
cuestionada, puesto que no tiene ningún efecto Así, por ejemplo, en materias
jurídico concreto sobre los recursos hídricos relacionadas con la preservación de la salud y la
subterráneos a que se refiere el art. 85 de la ley integridad física y frente a un grave problema el
12.257. alto Tribunal federal ha dicho que no cabe
Finalmente, por tales razones, niega que extremar la aplicación del principio según el cual
exista arbitrariedad o ilegalidad manifiesta en la la misma es improcedente cuando el afectado
ordenanza municipal 3891/10, porque en tiene a su alcance una vía administrativa a la cual
atención a lo explicitado, resulta claro que el acudir, pues los propios valores en juego y la
municipio de Pinamar no tuvo la intención de urgencia normalmente presente en estos casos,
apartarse o incumplir las recomendaciones que se contraponen al ejercicio de soluciones de esa
la Autoridad del Agua le había impartido a la índole (C.S.J.N., causas "María", sent. del 30-X-
Cooperativa. 2007; Fallos 330:4647; conf. mis votos en B.
III. Me anticipo a señalar que, según mi 67.392, "Álvarez", sent. del 12-VIII-2009 y A.
parecer, el recurso impetrado debería ser 70.138, "Benítez", sent. del 3-VII-2013).
acogido parcialmente con el alcance que he de Específicamente en materia ambiental
detallar y por las razones que seguidamente paso esta Corte ha considerado procedente la vía del
a exponer. amparo en situaciones en que se denunciaba un
1. En cuanto a la aptitud de la vía, que riesgo de alteración irreversible del ambiente. Es
según la impugnante -contrariamente a lo que cuando hay peligro de contaminación del
resuelto por el a quo- no resultaría procedente, ambiente, la normativa constitucional (arts. 41 y
cabe reiterar que aunque considero que aún 43 de la Const. nacional; 15, 20.2 y 28 de la
luego de las reformas constitucionales de 1994, Constitución provincial) y la legislación específica
el amparo continúa siendo una vía procesal (ley general del ambiente 25.675 -arts. 2 y 4-; de
excepcional que, en principio, no sustituye las protección ambiental 11.723 -art. 34-), permiten
instancias ordinarias para llevar cualquier el acceso a la justicia en forma rápida con el
cuestión litigiosa al conocimiento de la objeto de impedir la degradación o -ya
judicatura, sino que su procedencia requiere que producida- repararla en lo inmediato,
aparezca de un modo claro y manifiesto el daño erigiéndose la vía del amparo como la más
grave e irreparable que causaría remitir el adecuada para el efectivo cumplimiento de los
examen de la cuestión a los procedimientos fines de las leyes de protección ambiental, en
ordinarios, administrativos o judiciales (C.S.J.N., base a los principios de prevención y precautorio
Fallos 326:417 y 2298, 333:373; 334:596; entre que la sustentan (Ac. 73.996, "Sociedad de
muchos otros; mi voto en A. 71.535, "Arce", sent. Fomento Cariló", sent. del 29-V-2002; B. 64.464,
805
"Dougherty", sent. del 31-III-2004; C. 103.798, la Justicia confirma el vigor de esa tendencia que
"Caparelli", sent. del 2-IX-2009; A. 70.106, se estampa en el art. 15 de la Constitución de
"Machado", sent. del 30-XI-2011). Buenos Aires, reformada en 1994: 'La Provincia
2. Me permito recordar, considerando el asegura la tutela judicial continua y efectiva'" e
perfil específico de la pretensión esgrimida en el "Interna y externamente contamos con nuevas
sub lite (acción de amparo tendiente a la garantías y, además, que es lo que en verdad
declaración de nulidad de una ordenanza, así significa, que son más efectivas y llevan a cabo -
como la evitación o interrupción de cualquier respecto de los ciudadanos- una estimulante
autorización u obras que impliquen la ampliación tarea docente que contribuye a repensar el
de la red de agua potable, con perforaciones, derecho, y a un cambio de mentalidad acorde
construcción de instalaciones o cualquier acto con el panorama de nuestro tiempo" ("Las
hasta que el Proyecto de Red de Agua para la garantías del proceso justo y el amparo en
localidad de Pinamar cumpla con las condiciones relación a la efectividad de la tutela judicial";
impuestas por el Código de Aguas y cuente con la Revista Jurídica "La Ley", ej. del 5-III-1996).
respectiva autorización de la Autoridad del En el libro "Tutela procesal de derechos
Agua), las consideraciones que en relación a esta personalísimos e intereses colectivos", (LEP
particular especie procesal, expresé al emitir mi Librería Editora Platense S.R.L.; La Plata, 1986)
voto en las causas Ac. 60.094, "Almada", sent. que el autor antes citado escribiera en
del 19-V-1998, reiteradas en Ac. 77.608, colaboración con Gabriel A. Stiglitz, refiriéndose
"Ancore", sent. del 19-II-2002 y C. 111.706, "D, J. a las medidas cautelares y a guisa de conclusión
E. F.", sent. del 8-VIII-2012. 3ª del capítulo X, se expresa: "El carácter
Dije en aquella oportunidad que en el marcadamente preventivo, operante para
nuevo marco procesal es papel irrenunciable del restablecer situaciones de hecho o impedir
juez el que hace a su participación activa con desde el comienzo el avance de la destrucción o
miras a la prevención del daño ambiental, donde de la polución, saca las medidas cautelares de su
debe buscarse "prevenir más que curar" quicio tradicional para hacerlas jugar en una
(Cappelletti, "La protección de los intereses función cuya justificación es connatural a
colectivos y de grupos...", texto de la conferencia situaciones regidas no sólo por el derecho
pronunciada en ocasión de la Asamblea General privado sino por el derecho público. Masivas,
de la Sociedad de Legislación Comparada, continuadas, que se proyectan al futuro" (v. pág.
publicada en Revista de la Facultad de Derecho, 167).
México, nºs 105-106, enero/junio, 1971, pág. A conclusiones similares se llegó en el XI
76). Congreso de Derecho Procesal (La Plata, 1981)
Al respecto opina Morello que "Acaso lo donde quedó claro que debe admitirse la
preventivo de la protección y lo efectivo de la procedencia de una acción de cesación
tutela que debe dispensar la jurisdicción sean las preventiva de toda manifestación, que al
notas que en la década actual profundice la producir daños, v.gr., al medio ambiente o a la
evolución de los principios y nuevas fronteras, ecología, requiera la enérgica y perentoria
impulsadas, en la mitad del siglo, por las señeras neutralización de sus efectos negativos (4ª
lecciones de Couture y Calamandrei, primero y, conclusión).
más tarde, intensificadas por el pensamiento de Para que tengan vigencia estos
Cappelletti y Trocker. El Movimiento del Acceso a postulados "... debe concederse a los jueces -y
806
estos deben ejercerlos- mayores poderes derivadas de la contaminación ambiental (aún no

deberes (...) ello implica que los magistrados generando un daño personal y directo a los
judiciales deben ejercitar dinámicamente todos individuos), son por sí mismas causa de la
los resortes que las leyes le confieren..." (véase, responsabilidad civil del agente, en cuanto
Morello y otros, "La justicia entre dos épocas", confluyan los presupuestos generales del
ed. Platense S.R.L., p. 232). Derecho de daños" (v. págs. 192/193).
En la misma obra, se dice al tratar el He transcripto tales argumentos -que
derecho al ambiente como derecho de la comparto totalmente- pues con líneas precisas y
personalidad: "De allí el imperativo de claras resumen la índole de los derechos en
transformar las concepciones judiciales para juego en el sub lite y la gran amplitud de criterio
brindar tutela no sólo al derecho subjetivo, y que merece el tratamiento de los temas del ya
ampliarla a los fenómenos reales de la vida indiscutiblemente nacido -y en pleno desarrollo-
colectiva, típicos de la sociedad moderna, que derecho ambiental, que requiere justamente de
ponen en escena intereses impersonales y una participación activa de la judicatura, la que si
difusos, incuestionablemente dignos de la más bien de alguna manera pudiera afectar el clásico
enérgica y anticipada protección" y "En este principio de congruencia, en definitiva se traduce
marco, el derecho a vivir en un medio ambiente en un obrar preventivo acorde con la naturaleza
agradable, viene entendiéndose como una de los derechos afectados y a la medida de sus
ampliación de la esfera de la personalidad requerimientos.
humana. Sucede que si bien el entorno natural Como sostiene el autor español Luis De la
se halla formalmente situado fuera del hombre, Morena y De la Morena: "Las leyes ecológicas, ni
éste lo siente y defiende como propio, como se promulgan ni se derogan, simplemente se
parte de sí mismo, como un valor interior sobre descubren y se acatan. Ello coloca
el que no puede detentar una relación de necesariamente al Derecho -a todos los
dominio. En fin, en virtud de su continua e íntima derechos, dada la universalidad del fenómeno-
conexión con la supervivencia y bienestar en una posición de dependencia respecto de la
humano, el ambiente es jurídicamente un Ecología, y a las decisiones que, en aplicación de
atributo fundamental de los individuos. Por dicha él, deban tomar gobernantes y juristas bajo el
razón el derecho al ambiente halla ingreso en el pie forzado de los informes que, en cada caso,
ordenamiento jurídico como un derecho de la emitan los técnicos de turno" (Revista de la
personalidad, atento inclusive que otros de ellos Administración Pública, nº 94; enero/abril, 1981,
hoy indiscutidos (como la integridad física y la Madrid, "Actividades clasificadas y protección del
salud), se sustentan en el equilibrio ecológico medio ambiente", pág. 93). También nuestra
propicio e indispensable para el bienestar doctrina, en "La Protección del Ambiente en la
psicofísico del hombre. Máxime en virtud que la Reforma de la Constitución Nacional" de
categoría de los derechos personalísimos no Humberto Quiroga Lavié (Revista Jurídica "La
configura un elenco cerrado y debe recibir en su Ley", ej. del 18-III-1996),se ocupa del tema desde
seno nuevos intereses surgentes de las el ángulo penal y considero ilustrativa su
transformaciones sociales. Ahora bien, en cuanto inclusión para destacar sus nuevas implicancias.
los derechos de la personalidad son objeto de Dice el autor que: "... la referencia a la naturaleza
concreta tutela jurídica, las limitaciones o abre, a nuestro juicio, un trascendente debate
restricciones al pleno desarrollo de la persona sobre la definición o contenido del tipo penal
807
ambiental. Porque si el bien jurídico tutelado es condenar a un resarcimiento de daños causados,

no violar las leyes de la naturaleza y éstas no que debieron evitarse. El juez actuó así
suelen ser conocidas con precisión sino después perfectamente: reparó la lesión presente y
de haberse producido una afectación concreta, dispuso las previsiones útiles de acuerdo a las
podríamos decir que el postulado de la tipicidad circunstancias, destinadas a evitar que se
como ley previa puede quedar desplazado de 'siguieran produciendo en el futuro'". Y "Desde
esta materia. Si realmente hay un reenvío de la este enclave no hay, pues, quiebra alguna del
ley positiva al orden legal de la naturaleza, y este principio de congruencia, toda vez que lo que
ordenamiento se encuentra en proceso de venimos analizando responde a otros registros
descubrimiento y precisión permanente, será que es frecuente converjan en un caso judicial:
difícil aplicar los postulados de la tipicidad penal, poderes inherentes al juez que respaldan su
como ley previa, además, a la hora de disponer actuación en la armoniosa aplicación de todo el
una condena. Si la ley natural no está codificada ordenamiento, y que, con responsabilidad social,
ni escrita, pues se está develando en pericias e le impele a ejercer activamente. Despliega así un
investigaciones de impacto abiertas a la régimen de obligaciones procesales y fijación de
investigación ¿Cómo se compagina el principio competencias y prestaciones activas a cargo de
de la tipicidad con esta realidad natural que una o varias de las partes, de terceros o de
verificamos fácilmente?" (al analizar la segunda funcionarios públicos. Que revisten fuertes tintes
parte del art. 41 de la Const. nac.). Por ello, de carácter preventivo, cautelar, de urgencia e
mutatis mutandi, vemos que no sólo en el campo inciden, por consiguiente, en el objeto (cosa o
del derecho procesal civil se abren redefiniciones bien de la vida) o contenido del litigio
del pleito y del papel del juez frente a las nuevas determinante. Y no valen sólo inter partes sino
realidades circundantes. que, con amplitud subjetiva necesaria, cubren la
Acudiendo de nuevo a Morello y Stiglitz, finalidad de prevenir daños indeterminados o
aunque esta vez en "Responsabilidad civil y potencialmente colectivos, frente a la amenaza
prevención de daños. Los intereses difusos y el cierta (incomprobada) de una causa productora
compromiso social de la justicia" (nota a fallo "La de daños. Que ni el juez ni la sociedad deben
Ley" , 1987-D-364) al referirse a la medida recorrer el riesgo de que acontezcan si,
preventiva tomada por el juzgador de primera jurídicamente, son y pueden (deben) ser
instancia del fallo que comentan, dicen: evitados".
"Creemos, sin embargo, que ese proceder de 3. El planteo traído a los estrados
carácter propio de órgano jurisdiccional y sabor judiciales por la accionante denunciando la
cautelar por su rol preventivo, en consonancia existencia de un peligro inminente de
con la responsabilidad social que le incumbe, degradación ambiental, a propósito del
corporizándose en mandatos positivos a las menoscabo del recurso hídrico de la localidad de
partes y a los funcionarios públicos, era el más Cariló, en función de las consideraciones que
idóneo. Que no podía ser reemplazado por otras anteceden, son suficientes para tornar admisible
vías, salvo cruzarse de brazos hasta que la vía procesal escogida.
aconteciera otro daño irreparable similar, que 4. En cuanto a la sustancia, entiendo que
hubiera provocado la promoción de otra acción cabe acoger el recurso.
resarcitoria, dispendio de actividad y resultado Advierto -en consonancia con lo afirmado
social insolidario, con la consecuencia de volver a por la recurrente a fs. 399/402-, que la
808
ordenanza 3891/10 no autoriza la realización de comunal, dejan al desnudo la inexistencia de

ningún tipo de obra, sino que simplemente conducta alguna que pudiera comprometer el
otorga un permiso de uso sobre un inmueble del recurso hídrico de la localidad de Cariló. Más allá
dominio público municipal, sin que el peso de lo cual, considero prudente dejar establecido
jurídico de tal autorización pueda tener las que la Municipalidad demandada no podrá
implicancias que deduce ela quo en el acápite II. autorizar las obras en cuestión hasta tanto
puntos 4, 5 y 6 de la sentencia atacada, para cuente con la debida aprobación de la Autoridad
considerar que el obrar municipal ha violado las del Agua.
leyes aplicables para prevenir daños ambientales IV. Lo expuesto es suficiente para hacer
y la intervención debida y completa de los lugar parcialmente el recurso interpuesto a fs.
organismos fiscalizadores correspondientes. 390/403 (art. 289, C.P.C.C.).
En efecto, a poco que se examine la Voto por la afirmativa.
citada norma local en su justa expresión se Costas a la vencida (arts. 19, ley 13.928 y
advertirá que lo que ha hecho la Municipalidad 289, C.P.C.C.).
es otorgar a la Cooperativa de Agua y Luz de A la cuestión planteada, el señor Juez
Pinamar un "... permiso de uso provisorio de los doctor Negri dijo:
espacios de dominio público municipal Los argumentos brindados por mi colega
adyacentes a las avenidas Constancia y preopinante en el punto III, aps. 3 y 4 de su
Divisadero para ejecutar en ellos las exposición resultan suficientes para abastecer la
perforaciones y la construcción de las procedencia del recurso en tratamiento, con el
instalaciones para la extracción de agua potable alcance allí indicado.
para abastecer la red de saneamiento de la zona Por tal motivo, presto mi adhesión a
comercial hotelera de la localidad de Cariló". dicha parcela de su voto y doy el mío también
De ningún modo ello puede ser por la afirmativa.
entendido como un "permiso de perforación" Costas al vencido (arts. 19, ley 13.928 y
para la explotación concreta del recurso hídrico 289 C.P.C.C.).
subterráneo, esta sí competencia de la Autoridad El señor Juez doctor Pettigiani, por los
del Agua (arts. 83 a 85 de la ley 12.257). mismos fundamentos del señor Juez doctor
Esta diferencia conceptual resulta, a mi Hitters, votó también por la afirmativa.
juicio, dirimente para resolver la cuestión. A la cuestión planteada, la señora Jueza
Por lo demás, cabe añadir que no escapa doctora Kogan dijo:
al conocimiento de las partes la existencia, En el caso que nos ocupa es dable
precisamente, de actuaciones administrativas en diferenciar dos cuestiones: por un lado, el
trámite ante la Autoridad del Agua a tal fin permiso de uso del dominio público que puede
(expte. 2436-19164/2010 y sus agregados, ser otorgado por la Municipalidad de Pinamar y,
algunas de cuyas constancias hasta han sido por otro lado, el permiso de perforación para
referenciadas en los escritos postulatorios), extracción de agua potable para abastecer la red
como tampoco que de la pericia obrante a fs. de saneamiento.
284 surge que ninguna obra ha tenido comienzo Con relación a esta última es dable poner
de ejecución. de resalto que la Municipalidad demandada no
Dichas circunstancias, al tiempo de está facultada por la ordenanza 3891/10 a
corroborar el preciso alcance de la competencia autorizar la realización de la obra hidrológica sin
809
contar previamente con el Estudio Hidrológico y

la consiguiente aprobación de la Autoridad del
Agua.
Con el alcance propuesto, adhiero al voto
del doctor Negri.
Voto por la afirmativa.
SENTENCIA
antecede, se hace lugar parcialmente al recurso
extraordinario entablado, dejando establecido
que la Municipalidad demandada no podrá
autorizar las obras en cuestión hasta tanto
cuente con la debida aprobación de la Autoridad
del Agua.
Impónense las costas a la vencida (arts.
19, ley 13.928 y 289, C.P.C.C.).
Regístrese, notifíquese y devuélvase.
HILDA KOGAN
HECTOR NEGRI
EDUARDO JULIO PETTIGIANI
JUAN CARLOS HITTERS
JUAN JOSE MARTIARENA
Secretario
810
comprendida por la Cuenca del Río Luján en las

73.- jurisdicciones de Escobar y Pilar de la provincia
de Buenos Aires. Luego de ello, con la ampliación
de denuncia realizada el pasado 24 de abril del
año 2015, por el grupo de vecinos mencionados
–quienes además se constituyeron como parte
querellante- obrante a fojas 1/104; y por razones
de economía de trámite, es que se formó el
presente expediente, que lleva el nro. FSM
5 de Julio de 2016 21740/2015, a los efectos de que en el mismo se
Juzgado Federal de Primera Instancia de investigue por separado la comisión de los
delitos precedentemente descriptos.
Campana. Provincia de Buenos Aires
II.- Que luego de las diversas medidas de
Provincia de Buenos Aires instrucción que fueran practicadas por este
Tribunal (Ver fojas 114/122; 126/195; 195/197;
200/204; 207; 209/262; 263/460; 483/513;
514/591; 594; 599/604; 605/612; 614/618;
SENTENCIA 621/624; 733/735; 737/756; 758; 760/813 y
/pana, 5 de julio de 2016. 814/898), es que el objeto procesal de este
AUTOS Y VISTOS: Para resolver en el expediente, al menos por el momento, quedó
presente expediente nro. FSM 21740/2015 circunscripto a establecer si efectivamente
caratulado “N.N. S/ Incendio u otro estrago con dichas urbanizaciones cerradas, construcciones y
peligro de muerte”, del registro de la Secretaría emprendimientos en general en la zona
Penal nro. 1 de este Juzgado Federal de Primera comprendida por la Cuenca del Río Luján en las
Instancia de Campana; Y CONSIDERANDO: jurisdicciones de Escobar y Pilar de la provincia
I.- Que en el marco del expediente nro. de Buenos Aires, han afectado el escurrimiento
FSM 75001619/2011 del registro de la Secretaría natural del agua de lluvia, si dicha circunstancia
Penal nro. 1 de este Tribunal, iniciado con fecha tuvo o no influencia en las fuertes inundaciones
23 de mayo del año 2011, en razón de la que se vieron en la zona mencionada en los
denuncia interpuesta por un grupo de vecinos de últimos años y si a su vez ello fue la causa del
la ciudad bonaerense de Belén de Escobar de la deceso de los vecinos de la zona -Ayrton Rubén
provincia de Buenos Aires, encabezado por Francisquello y Laureano Rodríguez- producidos
Viviana Raquel Rebasa con el patrocino letrado en las fechas en las que se observaron tales
del Dr. Ferrecio Altube; se denunció, en cuanto a inundaciones.
lo que aquí importa, una sucesión de eventos en Además, también se intenta determinar
orden al delito de estrago ambiental doloso si las construcciones mencionadas han afectado
seguido de muerte, provocado por las el ecosistema de la cuenca, influyendo de
inundaciones que tuvieron lugar a causa de las manera negativa en el medio ambiente. Que
fuertes precipitaciones de los últimos años, entre las medidas a destacar resultó relevante la
como consecuencia de la construcción de realización de tareas investigativas, que se
distintas urbanizaciones cerradas, construcciones ordenó por intermedio de la División Delitos
y emprendimientos en general en la zona Ambientales de la Policía Federal Argentina,
811
tendientes a determinar respecto de los cual se encuentra habilitado y en construcción,

emprendimientos urbanísticos situados en el encontrándose el mismo alejado del Río Luján. El
ámbito jurisdiccional del Municipio de Escobar country “Pilará” el cual se encuentra al lado del
(Ciudad del Lago, San Sebastián, El Cantón, San barrio “Estancias del Pilar”, siendo que ambos se
Matías, El Nuevo Escobar Centro Urbano, El situarían también en lejanías del Río Luján,
Cazal, El Naudir, Santa Isabel, Parque Loma encontrándose ambos terminados, pero todavía
Verde y Hormental SA), como así también en el con terrenos para edificar viviendas particulares.
ámbito jurisdiccional del Municipio de Pilar (La Por otro lado, el barrio “Medal C.C.” se
Cañada, La Ranita, Estaciones del Pilar, Lago de encuentra en etapa de construcción ya que aún
Manzanares, Estancias del Pilar, Medal, Pilara, no ha sido loteado, encontrándose solamente
Carmel, Los Olivares y Verazul), cuáles de ellos se construida su entrada principal. El barrio “Lago
encuentran habilitados, construidos y habitados; de Manzanares” se encuentra alejado del Río
habilitados en construcción, parcialmente Luján. El emprendimiento “La Ranita” el que se
habitados o no; en proceso de habilitación para encuentra construido, habilitado y consolidado,
el comienzo de las obras de construcción. resulta ser lindante con el Río Luján. El barrio
Al mismo tiempo se debía detallar “Verazul” el que tiene 320 hectáreas de las
respecto de dichos emprendimientos, cuales se cuales 66 resultan ser lagunas artificiales,
encuentran ubicados sobre la vera del Rió Luján, encontrándose muy urbanizado ya que casi la
y cuáles sobre la vera del Río Paraná; indicando totalidad de sus terrenos han sido edificados y se
además cuáles de ellos se encuentran situados encuentran habitados, situados en las
sobre terrenos conformados por humedales, y inmediaciones del Río Luján en la zona de
determinando si existen otras obras de humedales.
emprendimientos urbanísticos cerrados, En cuanto al Municipio de Escobar, es que
asociados a suelos donde existan humedales, en el mismo existe el barrio “San Matías” el cual
ubicados en las veras de las cuencas de los ríos se encuentra situado en las inmediaciones del
Luján y/o Paraná, en el territorio Río Luján, encontrándose casi totalmente
correspondiente a los partidos de Pilar y/o ocupado, con todos sus terrenos con
Escobar; debiendo precisarse las mismas edificaciones. El barrio “El Cantón” se encuentra
circunstancias de las requeridas respecto de los cercano al Río Luján y en la zona comprendida
otros emprendimientos. por humedales, encontrándose construido,
Que del resultado de tal medida se habilitado y habitado, aunque aún posee
desprende, en relación al Municipio de Pilar, que terrenos para edificar. El barrio “El Naudir” el
el barrio “San Sebastián” se encuentra próximo que se encuentra en desarrollo y en
al Río Luján cercano a la zona de humedales, construcción, en su etapa inicial encontrándose
encontrándose construido pero con varios en las inmediaciones del Río Luján, teniendo
terrenos aún deshabitados. El barrio “Carmel”, se porción de partes de humedales. El barrio “Santa
encuentra construido, habilitado y totalmente Isabel” no tratándose de un barrio cerrado, sino
ocupado, situado a varias cuadras del Río Luján. de uno urbano, habitado en su mayoría. El barrio
El barrio “La Cañada de Pilar” subdividido en tres “El Cazal” el que se encuentra a pocos metros del
barrios internos “Los Tilos, Los Robles y unos Río Luján, estando finalizada su construcción,
Dormys” que se encuentran construidos, aunque aún posee algunos lotes para la venta,
consolidados y ocupados. El barrio “Olivares” el
812
sin perjuicio de que los restantes se hallan humedales naturalmente generan, estableciendo
construidos y habitados. si la acción del hombre por sobre los mismos,
Por otro lado, el “Club Privado Loma específicamente la cimentación de dichas
Verde”, no resultaría ser un barrio, sino un club urbanizaciones cerradas, construcciones y
privado y deportivo de la zona encontrándose emprendimientos en general analizadas en
situado en las inmediaciones del Río Luján (Ver conjunto, han disminuido, deteriorado y/o
fojas 760/814). anulado sus funciones propias, debiendo indicar
Por otro lado, se ha requerido también a sus consecuencias negativas actuales y las que
la Autoridad del Agua del Ministerio de podrían verse en un futuro.
Infraestructura y Obras Públicas del gobierno de Por otro lado, dicho estudio también
la provincia de Buenos Aires, que remita a estos deberá especificar si la construcción de las
estrados todos los registros que posean, diferentes urbanizaciones cerradas,
respecto de inundaciones acaecidas a causa del construcciones y emprendimientos en general
desborde de los ríos y riachos que conforman la ubicados sobre los márgenes del Rió Luján en la
Cuenca del Río Luján desde el año 2014 en zona específica de la jurisdicción antes indicada –
adelante, informando dicho organismo que luego Escobar y Pilar- ; han afectado el régimen hídrico
de haber redirigido la solitud a la “División del rió, es decir si las mismas han modificado el
Estudios Hidrológicos y Red Hidrometeorológica, movimiento de las aguas del río en tiempos
Departamento de Catastro Registro y Estudios normales, debiendo detallar además, si en
Básicos”, informando que no cuentan con la épocas de precipitaciones, el movimiento del
información requerida por este Tribunal, ya que agua se ve afectado o no por dichas
dichos datos no han sido registrados(Ver fojas construcciones en cuanto al drenaje que
814/898). naturalmente el río realiza dada su
III.- Con ello, teniendo en cuenta la hidromorfologia.
entidad de los episodios investigados en autos, Así y para el caso de determinar el
es que se impone la realización de un amplio estudio, que efectivamente la construcción de
estudio pericial interdisciplinario, tendiente a las diferentes urbanizaciones cerradas,
determinar, detallar y delimitar los diferentes construcciones y emprendimientos en general,
humedales que existan en la zona comprendida modifican el régimen hídrico y de desagüe del
por la cuenca del Rió Lujan específicamente en rió, deberán proponerse distintas medidas
los Municipios de Pilar y Escobar de la provincia paliativas para zanjar la cuestión, posibles de
de Buenos Aires. Dicho estudio interdisciplinario, realización, tendientes a mejorar las defensas de
deberá ser efectuado con la participación de la zona ante posibles inundaciones causadas por
diferentes profesionales en las materias de las lluvias.
hidrología, geología, geomorfología, ecología, Al mismo tiempo, la medida solicitada
sociología, biología, antropología y todas también deberá establecer, si las obras de
aquellas disciplinas que puedan aportar para la dragado y refulado que se realizaron para la
realización de un examen más exhaustivo de la construcción de esos emprendimientos, como así
cuestión. también la construcción de las lagunas artificiales
El estudio a realizar, deberá especificar que algunos de los mismos poseen, han afectado
pormenorizadamente, los beneficios, tanto tanto el agua como la recarga, de los acuíferos
ecosistémicos como sociales, que dichos que se encuentran por debajo de la zona a
813
estudiar. Por otro lado, pero en idéntica investigación en la que se encuentra el presente
inteligencia, y para el caso de establecer el expediente, y al haberse ordenado la realización
estudio que la construcción de los de un amplio estudio pericial integral e
emprendimientos urbanísticos, también ha interdisciplinario, es que hasta tanto sus
afectado los beneficios ecosistémicos brindados conclusiones sean arribadas al Tribunal, urge la
por los humedales; se deberá proponer posibles imposición de una medida de carácter cautelar
planes de obra para paliar los daños ocasionados con prohibición de innovar en relación a la
a ese ecosistema, como así también morigerar o situación inmobiliaria actual de la zona
eliminar sus consecuencias negativas (Arts. 253 y geográfica investigada comprendida por la
260 del C.P.P.N.). Cuenca del Río Luján en los partidos de Escobar y
A los efectos de proceder a la debida de Pilar de la provincia de Buenos Aires.
realización de tal medida, dada la complejidad, En primer lugar cabe señalar que la
integralidad e interdisciplinariedad es que se medida precautoria tiene por objeto asegurar las
efectuaron averiguaciones por secretaría, con la consecuencias del proceso definitivo mediante el
Corte Suprema de la Justicia de la Nación y con el mantenimiento de un estado de hecho o
Consejo Nacional de Investigaciones Científicas y derecho, o prevenir las repercusiones,
Técnicas (CONICET), informando el primero de posiblemente perjudiciales, de la demora en el
ellos que dicha la Dirección Pericial de la Corte pronunciamiento de las resoluciones judiciales,
solamente cuenta con el Cuerpo Médico de modo tal que se torne ilusorio el derecho que
Forense, con la Morgue Forense, y con las se pretende proteger.
direcciones de Peritos Contadores, Tasadores y Por su parte, la medida innovativa es una
Calígrafos, no contando con los profesionales decisión excepcional porque altera el estado de
requeridos para dicho estudio en particular, hecho o de derecho existente al tiempo de su
haciendo saber además que los profesionales dictado pues configura un adelanto de
que se encuentran inscriptos como peritos jurisdicción favorable respecto del fallo final de
oficiales ante la Corte, no conforman equipos la causa, lo que justifica una mayor prudencia al
realizando su labor de manera individual. apreciar los recaudos que hacen a su
Por su parte el Consejo Nacional de admisibilidad. Es así que, para su procedencia
Investigaciones Científicas y Técnicas (CONICET), debe ser analizada con estrictez la existencia de
informó por intermedio del coordinador del la verosimilitud del derecho, el peligro en la
Programa Ciencia y Justicia, Gustavo Stalker, que demora de un daño irreparable en virtud de la
dicho organismo cuenta con profesionales en las demora y la imposibilidad de obtener la cautela
áreas requeridas para el estudio (hidrología, por otra medida precautoria, todos ellos
geología, geomorfología, ecología, sociología, previstos en el artículo 230 del Código Procesal
biología y antropología), encontrándose Civil y Comercial de la Nación.
capacitados para afrontar la complejidad, Ahora bien, centrándonos
integralidad e interdisciplinariedad que requiere específicamente en torno a la medida que habrá
el estudio pericial en cuestión, agregando que ya de adoptarse, corresponde señalar que el
han realizados medidas de tal calibre y presente es un sumario penal en el que han sido
complejidad. denunciadas gravosas circunstancias, las cuales
IV.- En ese estado de cosas, teniendo en están siendo investigadas por el suscripto,
consideración la etapa embrionaria de entendiendo que si bien aún no existen personas
814
formalmente imputadas en autos, la gravedad de existentes en dicho territorio. Aclarando vale

los delitos denunciados con los elementos decir que la aplicación de una medida innovativa
reunidos en la etapa preparatoria de no implica en si misma adelantar opinión sobre
investigación en la que se encuentra el la resolución final que deberá adoptarse en el
expediente, en sí mismos configuran la presente caso. Por lo expuesto, y por las
verosimilitud en el derecho que tal instituto consideraciones aquí vertidas, corresponde y así;
requiere para su aplicación; haciendo la salvedad RESUELVO: I.-DISPÓNGASE la realización de un
en este punto, en que la medida innovativa no estudio pericial integral e interdisciplinario por
importa una decisión definitiva, sino que lleva intermedio del Consejo Nacional de
ínsita la evaluación del peligro de permanencia Investigaciones Científicas y Técnicas (CONICET),
en la situación actual, como la existente en la tendiente a determinar, detallar y delimitar los
zona en estudio. diferentes humedales que existan en la zona
Por otro lado, en cuanto al peligro en la comprendida por la cuenca del Rió Lujan
demora se refiere he de indicar que de específicamente en los Municipios de Pilar y
continuarse otorgando convalidaciones técnicas Escobar de la provincia de Buenos Aires.
finales o bien factibilidades conforme el Decreto Dicho estudio interdisciplinario, deberá
nro. 27/98 PBA (habilitaciones) por parte del ser efectuado con la participación de diferentes
Ministerio de Infraestructura y Obras Públicas de profesionales en las materias de hidrología,
la provincia de Buenos Aires, para la geología, geomorfología, ecología, sociología,
construcción de nuevos emprendimientos biología, antropología y todas aquellas disciplinas
urbanísticos cerrados, construcciones y/o que puedan aportar para la realización de un
emprendimientos en general, como así también examen más exhaustivo de la cuestión. El estudio
ampliaciones de los ya existentes en la zona a realizar, deberá especificar
comprendida por la Cuenca del Río Luján en los pormenorizadamente, los beneficios, tanto
partidos de Escobar y Pilar de la provincia de ecosistémicos como sociales, que dichos
Buenos Aires; en caso de luego corroborarse la humedales naturalmente generan, estableciendo
real existencia de todos o bien de alguno de los si la acción del hombre por sobre los mismos,
delitos que fueran denunciados en autos, nos específicamente las construcción de
encontraríamos ante una situación mucho más urbanizaciones cerradas y emprendimientos en
gravosa que la verificada hoy en día, ya que general analizadas en conjunto, han disminuido,
habría más construcciones sobre la cuenca. deteriorado y/o anulado sus funciones propias,
Por último, no existe la posibilidad de debiendo indicar sus consecuencias negativas
aplicación de una medida precautoria distinta actuales y las que podrían verse en un futuro.
que resguarde la situación actual de la zona, es Por otro lado, dicho estudio también
decir el mantenimiento de la situación fáctica de deberá especificar si la construcción de las
hecho verificada hasta la actualidad en el diferentes urbanizaciones cerradas,
territorio en estudio con la existencia de los construcciones y emprendimientos en general
emprendimientos o construcciones que ya se ubicados sobre los márgenes del Rió Luján en la
encuentran realizadas o bien habilitadas para su zona específica de la jurisdicción antes indicada –
construcción, y que a la vez prohíba el Escobar y Pilar- ; han afectado el régimen hídrico
otorgamiento de habilitaciones para nuevos del río, es decir si las mismas han modificado el
emprendimientos o ampliaciones de los movimiento de las aguas del río en tiempos
815
normales, debiendo detallar además, si en Financiera del Consejo de la Magistratura la

épocas de precipitaciones, el movimiento del partida presupuestaria especial para afrontarlo.
agua se ve afectado o no por dichas Notifíquese a la parte querellante en los
construcciones en cuanto al drenaje que términos de los Arts. 258 y 259 del C.P.P.N.
naturalmente el río realiza dada su II.- HÁGASELE SABER al Ministerio de
hidromorfología. Infraestructura y Obras Públicas de la provincia
Así y para el caso de determinar el de Buenos Aire, el estudio pericial integral e
estudio, que efectivamente la construcción de interdisciplinario que fuera ordenado en el
las diferentes urbanizaciones cerradas, dispositivo 1ero, comunicándole a dicho
construcciones y emprendimientos en general en ministerio bonaerense, que hasta su conclusión
la zona comprendida por la Cuenca del Río Luján DEBERÁ ABSTENERSE de otorgar convalidaciones
en los partidos de Escobar y de Pilar de la técnicas finales o bien factibilidades conforme el
provincia de Buenos Aires, modifican el régimen Decreto nro. 27/98 de la provincia de Buenos
hídrico y de desagüe del río, deberán proponerse Aires, para la construcción de nuevos
distintas medidas paliativas para zanjar la emprendimientos urbanísticos cerrados,
cuestión, posibles de realización, tendientes a construcciones y/o emprendimientos en general,
mejorar las defensas de la zona ante posible como así también ampliaciones de los ya
inundaciones causadas por las lluvias. existentes en la zona comprendida por la Cuenca
Al mismo también, la medida solicitada del Río Luján en los partidos de Escobar y Pilar de
también deberá establecer, si las obras de la provincia de Buenos Aires (Articulo 230 del
dragado y refulado que se realizaron para la Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
construcción de esos emprendimientos, como así Asimismo, deberán comunicar tal decisión al
también la construcción de las lagunas artificiales Organismo Provincial de Desarrollo Sustentable,
que algunos de los mismos poseen, han afectado a la Autoridad del Agua de la provincia de
tanto el agua como la recarga de los acuíferos Buenos Aires, a los municipios de Escobar y Pilar,
que se encuentran por debajo de la zona a como así también a todo organismo
estudiar. Por otro lado, pero en idéntica gubernamental, ya sea a nivel municipal o
inteligencia, y para el caso de establecer el provincial que intervenga en el proceso
estudio que la construcción de los administrativo de otorgamiento de
emprendimientos urbanísticos, también ha convalidaciones técnicas finales o factibilidades
afectado los beneficios ecosistémicos brindados conforme el decreto precedentemente indicado.
por los humedales; se deberá proponer posibles
planes de obra para paliar los daños ocasionados
a ese ecosistema, como así también morigerar o
eliminar sus consecuencias negativas (Arts. 253 y
260 del C.P.P.N.).
Ofíciese a dicho organismo a efectos de
notificarlos de la realización de tal medida,
requiriéndoles que procedan a realizar un
presupuesto de gastos del estudio pericial, el
cual deberá ser remitido al Tribunal a los efectos
de solicitar a la Dirección de Administración
816
mineros señalados, todos ellos ubicados en la

74.- zona cordillerana donde -según afirma- existen
glaciares que requieren protección, y hacer cesar
la actividad minera hasta tanto se determine la
inexistencia de riesgo o peligro para la salud y la
vida de las personas. Alega que la Provincia de
San Juan habría autorizado la explotación minera
en los tres emprendimientos sin considerar el
daño ambiental que produce la actividad en los
cuerpos de agua en estado sólido, así como en el
aire y en el agua dulce que aprovechan otras
provincias y naciones. Denuncia que no se ha
20 de Setiembre de 2016 cumplido con el correspondiente procedimiento
Corte Suprema de Justicia de la Nación de aprobación de los Informes de Impacto
Provincia de San Juan Ambiental tanto para la exploración como para
la explotación minera, que no se ha dado
participación mediante audiencia pública a los
vecinos del área afectada, que tampoco se ha
SENTENCIA permitido el libre acceso a la información pública
Autos y Vistos; Considerando: 1°) Que a ambiental referida a tales proyectos ni a los
fs. 1/53 se presenta la Fundación Ciudadanos vecinos ni a las distintas jurisdicciones
Independientes y deduce acción meramente involucradas, que no se les ha exigido a dichas
declarativa en los términos del art. 322 del empresas –que califica de insolventes- la
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación constitución de un seguro ambiental y, además,
contra la Provincia de San Juan; el Ingeniero que la provincia no ha reglamentado la ley de
Felipe Nelson Saavedra (titular de la Secretaría acceso a la información pública 25.831. Entiende
de Estado de Minería); las empresas Minera que la omisión legislativa del Estado Nacional en
Argentina Gold Sociedad Anónima (MAGSA), el dictado de la Ley de Protección de Glaciares
Barrick Exploraciones Argentina S.A. (BEASA) y permitió que la provincia autorizara la actividad
Exploraciones Mineras Argentina Sociedad minera en la zona, y lo responsabiliza por tal
Anónima (EMASA) en su carácter de motivo. Solicita la citación como terceros de las
concesionarias y afiliadas para la explotación del provincias de San Luis, Mendoza, La Pampa, Río
Proyecto Minero Veladero - Pascua Lama; la Negro y Buenos Aires por considerar que el
empresa Minas Argentina Sociedad Anónima impacto ambiental de la actividad minera en los
(MASA) en su carácter de concesionaria para la glaciares, en el suelo y en el agua, alteran el
explotación del proyecto minero Gualcamayo; la componente y la cantidad de agua en estado
empresa Intrepid Minerals Corporation líquido que circulan por cauces ubicados en
(I.M.C.S.A.) como concesionaria de la explotación territorio de dichas provincias. Y, por último,
del proyecto minero CASPOSO; y el Estado requiere el dictado de una medida cautelar de no
Nacional. Su demanda tiene por objeto obtener innovar hasta tanto el tribunal designe
certeza acerca de la legalidad de las profesionales con conocimiento de la
autorizaciones para explotar los proyectos especialidad para que vigilen, controlen y
817
analicen los componentes ambientales (en con el dictado, luego del inicio de la demanda, de
especial agua, aire, suelo) su evolución o la Ley Nacional de Presupuestos Mínimos para la
detracción, e informen las modificaciones, Preservación de Glaciares 26.639 y su decreto
alteraciones, mutaciones y destrucciones reglamentario que prohibieron la actividad
directas, irreversibles o no de aquéllos en las minera en la zona de glaciares y ambiente
zonas de la actividad minera denunciada. periglaciar. Denuncia el incumplimiento del
2°) Que a fs. 119/170 obra una Estado Nacional en materia de inventario de
presentación por la cual la actora amplía y glaciares y geoformas periglaciares y sostiene
modifica la demanda, pide que la acción tramite que, ante esta omisión, tanto la Provincia de San
como una acción colectiva de daño ambiental en Juan, como el propio Estado Nacional, se ven
los términos de la ley 25.675, y solicita el dictado imposibilitados de controlar que la explotación
de medidas urgentes. Aclara que el alcance de la minera sea efectuada sin afectar recursos
pretensión colectiva queda limitado a obtener estratégicos y esenciales para el país. A
una sentencia de condena que disponga: a) el continuación, solicita que, en forma previa a
cese de la explotación minera en el disponer al traslado de la demanda, esta Corte
emprendimiento Veladero-Pascua Lama, o en proceda a dictar las medidas urgentes, que
caso de decidirse su continuidad, que esta Corte detalla. Funda la acción en el art. 41 de la
determine las condiciones en las que dicha Constitución Nacional, en las leyes 20.284,
explotación se debe realizar a fin de no generar 23.919, 24.295, 24.375, 24.585, 25.675, 25.688 y
daños al medio ambiente, la salud y la vida de la 26.639, así como en diversos tratados y normas
población que habita dicha zona geográfica; b) la internacionales.
recomposición del ambiente dañado a cargo de 3°) Que con posterioridad, la actora
las empresas demandadas solidariamente con la informa la existencia de un nuevo derrame de
Provincia de San Juan y el Estado; c) el deber de solución cianurada en el valle de lixiviación de la
las empresas de contratar un seguro de mina Veladero, que habría ocurrido el 8 de
responsabilidad por daño ambiental de septiembre de 2016. En función de ello, reitera
incidencia colectiva. Desiste de continuar la las peticiones concretadas anteriormente en la
acción contra ciertos demandados; y expresa que causa, insiste en el dictado de una medida
la demanda queda enderezada únicamente cautelar y solicita se disponga un requerimiento
contra el Estado Nacional, la Provincia de San de información relativo a los hechos que
Juan, Barrick Exploraciones Argentina S.A. denuncia.
(BEASA), Minera Argentina Gold S.A. (MAGSA), 4°) Que los hechos que se denuncian
Exploraciones Mineras de Argentina S.A. exigen de esta Corte el ejercicio del control
(EMASA); e incorpora como demandada a la encomendado a la justicia sobre las actividades
empresa Barrick Gold Corporation (BGC). A de los otros poderes del Estado y, en ese marco,
continuación denuncia dos hechos nuevos. El la adopción de las medidas conducentes que, sin
primero de ellos se vincula con la contaminación, menoscabar las atribuciones de estos últimos,
por derrame de cianuro y metales pesados, tiendan a sostener la observancia de la
ocurrida en la Mina Veladero el 13 de Constitución Nacional, más allá de la decisión
septiembre de 2015 y la situación social de que pueda recaer en el momento en que se
desconocimiento de los efectos provocados por expida sobre su competencia para entender en el
él. El segundo hecho denunciado se relaciona caso por vía de la instancia prevista en el artículo
818
117 de la Constitución Nacional (conf. causas II) Si ha puesto en conocimiento de los

“Lavado, Diego Jorge y otros c/ Mendoza, habitantes potencialmente afectados, la
Provincia de y otro” (Fallos: 330:111); “Salas, existencia y alcance de los derrames referidos;
Dino y otros c/ Salta, Provincia de y Estado III) En su caso, indique el contenido de
Nacional” (Fallos: 331:2797); CSJ 175/2007 (43- dicha información, en especial si ha comunicado:
V)/ CS1 “Vargas, Ricardo Marcelo c/ San Juan, i) las consecuencias que de tales hechos podrían
Provincia de y otros s/ daño ambiental”, eventualmente derivarse para la salud y la vida
sentencia del 24 de abril de 2012. Ello es así, de los habitantes de la zona; e ii) las medidas
pues le corresponde al Poder Judicial de la concretas que la comunidad debería adoptar
Nación buscar los caminos que permitan para prevenir los riesgos o combatir eventuales
garantizar la eficacia de los derechos, y evitar problemas de salud que de ellos se deriven. Para
que estos sean vulnerados, como objetivo su comunicación a la Provincia de San Juan,
fundamental y rector a la hora de administrar librese oficio.
justicia y de tomar decisiones en los procesos Notifíquese a la parte actora mediante
que se someten a su conocimiento. No debe cédula. Ricardo Luis Lorenzetti - Elena I. Highton
verse en ello una intromisión indebida del Poder de Nolasco - Juan Carlos Maqueda – Horacio
Judicial cuando lo único que hace es tender a Rosatti.
tutelar derechos, o suplir omisiones en la medida
en que dichos derechos puedan estar lesionados
(Fallos: 328:1146).
5°) Que de tal manera, el Tribunal como
custodio que es de las garantías constitucionales,
y con fundamento en la Ley General del
Ambiente, en cuanto establece que “el juez
interviniente podrá disponer todas las medidas
necesarias para ordenar, conducir o probar los
hechos dañosos en el proceso, a fin de proteger
efectivamente el interés general” (art. 32, ley
25.675), ordenará las medidas que seguidamente
se disponen.
Por ello, sin perjuicio de lo que en
definitiva se decida, se resuelve: requerir a la
Provincia de San Juan, que en el plazo de veinte
(20) días informe al Tribunal:
I) Si ha requerido a las demandadas
MAGSA y BEASA información relativa a la
existencia y alcance de los derrames de solución
cianurada y metales pesados que se denuncian
como ocurridos en la mina Veladero los días 13
de septiembre de 2015 y 8 de septiembre de
2016;
819
por la Defensora General de dicho Estado local

75.- contra la sentencia que hizo lugar a la acción de
amparo colectivo, iniciada contra la mencionada
provincia y la Municipalidad de San Antonio
Oeste, con el objeto de que se hiciera efectiva la
remediación de las zonas contaminadas con
11 de Octubre de 2016 plomo y otros metales pesados y se
Corte Suprema de Justicia de la Nación resguardaran los derechos a la salud y a un
Provincia de Río Negro LEADING CASE medio ambiente sano de los niños, niñas y
adolescentes, tanto mediante acciones
preventivas tendientes a evitar daños futuros
como a través del tratamiento sanitario de los
SENTENCIA niños con altos niveles de plomo en sangre. Para
decidir del modo en que lo hizo, el tribunal a quo
Buenos Aires, 11 de octubre de 2016. sostuvo que el art. 20 de la ley B 2779, que rige
Vistos los autos: “Recurso de hecho deducido por los procesos de amparo colectivo, establece que
la Defensora General de la Provincia de Río “serán recurribles únicamente la sentencia
Negro en la causa Custet Llambí, María Rita — denegatoria y la que decida sobre las medidas
Defensora General— s/ amparo”, para decidir cautelares solicitadas”, y consideró que, como la
sobre su procedencia. sentencia apelada había hecho lugar a la acción,
Considerando: el recurso de revocatoria ante el cuerpo en pleno
1°) Que el Superior Tribunal de Justicia no debió haber sido concedido. Entendió que
de la Provincia de Río Negro declaró mal ello era así, porque tal remedio procesal -
concedido el recurso de revocatoria interpuesto establecido en la Ley Orgánica del Poder Judicial
820
local K 2430- solo resultaba procedente en los responsables de la ejecución de la obligación de

supuestos previstos como recurribles en la ley remediación, bajo apercibimiento de imponer
ritual especial. Afirmó que, de lo contrario, se sanciones pecuniarias. En tales condiciones, la
generaría una diferencia intolerable en apelante afirma que el Superior Tribunal
desmedro de los procesos colectivos que se provincial incurrió en excesivo rigor formal y dejó
sustanciaren ante los jueces de primera instancia a los niños, niñas y adolescentes de San Antonio
o de cámara, en los que solo se podrían recurrir Oeste sin acceso a la tutela judicial efectiva.
la sentencia denegatoria y la resolución sobre Alega, asimismo, que los agravios planteados en
cautelares, mientras que el trámite ante el el recurso de revisión no tratados por el tribunal
Superior Tribunal de Justicia habilitaría una a quo continúan vigentes. Al respecto, señala
revocatoria sin restricciones. Contra esa decisión, que la sentencia dictada por el juez del amparo
la actora interpuso recurso extraordinario viola el principio de congruencia porque impuso
federal (fs. 959/976), cuya denegación (fs. a las demandadas el deber de informar, cuando
1000/1002) dio origen a la queja bajo examen. la acción tuvo por objeto la adopción de medidas
2°) Que la recurrente se agravia, concretas para la remediación de la zona
fundamentalmente, porque considera que la afectada. Concretamente, sostiene que la
sentencia apelada es arbitraria. En síntesis, decisión de imponer a la provincia que realice un
entiende que el tribunal a quo: a) realizó una seguimiento del programa de remediación a
interpretación irrazonable del art. 20 de la ley cargo del Estado Nacional e informe al juez
local B 2779, por cuanto la finalidad de dicha acerca de ello, no garantiza la efectiva
norma es la de proteger al titular de la acción de remediación, en tanto –por diversas razones no
amparo, razón por la cual no puede ser vinculadas con la actuación provincial– el
entendida de modo que se cercene su derecho programa podría dejar de ejecutarse. Por todo lo
de defensa, como ocurre en el caso de autos; b) expuesto, la recurrente concluye que la
omitió considerar que el juez del amparo solo sentencia apelada cercena los derechos de los
había hecho lugar formalmente a la acción, y que niños, niñas y adolescentes de la localidad de San
—en rigor de verdad— había denegado tácita y Antonio Oeste a la salud, a gozar de un medio
parcialmente la demanda. Alega que dicha ambiente sano y al acceso a una doble instancia
circunstancia dejaba abierta la vía recursiva revisora, así como el principio del interés
intentada y explica, concretamente, que el superior del niño. Señala, concretamente, que la
magistrado omitió hacer lugar a las siguientes decisión recurrida viola los arts. 18, 41, 43 y 75
pretensiones: 1) imponer al Municipio de San inc. 22 de la Constitución Nacional; arts. 8, 19 y
Antonio Oeste y a la Provincia de Río Negro la 25 de la Convención Americana sobre Derechos
obligación solidaria de remediar las zonas Humanos, arts. 3, 6 y 24 de la Convención sobre
contaminadas con plomo y otros metales los Derechos del Niño; Observaciones Generales
pesados, procedente de la actividad desarrollada nros. 4 y 14 del Comité de los Derechos del Niño;
por la ex Fundición de la Mina Gonzalito de la arts. 3, 14 y 21 de la ley 26.061; así como las
localidad de San Antonio Oeste; 2) fijar un plazo leyes 25.675 y 25.612, todo lo cual a su juicio
cierto y perentorio para que la Municipalidad de funda la cuestión federal necesaria para la
San Antonio Oeste y la Provincia de Río Negro procedencia del recurso extraordinario.
realicen la efectiva remediación de las zonas 3°) Que el recurso extraordinario resulta
contaminadas; 3) designar funcionarios formalmente procedente pues, si bien es cierto
821
que a efectos de habilitar la instancia las zonas afectadas (fs. 23, 421/428 y 37/63 del
extraordinaria aquel debe dirigirse contra una expediente administrativo 2002-72-14-3), lo cual
sentencia definitiva o equiparable a tal, calidad demuestra —más allá de lo expuesto
de la que carecen —en principio— las que precedentemente— que los efectos de la
rechazan la acción de amparo pero dejan sentencia apelada son susceptibles de causar
subsistente el acceso a la revisión judicial a agravios al medio ambiente que, por su
través de la instancia ordinaria (Fallos: 311:1357; magnitud y circunstancias de hecho, pueden
330:4606), esta Corte ha sostenido que ello no resultar de tardía, insuficiente o imposible
obsta para admitir la procedencia del recurso reparación ulterior (“Martínez”, Fallos: 339:201).
federal cuando lo resuelto causa un agravio de 4°) Que, asimismo, corresponde habilitar
difícil o imposible reparación ulterior (Fallos: el remedio federal pues se verifica una excepción
320:1789; 322:3008; 326:3180). En tales a la regla dispuesta por esta Corte según la cual
condiciones, resulta particularmente necesario los pronunciamientos por los que los superiores
que el recurrente demuestre que el tribunales provinciales deciden acerca de los
pronunciamiento impugnado posee carácter recursos de orden local no son, en principio,
definitivo, en el sentido de que el agravio susceptibles de revisión por medio de la
alegado es de insuficiente o tardía reparación, o apelación federal, por revestir carácter
porque no habría posibilidad en adelante —o netamente procesal. En tal sentido, procede la
esta sería inoportuna— para volver sobre lo excepción cuando lo resuelto por los órganos de
resuelto (Fallos: 335:361). En el caso concurren justicia locales no constituye una derivación
las circunstancias que permiten superar dicho razonada del derecho vigente con arreglo a las
óbice formal, pues en principio, la posibilidad de circunstancias de la causa (Fallos: 330:4930 y
que la actora pueda replantear por otra vía 333:1273), o se realiza un examen de los
procesal el análisis y resolución de la requisitos que debe reunir la apelación con
controversia resultaría ilusoria, ya que —tal inusitado rigor formal que lesiona garantías
como surge del relato efectuado— al declarar constitucionales (Fallos: 322:702; 329:5556;
mal concedido el recurso de revocatoria, el 330:2836). En el caso, el Superior Tribunal local,
Superior Tribunal provincial convalidó la al declarar mal concedido el recurso de
sentencia que resolvió sobre el fondo del asunto. revocatoria, prescindió de dar respuesta a
En efecto, al decidir del modo en que lo hizo, el planteos de la actora, conducentes para la
tribunal a quo omitió ponderar que el juez del solución del caso, tendientes a demostrar que
amparo había rechazado tácitamente las dicho recurso era la vía adecuada para la tutela
medidas de remediación de la zona afectada de los derechos invocados. Especialmente,
solicitadas por la actora, motivo por el cual, en su omitió considerar que la interposición del
caso y con acierto, se podría oponer la autoridad remedio procesal aludido se fundó en que la
de cosa juzgada (Fallos: 335:361). Por lo demás, acción de amparo había sido parcialmente
según se desprende de las constancias de la denegada por el magistrado interviniente y que,
causa, al momento de decidir sobre la en consecuencia, su decisión era susceptible de
procedencia del recurso de revocatoria, la ser apelada por esa vía, en los términos de los
situación ambiental llevaba un prolongado arts. 20 de la ley B 2779 y 43 de la ley K 2430. En
tiempo sin resolver e incidía negativamente en la efecto, los agravios de la actora en su recurso de
salud de niñas, niños y adolescentes que habitan revocatoria ante el Superior Tribunal en pleno se
822
centraron en que, al resolver del modo en que lo entre otros) e impidió la revisión del fallo
hizo, el juez del amparo se apartó del objeto de mediante una fundamentación aparente,
la demanda, en violación al principio de prescindente del análisis de las constancias de la
congruencia. La apelante sostuvo, causa, apoyada en inferencias sin sostén jurídico
concretamente que: a) al imponer a la Provincia o fáctico, con el solo sustento de la voluntad de
de Río Negro la obligación de informar sobre la los jueces (Fallos: 330:4983, entre otros). En
ejecución del plan de remediación a cargo del tales condiciones, la decisión del Superior
Estado Nacional cuando ello no había sido Tribunal local no solo afectó el derecho de
reclamado, el magistrado se apartó del objeto defensa de la recurrente sino que convalidó una
del amparo; y b) al no exigir a las demandadas decisión sobre el fondo del asunto susceptible de
medidas concretas para la remediación de la afectar de modo irreparable el derecho a la salud
zona, ni establecer un plazo para su concreción, y al medio ambiente sano de los demandantes.
el juez omitió expedirse sobre aquello que sí Por tal motivo, y sin perjuicio de lo que quepa
había sido el objeto del reclamo (fs. 778/784). El decidir respecto de la procedencia de la
Superior Tribunal no se hizo cargo de estos pretensión de la actora, corresponde su
agravios, y se limitó a afirmar dogmáticamente descalificación como acto jurisdiccional en los
que “en el caso…la sentencia recurrida ha hecho términos de la doctrina de esta Corte en materia
lugar a la acción incoada”. Sobre la base de lo de arbitrariedad de sentencias (Fallos: 325:1744).
expuesto, concluyó que “no se configura uno de Por ello, concordemente con lo
los supuestos previstos como recurribles” en la dictaminado por el señor Procurador Fiscal ante
normativa vigente y, finalmente, declaró mal esta Corte y con la señora Defensora General de
concedido el recurso de la actora (fs. 891/899). la Nación, se hace lugar a la queja, se declara
5°) Que tales argumentos resultaban formalmente procedente el recurso
conducentes para la resolución del caso pues, de extraordinario y se deja sin efecto la sentencia
las constancias del expediente surge que si bien apelada. Con costas (art. 68 del Código Procesal
el magistrado que intervino originariamente Civil y Comercial de la Nación). Vuelvan los autos
admitió parcialmente la acción, rechazó en lo al tribunal de origen para que, por quien
sustancial las pretensiones de la defensora corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento
general (fs. 729/759). Concretamente, omitió con arreglo a lo expresado. Agréguese la queja al
hacer lugar al reclamo de la actora tendiente a principal. Notifíquese y remítase. Ricardo Luis
que se impusiera, tanto a la provincia como al Lorenzetti – Juan Carlos Maqueda – Horacio
municipio demandados, la obligación de Rosatti – Carlos Fernando Rosenkrantz.
remediar el sitio contaminado en un plazo no
mayor a 12 meses (fs. 1, ap. I y fs. 553/555).
6°) Que de lo expuesto se desprende que
el tribunal a quo soslayó en autos argumentos
serios y pertinentes de la actora tendientes a
demostrar que la decisión no satisfacía su
reclamo, ni tutelaba los derechos que se
intentaban proteger con grave violación al
principio de congruencia ínsito en la garantía del
debido proceso del justiciable (Fallos: 323:4018,
823
A fojas 11/19 vta., el Departamento

76.- General de Irrigación interpone recursos
extraordinarios de Inconstitucionalidad y
Casación contra la resolución dictada por la
Segunda Cámara Civil de Apelaciones a fojas
625/631 de los autos n° 14.302/35.907,
caratulados: "BALECKI EDGARDO JUAN Y OTS. C/
DEPARTAMENTO GENERAL DE IRRIGACIÓN
SUBDELEGACIÓN DE AGUAS DEL RÍO ATUEL DE
GENERAL ALVEAR P/ AMPARO".
A fojas 35 se admiten formalmente los
recursos deducidos, se ordena correr traslado a
1 de Diciembre de 2016 la parte contraria, quien a fojas 38/47 vta.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia contesta solicitando su rechazo, con costas. A fs.
de Mendoza 51/52 toma intervención Fiscalía de Estado y
Provincia de Mendoza solicita se haga lugar a los recursos interpuestos,
con costas.
A fojas 58/60 se registra el dictamen del
Sr. Procurador General del Tribunal, quien
aconseja el rechazo de los recursos deducidos.
SENTENCIA A fojas 65 se llama al acuerdo para dictar
sentencia y a fojas 66 se deja constancia del
En Mendoza, a un día del mes de orden de estudio efectuado en la causa para el
diciembre de dos mil dieciséis, reunida la Sala tratamiento de las cuestiones por parte de los
Primera de la Excma. Suprema Corte de Justicia, Señores Ministros del Tribunal.
tomó en consideración para dictar sentencia A fs. 67/68 se registra resolución por la
definitiva la causa n° 13-03749963-8/1(020302- que se emplaza al Departamento General de
35907), caratulada: "DEPTO. GRAL. DE Irrigación a fin de que emita informe sobre los
IRRIGACIÓN EN J° 14302/35907 BALECKI puntos allí detallados, lo cual es cumplido a fs.
EDGARDO JUAN Y OTS. C/ DPTO. GRAL. DE 69/94.
IRRIGACIÓN SUBDELEGACIÓN DE AGUAS DEL A fs. 96 se ordena regir los plazos
RÍO ATUEL DE GRAL. ALVEAR P/ ACC. DE suspendidos para el dictado de la sentencia.
AMPARO P/ REC. EXT. DE INCONSTIT - De conformidad con lo establecido en el
CASACIÓN". art. 160 de la Constitución de la Provincia, se
De conformidad con lo decretado a fojas plantean las siguientes cuestiones a resolver:
66 quedó establecido el siguiente orden de PRIMERA CUESTIÓN: ¿Son procedentes
estudio en la causa para el tratamiento de las los recursos de Inconstitucionalidad y Casación
cuestiones por parte de los Señores Ministros interpuestos?
del Tribunal: primero: DR. JORGE HORACIO SEGUNDA CUESTIÓN: En su caso, ¿qué
NANCLARES; segundo: DR. ALEJANDRO PEREZ solución corresponde?
HUALDE; tercero: DR. JULIO RAMON GOMEZ. TERCERA CUESTIÓN: Costas.
ANTECEDENTES:
824
A LA PRIMERA CUESTIÓN EL DR. JORGE no se trata de un amparo ambiental, sino de uno

HORACIO NANCLARES DIJO: ejercido en defensa de meros intereses
I. RELACIÓN SUCINTA DE LOS HECHOS DE privados. Sostienen también que el amparo
LA CAUSA resulta extemporáneo.
Entre los hechos relevantes para la
resolución de la presente causa se destacan los A fs. 586/593 vta., con fecha 30/12/2014,
siguientes: el juez de primera instancia dicta sentencia y
Un grupo de 21 regantes y/o usuarios de hace lugar al amparo interpuesto. En
las aguas del Río Atuel (de la zona inferior de consecuencia, emplaza al DGI para que en el
dicha cuenca), el día 26/11/2016, interponen plazo de diez días proceda a quitar todas y cada
acción de amparo en contra del Departamento una de las obras, tomas, reparos artificiales,
General de Irrigación, Subdelegación de Aguas patas de gallo, palos entrecruzados, bolsas
del Río Atuel, con el objeto de que se ordene a la rellenas y pircas realizadas clandestinamente
autoridad de aplicación que proceda al por el hombre para desviar, sacar agua o
levantamiento o remoción de las tomas contener el curso de los ríos Salado y Atuel y en
mediante las cuales se sacan aguas que la zona ubicada en El Paraje La Junta, el
discurren en canales e hijuelas existentes sobre Sosneado, hasta El Nihuil, como así también, en
el Río Salado y el Río Atuel en la zona que ubica el caso de existir compuertas de dotación de
en el Paraje La Junta, El Sosneado, hasta el Dique agua, deberá implementarse el sistema de
el Nihuil. Todo con el fin de que el agua discurra turnado con el mismo criterio de distribución
naturalmente por el lecho de los ríos, sin que se utiliza en la zona de San Rafael y General
obstáculos artificiales colocados por el hombre Alvear.
en forma anormal. Solicitan también que donde La sentencia es apelada por la
existan tomas con compuertas, en caso de demandada y, a fs. 625/631 la Segunda Cámara
corresponder dotación de agua, las mismas Civil de Apelaciones de la Segunda
deberán adecuarse para que se pueda medir la Circunscripción Judicial rechaza el recurso
dotación de agua que ingresa a cada una y se interpuesto y confirma la sentencia de primera
implemente el sistema de turnado, de acuerdo a instancia. Los fundamentos de la sentencia
las hectáreas empadronadas utilizando el mismo pueden sintetizarse de la siguiente manera:
criterio o sistema de distribución de agua que se la demandada sostiene que las tomas de
utiliza en el resto de la cuenca del Río Atuel. agua en los sitios denunciados por los actores se
Acompañan constatación notarial de fecha corresponden a concesiones ajustadas a
16/11/2013 en la que se evidencia pérdidas derecho, pero ello no ha sido probado.
importantes de agua. Los expedientes administrativos
A fs. 514/530 la demandada contesta el relacionados con la licitación de las obras a
informe circunstanciado. Solicita el rechazo de la ejecutarse no presentan mayores avances.
demanda. Plantea incompetencia de la justicia Se desentiende la recurrente de las
civil en razón de la materia estrictamente tomas fotográficas acompañadas por los
administrativa en discusión. Sostiene que el amparistas, de las que surge que el agua
amparo no es la vía idónea y que no existe un discurre sin ningún tipo de control, inundando
acto, acción u omisión de la demandada que zonas de secano e incluso el camino por el que
resulte ostensiblemente arbitrario. Agregan que se desplazó el vehículo.
825
Esta situación merece un control y, en su El demandado funda su queja en el inciso

caso, una corrección por parte del órgano 3 del art 150 del CPC. Sostiene que la sentencia
administrador del agua en la provincia. Ello aún es arbitraria por carecer de sustento legal como
cuando se trate de regantes empadronados. para decidir de qué modo el DGI debe gestionar
La disminución de los caudales en los el agua en la provincia. Sostiene que las tomas
últimos ciclos hidrológicos, que la recurrente que han sido calificadas de clandestinas por el
trae a consideración en la expresión de agravios, juez, son tomas autorizadas por el DGI, aún
es una situación que debe llevar al órgano cuando parezcan rústicas a los ojos del
administrativo a la distribución proporcional del ciudadano común. Dichas tomas abastecen a un
agua entre todos los usuarios. grupo de usuarios con derechos prioritarios al de
La situación hídrica actual los amparistas. Agrega que el amparo no es la
necesariamente lleva a que el aprovechamiento vía adecuada. Surge de los expedientes
del recurso hídrico por los regantes deba ser administrativos acompañados que el DGI tiene
establecido por turnos. Las pruebas conocimiento de todas esas tomas y las tiene
acompañadas dan cuenta de que ello no sucede, registradas.
por cuanto se observan derivaciones de cauce III. EL RECURSO DE CASACIÓN
no controladas, anegamientos en sitios no INTERPUESTO.
cultivados y falta de funcionamiento del sistema El recurrente funda su queja en lo
de turnos. dispuesto en el inciso 2 del art. 159 del CPC.
Más allá de si se trate de derechos Señala que todas las tomas denunciadas se
empadronados o no, lo que se está reclamando encuentran registradas por lo que cualquier
del DGI es el ejercicio de la policía del agua, que planteo debe canalizarse a través de la vía
le conceden tanto la Constitución Provincial administrativa. Manifiesta que los fallos no
como la Ley de Aguas, en situaciones que tuvieron en cuenta los efectos respecto de
aparecen irregulares a tenor de la prueba terceros no citados a comparecer al proceso, por
incorporada a la causa. cuanto de cumplir la sentencia, se estaría
No existe intromisión en la competencia afectando el derecho de todos los
administrativa del DGI. El Poder Judicial tiene empadronados en el Registro Público de Aguas
facultades de acuerdo al art. 43 de la al código 6231 Río Salado. Agrega que la
Constitución Nacional para brindar protección a sentencia no ha aplicado el derecho vigente en
los derechos vulnerados, porque es el que tiene materia de agua, específicamente los arts. 188 y
la última palabra en materia de garantías 194 de la Constitución Provincial, los arts. 1, 12,
constitucionales. 13, 20, 21, 22, 23, 105, 118, 124, 128, 129 y 182
En consecuencia, se rechaza el recurso de de la Ley de Aguas; el art. 7 del Decreto
apelación y se confirma la sentencia de primera 1791/79; Decreto ley 4711 y la Resolución nº
instancia. Se aclara que en la etapa de ejecución 1530/91 de Superintendencia del DGI.
de sentencia, la accionada tendrá oportunidad IV. SOLUCIÓN AL CASO.
de acreditar la realización de las obras La cuestión a resolver en la presente
mencionadas en los agravios, como así también causa consiste en determinar si resulta arbitraria
la regularización de la situación denunciada. o normativamente incorrecta la sentencia que
II. EL RECURSO DE hace lugar al amparo interpuesto por un grupo
INCONSTITUCIONALIDAD INTERPUESTO. de regantes del Río Atuel y, en consecuencia,
826
ordena al Departamento General de Irrigación En cumplimiento de lo ordenado, a fs.

quitar todas y cada una de las obras, tomas, 74/91, con fecha 26/09/2016, el DGI informa lo
reparos artificiales, patas de gallo, palos requerido de manera detallada. Comienza
entrecruzados, bolsas rellenas y pircas realizadas describiendo las tareas que se han llevado a
clandestinamente por el hombre para desviar, cabo en los Canales Sosneado, Coihueco y La
sacar agua o contener el curso de los ríos Salado Junta para mejorar y modernizar el servicio y
y Atuel y en la zona ubicada en El Paraje La lograr regular y medir en tiempo real los
Junta, el Sosneado, hasta El Nihuil, como así caudales instantáneos provenientes de los ríos
también, en el caso de existir compuertas de Atuel y Salado.
dotación de agua, le ordena al demandado Luego, informa cada uno de los puestos
implementar el sistema de turnado con el relevados sobre el río Atuel. Pone en evidencia
mismo criterio de distribución que se utiliza en la existencia de captaciones directas para
la zona de San Rafael y General Alvear. puesteros rurales, las que refiere existen desde
Si bien no comparto algunos de los tiempo inmemorial y posibilitan a los puestos de
argumentos esgrimidos por el recurrente, crianceros tener agua para bebida y uso
entiendo que le asiste razón respecto a que doméstico, dada la lejanía del lugar y la ausencia
corresponde revocar la sentencia en crisis. de servicios públicos. Señala que se trata de
Explicaré por qué: agua para subsistencia de uso común y
El informe rendido en esta Sede por el humanitario que no requiere de concesión.
DGI. Agrega también que se realizó un relevamiento
Señala el recurrente ante esta Sede, completo de las derivaciones y se regularon
dentro de los agravios deducidos, que aún mediante la instalación de caños de PVC de 100
cuando las tomas ordenadas quitar parezcan mm a 110 mm (4 pulgadas) el ingreso de agua al
rústicas, no son clandestinas, sino que están caudal por el paso de dicha sección del tubo. Se
autorizadas por el DGI y se encuentran trata de esta manera de limitar el ingreso de
registradas en el Registro de Aguas Superficiales, agua exclusivamente para fuente de bebida de
abasteciendo a un grupo de usuarios con moradores de dichas viviendas y uso doméstico.
derechos prioritarios al de los amparistas. Señala También se pone en evidencia en el
también que el uso primordial es la bebida informe, las distintas medidas que se adoptaron
humana y la agricultura de subsistencia, por lo en los casos en que se detectaron
que, el cumplimiento de la sentencia afectaría escurrimientos o destrucción del caño y tubo en
derechos de terceros no citados al proceso. cuestión, como así también, la situación actual
Por tal motivo, teniendo en cuenta la en la que se encuentran.
importancia de los derechos en disputa y la El mismo detalle se realiza respecto de
posible afectación de derechos de terceros, el los puntos relevados sobre el río Salado y,
Tribunal ordenó al DGI que identifique finalmente, la situación de la laguna Las Salinas.
detalladamente cada una de las tomas, obras, Vale aclarar que este informe no ha sido
etc., en la zona denunciada, a nombre de quién desvirtuado en modo alguno por los amparistas.
se encuentran, el alcance del permiso, el destino Sólo señalan que el mismo es incompleto y que
o uso del agua y todo dato con el que cuente el no obedece a la situación actual de las cuencas,
organismo al respecto. sino a enero y febrero de 2014, pero ello es una
mera afirmación, sin sustento probatorio alguno,
827
por lo que como tal debe ser descartada. El agua para consumo humano, no quedan dudas
informe tiene fecha 26/09/2016 y en cada toma de que este último siempre debe ser prioritario.
o puesto se hace referencia a la situación actual Entiendo que, si se confirman las
en la que se encuentra. sentencias dictadas en las instancias inferiores,
Asimismo, la valoración actual de este se causaría un perjuicio gravísimo para los
informe no implica resolver con elementos pobladores que habitan en esas zonas, ya que si
distintos a los que existían a la fecha del amparo. se ordena la remoción de todas las tomas por el
Los amparistas, al demandar, logran acreditar la simple hecho de que lucen clandestinas, se
existencia de tomas -a las que califican de estaría cortando el suministro básico de agua
clandestinas- en varias de las cuales existía un para consumo y subsistencia familiar.
aprovechamiento irregular o desmedido. Pero Desde la doctrina se señala que "El agua
jamás demostraron que las mismas hayan sido es un elemento esencial para la vida,
destinadas a un uso distinto al del consumo fundamental para nuestra supervivencia. No
humano. Por el contrario, ha quedado claro que afirmamos nada nuevo con ello, lo nuevo en sí
no son clandestinas, que su uso es para mismo es el reconocimiento del derecho al agua
consumo familiar y que, en las que existían como un derecho humano. La labor llevada
irregularidades, ellas ya han sido reparadas por adelante en el ámbito de la ONU fue
el organismo regulador. fundamental. La globalización ha impulsado un
Resta analizar entonces, en la colisión de proceso de transnacionalización del derecho
derechos en disputa, cuál debe ser el orden constitucional a través de corrientes jurídicas
prioritario a asignar a cada uno. supranacionales... Con la universalización de los
b) El derecho al agua para consumo. derechos humanos la transnacionalización es
Conforme surge del informe analizado en evidente. Cuando en el año 2002 el Comité DESC
el acápite anterior, las tomas y obras decide interpretar los art. 11 y 12 del Pacto
cuestionadas por los amparistas, quienes se ven Internacional de Derechos Económicos, Sociales
afectados en su condición de regantes del Río y Culturales (PDESC) legándonos la Observación
Atuel, obedecen a derivaciones que, aunque General 15 (OG-15), pocos advirtieron la
puedan parecer precarias o clandestinas, están influencia que tendrían estas consideraciones,
destinadas a uso doméstico, de subsistencia y no solo en el plano de la ONU sino, sobre todo,
consumo humano. en los ordenamientos jurídicos nacionales. Se
Dichas tomas, si bien en algún momento trató y se trata de una construcción
pueden haberse encontrado deterioradas o hermenéutica que descubre derechos
haber sido destruidas voluntariamente, emergentes. Partiendo de derechos
causando inundaciones indebidas y, de tal expresamente reconocidos como el derecho a la
modo, afectando el derecho de riego de los vida, a la salud, a la propiedad o a la protección
amparistas que se encuentran en la parte baja de la integridad física o psíquica, tomando como
de la cuenca del río, hoy han sido reparadas por anclaje la dignidad humana, el intérprete
el DGI y funcionan con normalidad, comienza su construcción. El objeto y fin
abasteciendo el consumo humano necesario y siempre es uno: la tutela efectiva de los
esencial de los puesteros de la zona. derechos humanos. ¿Qué vida se tutela si no
Por ello, en la colisión de los derechos en viene garantizado el acceso al agua? ¿Qué
juego, derecho de riego frente a derecho de derecho a la salud defendemos sino
828
defendemos, de igual modo, la calidad del agua acceder al uso de las aguas para cubrir sus
potable, el acceso al saneamiento? El acceso al necesidades básicas de bebida, alimentación,
agua debe ser considerado un derecho humano salud y desarrollo".
en la medida que éste forma parte de las Finalmente, de un modo decisivo para los
garantías esenciales para asegurar un nivel de derechos en disputa, el principio rector número
vida adecuado". ("El agua como derecho. dieciocho (18) establece que "Excepto el agua
Interpretando los derechos económicos, sociales para consumo humano básico -cuya demanda se
y culturales", Pizzolo, Calogero, Publicado en: L. juzga prioritaria sobre todo otro uso- el resto de
L. 03/02/2016, 1 - L. L. 2016-A, 932). las demandas serán satisfechas conforme a las
En esta línea, priorizando el recurso prioridades establecidas por cada jurisdicción".
hídrico como esencial para la vida humana, el 27 Cabe remarcar, especialmente, lo
de marzo de 2003 los representantes de las dispuesto en el apartado final del principio 18 ya
jurisdicciones provinciales (entre ellas citado, en cuanto señala que "La creciente
Mendoza), suscribieron el Acta Constitutiva del competencia por el uso del agua de una cuenca
Consejo Hídrico Federal (COHIFE), como ámbito exige que los posibles usos competitivos se
de discusión, concertación y coordinación de la evalúen sobre la base de sus aspectos sociales,
política hídrica. económicos y ambientales en el contexto de una
El 17 de setiembre del 2003 el COHIFE planificación integrada que establezca las
suscribió el Acuerdo Federal del Agua y los prioridades en orden al interés público y no
Principios Rectores de Política Hídrica. La solamente en atención al beneficio para un
adopción de los Principios Rectores facilita no sector o usuario en particular". Con ello se
sólo avanzar hacia un desarrollo armónico del advierte que no es el amparo la vía adecuada
recurso hídrico sino también disminuir los para establecer tal planificación que contemple
eventuales conflictos derivados de su uso, e el interés público y todos los intereses en
incluso facilitar la resolución de los mismos. disputa, tal como lo sostiene el órgano
Entre estos Principios Rectores de recurrente.
Política Hídrica, el número uno señala que "El En consecuencia, teniendo en cuenta que
agua es un recurso renovable, escaso y este marco normativo nacional y supranacional
vulnerable. El agua es un elemento insustituible vigente, en tanto consagra el derecho esencial
para el sostenimiento de la vida humana y el del agua para consumo humano básico, no
resto de los seres vivos, siendo al mismo tiempo puede ser soslayado a la hora de resolver lo aquí
un insumo imprescindible en innumerables discutido, considero que corresponde acoger los
procesos productivos. A pesar de ser renovable, recursos interpuestos por el DGI.
la escasez del agua se manifiesta gradualmente Conclusiones.
a medida que aumentan las demandas y los Conforme todo lo expuesto, considero
conflictos por su uso. Su carácter de vulnerable que la pretensión de los amparistas no puede
se manifiesta en la creciente degradación de su tener acogida favorable en tanto implica dejar
calidad, lo cual amenaza la propia existencia de sin el sustento básico de agua destinada al
la vida". consumo humano, a numerosas familias que
Del mismo modo, el número trece habitan en las zonas aledañas a las cuencas de
dispone: "Uso equitativo del agua. Todos los los ríos en litigio.
habitantes de una cuenca tienen derecho a
829
En consecuencia, si mi voto resulta I. Hacer lugar a los recursos

compartido por mis distinguidos colegas de Sala, extraordinarios interpuestos y, en consecuencia,
corresponde hacer lugar a los recursos revocar la sentencia dictada por la Segunda
interpuestos y revocar la sentencia recurrida. Cámara Civil de Apelaciones a fojas 625/631 de
Así voto. los autos n° 14.302/35.907, caratulados:
Sobre la misma cuestión los Dres. PEREZ "BALECKI EDGARDO JUAN Y OTS. C/
HUALDE y GOMEZ, adhieren al voto que DEPARTAMENTO GENERAL DE IRRIGACIÓN
antecede. SUBDELEGACIÓN DE AGUAS DEL RÍO ATUEL DE
A LA SEGUNDA CUESTIÓN EL DR. JORGE GENERAL ALVEAR P/ AMPARO", la que queda
HORACIO NANCLARES, DIJO: redactada de la siguiente manera:
Atento lo resuelto en la cuestión "I. Hacer lugar al recurso de apelación
anterior, corresponde hacer lugar a los recursos interpuesto a fs 597/603 y, en consecuencia,
extraordinarios interpuestos y, en consecuencia, revocar la sentencia de fs 586/593 la que queda
revocar la sentencia dictada por la Segunda redactada de la siguiente manera:
Cámara Civil de Apelaciones a fojas 625/631 de ""1°) Rechazar la acción de amparo
los autos n° 14.302/35.907, caratulados: interpuesta por los actores contra el DGI"".
"BALECKI EDGARDO JUAN Y OTS. C/ ""2°) Imponer las costas a los amparistas
DEPARTAMENTO GENERAL DE IRRIGACIÓN vencidos"".
SUBDELEGACIÓN DE AGUAS DEL RÍO ATUEL DE ""3°) Regular los honorarios
GENERAL ALVEAR P/ AMPARO". profesionales de la siguiente manera: Dres.
Así voto. Leonardo MUZZINO y Felix AYUB, en la suma de
Sobre la misma cuestión los Dres. PEREZ pesos DIEZ MIL ($ 10.000) en forma conjunta;
HUALDE y GOMEZ, adhieren al voto que Dra. Mónica ANDINO, en la suma de pesos
antecede. CINCO MIL ($ 5.000); Dr. Néstor ALONSO, en la
A LA TERCERA CUESTIÓN EL DR. JORGE suma de pesos SIETE MIL ($ 7.000) y Dr. Juan
HORACIO NANCLARES, DIJO: Carlos MARTINEZ, en la suma de pesos TRES MIL
Atento lo resuelto en las cuestiones QUINIENTOS ($ 3.500)"".
anteriores, las costas se imponen a los "II. Imponer las costas a los actores
recurridos vencidos. (arts 36 y 148 CPC). apelados vencidos".
Así voto. "III. Regular los honorarios profesionales
Sobre la misma cuestión los Dres. PEREZ por el trámite de alzada de la siguiente manera:
HUALDE y GOMEZ, adhieren al voto que Dres Leonardo MUZZINO y Félix AYUB, en la
antecede. suma de pesos CUATRO MIL ($ 4.000) en forma
Con lo que se dio por terminado el acto, conjunta; Dra Mónica ANDINO, en la suma de
procediéndose a dictar la sentencia que a pesos UN MIL DOSCIENTOS ($ 1.200); Dr. Néstor
continuación se inserta: ALONSO, en la suma de pesos DOS MIL
SENTENCIA: OCHOCIENTOS ($ 2.800) y Dr Juan Carlos
Y VISTOS: MARTÍNEZ, en la suma de pesos OCHOCIENTOS
Por el mérito que resulta del acuerdo CUARENTA ($ 840)".
precedente, la Sala Primera de la Excma. II. Imponer las costas a los recurridos
Suprema Corte de Justicia, fallando en definitiva, vencidos.
RESUELVE:
830
III. Regular los honorarios profesionales

por la instancia extraordinaria de la siguiente
manera: Dr. Daniel Armando HERRERA, en la
suma de pesos SEIS MIL ($ 6.000); Dra. Mónica
ANDINO, en la suma de pesos UN MIL
OCHOCIENTOS ($ 1.800); Dr. Néstor ALONSO, en
la suma de pesos DOS MIL OCHOCIENTOS ($
2.800) y Dr. Juan Carlos MARTÍNEZ, en la suma
de pesos OCHOCIENTOS CUARENTA ($ 840)
(Arts. 15 y 31 Ley 3641).
NOTIFÍQUESE.
DR. JORGE HORACIO NANCLARES - DR.
ALEJANDRO PEREZ HUALDE - DR. JULIO RAMON
GOMEZ.
831
ambiental y la consulta vecinal. Por último, la

77.- actora solicita que se haga lugar al amparo y se
ordene ejecutar el estudio de impacto ambiental
y la consulta vecinal para autorizar las obras
programadas. Dichos actos, en particular los
estudios de impacto ambiental, deberán hacerse
a través de universidades nacionales. Señala que
inicia la presente acción por cuanto no se
habrían efectuado los estudios ambientales
previos a los efectos de determinar cuál sería el
21 de diciembre de 2016 impacto que dichos emprendimientos podrían
Corte Suprema de Justicia de la Nación causar al ecosistema, en particular, al Lago
Provincia de Santa Cruz LEADING CASE Argentino, a los glaciares Perito Moreno,
Spegazzini y Upsala, y al Parque Nacional Los
Glaciares. Asimismo, destaca que tampoco se
efectuaron las consultas ciudadanas que, en
atención a la envergadura de las obras,
SENTENCIA
correspondía realizar. Sostiene que la acción
corresponde a la competencia originaria de este
Autos y Vistos; Considerando:
Tribunal por su potencial incidencia
1°) Que a fs. 90/103 la Asociación
interjurisdiccional, en tanto el proyecto de las
Argentina de Abogados Ambientalistas de la
represas afecta al Parque Nacional Los Glaciares
Patagonia promueve una acción de amparo
y a la Provincia de Santa Cruz, y es el Estado
ambiental contra el Estado Nacional (Secretaría
Nacional el que programa la obra y dispone de
de Ambiente y Desarrollo Sustentable) y la
los fondos respectivos. Aclara que la realización
Provincia de Santa Cruz, con el objeto de que se
del estudio previo no significa, de ninguna
ordene el dictado de dos medidas. La primera, a
manera, una prohibición del emprendimiento,
la que denomina “precautelar”, consiste en
sino que se trata de que el proceso de
oficiar a las demandadas para que informen si
autorización no se funde solamente en la
han cumplido con la formación y estudio de
decisión basada en un informe de la propia
impacto ambiental, con la consulta vecinal y con
empresa. Agrega que la magnitud del proyecto
los artículos 11, 12 y 13 de la ley 25.675 (Ley
requiere una reflexión profunda, científicamente
General del Ambiente, en adelante LGA), en
probada, socialmente participativa y
relación con el proyecto de construir dos grandes
valorativamente equilibrada. Funda la acción en
represas sobre el río Santa Cruz, “Nestor
los artículos 41 y 43 de la Constitución Nacional,
Kirchner” y “Jorge Cepernic”, ubicadas en las
11, 12, 13, 19, 20 y 21 de la LGA y 1°, 6° y 7° de la
estancias “Cóndor Cliff” y “La Barrancosa” de la
Ley de Protección de Glaciares (26.639).
Provincia de Santa Cruz. La otra medida, a la que
2°) Que en virtud de los hechos
califica de “cautelar”, es solicitada para el caso
denunciados por la actora en su presentación
de que el informe anterior arroje resultado
inicial en esta causa, este Tribunal requirió al
negativo y consistiría en la suspensión inmediata
Estado Nacional que informara: (I) si se habían
de la obra hasta que se cumpla con las exigencias
comenzado las obras correspondientes a los
de la LGA, es decir, el estudio de impacto
832
“Aprovechamientos Hidroeléctricos del Río Santa Energía y Minería de la Nación reviste la

Cruz Presidente Dr. Néstor Carlos Kirchner – condición de comitente, con facultad para
Gobernador Jorge Cepernic” y, en su caso, el aprobar los desembolsos correspondientes a su
estado de avance en ambos proyectos; (II) si se ejecución. Sobre el comienzo de las obras, el
habían realizado los estudios de impacto Estado Nacional informa que el 4 de febrero de
ambiental, en los términos de los artículos 1°, 2° 2015 se había impartido la orden de inicio en
y 3° de Obras Hidráulicas (23.879), artículos 11, función de la cual se suscribió el 15 de febrero de
12 y 13 de la LGA y artículo 7° del Régimen de 2015 el acta de inicio. A continuación, hace una
Presupuestos Mínimos para la Preservación de distinción entre lo que denomina “Obras
los Glaciares y del Ambiente Periglacial (26.639) Preliminares o Generales” y “Obras Principales”,
y, en su caso, se requirió que se acompañasen para puntualizar que, al momento del informe,
copias certificadas de dichos estudios; y (III) si se se había comenzado con la ejecución de las
habían producido consultas o audiencias públicas primeras. Aclara que, de acuerdo con el Pliego de
en los términos de los artículos 19, 20 y 21 de la Condiciones Legales, Particulares, Generales y
Ley General del Ambiente (fs. 116/120). Ello, sin Complementarias, las obras preliminares o
perjuicio de la decisión que pudiera recaer en el generales presentan distinto grado de avance en
momento de expedirse sobre su competencia la recopilación de información necesaria para la
para entender en el caso. confección del Proyecto Ejecutivo de la Obra.
3°) Que el Estado Nacional, por Una vez aprobado este documento, “se estará en
intermedio del Ministerio de Energía y Minería, condiciones de comenzar la ejecución de las
contestó el pedido de informes (fs. 124/145). En obras principales” (fs. 126). Expresa el informe
dicha oportunidad, además, acompañó un que “[a]l día de la fecha no se han realizado
informe técnico elaborado por la supervisión de obras que impliquen la materialización de las
la obra “Aprovechamientos Hidroeléctricos del represas. El diseño y ejecución de dichas obras
Río Santa Cruz, Presidente Néstor Kirchner - surgirá del resultado de los estudios adicionales
Gobernador Jorge Cepernic” realizado en el que se están realizando con el objeto de
ámbito de la Subsecretaría de Energía optimizar el Proyecto mediante los ajustes que
Hidroeléctrica del referido ministerio. correspondan, los cuales, en cualquier caso,
Posteriormente, presentó un informe implicarán mejoras en las condiciones técnicas y
complementario (fs. 149 bis/359). ambientales de la Obra”. Continúa diciendo que
4°) Que según surge de la información se habría acordado con el contratista que
proporcionada, la Secretaría de Energía dictó la mientras se realizan esos análisis del proyecto,
resolución 932/2011 en la cual dispuso que la “sólo se ejecutarán (i) tareas de investigación en
obra “Aprovechamientos Hidroeléctricos del Río campo, estudios de laboratorio e ingeniería
Santa Cruz Presidente Dr. Néstor Carlos Kirchner necesarios a fin de acotar al máximo las
- Gobernador Jorge Cepernic” quedase contingencias técnicas de la obra e implementar
incorporada al Programa Nacional de Obras las modificaciones que se prevén en su diseño, y
Hidroeléctricas, el cual fue aprobado por la (ii) las obras temporarias, en particular las villas
resolución 762/2009 de la misma Secretaría. Al temporarias y obradores” (fs. 126). En relación
respecto, es mencionado el contrato de obra con el segundo punto a informar, la realización
pública vinculado con el referido de estudios de impacto ambiental, aporta la lista
emprendimiento y se señala que el Ministerio de de documentos elaborados en el ámbito
833
provincial (Santa Cruz) y nacional (fs. 127/130). del dictamen técnico de la comisión evaluadora
Informa que el acuerdo suscripto entre el Estado que aprobó el estudio de impacto ambiental. La
Nacional y la Provincia de Santa Cruz (“Convenio convocatoria había sido publicada durante los
Marco” del 20 de abril de 2012), asignó a esta días 23, 24 y 25 de noviembre de 2015. El mismo
última la responsabilidad de tramitar las 9 de diciembre la Subsecretaría de Medio
evaluaciones y aprobaciones técnicas, hidráulicas Ambiente provincial habría emitido la
y ambientales. Señala que corresponde la declaración de impacto ambiental 2049 en la que
aplicación de la ley provincial 2658 y su decreto se estimó que dicho estudio cumplía de “manera
reglamentario 7/2006. Respecto de la ley satisfactoria” con los requerimientos legales. Esa
nacional 23.879 (modificada por las leyes 24.539 declaración no habría sido objetada (fs. 137). Se
y 25.975), reconoce que la ley dispone la informa también que la contratista presentó un
realización de un procedimiento de evaluación estudio hidráulico el 7 de agosto de 2015 en el
de impacto ambiental de las represas, que cual recomienda modificar ciertos aspectos del
incluye la participación del Congreso Nacional. proyecto original (vg. disminuir el nivel para la
Agrega, sin embargo, que “el Poder Ejecutivo operación del embalse). Asimismo, el
Nacional debía proceder a la reglamentación denominado “panel de expertos” habría
dentro del plazo de 90 días”. Aclara que dicha dictaminado sobre la conveniencia de bajar la
reglamentación nunca fue dictada y que la cota en 2,4 metros para cumplir con el desacople
norma “careció de aplicación efectiva en obras y la influencia del embalse con el Lago Argentino.
posteriores a su sanción” (fs. 130/131). Aclara, A modo de conclusión el informe señala que la
que de todos modos el Estado Nacional habría obra proyectada “no afecta ambientes glaciares
desarrollado diversas acciones orientadas “a ni periglaciares”, sin perjuicio de lo cual destaca
alcanzar los principios contenidos en la norma”. que “como medida adicional (…) este ministerio
Pone de resalto que en el ámbito de la Secretaría ha contratado un nuevo estudio hidráulico de
de Energía, autoridad mencionada en el artículo desacople, el cual será desarrollado por un
1° de la ley 23.879, se habría emitido opinión en experto internacional de amplia trayectoria,
relación con los aspectos ambientales de la obra ajeno al contrato vigente para garantizar total
en el sentido de que por tratarse de un proyecto independencia en los resultados” (fs. 135). Por su
localizado en su totalidad en la Provincia de parte, el Secretario de Política Ambiental,
Santa Cruz el estudio de impacto ambiental a Cambio Climático y Desarrollo Sustentable del
realizarse por la contratista debería ser evaluado Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable
por el organismo provincial competente (cfr. fs. de la Nación presentó un informe en el que dice
131/132). En referencia a la realización de que “toda vez que prima facie se estaría
consultas o audiencias públicas (tercer tópico a ajustando el proyecto ejecutivo de obra y la
informar), se menciona que se llevaron a cabo adecuación del estudio de impacto ambiental, el
jornadas informativas entre el 13 y el 15 de marco jurídico vigente conllevaría a la
octubre de 2015 en las localidades Comandante convocatoria de una nueva audiencia pública,
Luis Piedrabuena, Puerto de Santa Cruz y el con la extensión que la misma requiera” (fs.
Calafate. En referencia a “Obras Principales”, 141).
hace saber que se llevó a cabo una audiencia 5°) Que en el presente caso el Tribunal
pública en Comandante Luis Piedrabuena el 9 de considera que se configuran los presupuestos
diciembre de 2015 en relación con la aprobación necesarios para hacer lugar a la medida cautelar
834
solicitada. Para una correcta apreciación de la nacional en materia de política ambiental, los
fundamentación y el alcance que corresponde que juntamente con sus similares de las
otorgar a la orden precautoria que se dicta, es provincias afectadas, deberán: a) Determinar
conveniente dejar establecido que, de acuerdo qué acción ha de realizarse en aquellas obras en
con los términos de la demanda y de lo actuado las que, ya construidas o en construcción, no se
por esta Corte, la sentencia pretendida por la previeron o no se ejecutaron, en forma parcial o
parte actora supone decidir: [I] que las totalmente, tarea de preservación del
autoridades nacionales deben cumplir con un ecosistema involucrado en forma efectiva; b)
determinado procedimiento de evaluación del Aprobar o rechazar, en función del estudio del
impacto ambiental de modo previo a la impacto ambiental realizado, la factibilidad de las
construcción de las obras sobre el río Santa Cruz; obras planificadas. La no aprobación por parte de
[II] que las disposiciones contenidas en la uno solo de los mencionados ministerios será
legislación nacional son las que deben seguirse y suficiente para suspender la realización de las
[III] que el Estado nacional no ha cumplido ni obras. Ante la situación señalada
está cumpliendo con el procedimiento exigible. precedentemente se deberán rediseñar los
6°) Que concurre en el caso verosimilitud proyectos observados a fin de disminuir el
del derecho, puesto que del informe producido a impacto ambiental a niveles aceptables para su
requerimiento de esta Corte se desprende que el aprobación, sometiéndolos para su
Estado Nacional no habría cumplido en su consideración, nuevamente a ambos ministerios;
ámbito con ningún procedimiento de evaluación c) Recomendar al Poder Ejecutivo, en el caso de
de impacto ambiental y audiencia, en especial no obras extranacionales que produzcan impacto en
lo ha hecho en relación con el previsto en los nuestro territorio, las medidas y acciones que
artículos 1°, 2° y 3° de la ley 23.879 (Obras sea conveniente adoptar para lograr su
Hidráulicas), sin que se hayan ofrecido, al menos minimización, a efectos de que el mismo
en esta etapa inicial del proceso, razones que gestione ante los respectivos gobiernos
expliquen dicha conducta. En su informe, más extranjeros la celebración de los acuerdos
allá de mencionar que no ha reglamentado la ley necesarios para su implementación” (artículo 2°).
–lo cual solo implica el reconocimiento de una Agrega que “el Poder Ejecutivo, a través de los
omisión de su parte-, no pone en duda su ministerios antes mencionados, informará al
aplicación al caso (fs. 130/132). Esta ley prevé Congreso de la Nación, cada noventa (90) días,
que el Poder Ejecutivo procederá a realizar la los resultados parciales de la totalidad de los
evaluación de las consecuencias ambientales estudios realizados y, una vez finalizados los
que, desde el punto de vista sismológico, mismos, le remitirá su evaluación y conclusión
geológico, hidrológico, sanitario y ecológico en definitiva”. Establece que “los mencionados
general, producen o podrían producir en estudios deberán ser presentados en audiencia
territorio argentino cada una de las represas pública. Dicha audiencia deberá desarrollarse en
construidas, en construcción y/o planificadas, el ámbito del Congreso de la Nación, y
sean estas nacionales o extra nacionales (artículo participarán de la misma los funcionarios que
1°). Dicho estudio “será remitido a los participaron en la elaboración de los estudios,
ministerios de Obras y Servicios Públicos y Salud junto a organismos no gubernamentales
y Acción Social de la Nación, o aquel que en el especializados en materia ambiental,
futuro resultare facultado como autoridad universidades, centros académicos y público en
835
general. Concluida la audiencia, y en un plazo no Hidráulicas -dictándose la reglamentación

mayor de TREINTA (30) días, los legisladores de pertinente si fuera preciso-, constituyen razones
ambas Cámaras, integrantes de las comisiones que imponen la suspensión con carácter cautelar
legislativas intervinientes en el tema, darán a de las obras hasta que se implemente el proceso
publicidad un informe del resultado alcanzado en de evaluación de impacto ambiental y audiencia
dicha reunión, y remitirán el mismo a la previsto en la ley 23.879, o hasta el momento en
autoridad de aplicación de la presente ley. Dicho que se dicte la sentencia definitiva, lo que suceda
informe tendrá el carácter de no vinculante. La en primer término. La suspensión no incluye las
omisión de la audiencia pública será causal de “tareas preliminares” al proyecto ejecutivo y su
nulidad del acto que se produzca en correspondiente estudio de impacto ambiental,
consecuencia” (artículo 3°). consistentes en obras de sondeo geotécnicos
7°) Que también se ve configurado en exploratorios, actividades de estudio de base
autos el otro requisito de las decisiones para el proyecto, caminos de acceso,
cautelares, el peligro en la demora. Es así, puesto construcción de villas temporarias y ejecución y
que el 4 de febrero de 2015 se impartió la orden funcionamiento de obradores (ver fs. 25/28 del
de inicio de la obra (fs. 125) en función de la cual expte. administrativo S.01:0228573/2016). La
se suscribió el 15 de febrero de 2015 el acta de sentencia definitiva, dada la importancia de la
inicio. Con posterioridad se realizaron tareas obra, deberá ser pronunciada con la mayor
“preliminares o generales destinadas a recopilar diligencia, es decir, pronta y eficazmente.
información necesaria para la confección del 9°) Que en lo que se refiere a la
‘Proyecto Ejecutivo de Obra’. Una vez aprobado determinación de la competencia originaria de
ese documento se estará en condiciones de esta Corte, cabe señalar que el alcance de la
comenzar la ejecución de las obras principales”. pretensión no permite atribuirle a la Provincia de
Se agrega, asimismo, que al momento de la Santa Cruz el carácter de parte adversa, pues el
elaboración del informe se habían aprobado 13 objeto del litigio demuestra que es el Estado
certificados de obra (fs. 125/126). Nacional el sujeto pasivo legitimado que integra
8°) Que la información aportada muestra la relación jurídica sustancial, en tanto la
que la de autos es la obra con mayor ejecución de obra denominada
envergadura entre las incorporadas al Programa “Aprovechamientos Hidroeléctricos del Río Santa
Nacional de Obras Hidroeléctricas (párrafo sexto Cruz Presidente Dr. Néstor Carlos Kirchner –
de la resolución 932/2011 de la Secretaría de Gobernador Jorge Cepernic”, se encuentra
Energía de la Nación); que ello ha sido a pedido sometida a su jurisdicción.
de la misma provincia (párrafo 15, ídem); que 10) Que la circunstancia de que el Estado
formará parte del Sistema Argentino de provincial haya ratificado el Convenio Marco
Interconexión (párrafo octavo, ídem) y que el citado en el considerando 3° precedente
Poder Ejecutivo Nacional actúa como autoridad mediante la ley local 3320 (B.O. de la Provincia
concedente (artículos 11, 14 y 15 de la ley 15.336 de Santa Cruz del 5/7/2013), y que se hubiera
a los que remite el artículo 4° de la misma comprometido a colaborar y participar en todo el
resolución). Tales circunstancias, sumadas a la proceso licitatorio aportando el apoyo necesario
ausencia de impedimentos fácticos o jurídicos, para la concreción de la ejecución de la obra
advertibles a esta altura del proceso, para el (cláusula cuarta), no la convierte en parte en
cumplimiento de la Ley Nacional de Obras este proceso. En efecto, no obstante las
836
relaciones de naturaleza interestadual competente la justicia nacional en lo contencioso

emergentes de dicho convenio, que constituye administrativo federal de la Ciudad Autónoma de
un instrumento para coordinación de esfuerzos y Buenos Aires, lugar en el que, llegado el caso,
funciones dirigidos al bien común general, el debería cumplirse la obligación de hacer
objeto de que trata esta causa y sobre el que reclamada por la parte actora (artículo 5, inc. 3°
deberá expedirse la sentencia se vincula del Código Procesal Civil y Comercial de la
exclusivamente con el Estado Nacional y con su Nación).
eventual obligación de cumplir con el Por ello,
procedimiento de evaluación de impacto 1°) se hace lugar a la medida cautelar
ambiental previsto en la Ley Nacional de Obras solicitada y, en consecuencia, se ordena la
Hidráulicas 23.879. Si bien el último párrafo del suspensión de las obras “Aprovechamientos
citado artículo 11 de la ley 15.336 determina que Hidroeléctricos del Río Santa Cruz Presidente Dr.
corresponderá a los Estados provinciales el Néstor Carlos Kirchner – Gobernador Jorge
otorgamiento de autorizaciones y concesiones y Cepernic” hasta que se implemente el proceso
el poder de policía correspondiente, ello es así de evaluación de impacto ambiental y audiencia
en tanto se trate de sistemas eléctricos previsto en la ley 23.879, o hasta el dictado de la
provinciales, que son aquellos cuyas centrales, sentencia definitiva, lo que suceda en primer
líneas y redes son de jurisdicción provincial (ver término, con la salvedad prevista en el
artículo 35, inc. b, de la misma ley). Por el considerando 8°;
contrario “las obras e instalaciones de 2°) se resuelve declarar que la presente
generación, transformación y transmisión de la causa resulta ajena a la competencia de esta
energía eléctrica de jurisdicción nacional (…) no Corte prevista en los artículos 116 y 117 de la
pueden ser (…) sujetas a medidas de legislación Constitución Nacional;
local que restrinjan o dificulten su libre 3°) se declara la competencia de la
producción y circulación…” (artículo 12). En tales justicia nacional en lo contencioso administrativo
condiciones, el alcance de la pretensión federal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires
determina que el Estado Nacional es el único que para entender en la presente causa. Notifíquese
resultaría obligado y con posibilidades de cumplir y comuníquese a la Procuración General.
con el mandato restitutorio del derecho que se Remítase a la Cámara Nacional en lo Contencioso
denuncia como violado, en el supuesto de Administrativo Federal. Ricardo Luis Lorenzetti -
admitirse la demanda, esto es, la realización del Elena I. Highton de Nolasco - Juan Carlos
estudio de impacto ambiental y la audiencia Maqueda - Horacio Rosatti - Carlos Fernando
pública que se denuncian omitidas (arg. Fallos: Rosenkrantz.
330:555, considerando 7°; 333:479; 334:1143 y
1342).
11) Que, sin perjuicio de ello, con la
finalidad de impedir la perduración de
situaciones que de mantenerse en el tiempo
podrían llegar a configurar un caso de privación
jurisdiccional para las partes, es necesario en
esta instancia determinar qué juez debe
intervenir en estas actuaciones, resultando
837
VENTURA, CRISTINA DEL

78.-
En cuanto a los recaudos previstos en la
Acordada 32/2014 de la CSJN, art. 3 del
CARMEN Y OTRO c/ CIRCULO DE Reglamento de Registro Público de Procesos

Colectivos, con lo expuesto a continuación y lo
LA POLICIA FEDERAL dispuesto por el art. 41 de la Constitución

Nacional, considero admisible la acción colectiva
ARGENTINA s/AMPARO que se pretende en estos autos. Con relación a la

identificación en forma precisa del colectivo
29 de Diciembre de 2016 involucrado, corresponde señalar que son
Juzgado Civil y Comercial Nro 7 de Capital aquellos afectados por las obras que se indican
Federal en el arroyo Raggio y sus inmediaciones, en los
términos del art. 41 de la Constitución Nacional y
la ley 25.675. Respecto de la idoneidad del
representante, la misma surge de lo dispuesto
por el art. 30, último párrafo de la ley 25.675.
SENTENCIA Finalmente, respecto del procedimiento para
garantizar la adecuada notificación de todas
Buenos Aires, de diciembre de 2016.- FGG aquellas personas que pudieran tener un interés
AUTOS Y VISTOS: en el resultado del litigio, una vez
Tiénese presente la notificación cumplimentada la notificación que a
formulada. continuación se ordena, al Registro Público de
I.- Tiénese a los Sres. Ventura y Cabaleiro Procesos Colectivos, la parte actora deberá
por presentados, parte y por constituido proponer las medidas que considere pertinentes
domicilio legal y electrónico. a dichos fines.
838
Procédase a la comunicación dispuesta en prioritariamente la obligación de recomponer,

la Acordada antes citada e imprímase al presente según lo establezca la ley. Las autoridades
el trámite de la vía del amparo, y en proveerán a la protección de este derecho, a la
consecuencia, requiérase de la demandada el utilización racional de los recursos naturales, a la
preservación del patrimonio natural y cultural y
16.986. A tal fin líbrese oficio, el que deberá ser de la diversidad biológica, y a la información y
contestado en el plazo de cinco días, bajo educación ambientales. Corresponde a la Nación
apercibimiento de lo dispuesto en la norma dictar las normas que contengas los
citada. Adjúntese copia del escrito de inicio y presupuestos mínimos de protección, y a las
documental acompañada. provincias, las necesarias para complementarlas,
II.- La parte actora requiere el dictado de sin que aquéllas alteren las jurisdicciones
una medida cautelar que consiste en que el locales”.
Círculo de la Policía Federal Argentina, se A su vez, la ley 25.675, dispone en su
abstenga de realizar cualquier obra de dragado, primer artículo, que en ella se establecen “…los
ensanchamiento o entubamiento y/o alteración presupuestos mínimos para el logro de una
del ecosistema del Arroyo Raggio, como así gestión sustentable y adecuada del ambiente, la
también tala de árboles, removimiento de tierra, preservación y protección de la diversidad
disminución del terreno absorbente, biológica y la implementación del desarrollo
modificación de la topografía, deforestación y sustentable”.
arrasamiento de vegetación dentro del corredor El art. 4 señala los principios de la política
biológico constituido por dicho curso de agua, en ambiental, previendo en el cuarto párrafo el
el tramo que comprende desde la Av. General precautorio y estableciendo que frente al
Paz hasta su desembocadura del Rio de la Plata “peligro de daño grave o irreversible la ausencia
Señalan que las obras y/o proyectos de información o certeza científica no deberá
llevados a cabo por la demandada, requieren el utilizarse como razón para postergar la adopción
cumplimiento del proceso de evaluación de de medidas eficaces, en función de los costos,
impacto ambiental, el que consideran que será para impedir la degradación del medio
negativo atento que las mismas resultarían ambiente”.
improcedentes, ya que importarían la Se ha dicho que es un principio jurídico de
desaparición del ecosistema constituido por el derecho sustantivo, que obliga, una vez que se
corredor biológico del Arroyo Raggio. acredita el daño grave e irreversible, a actuar
Asimismo, manifiestan que se ha omitido aún cuando exista una ausencia de información o
una instancia de participación ciudadana. certeza científica, debiéndose efectuar un juicio
III.- Que primeramente corresponde de ponderación con otros principios y valores en
recordar que el art. 41 de la Constitución juego (del voto del Dr. Lorenzetti, Ricardo Luis,
Nacional dispone que “Todos los habitantes en el Recurso de Hecho en “Asociación
gozan del derecho a un ambiente sano, Multisectorial del Sur en Defensa del Desarrollo
equilibrado, apto para el desarrollo humano y Sustentable c/ Comisión Nacional de Energía
para que las actividades productivas satisfagan Atómica”, del 26/5/2010).
las necesidades presentes sin comprometer las En efecto, el derecho ambiental es de
de las generaciones futuras; y tienen el deber de naturaleza esencialmente preventiva, de
preservarlo. El daño ambiental generará soluciones “ex ante” y no “ex post”; de la
839
adecuación de los procedimientos anticipatorios, 5.6.87); entendiendo configurados los recaudos

de las medidas autosatisfactivas, cautelares de verosimilitud del derecho y peligro en la
materiales, innominadas o atípicas genéricas, demora con lo anotado precedentemente;
donde encuentran en la cuestión ecológica, considero que se verifican los requisitos para el
campo fértil de aplicación, por su utilidad, dictado de la medida cautelar solicitada,
plasticidad, carácter provisorio, de pronta y debiendo los actores en forma previa, prestar
urgente justicia de acompañamiento caución juratoria en el expediente (vid. asimismo
(CAFFERATA, Néstor “El tiempo y las cautelares art. 32 segundo párrafo de la ley 25.675).
en el derecho ambiental”, L.L. 23/2/2007); Por lo expuesto, RESUELVO: 1) Disponer
siendo las medidas cautelares que se dictan una que, de manera provisoria -y luego de prestar
herramienta calificada psatisfacer la protección caución los actores conforme lo dispuesto más
del medio ambiente, operando en salvaguarda y arriba-, el Círculo de la Policía Federal, deberá
tutela de los derechos de los potenciales cesar en forma inmediata cualquier trabajo que
afectados, que sirve para evitar que justamente implique el dragado, ensanchamiento o
deba producirse una recomposición ambiental entubamiento y/o alteración del ecosistema del
que en la mayoría de los casos resulta de Arroyo Raggio, como así también tala de árboles,
imposible o dificultoso cumplimiento (GARCÍA removimiento de tierra, disminución del terreno
TORRES, Mariana, “Las Cautelares Ambientales”, absorbente, modificación de la topografía,
J.A. N° especial, año 2005, IV, p. 10 y 55). deforestación y arrasamiento de vegetación
IV. En el caso, se ha arrimado un dentro del corredor biológico constituido por
dictamen del Dr. Carlos Ignacio Borón, Licenciado dicho curso de agua, en el tramo que comprende
en Biología y Doctor en Química, que refleja la desde la Av. General Paz hasta su
biodiversidad del lugar en cuestión como así desembocadura del Rio de la Plata. 2) Asimismo,
también los servicios ambientales que brinda deberá informar, y en su caso, acreditar
(vid. fs. 13/18). documentalmente las previsiones de la ley
A su vez, las constancias notariales de fs. 25.675, especialmente lo dispuesto en los arts.
5/11, dan cuenta –en parte- de las obras 11 a 13 y 19 a 21.
proyectadas en el sitio. Las informaciones Líbrese oficio con habilitación de días y
sumarias de fs. 20/31, indican el uso y horas inhábiles al sólo efecto de su notificación,
conocimiento de los informantes del lugar, como adjuntándose copia íntegra de la presente,
así también de los hechos allí ocurridos, lo que quedando a cargo de la parte actora su
incluso se corrobora con la información confección y diligenciamiento. Regístrese,
periodística arrimada a la causa (vid. fs. 33/49). notifíquese y oportunamente al Sr. Fiscal
V. Teniendo en cuenta las circunstancias Federal en su despacho. Firmado por: ALICIA
apuntadas precedentemente, a la luz del BIBIANA PÉREZ , JUEZ FEDERAL SUBROGANTE
principio precautorio que –como se dijo-debe
regir en el caso, considerando además, la
finalidad que se persigue con las medidas
cautelares, debiendo proceder con amplitud de
criterio para su dictado, a fin de evitar la
eventual frustración del derecho (CNF Civ. y
Com. Sala II causas 4109 del l0.l2.85; 5237 del
840
nombre jurídico asignado por los demandantes,

79.- aquélla podría subsumirse en un mandamiento
de prohibición concerniente al Superior Tribunal
de Justicia (artículos 45 de la CRN y 41 -inciso
"e"- de la ley K 2430), ya que una de las
imputaciones en que se funda es la presunta
transgresión de una suspensión judicial que
prohibía continuar con un trámite
administrativo.
13 de Enero de 2017 2º) Que, sin perjuicio de lo anterior y de
Cámara de Apelaciones en lo Civil, lo que oportunamente se resuelva sobre la
Comercial y Minería. Tercera competencia y el trámite que corresponda
Circunscripción Judicial. Bariloche. imprimir al caso, cabe tratar las medidas
Provincia de Río Negro cautelares solicitadas ante la urgencia invocada y
la probable gravedad de los hechos denunciados
Provincia de Río Negro
(artículo 196, segundo párrafo, del CPCCRN)..
3º) Que, previa caución juratoria del
letrado de los demandantes (artículo 61 -primer
SENTENCIA párrafo- del Código Procesal Administrativo, por
San Carlos de Bariloche, Provincia de Río analogía), corresponde hacer lugar a las medidas
Negro, 13 de enero de 2017. Reunidos en precautorias pedidas y, en consecuencia: 1)
Acuerdo los Señores Jueces de Feria integrantes suspender cautelarmente el cumplimiento de las
de la CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL, Ordenanzas 165/16 y 194/16 y la Resolución
COMERCIAL Y MINERÍA de la Tercera Municipal 295/16 relativas al emprendimiento
Circunscripción Judicial, Dres. Emilio RIAT, Carlos inmobiliario proyectado sobre las parcelas 20-1-
RINALDIS y Gregor JOOS, después de haberse 445525 y 20-1-400522; 2) prohibir
impuesto individualmente de esta causa cautelarmente la ejecución de trabajos relativos
caratulada "FERNANDEZ, MARCELO Y OTROS C/ al emprendimiento en las parcelas citadas;
MUNICIPALIDAD DE EL BOLSÓN S/ AMPARO (cc) y 3) anotar cautelarmente la litis en el Registro
(COLECTIVO)" (R.C. 01822-17) y discutir la de la Propiedad Inmueble respecto de las
temática del fallo por dictar, de todo lo cual mismas parcelas.
certifica la Actuaria, emiten sus votos en el orden Ello, de acuerdo con las razones
establecido en el sorteo practicado respecto de seguidamente desarrolladas.
la siguiente cuestión por resolver: ¿qué A) Los demandantes han interpuesto un
pronunciamiento corresponde dictar? amparo para prevenir los daños ambientales que
A la cuestión planteada el Dr. Emilio RIAT podría causar la continuación o ejecución de un
dijo: emprendimiento inmobiliario aprobado por las
1º) Que, ante todo, cabe dar vista al siguientes decisiones municipales que
Fiscal de Cámara sobre la competencia consideran inaplicables e inválidas
correspondiente a las actuaciones dado que, en ("inconstitucionales"):
virtud del objeto y de la causa de la pretensión 1) la Ordenanza 165/16 de El Bolsón
(hechos y derechos y invocados) y al margen del sancionada el 01/12/20106 (fs. 1/2), la cual
841
ratificó un acuerdo celebrado el 21/10/2016 oportunamente corresponda resolver en

entre el Intendente municipal -por una parte- y definitiva una vez concluido el proceso, ya que
las sociedades Laderas del Perito Moreno SA y esto no implica prejuzgamiento alguno. Además,
Laderas del Paralelo 42 SA -por otra parte- sobre con las mismas salvedades, también parece
ciertas "adecuaciones" del emprendimiento verosímil que los actos cuestionados estarían
inmobiliario proyectado por la primera sobre las concluyendo un procedimiento ambiental
parcelas 20-1-445525 y 20-1-400522, en defectuosamente desarrollado.
adyacencias del Cerro Perito Moreno -Pampa de C) La verosimilitud de que los actos
Ludden- (fs. 440/405 del expediente vinculado cuestionados estarían vulnerando la suspensión
00519-061-13); dispuesta por el Superior Tribunal de Justicia
2) la Resolución 295/16 del propio surge justamente de lo resuelto por propio
Intendente emitida el 14/12/2016, la cual aprobó Tribunal acerca del mismo emprendimiento
las "adecuaciones" acordadas, su "aptitud (STJRN-S4, 15/05/2013, "Ronco", SD 042/13),
ambiental" y la "declaración de impacto como así también de las constancias obrantes en
ambiental" emitidas por distintas reparticiones las causas conexas radicadas en esta misma
municipales al respecto (fs. 4/15); y Cámara, a saber: 1) «COLARES, GUILLERMO Y
3) la Ordenanza 194/16 sancionada el OTROS C/ SECRETARIA DE AMBIENTE Y
19/12/2016, la cual "adhirió" a la Resolución DESARROLLO SUSTENTABLE DE RIO NEGRO S/
295/16 ya mencionada (fs. 3). CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO» (expediente
B) Los fundamentos de la pretensión 00515-060-13); 2) «MORENO, PAULA Y OTROS C/
esgrimida por los amparistas son varios y pueden CONCEJO DELIBERANTE DE EL BOLSON S/
resumirse así: 1) los actos cuestionados vulneran CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO» (expediente
la suspensión dispuesta por el Superior Tribunal 00498-058-13); y 3) "LADERAS DEL PERITO
de Justicia en el expediente "RONCO, JORGE MORENO S.A. Y OTRA C/ MUNICIPALIDAD DE EL
FABIAN Y OTROS S/ MANDAMUS" (expediente BOLSON S/ CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO"
25656/11 de la Secretaría 4); 2) el (expediente 00519-061-13)
emprendimiento aprobado vulnera numerosas D) Ante todo y a los fines de la
normas de derecho ambiental e implica graves verosimilitud debe advertirse que el
riesgos ambientales; y 3) los antecedentes emprendimiento de Laderas del Paralelo 42 SA
dominiales de las tierras involucradas en el es distinto del emprendimiento de Laderas del
emprendimiento son irregulares. Perito Moreno SA (aunque ellas los vinculen
De esos tres fundamentos, el primero comercialmente y por su propia cuenta como un
luce fuertemente verosímil y justifica por sí único proyecto), que ambos emprendimientos
mismo las cautelares pedidas, sea cual fuere la recaen sobre parcelas distintas y que cada uno
garantía constitucional específica en que surge de negocios jurídicos diversos e
corresponda subsumir el caso (artículos 43 a 45 independientes.
de la CRN y las leyes reglamentarias respectivas), El emprendimiento de Laderas del
y sin necesidad de ingresar por ahora en los Paralelo 42 SA consiste en la construcción y
demás fundamentos de la pretensión que, en explotación de un Centro Recreativo de
principio, podrían eventualmente exceder el Montaña, comprensivo de un Centro de
ámbito de esas garantías (particularmente el Deportes Invernales en las pendientes del Cerro
último); y sin perjuicio -por supuesto- de lo que Perito Moreno y, eventualmente, de una Villa
842
Turística de servicios complementarios en la base probablemente a causa de ciertas inconsistencias

del cerro (hotelería, cabañas, bungalows, del contrato de concesión (fs. 195/254 del
confiterías y sitios recreativos). Ese expediente 00519-061-13) y del pliego
emprendimiento se rige por la Concesión de correspondiente a la licitación previa (fs.
Obra Pública celebrada por la emprendedora con 112/162 del expediente 00519-061-13). Así, no
el Ente de Desarrollo Integral del Cerro Perito hay dudas de que la Ley T 4335 creó el ENDIPEM
Moreno (ENDIPEM), y recae sobre las parcelas para que afectara a concesión pública solamente
20-1-420480 y 20-1-400460 del Club Andino las 606 hectáreas del CAP, en virtud de un
Piltriquitrón (CAP), cuya superficie total es de acuerdo previo celebrado el 04/02/2005 entre el
aproximadamente 606 hectáreas (un 50 % de las Club y la Provincia. No obstante, entre otras
cuales debería ceder el CAP al ENDIPEM para la inconsistencias que no viene al caso repasar, el
eventual construcción de la Villa Turística por ENDIPEM convocó a licitación pública por
medio de la concesión). Así se infiere de las Leyes "aproximadamente 2100 hectáreas",
3358 y 4335, y del mismo contrato de concesión compuestas por el 50 % de las 606 hectáreas ya
(fs. 195/254 del expediente 00519-061-13). señaladas (parcelas 20-1-420480 y 20-1-400460
El emprendimiento de Laderas del Perito identificadas explícitamente) más un área no
Moreno SA, en cambio, consiste en la subdivisión identificada con números parcelarios (sólo con
y urbanización privada de las parcelas 20-1- una disposición de la Dirección de Tierras), ni
455525 y 20-1-400522 que le serían propias, autorizada por la Ley T 4335 que ordenaba la
aledañas al Cerro Perito Moreno, lo que en modo concesión, ni calificada como pública o privada. Y
alguno debe confundirse con la Villa Turística así, el contrato de concesión firmado el
aludida por la concesión (mera instalación de 11/07/2011 indicó efectivamente que el área
servicios turísticos complementarios del centro concesionada "se compone de aproximadamente
invernal en la base del cerro). de 2100 ha?, con similares identificaciones a las
De modo que Laderas del Perito Moreno del pliego (artículo 4), pese a lo cual el artículo
SA no podría verosímilmente valerse de la 12, apartado A.2, dejó expresamente aclarado lo
concesión pública para la urbanización de sus siguiente: "Fuera del Objeto del presente
tierras privadas ajenas a ese contrato del que ni Contrato: las Partes manifiestan que la
siquiera es parte, como Laderas del Paralelo 42 Concesionaria a través de su sociedad vinculada
SA tampoco podría confundir sus derechos y Laderas del Perito Moreno ha presentado con
obligaciones de concesionaria pública con los fecha 18 de octubre de 2010, un proyecto de
derechos y obligaciones de su controladora en construcción de una villa de montaña. Por lo
tierras privadas ajenas a la concesión. tanto, no se utilizarán tierras de la concesión
La distinción es importante a los efectos para este fin" (fs. 216 del expediente 00519-061-
que aquí interesan, porque cada 13), pese a lo cual la Ley T 4335 tampoco
emprendimiento debe cumplir los recaudos y contemplaba una ?villa de montaña? (si por tal
procedimientos ambientales pertinentes sin que se entiende una urbanización), sino tan sólo una
la aprobación de uno implique necesariamente la villa turística de servicios complementarios,
del otro, pese a lo cual se los ha confundido como ya se ha señalado.
reiteradas veces a lo largo de las farragosas La misma confusión de los
discusiones mantenidas hasta ahora en las emprendimientos ha campeado en diversos
diversas actuaciones sustanciadas, actos públicos que no han hecho suficiente
843
distinción entre un proyecto y otro, o los han Intendente Municipal (fs. 94 y 109 del
tratado en conjunto, como la Resolución 559/11 expediente 00519-061-13) por remisión expresa
del ex Consejo Provincial de Ecología y Medio a la Resolución 559/11 del ex CODEMA, y su
Ambiente -CODEMA- (fs. 11/18 del expediente ejecución con ciertas ?adecuaciones? ha sido
00515-060-13), o la Resolución 093/11 del aprobada por las decisiones ahora cuestionadas
Concejo Deliberante de El Bolsón (fs. 94/98 del por los amparistas: la Resolución 295/16 y las
expediente 00519-061-13), o el propio acuerdo Ordenanzas 165/16 y 194/16.
aprobado por los actos administrativos aquí E) Sobre esa base y hechas las
impugnados (fs. 404/405 del expediente 00519- aclaraciones precedentes, cabe adelantar que es
061-13), por dar tan sólo algunos ejemplos. fuertemente verosímil la imposibilidad jurídica
Y las propias emprendedoras han de ejecutar por el momento el emprendimiento
insistido reiteradamente en la confusión de privado que fuera ambientalmente aprobado por
roles, como si los emprendimientos fuesen y las Resoluciones 086/11 y 266/11 del Intendente
debiesen considerarse necesaria y jurídicamente (por remisión a la Resolución 559/11 del ex
uno solo. Así, por ejemplo, ya el 17/06/2010 CODEMA), a pesar de las modificaciones
(bastante antes del llamado a licitación pública acordadas y aprobadas para su ejecución.
del Centro Recreativo), Laderas del Perito Según se infiere de las causas conexas,
Moreno SA presentó su emprendimiento privado todos los operadores del caso (partes,
al Intendente de El Bolsón como un "proyecto de funcionarios, etcétera) parecen coincidir en que
desarrollo integral del centro turístico en la zona el emprendimiento justifica aplicar los
del Cerro Perito Moreno", proponiendo un protocolos de protección ambiental respectivos
"desarrollo urbanístico", porque "a través de su dado el riesgo ambiental que acarrea.
sociedad controlada Laderas del Paralelo 42 SA Ello implica cumplir con todos los
se encuentra analizando la conveniencia de la recaudos y procedimientos previstos por las
construcción y desarrollo de un Centro de Ski de normas constitucionales, nacionales, provinciales
calidad internacional" y "el Proyecto Integral del y municipales sobre la materia, aunque la
Centro de Ski por sí solo no es viable, por lo que autoridad competente para emitir la aprobación
su desarrollo y puesta en marcha se encuentra ambiental definitiva sea local.
condicionado a que tanto la Provincia como el Así, es altamente verosímil que la
Municipio de El Bolsón otorguen la autorización aprobación ambiental del caso deba cumplir por
necesaria para el desarrollo de la urbanización lo menos con el Procedimiento de Evaluación de
referida que llevará a cabo Laderas del Perito Impacto Ambiental (Ley M 3266), en cuyo ámbito
Moreno SA" (fs. 89/90 del expediente 0519-061- debería acreditarse a su vez el cumplimiento
13). previo de los presupuestos mínimos para la
En fin, despejada esa confusión, cabe protección general del ambiente (ley nacional
centrarse en el emprendimiento de urbanización 25675), de los bosques nativos (Ley nacional
privada proyectado por Laderas del Perito 26331 y Ley Q 4552) y de los recursos hídricos
Moreno SA sobre las parcelas 20-1-455525 y 20- (Ley Q 2952), con todos los recaudos impuestos
1-400522, porque es lo único que está en tela de además por las normas locales, especialmente
juicio en este amparo. Ese emprendimiento fue las relativas a protección de zonas específicas
ambientalmente aprobado por las Resoluciones (Carta Orgánica Municipal, Ordenanzas 261/03,
086/11 (03/05/2011) y 266/11 (16/11/2011) del 126/07, 121/09, etcétera). Todo ello de acuerdo
844
con la doctrina contundente del Superior ambiental en virtud de una declaración sobre la
Tribunal Justicia sobre la aplicación de los materia emitida el 25/06/2010 por sus
protocolos respectivos por medio del organismos dependientes, pero aclaró
Procedimiento de Evaluación de Impacto expresamente que los recaudos ambientales
Ambiental (Ley M 3266), aunque la autoridad de deberían cumplirse en lo sucesivo (artículo 3º). Si
aplicación competente sea municipal (STJRN-S4, se tiene en cuenta que el proyecto se había
27/04/2009, ?Domínguez?, SD 028/09; STJRN-S4, presentado ocho días antes de esa ?declaración?
15/05/2013, ?Ronco?, SD 042/13; STJRN-S4, (el 17/06/2010: fs. 89/90 del expediente 0519-
25/07/2014, ?Custet Llambi?, SD 073/14; STJRN- 061-13), es obvio que tal "declaración" no
S4, 13/11/2014, ?Betelú?, SD 147/14). implicaba una aprobación ambiental, ni el
Ese Procedimiento de Evaluación de cumplimiento de los exigentes recaudos del
Impacto Ambiental está integrado por las Procedimiento de Evaluación de Impacto
siguientes etapas sucesivas, en el orden que aquí Ambiental ya señalados (Ley M 3266). Al
se indica (artículo 7 de la ley M 3266): 1) la contrario, quedaba claro que los recaudos
presentación de la declaración jurada de impacto ambientales debían cumplirse en lo sucesivo de
ambiental; 2)el estudio de impacto ambiental acuerdo con lo dispuesto por el artículo 3º de la
(EIA), que obviamente debe considerar todos los misma resolución.
recaudos de la normas constitucionales, Y fue así que el 16/11/2011 se dictó la
nacionales, provinciales y municipales); 3) la Resolución 266/11 por la cual se adhería a la
audiencia pública definitiva con los interesados y Resolución Nº 559/11 del ex CODEMA y se daba
afectados, conforme la reglamentación, sin por cumplido el artículo 3º de la Resolución
perjuicio de las audiencias públicas previas que 086/11, porque la emprendedora había
cada autoridad específica pueda disponer en el presentado ante el órgano técnico de aplicación
ámbito de su competencia (por ejemplo la municipal ?el Estudio de Impacto Ambiental
autoridad de bosques, del agua, etcétera); 4) el aprobado por el ex CODEMA" (fs. 109 del
dictamen técnico, que también debe ocuparse expediente 00519-061-13), estudio que abarcaba
de todos los aspectos; y 5) la resolución en conjunto los dos emprendimientos.
ambiental definitiva -en este caso del Intendente Quiere decir, entonces, que la
local- que debe reunir todos los requisitos autorización ambiental del Municipio relativa al
esenciales de un acto administrativo genérico emprendimiento urbanístico en las parcelas 20-
(respecto de la competencia, la causa, el objeto, 1-455525 y 20-1-400522 (Resoluciones 086/11 y
el procedimiento, la motivación y la finalidad), 266/11) ha dependido enteramente de la
como así también tratar específicamente todos Resolución 559/11 del ex CODEMA en la cual se
los aspectos ambientales involucrados y revisar ha delegado la revisión de todos los recaudos
el cumplimiento de todas las autorizaciones ambientales.
previas otorgadas por las autoridades con Pero he aquí que, cuestionada
competencias ambientales específicas (sobre judicialmente la resolución 559/11 del ex
bosques, aguas, suelos, etcétera). CODEMA, el Presidente del Superior Tribunal de
En este caso, la escueta Resolución Justicia ordenó cautelarmente el 05/09/2012 no
086/11 (03/85/2011) del Intendente autorizó" el innovar sobre su aplicación hasta que se
emprendimiento privado sobre las parcelas 20-1- expidieran los órganos competentes municipales
455525 y 20-1-400522 y certificó su "aptitud y se realizaran las audiencias públicas omitidas
845
(STJRN-S4, 05/09/2012, "Ronco", SI 046/2012); dependientes de la Resolución 559/11 del ex

tras lo cual, concluido el procedimiento judicial, CODEMA) estén suspendidas por la orden del
el Superior Tribunal en pleno Superior Tribunal de Justicia; y que no haya por
resolvió "suspender el procedimiento de consiguiente una resolución ambiental
evaluación de impacto ambiental Provincial y ejecutable.
Municipal, (?) hasta tanto se resuelva en un F) Consecuentemente, es también
nuevo juicio el acuse de nulidad por la vía verosímil que los actos aquí cuestionados por los
contencioso administrativa?" (STJRN-S4, amparistas (Resolución Municipal 295/16 y
15/05/2013, SD 042/12). Ordenanzas 165/16 y 194/16) estén vulnerando
Y fue así que las causas contencioso la suspensión impuesta por el Superior Tribunal
administrativas fueron efectivamente de Justicia, porque tienen el propósito explícito
promovidas ante esta Cámara y están pendientes de cumplir la Resolución 086/11 (inescindible de
de resolución, a saber: 1) la causa «COLARES, la 266/11) que, por todo lo visto hasta aquí,
GUILLERMO Y OTROS C/ SECRETARIA DE integra "el procedimiento de evaluación de
AMBIENTE Y DESARROLLO SUSTENTABLE DE RIO impacto ambiental Provincial y Municipal"
NEGRO S/ CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO» suspendido por el máximo tribunal.
(expediente 00515-060-13) en la cual se De ningún modo se aprecia que la
pretende la nulidad de las siguientes sentencia firme dictada por esta Cámara el
resoluciones: 1.a) de la citada Resolución 559/11 13/10/2015 en los autos "LADERAS DEL PERITO
dictada el 11/11/2011 por el ex CODEMA; 1.b) de MORENO S.A. Y OTRA C/ MUNICIPALIDAD DE EL
la Resolución 14/13 dictada el 21/03/2013 por la BOLSON S/ CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO"
UEPBN (Unidad de Ejecución Provincial de haya dispuesto el cumplimiento o ejecución de la
Protección de Bosques Nativos) para convocar a Resolución 086/11, inescindible de las
audiencia pública por el cambio del uso del Resoluciones 266/11 y 559/11 ya mencionadas
suelo; y 1.c) de la resolución 143/13 dictada el (SD 054/15; fs. 357/362 del expediente 00519-
21/03/2013 por la SADS (Secretaría de Ambiente 061-13).
y Desarrollo Sustentable de la Provincia), Para ello cabe recordar que el Intendente
sucesora administrativa del ex CODEMA, para que sucedió al emisor de la Resolución 086/11
convocar a audiencia pública en su ámbito; había anulado esa norma mediante la Resolución
y 2) la causa «MORENO, PAULA Y OTROS C/ 070/13 dictada el 12/07/2013. Impugnada
CONCEJO DELIBERANTE DE EL BOLSON S/ judicialmente la anulación por Laderas del
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO» (expediente Paralelo 42 SA y por Laderas del Perito Moreno
00498-058-13) en la cual se pretende la nulidad SA, la Cámara decretó el 13/10/2013 la nulidad
de la Resolución 119/12 dictada el 22/11/2012 de la Resolución 070/13 al considerar que el
por el Concejo Deliberante de El Bolsón para, nuevo Intendente no tenía facultades
entre otras cosas, autorizar a las empresas a administrativas para invalidar por sí mismo la
continuar los trámites y encomendar a la SADS la decisión de su antecesor -lo cual habría
celebración de la audiencia pública. requerido una acción de lesividad-, ni podía
Así, dado que esas causas están afectar por imperio propio los derechos
pendientes, es extremadamente verosímil que la particulares generados o adquiridos por la
ejecución o cumplimiento de las Resoluciones resolución anterior. Pero en modo alguno
municipales 086/11 y 266/11 (enteramente dispuso que la Resolución 086/11 se cumpliera
846
sin más trámite, ni condenó al Municipio a prosecución del emprendimiento en sede

cumplirla. En absoluto. administrativa, punto sobre el cual -se recalca
Por supuesto que las Resoluciones 086/11 enfáticamente- la Cámara no se había
y 266/11 estaban administrativamente firmes pronunciado, ni había ordenado en absoluto su
por no existir recursos administrativos ejecución. De modo que, aunque el pedido de
pendientes contra ellas; pero al depender de la homologación fuera desistido antes de que la
Resolución 559/11 del ex CODEMA estaban de Cámara se pronunciara al respecto (fs. 488), cabe
todos modos suspendidas por la impugnación resaltar ahora con el mismo énfasis que el
judicial promovida contra esta última y por el acuerdo excedía claramente al objeto de la
fallo del Superior Tribunal, ya que integraban el pretensión contenciosa ya resuelta y satisfecha
Procedimiento de Evaluación de Impacto en el caso, cual era estrictamente la nulidad
Ambiental del Municipio. decretada, porque se trataba de una sentencia
Por consiguiente, los derechos que la declarativa insusceptible de ejecución
Resolución 086/11 pueda haber engendrado (adviértase que la ejecución de una sentencia es
estaban verosímilmente supeditados a las una contingencia meramente eventual y no
resultas de la impugnación jurisdiccional necesaria del proceso: Alvarado Velloso, Adolfo,
promovida contra la Resolución 559/11 del ex "Lecciones de Derecho Procesal Civil. Adaptado a
CODEMA, y su ejecución suspendida. la Legislación Procesal de Río Negro", Sello
Nada de eso fue modificado por la Editorial Patagónico, 2012, Lección 6, parágrafo
sentencia dictada por esta Cámara el 13/10/2015 3).
en los autos "LADERAS DEL PERITO MORENO S.A. Justamente ese acuerdo es el aprobado
Y OTRA C/ MUNICIPALIDAD DE EL BOLSON S/ con posterioridad en sede administrativa por las
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO" (fs. 357/362 normas individuales que los amparistas reputan
del expediente 00519-061-13). Esa sentencia inválidas: 1) la Ordenanza 165/16 que lo ratificó
simplemente declaró la nulidad de la Resolución (fs. 1/2 de los presentes); b) la Resolución
070/13 porque el Intendente que la dictó no 295/16 del propio Intendente que lo aprobó
tenía facultades para ello, pero en modo alguno declarando su "aptitud ambiental" (fs. 4/15); y c)
ha ordenado al Municipio que cumpliera la la Ordenanza 194/16 que "adhirió" a esa
Resolución 086/11, ni se ha pronunciado en resolución aprobatoria (fs. 3).
absoluto sobre la validez o invalidez de esta G) A la vez, es fuertemente inverosímil
última, ni tampoco se ha pronunciado sobre su que el desistimiento formulado por la
posible ejecución. emprendedora respecto de los procedimientos
Además, la intervención jurisdiccional de de evaluación de impacto ambiental promovidos
este Tribunal en esas actuaciones sobre la ante el ex CODEMA y la actual SADS habilitara la
cuestión de fondo cesó definitivamente con la ejecución de lo dispuesto en las Resoluciones
sentencia del 13/10/2015 que anuló la 086/11 y 266/11 (dependientes de la resolución
resolución 070/143. Esa sentencia no requería 559/11 del ex CODEMA).
ninguna ejecución posterior, y el Al celebrar el nuevo acuerdo con el
acuerdo celebrado seguidamente entre el Municipio, la emprendedora desistió de los
Municipio y las dos sociedades (presentado para siguientes trámites administrativos: 1)del
su homologación: fs. 404/405), versaba sobre sustanciado en el expediente administrativo
una cuestión distinta, como era justamente la 52762-COD-2010, donde se había dictado la
847
Resolución 559/11 del ex CODEMA; 2) del extinguida, y en ningún caso susceptible de

sustanciado en el expediente administrativo ejecución inmediata.
28065-SADS-2013, donde se había dictado la H) Asimismo, si aquel Procedimiento de
Resolución 143/13 de la actual SADS; y 3) del Evaluación de Impacto Ambiental estuviera
sustanciado en el expediente administrativo extinguido a causa del desistimiento y de las
94022-PBN-2013, donde se había dictado la "adecuaciones" formuladas, entonces resultaría
Resolución 14/13 de la UEPBN. fuertemente verosímil la carga de promover uno
Recuérdese que todas esas resoluciones nuevo desde el inicio y con todos los recaudos y
están impugnadas judicialmente en el etapas ya mencionadas, en el sucesivo orden que
expediente 00515-060-13 de esta Cámara, no viene mal enfatizar: 1) declaración jurada de
pendiente de resolución, tal como ya se ha impacto ambiental a cargo del promotor; 2)
reseñado. estudio de impacto ambiental a cargo del
Ahora bien, independientemente de lo promotor; 3) audiencias públicas a cargo de la
que corresponda resolver en esa causa judicial autoridad; 4) dictamen técnico por designación
ante el pedido de archivo formulado por la de la autoridad; y 5) resolución ambiental a
emprendedora (fs. 335) y resistido por los cargo de la autoridad (Ley M 3266)..
demandantes (fs. 369/370), lo cierto es que si En esa hipótesis, el acuerdo del
todo aquello estuviera desistido y la Resolución 21/10/2016 (que "adecuó" el proyecto y
559/11 del ex CODEMA perdiera sus efectos y se "desistió" del trámite anterior) vendría a ser el
volviera abstracta como propone la interesada, punto inicial de un nuevo -hipotéticamente-
entonces también perderían sus efectos las Procedimiento de Evaluación de Impacto
Resoluciones municipales 086/11 y 266/11 que Ambiental. Y la Resolución 295/16 del
paradójicamente se pretende ejecutar con el 14/12/2016 (que aprobó ese proyecto
acuerdo en cuestión, porque esas resoluciones reformado y su "aptitud ambiental") vendría a
locales se habían fundado precisamente en lo ser la resolución ambiental definitiva.
actuado y resuelto por el ex CODEMA, a la cual Pero a poco de reparar en los términos de
adherían. la misma Resolución 295/16 resulta bastante
Con otras palabras: o bien el verosímil que no se habría tratado de un
Procedimiento de Impacto Ambiental se procedimiento cabalmente nuevo y completo
mantiene vigente pero suspendido -con la (independiente y distinto del anterior
consiguiente imposibilidad momentánea de "desistido") ni, en todo caso, de un
ejecutar las resoluciones municipales-, o bien ese procedimiento integral, ya que varias etapas se
Procedimiento se ha extinguido -por obra del habrían omitido en el breve lapso transcurrido
desistimiento- conjuntamente con todo lo entre el 21/10/2016 y el 14/12/2016.
resuelto en su transcurso y como consecuencia Por lo pronto, para dar sólo algunos
del mismo, incluidas por supuesto las ejemplos, la resolución aprobatoria se ha
resoluciones municipales 086/11 y 266/11 que fundado insistentemente en la Resolución
ahora se intenta ejecutar. 086/11 que -como ya se ha visto- estaba
Es verosímil, entonces, que el acuerdo suspendida o extinguida y no era de momento
ahora aprobado tenga por objeto cumplir una ejecutable. Es más, para justificar la idoneidad
resolución que jurídicamente está suspendida o ambiental del emprendimiento, la nueva
Resolución se ha fundado expresamente en la
848
previa, al recordar que se obtuvo la aprobación Como sea, la resolución tampoco da

"luego de transitar un procedimiento que cuenta de ningún dictamen técnico producido
concluye con la expedición del Certificado de entre la audiencia y la aprobación ambiental,
Aptitud Ambiental contenido en la Resolución Nº dictamen que es imprescindible para la validez
086/11". del procedimiento (artículos 7 -inciso d-, 9 y 13
Asimismo, si las "adecuaciones" de la Ley M 3266). Solamente ha procurado
implicaran un proyecto nuevo y el trámite justificar la ausencia de un dictamen actualizado
observado desde el 21/10/2016 fuera un nuevo del Consejo Ambiental del Municipio previsto en
Procedimiento reemplazante del "desistido", las normas locales (Ordenanza 229/06); pero ha
entonces la promotora habría debido presentar omitido, en cambio, referirse al dictamen exigido
una nueva declaración jurada y un nuevo estudio por la norma provincial para el Procedimiento de
de impacto ambiental (distinto e independiente Evaluación de Impacto Ambiental, aplicable al
del anterior), nada de lo cual surge de la caso -como ya se dijo- aunque la autoridad de
Resolución 295/16. aplicación sea municipal.
Ciertamente, el 02/12/2016 se ha Se reitera que el dictamen es esencial
realizado una audiencia pública convocada para la validez de la resolución ambiental
por Resolución 262/16, cuya suspensión cautelar (artículo 13 de la Ley M 3266); a cuyo efecto y de
fue rechazada el 01/12/2016 por el entonces ser necesario, la autoridad de aplicación puede
Presidente de este Tribunal -no por el pleno- en encargarlo a personas reconocidamente idóneas
la convicción de que los pretendientes carecían en el tema de que se trata, a universidades o
de legitimación procesal, de que contradecían centros de investigación públicos o privados,
actos propios y previos, de que no corrían hasta estatales o no, provinciales, nacionales o
entonces un riesgo irreparable y de que, internacionales, e incluso realizar las
fundamentalmente, la audiencia publica se contrataciones pertinentes (artículo 10, primer
convocaba para tratar tan solo "el párrafo, de dicha ley). Por lo demás, el dictamen
emprendimiento de subdivisión parcelaria" técnico es independiente del que puedan brindar
autorizado por la Resolución 086/11 como mera los organismos y reparticiones públicas
etapa de un mismo proyecto (fs. 9/12 del nacionales, provinciales o municipales implicadas
expediente "COLARES, GUILLERMO y OTROS C/ en las repercusiones del proyecto (artículo 10 -
SECRETARIA DE AMBIENTE y DESARROLLO segundo párrafo- de la ley citada).
SUSTENTABLE DE RIO NEGRO- S. CONTENCIOSO Y, de paso, cabe también señalar que la
ADMINISTRATIVO- S/ MEDIDA CAUTELAR, resolución atacada se ha fundado en la
expediente 01781-16), cuando ahora se advierte Concesión de Obra Pública celebrada por el
que ha incluido nada menos que la cuestión ENDIPEM, cuando ya se vio que ese
ambiental de un emprendimiento particular y emprendimiento público era distinto,
distinto de la concesión pública. De todos independiente, y versaba sobre las parcelas 20-1-
modos, también se advierte que, con 420480 y 20-1-400460, en vez de versar sobre las
posterioridad, la celebración misma de esa parcelas 20-1-455525 y 20-1-400522
audiencia ha sido impugnada de nulidad en sede involucradas en el proyecto del caso.
administrativa (fs. 355/368 y 390/396 del En fin, por todo lo expuesto, es altamente
expediente 00515-060-13). verosímil que los actos impugnados en este caso
resulten inválidos por vulnerar la suspensión
849
dispuesta por el Superior Tribunal de Justicia J) Aquel mismo riesgo de impacto

para todo el procedimiento; y, en todo caso, ambiental implica a la vez un peligro en la
carecerían de aptitud jurídica para aprobar por sí demora que justifica suficientemente la decisión
mismos el emprendimiento y concluir cautelar, ya que a partir de los actos
regularmente un Procedimiento de Evaluación cuestionados resultaría inminente la ejecución
de Impacto Ambiental debidamente del proyecto autorizado.
desarrollado. Asimismo, el peligro en la demora es de
I) A pesar de sus restricciones, es también apreciación especialmente discrecional, y en
verosímil la aptitud de una garantía materia ambiental debe prevalecer el principio
constitucional (en cualquiera de sus especies) precautorio (artículo 4 de la ley nacional 25675;
como vía procesal adecuada para impugnar actos STJRN-S4, 13/11/2014, ?Betelú?, SD 147/14; ver
administrativos locales que manifiestamente por ejemplo: Isidoro Goldenberg y Néstor
estarían vulnerando la suspensión judicial Cafferatta, "El principio de precaución", JA 2002-
ordenada por el Superior Tribunal de Justicia, IV-1442).
máxime cuando esa suspensión se ha fundado en K) Finalmente, la fuerte verosimilitud de
cuestiones ambientales que aparentan ser los puntos concretamente tratados no exige
complejas, delicadas y de alto impacto para la mayor contracautela, al margen de que los
población del lugar, con la gravedad institucional demandantes velan por un interés difuso y de
que todo ello podría aparejar. que las normas del amparo colectivo no
Además, al margen de las restantes contemplan expresamente aquella exigencia
imputaciones formuladas por los amparistas para las medidas cautelares que se dicten en su
(violación de normas ambientales sustanciales e trámite, las que incluso pueden disponerse de
irregularidad de antecedentes dominiales), oficio de acuerdo con la doctrina del Superior
aquella causa concreta de su pretensión (la Tribunal ya citada.
vulneración de una orden judicial del Máximo 4º) Que, en síntesis, de acuerdo con todo
Tribunal) es una cuestión jurídica que en lo expuesto propongo resolver lo siguiente: I)
principio no requeriría mayores elementos de CORRER VISTA al Fiscal de Cámara sobre la
análisis que los argumentos de cada parte a la luz competencia del caso. II) HACER LUGAR A LAS
de las normas jurídicas implicadas y los MEDIDAS PRECAUTORIAS SOLICITADAS sin
expedientes relacionados al caso, sin perjuicio perjuicio de la competencia (artículo 196 del
obviamente de lo que oportunamente CPCCRN) y previa caución juratoria prestada por
corresponda resolver. el letrado de los demandantes, y en
Véase asimismo que no se trata de juzgar consecuencia: 1) suspender cautelarmente el
la validez o constitucionalidad de ninguna norma cumplimiento de las Ordenanzas 165/16 y
general ("leyes" en sentido material), ya que se 194/16 y la Resolución Municipal 295/16
trata en todos los casos (incluidas las Ordenanzas relativas al emprendimiento inmobiliario
atacadas) de distintas declaraciones unilaterales proyectado sobre las parcelas 20-1-445525 y 20-
efectuadas en el ejercicio de la función 1-400522; 2) prohibir cautelarmente la ejecución
administrativa para producir efectos directos, de trabajos relativos al emprendimiento en las
individuales e inmediatos (vale decir, "actos parcelas citadas; y 3) anotar cautelarmente la
administrativos" en sentido igualmente litis en el Registro de la Propiedad Inmueble
material). respecto de las mismas parcelas, a cuyo fin se
850
librará el oficio necesario. III) PROTOCOLIZAR,

REGISTRAR y NOTIFICAR lo resuelto mediante
cédulas a cargo de la parte.
A la misma cuestión, los Dres. Carlos
RINALDIS y Gregor Joos dijeron:
Por compartir lo sustancial de sus
fundamentos, adherimos al voto del Dr. Riat.
Por ello, la Cámara de Apelaciones en lo
Civil, Comercial y Minería,
RESUELVE: I) CORRER VISTA al Fiscal de
Cámara sobre la competencia del caso. II) HACER
LUGAR A LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
SOLICITADAS sin perjuicio de la competencia
(artículo 196 del CPCCRN) y previa caución
juratoria del letrado de los demandantes, y en
consecuencia: 1) suspender cautelarmente el
cumplimiento de las Ordenanzas 165/16 y
194/16 y la Resolución Municipal 295/16
relativas al emprendimiento inmobiliario
proyectado sobre las parcelas 20-1-445525 y 20-
1-400522; 2) prohibir cautelarmente la ejecución
de trabajos relativos al emprendimiento en las
parcelas citadas; y 3) anotar cautelarmente la
litis en el Registro de la Propiedad Inmueble
respecto de las mismas parcelas, a cuyo fin se
librará el oficio necesario. III)
PROTOCOLIZAR, REGISTRAR y NOTIFICAR lo
resuelto mediante cédulas a cargo de la parte.
CARLOS RINALDIS. Juez de Cámara
EMILIO RIAT. Juez de Cámara
GREGOR JOOS. Juez de Cámara
851
A la cuestión planteada el señor juez de

Cámara Dr. ERNESTO CLEMENTE WAYAR dijo:
80.-
I. A fs. 60/110 comparecen Juana
Rosalinda Flores y Manuel Horacio Casas y
promueven acción por daños contra la empresa
Minera Alumbrera Limited, por la suma de pesos
cinco millones en concepto de daño material,
pérdida de chance y daño moral, con más sus
intereses y costas.
7 de Marzo de 2017 Por su parte la demandada contesta
dicho traslado (fs. 286/329) oponiendo
Cámara Federal de Apelaciones de
excepción de prescripción de conformidad con el
Tucumán art. 161 del Código de Minería y art. 4037 del
Provincia de Catamarca Código Civil, solicitando por los fundamentos que
expone el rechazo de la demanda.
Mediante sentencia de fecha 22 de junio
de 2012 (fs. 501/507) el señor Juez de anterior
grado resolvió: I) no hacer lugar a la excepción de
SENTENCIA prescripción, articulada por la demandada, con
costas; II) no hacer lugar a la acción de daños y
perjuicios promovida en autos, con costas por su
Y VISTO: Los recursos de apelación orden.
deducidos a fs. 509 y a fs. 513 Para así resolver, el a quo entendió que
¿Es justa la sentencia apelada? de las constancias de autos no surgen elementos
852
de convicción que lo conduzcan a apartarse de situación que, con el paso del tiempo, les
las conclusiones, no de una, sino de ambas produjo un ahogo económico.
pericias rendidas, que concluyen que no se ha Con la instalación del Dique de Colas
probado la contaminación de las aguas del río Vis comenzaron también los problemas de
Vis, en sus diversos tramos. contaminación del agua del Vis Vis, que bebían
Disconformes con dicho pronunciamiento normalmente, como así también, abrevaban los
apelaron la parte actora a fs. 509, expresando animales. En el año 1998, a raíz de la variación de
agravios a fs. 523/533, mientras que la la calidad del agua y por los problemas que ello
demandada hizo lo propio a fs. 513, expresando les acarreaba, la empresa colocó una conexión
agravios a fs. 535/540. por cañería de agua de vertiente pero a una
Corrido el pertinente traslado, ambas distancia de 4 Km en un lugar denominado “La
partes dejaron vencer el plazo procesal sin Quebrada de las burras”. Esta situación,
contestar agravios (fs. 542), por lo que la causa desfavorable para ellos, obligó a la señora Flores
queda en estado de ser resuelta. junto a sus hijas a trasladarse a la localidad de El
II. Previo al tratamiento de los agravios, Potrero, en el año 2002, y a Casas, a la ciudad de
considero necesario efectuar una breve reseña Andalgalá.
de lo acontecido en autos, para una mayor Luego de efectuar un detallado análisis
intelección de la cuestión traída a estudio: del proyecto desarrollado por Minera La
Los actores iniciaron acción por daños en Alumbrera y su impacto ambiental, solicitan la
contra de la empresa Minera La Alumbrera reparación de los daños que la contaminación les
Limited. Alegan haber ejercido en forma total, ha causado (fs. 60/110).
pública, pacífica e ininterrumpida la posesión de III. En oportunidad de expresar agravios la
un inmueble ubicado en Los Baños de Vis Vis, parte actora concentra sus argumentos en la
aproximadamente, a 2 Km del Dique de Colas - forma en que el señor juez a quo ha ponderado
construida por la demandada en su actividad de la prueba pericial rendida en autos a la que
explotación minera de oro y cobre (año 1995)- descalificó, apoyándose en la pericial realizada
que está emplazada en Andalgalá, provincia de por SEGEMAR en el marco de la causa penal
Catamarca. En dicho inmueble los actores y sus contra el Directorio de Minera La Alumbrera
antecesores se dedicaron a la cría de ganado s/infracción a los arts. 55 y 56 de la ley 24051,
caballar, vacuno y caprino, como también, al causa 4045, con la que se tiene por no
sembradío de frutas y verduras. acreditado el daño y consecuente perjuicio que
Relatan que, en ese lugar, existía un reclama.
camino pequeño construido por Fabricaciones Realiza un minucioso análisis de los
Militares por donde ellos se trasladaban a la argumentos esgrimidos por el juez respecto a la
mina de Farallón Negro donde canjeaban sus valoración de la prueba pericial rendida en autos,
productos por proveeduría. Que, con la que el nexo causal estaría demostrado no
aproximadamente en el año 1995, con la sólo temporalmente sino también desde el
construcción del Dique de Colas, ese camino fue punto de vista fáctico.
cortado siendo necesario contar con el permiso Sostiene que hubo contaminación y que
de las autoridades de la Minera La Alumbrera esa contaminación generó un daño irreparable.
para poder pasar a comerciar sus mercaderías, En definitiva, solicita se revoque el fallo, se tenga
853
por acreditado el nexo causal y el daño generado pertinente, por una cuestión de orden metódico,
por La Minera Alumbrera Limited, con costas. echar luz sobre la naturaleza del reclamo
A su turno, la accionada se queja del efectuado por los actores en su demanda (1) y el
rechazo de la excepción de prescripción opuesta derecho que resulta aplicable (2), para luego
por su parte (fs. 535/540). Expresa que el entrar a desarrollar los agravios de las partes.
Juzgador no estableció cuál es el plazo de 1. Por encontrarnos ante un supuesto de
prescripción que consideró aplicable. daño ambiental conviene recordar que una de
Destaca que, de la lectura de la defensa las características típicas de esta especie de
articulada, resulta incontrastable que la daños es su bifrontalidad. Así, cuenta con la
prescripción fue introducida en el marco del art. aptitud de producir un doble impacto nocivo:
161 del Código de Minería alegando, en forma sobre el bien colectivo medio ambiente (art. 27
adicional, que incluso habría transcurrido el LGA) y secundariamente o de rebote sobre la
plazo bianual previsto por el art. 4037 del Código persona o bienes de sujetos determinados por el
Civil. Aduce que el primer hecho dañoso hecho dañoso.
invocado por la parte actora es identificado en el A los daños clásicos, personales o
año 1995 al referir que Minera La Alumbrera, por individuales, sufridos por una persona dada, en sí
la construcción del Dique Las Colas, cortó el paso misma o en sus bienes, se suman los perjuicios
que tenían a la Mina El Farallón Negro donde supra personales o colectivos, padecidos por
comercializaban sus productos artesanales. muchas personas, por un grupo o una
El segundo es identificado en el año 1995- comunidad.
1996 al referir que MA, desde el inicio de su En relación con ello, una docente
actividad y en virtud de la colocación del explicación se encuentra en los estudios de
mineraloducto, destruyó los rastrojos de los Néstor A. Cafferatta quien señala que el daño
actores en los que desarrollaban actividad ambiental es una expresión ambivalente, pues
agrícola. El tercero, es la supuesta contaminación designa no solamente el daño que recae en el
del agua del río Vis Vis (1995) y, luego, en 1998, patrimonio ambiental que es común a una
la variación de la calidad del agua. comunidad, en cuyo caso se habla de impacto
Señala que los actores establecen el inicio ambiental, sino que se refiere también al daño
del cómputo del plazo de prescripción en el que el medio ambiente ocasiona de rebote (par
momento en que debieron trasladarse del ricochet), a los intereses legítimos de una
inmueble (comienzo del 2001). Invocan las persona determinada, configurando un daño
pruebas que avalan el cumplimiento del plazo de particular, que ataca un derecho subjetivo y
prescripción y agrega que ninguno de ellos legitima al damnificado para accionar en reclamo
fueron tenidos en cuenta por el a quo para hacer de una reparación o resarcimiento del perjuicio
mérito de la decisión tomada. Llega así a la patrimonial o extrapatrimonial que le ha causado
conclusión que la acción está prescripta por lo (Ley 25.675 General del Ambiente. Comentada,
que solicita se revoque el punto I) de la sentencia interpretada y concordada, en “DJ” 2002-3- 133
y se haga lugar a la defensa de prescripción y en Daño ambiental colectivo y proceso civil
articulada, con costas a la contraria. colectivo -Ley 25.675-, en “RCyS” 2003-80).
IV. A fin de obtener una primera En efecto, el daño al medio ambiente
aproximación a las cuestiones que constituyen afecta a dos categorías distintas en función de
objeto de estudio de estos recursos, estimo que el medio ambiente dañado atente a la salud
854
y a los bienes de las personas o al medio natural a. Cabe señalar que por Ley 27.077 y a
en cuanto tal. partir del día primero de agosto de 2015 entró
En el primer supuesto, el daño se en vigencia el Código Civil y Comercial de la
integraría a la categoría de los comúnmente Nación.
denominados daños personales, patrimoniales o Su sistema de Derecho Transitorio se
económicos, a saber los daños a la salud y a la encuentra contenido, esencialmente, en una
integridad de las personas, los daños a sus bienes norma general (art.7). Esta consagra la
y los daños al ejercicio de actividades irretroactividad de la ley respecto de las
económicas, todos ellos sometidos al ámbito del situaciones jurídicas ya constituidas y el principio
Derecho Privado, donde a priori tiene perfecta de efecto inmediato de la nueva ley sobre las
cabida el mecanismo clásico de la situaciones que acontezcan o relaciones jurídicas
responsabilidad civil. que se creen con posterioridad a su vigencia, así
El segundo supuesto es “el daño como a las consecuencias de las relaciones y
ecológico puro”, ajeno a cualquier connotación situaciones jurídicas existentes. Tratándose en el
personal, patrimonial o económica. caso de una acción de daños y perjuicios, me
En el mismo sentido Bustamante Alsina inclino por la opinión de la doctrina que
aclara que “daño ambiental” designa no sólo el considera que la responsabilidad civil se rige por
daño que recae sobre el patrimonio ambiental, la ley vigente al momento del hecho antijurídico
sino que también se refiere al daño que otro dañoso (Conf. Kemelmajer de Carlucci, La
produce en el medio ambiente, y el medio aplicación del Código Civil y Comercial a las
ambiente ocasiona de rebote a los intereses relaciones y situaciones jurídicas existentes,
legítimos de una persona determinada, Rubinzal - Culzoni, Buenos Aires, 2015, p. 100).
legitimando al damnificado para accionar en Ello por cuanto el daño no es una consecuencia
reclamo de una reparación o resarcimiento del del ilícito, sino un elemento constitutivo de la
perjuicio patrimonial o extrapatrimonial que le obligación de resarcir. En efecto, advierto que la
ha causado (Bustamante Alsina, Jorge, “Derecho relación o situación jurídica que diera origen a la
Ambiental. Fundamentación y normativa”, Ed. demanda ha quedado constituida antes del
Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1995, p. 40 ss.). advenimiento del actual Código Civil y Comercial
Según las alegaciones de los actores, lo de la Nación, por lo que debe ser juzgada - en sus
que ellos pretenden mediante la presente elementos constitutivos y con excepción de sus
demanda no es la recomposición del daño consecuencias no agotadas - de acuerdo al
ambiental, sino puntualmente el resarcimiento sistema del anterior cuerpo normativo. Ello de
del perjuicio que la actividad desplegada por la conformidad con lo resuelto por el Tribunal que
minera demandada ocasionó en su persona y integro en autos “Toscano de Robles, Marina
bienes. Sebastiana c/ Asociación Argentina de Fútbol y
En el caso, no hay dudas de que estamos otro s/ daños y perjuicios”, fallo del 24/02/16,
ante un reclamo de reparación de un daño cuyos fundamentos doy por reproducidos en lo
ambiental individual, particular y privado. pertinente.
2. Hecha esta aclaración estimo Sin embargo, considero conveniente
conveniente determinar el derecho que resulta aclarar, que lo antes expuesto en modo alguno
aplicable. impide echar mano del “sistema” propuesto por
855
el nuevo código, el que se encuentra sintetizado corresponde destacar los siguientes: (i) Sistema
en su Título Preliminar. Internacional: D.U.D.H. de 1948; P.I.D.E.S.C. de
El Código establece la necesidad de una 1966; P.I.D.C.P. de 1966; Protocolo Facultativo
decisión judicial razonablemente fundada del P.I.D.C.P.; Declaración de Estocolmo de 1972,
mencionando una pluralidad de fuentes que en particular principios 1 y 2; Carta Mundial de la
exceden su propio texto, lo cual lleva a un Naturaleza de 1982, en particular principios
necesario dialogo entre ellas (Lorenzetti, Luis generales; Declaración de Río de Janeiro sobre
Ricardo, “Fundamentos de Derecho Privado. Medio Ambiente y Desarrollo 1992, en particular
Código Civil y Comercial de la Nación Argentina”, principios 1, 2, 3 y 4; Declaración y programa de
La Ley, Buenos Aires, 2016, p.53). Acción de Viena de 1993, en particular art. 11;
Esto permite la complementariedad entre Convención de Estocolmo sobre Contaminación
la Constitución, los tratados internacionales y las Orgánica persistente de 2001; (ii) Sistema
distintas leyes especiales (art. 1); a la vez que regional: D.A.D.H. de 1948, en particular art. XI;
incorpora en materia de interpretación de la ley C.A.D.H. de 1969; Protocolo de San salvador de
(art. 2) a los principios y valores jurídicos. 1998, en particular art. 11; Carta Democrática
La protección del Ambiente se encuentra Interamericana de 2001, en particular art.1;
comprendida entre esos valores que el Resolución de la O.E.A. n° 1871/02 sobre
ordenamiento jurídico reconoce como fuente del Promoción de la Responsabilidad Social de las
derecho y pauta de interpretación. Protección empresas del hemisferio.
que encuentra fundamento, principalmente, en El sistema de protección del ambiente
el derecho humano y fundamental del hombre a cuenta en nuestro país con rango constitucional,
vivir en un ambiente sano. al haber sido incorporado al art. 41 de la Carta
Este constituye, sin duda, un derecho Magna que establece: “Todos los habitantes
humano fundamental y presupuesto del disfrute gozan del derecho a un ambiente sano,
y ejercicio de los demás derechos, por la íntima equilibrado, apto para el desarrollo humano y
vinculación del ambiente con el nivel de vida en para que las actividades productivas satisfagan
general. En virtud de la continua e íntima las necesidades presentes sin comprometer las
conexión con la supervivencia y bienestar, el de las generaciones futuras; y tienen el deber de
ambiente resulta jurídicamente un atributo preservarlo”.
fundamental de los individuos. Como se advierte, el desarrollo humano
Por ello el derecho al ambiente se constituye el objetivo de la preservación del
encuentra incorporado en el ordenamiento ambiente, imponiendo límites a la actividad de
jurídico como un derecho de la personalidad, los mercados. Se exige, en consecuencia, que el
constituyendo causa de responsabilidad civil logro del crecimiento económico se sostenga y
aquella las limitaciones o restricciones al pleno sea racional a fin de garantizar el desarrollo
desarrollo de la persona derivadas de la humano, actual y futuro. (Gelli, María Angélica,
contaminación ambiental. Constitución de la Nación Argentina comentada y
La protección del medio ambiente sano concordada, Tomo I, p. 577).
en cuanto indispensable para el desarrollo Tanto desde el marco del derecho
integral del ser humano, se encuentra internacional como del derecho constitucional
reconocida en numerosos instrumentos existe un reconocimiento expreso del orden
internacionales y regionales entre los que jurídico al derecho que tienen las generaciones
856
actuales y futuras al disfrute de un ambiente Al respecto, y como consecuencia de lo

sano, como condición esencial para el desarrollo antes expuesto, comparto la opinión de quienes
de la personalidad del hombre, correspondiendo sostienen que el derecho ambiental irradia sus
el dictado de aquellas normas que aseguren principios a supuestos en que se reclama
presupuestos mínimos de protección e únicamente la indemnización de perjuicios
imponiéndose como contrapartida de dicho individuales aunque derivados o producidos “de
derecho el deber de no contaminar. rebote” por el daño ambiental (Kemelmajer de
En este sentido la Corte Suprema de Carlucci, Aída “Estado de la jurisprudencia
Justicia de la Nación ha establecido que la tutela nacional en el ámbito relativo al daño ambiental
del ambiente importa el cumplimiento de los colectivo después de la sanción de la ley 25.675,
deberes de los ciudadanos, que son el correlato ley general del ambiente (LGA), publicado en
que tienen a disfrutar de un ambiente sano, para julio de 2006 por la Academia Nacional de
sí y para las generaciones futuras. La mejora o Derecho).
degradación del ambiente beneficia o perjudica a Los partidarios de esta tesis proponen,
toda la población, porque es un bien que aunque con criterio flexible, la aplicación de la
pertenece a la esfera social y transindividual, y Ley 25.675, en todo aquello que se adapte a la
de allí deriva la particular energía con que los individualidad del daño, o guarde analogía de
jueces deben actuar para hacer efectivos estos situación, más cuando el hecho tiene causa
mandatos constitucionales (doctrina de Fallo: común (Cita Online: AR/DOC/3509/2010).
329:2316, “Mendoza”. V. Ahora bien, dicho esto, corresponde
En concordancia con ello, la Ley General entrar a tratar el agravio de la parte demandada
de Ambiente (25.675) establece los presupuestos relativo a la excepción de prescripción de la
mínimos para el logro de una gestión sustentable acción el que, a mi criterio, resulta
y adecuada del ambiente, la preservación y improcedente. Ello en virtud de las
protección de la diversidad biológica y la consideraciones que seguidamente paso a
implementación del desarrollo sustentable. exponer.
Dicha norma por ser de orden público Tratándose en el caso de una acción de
(art. 3) debe ser tenida en cuenta por el daños y perjuicios, y situados en el marco de la
Juzgador; de modo tal que más allá de las responsabilidad extracontractual, el plazo de
pruebas concretas que hayan aportado los prescripción que resulta aplicable es el de dos
demandantes, en este caso, corresponde aplicar años previsto en el art. 4037 del Código Civil
la normativa invocada en tanto contempla el derogado.
deber de prevenir el daño ambiental, de Los daños reclamados se originan en los
preservación y de reparación en caso de efectos nocivos de la contaminación al agua del
incumplimiento a los deberes que la ley (LGA) le río Vis Vis que le atribuyen al accionar de Minera
impone a los gobiernos, a los particulares y La Alumbrera. Debido a esta situación, durante el
también a las empresas que desarrollan transcurso del año 2001, los actores se vieron
actividades productivas contaminantes. obligados a trasladarse a la localidad de El
La cuestión relativa a la legislación Potrero, distante a 9 Km de la ciudad de
aplicable a este tipo de daño (ambiental e Andalgalá, abandonando -en forma definitiva- la
individual) ha sido objeto de discusión por parte propiedad a consecuencia del daño, aislamiento
de la doctrina.
857
y la contaminación del agua, en el año 2002 (sic Ahora bien, existen supuestos en los que
fs. 65). el daño derivado de un hecho u omisión
De la lectura de la demanda surge que la antijurídica no se produce y agota en un solo
actividad desplegada por Minera La Alumbrera momento, sino que perdura en el tiempo o bien,
en la zona sería la causante de la contaminación que vuelve a producirse en el tiempo.
de las aguas, lo que no constituye un hecho En estos casos -sucesión de daños-, el
aislado sino que es fruto de actos continuados. máximo Tribunal señaló que las distintas etapas
Puede sostenerse que, en este tipo de del daño pueden justificar el curso
acciones, el plazo de prescripción comienza a independiente de la prescripción a partir de cada
correr desde la fecha de producción del evento uno de ellos con tal, sin duda, de que se trate de
dañoso, toda vez que, conforme al curso aspectos nuevos y no previsibles del perjuicio
ordinario de las cosas, el perjuicio es una (Fallos: 207:333).
consecuencia inmediata del hecho y, de ese Que conforme la doctrina antes señalada,
modo, el damnificado suele estar en condiciones el plazo, entonces, no debe ni puede ser
de demandar la reparación pertinente. computado -a los fines que aquíinteresan- desde
Al respecto, la Corte ha sostenido que el que las personas tomaron conocimiento
inicio del curso de la prescripción debe ubicarse suficiente del origen de los perjuicios que dicen
en el momento a partir del cual la haber sufrido, como solicita el demandado
responsabilidad existe y ha nacido la recurrente, porque esto requiere el cese del acto
consiguiente acción para hacerla valer (conf. ilícito, presupuesto que no se encuentra
art.3958 del código civil). Como regla general, configurado en la especie.
ello acontece cuando sucede el hecho que En efecto, los hechos individualizados por
origina la responsabilidad (Fallos: 320:2289). el recurrente refieren a distintas etapas del
No obstante, la realidad presenta casos desarrollo de la misma actividad siendo el eje de
en los que el daño no es simultáneo o coetáneo la acción intentada los daños provocados por la
con la acción u omisión dañosa sino que es actividad minera.
posterior al hecho u omisión antijurídica, en cuyo Desde esa perspectiva, teniendo en
caso, el dies aquo de la prescripción coincide, no cuenta la fecha en que la demanda fue
con la materialización del presupuesto interpuesta (28/07/03), el plazo bianual no se
antijuridicidad, sino con la realización del hallaba cumplido a los fines del reclamo de
perjuicio que se desprende de aquél (fallos: daños por responsabilidad extracontractual. Por
207:333). lo que el agravio de la parte accionada relativo a
Siguiendo los lineamientos del la prescripción de la acción, a mi criterio, debe
precedente citado en los considerandos que desestimarse, conforme lo manifestado.
anteceden -Fallos: 320:2289-, la Corte expresó: VI. Despejado este primer aspecto
“…excepcionalmente, si el daño aparece después cuestionado de la sentencia, corresponde tratar
(léase después del hecho u omisión que origina los agravios de la parte actora relativos al
la responsabilidad), la acción resarcitoria no nace rechazo de la acción por la que se reclama daños.
hasta ese segundo momento, pues no hay Examinadas exhaustivamente cada una de las
resarcimiento si el daño es inexistente” (lo cuestiones planteadas en la causa y valorados los
manifestado entre paréntesis me pertenece). agravios expuestos, propongo que la sentencia
apelada, en este punto, sea revocada.
858
Para fundar mi voto, habré de exponer en Código Civil y Comercial de la Nación Argentina”,
los párrafos siguientes los argumentos que, a mi La Ley, Buenos Aires, 2016, p. 339/340).
juicio, resultan contundentes para la resolución Tratándose de un daño ambiental,
del caso bajo examen. aunque el proceso sea impropio por el reclamo
Como se dejó establecido con únicamente del resarcimiento de los perjuicios
anterioridad, y atento a la naturaleza jurídica que individuales sufridos por los actores, entiendo
vincula a las partes, el presente caso debe ser que resultan de aplicación sus principios, en
analizado a la luz de los principios de la virtud de los cuales, entre otras derivaciones,
responsabilidad civil “extracontractual”. resulta indiferente que la conducta dañosa sea
Distinción superada por el Código Civil y licita o ilícita (conf. art. 27 de la Ley 25.675).
Comercial que consagra la unificación de ambas La antijuridicidad no necesariamente se
orbitas de la responsabilidad, dejando refiere a acciones u omisiones puntuales,
subsistente ciertas particularidades propias de la realizadas por una o más personas concretas.
responsabilidad derivada del incumplimiento de También puede versar sobre una actividad
las obligaciones (Picasso, Sebastián, “La donde se combinen conductas y otros factores
Unificación de la Responsabilidad contractual y técnicos, materiales u organizativos, atribuibles
extracontractual en el Código Civil y Comercial no solo al responsable, sino también a sujetos
de la Nación”, Suplemento especial, La Ley, p. bajo su control o incumbencia. La ilicitud se
151). reconoce cuando aquella está prohibida o si, a
Según se ha señalado en anteriores pesar de encontrarse permitida, se desenvuelve
pronunciamientos, un correcto análisis de todo con fallas o irregularidades que crean un peligro
supuesto que quede encuadrado dentro de la injustificado de daño (Zavala de González,
teoría de la responsabilidad civil - denominación Matilde, “La responsabilidad civil en el nuevo
acogida por el código actual- debe efectuarse Código”, Tomo I. Alveroni, p. 388/389).
siguiendo el orden de los presupuestos de la Así, muchos de los supuestos de daño
obligación de indemnizar: antijuridicidad, daño, ambiental constituyen daños injustificados a
relación de causalidad y factor de atribución. pesar que la actividad dañadora (obra o acción)
En el plano de la responsabilidad esté autorizada por el poder administrador, o sea
extracontractual, la antijuridicidad se presenta lícita, desde el punto de vista formal.
como una violación al deber genérico de no En este sentido se ha pronunciado la
dañar -“alterum non laedere”-; principio este de jurisprudencia en el leading case “Almada”. En
raíz constitucional como lo ha puntualizado aquella oportunidad se sostuvo que “las
reiteradamente la CSJN (Fallos: 308:1118; actividades, fuentes de las molestias que se
327:3753, entre otros). procuran evitar o indemnizar, son o pueden ser
La doctrina actual coincide en calificar la actividades licitas que cuentan con autorización
conducta antijurídica como aquella que administrativa”. Se señaló, además, que es un
menosprecia el ordenamiento jurídico en su deber de los funcionarios de la Administración
conjunto y no solo la ley, por lo tanto quedan Pública controlar en forma permanente y
incluidos los actos contrarios a los principios responsable a la empresa contaminadora.
jurídicos, las clausulas generales e incluso los Destacando que “los limites administrativos son
valores de rango normativo (Lorenzetti, Luis de naturaleza inferior a la Constitución Nacional,
Ricardo, “Fundamentos de Derecho Privado.
859
que en su art. 41 establece el derecho al goce de daño invocado en clara violación al principio
un ambiente sano”. general de no dañar.
Al respecto viene al caso traer a colación En lo que aquí concierne, advierto que
la opinión de Mosset Iturraspe en materia de pese a haber efectuado las tareas que las leyes y
abuso de derecho respecto de la protección del reglamentaciones ambientales le encomendara,
ambiente. Ha sostenido el notable jurista que el daño invocado por los actores se ha producido
entre las violaciones al medio ambiente, su y se encuentra acreditado.
degradación o contaminación se integran De la lectura de autos se desprende que
aquellas conductas de “abuso del Minera La Alumbrera se ha ajustado al deber de
ordenamiento”, las que si bien en apariencia realizar los estudios periódicos de las aguas que
respetan el ordenamiento, el medio sano, cruzan el mineroducto, en los plazos señalados
equilibrado y apto, en rigor lo desconocen o por la normativa y demás obligaciones que
violan, al configurar un ejercicio irregular o surgen de la Resolución N° 309/02, dictada por la
antifuncional de los derechos o facultades, que Secretaría de Minería de la provincia de
se traducen en contaminación, siendo esta otra Catamarca (fs. 102/103). Sin embargo, la
forma de obrar antijurídicamente (Mosset filtración de sulfatos en cantidades superiores a
Iturraspe, Jorge “El abuso en el pensamiento de las fijadas por la reglamentación se ha
tres juristas trascendentes: Risolía, Spota y producido.
Llambías, Una actuación concreta: el Abuso y el En efecto, las muestras extraídas y
Derecho Ambiental”, RDPyC 1997-16). analizadas dan cuenta de una evolución en el
En el caso de la industria que contamina, contenido de sulfatos y ácidos de las aguas por
se abusa del derecho autorizado, que ejercita en encima de los niveles permitidos hasta ir
violación de los fines que la autorización tuvo en alcanzando resultados más aceptables (fs.
mira. No puede razonablemente hablarse de 64/308; fs. 170/221).
“autorización para contaminar”, como la regla de Asimismo debe tenerse en cuenta el
una autorización para dañar un bien preservado informe pericial perteneciente a esta causa y que
por la Constitución. fuera relevante para la Corte Suprema de Justicia
En estos casos la autorización se otorga de la Nación in re “Cruz Felipa y otros c/ Minera
condicionadamente, en tanto y en cuanto la Alumbrera Limited s/ daños y perjuicios”, fallo de
actividad emprendida no sea dañosa. Esto fecha 23/02/2016, supuesto sustancialmente
resulta concordante con lo dispuesto en el art. análogo al que aquí se presenta, oportunidad en
1757 del Código Civil y Comercial, que establece la que el máximo Tribunal, sobre la base de la
en materia de hecho de las cosas y actividades prueba citada, se pronunció en forma favorable a
riesgosas que “no son eximentes la autorización la concesión de una medida cautelar.
administrativa para el uso de la cosa o la De dicho informe surge que: a) la
realización de la actividad, ni el cumplimiento de impermeabilidad del dique de colas esta
las técnicas de prevención”. comprometida “dado que la ubicación del mismo
La pregunta que debo formularme, y su posterior construcción han sido sobre el
entonces, es la siguiente: la actividad riesgosa substrato litológico compuesto por depósitos de
desarrollada por la demandada, calificada como materiales aluviales y sedimentarios (…) con una
licita, se convirtió en antijurídica al concretarse el elevada permeabilidad”; b) ello es susceptible de
provocar avalanchas de lodos y fangos; c) “la
860
afectación de la calidad y cantidad de las aguas razón de la exigencia de un interés lesionado

superficiales y subterráneas es uno de los tantos estriba en que “el daño o perjuicio que las
efectos que se generan a partir de la puesta en normas tienden a evitar no es cualquier daño,
marcha del funcionamiento del SMC (Sistema de sino únicamente aquél que frustra expectativas
Manejo de Colas); d) al replantear el SMC, la aseguradas por el derecho” (Edgardo López
demandada incorporó un sistema de retro Herrera, capítulo de “Daño Ambiental. Análisis
bombeo que “se aplica para detener el proceso de la ley 25.675” de “Articulación de las
de contaminación en el subsuelo (…) Es un competencias ambientales en la Nación y en las
método de limpieza de acuíferos provincias”, Edunt, año 2008, pág. 163).
contaminados…”; e) la no utilización de este En ese sentido, el daño es una
sistema podría generar un rápido transporte de modificación de la realidad material,
la contaminación mediante las aguas desfavorable para el dañado, perjudicial para sus
superficiales a una distancia considerable fuera intereses. De allí que, como señala Busto Lago,
de la concesión minera en un corto tiempo; f) citado por López Herrera, “es inmanente al
para cuando la mina deje de funcionar es concepto de daño la idea de confrontación entre
conveniente que el sistema de retro bombeo no una situación antecedente y una sucesiva
se interrumpa a fin de frenar el avance de la desventajosa para la víctima”.
pluma de contaminación ; g) el agua en ciertos Que aun cuando pareciera que las
lugares aledaños a la mina presenta niveles de pérdidas acreditadas no revelaran demasiada
sulfato superiores a la medida tolerada por la significación, el nivel socio económico de los
Organización Mundial de la Salud; h) existe una actores y el estilo de vida que llevaban (fs.
relación temporal entre ello y la existencia del 245/246) me convencen de que aquel ha tenido
emprendimiento minero; i) en el área examinada la entidad más que suficiente para tenerlo por
se ha incrementado el contenido de metales acreditado.
pesados como consecuencia de la actividad Respecto a la relación de causalidad se ha
desarrollada por la demandada; j) el recurso sostenido que esta resulta probada cuando los
hídrico en la zona esta alterado como elementos de juicio suministrados conducen a
consecuencia del ataque químico al medio "un grado suficiente de probabilidad" o "alta
producido por la mencionada actividad. probabilidad", en virtud de la cual el
Por otra parte, las testimoniales de fs. demandante deberá únicamente establecer una
233, 241 253/254 (fs. 40 del primer cuerpo) dan considerable probabilidad de presencia del nexo
cuenta que lo invocado por los accionantes causal. La aplicación de esta teoría a este tipo de
respecto a los daños sufridos, tales como la causas, constituye un plus de protección (Néstor
pérdida de animales por muerte, pérdida de Cafferatta, "Daño ambiental. Legitimación.
cultivos, como así también la necesidad de Acciones. Presupuestos de responsabilidad.
abandonar el lugar para trasladarse a otras Breves reflexiones. A propósito del temario a
localidades con la consiguiente incomodidad que tratarse en las XI Jornadas Bonaerenses de
ello les ha acarreado, resultan suficientes para Jóvenes Abogados", L.L. B.A. 2000-970).
acreditar su materialización. Se trata de situaciones de causalidad
Al respecto, ha señalado la doctrina que difusa reacias a ser atrapadas por el derecho, en
el daño resarcible para ser tal “debe lesionar un virtud de la falta de certidumbre del saber
derecho subjetivo o un interés legítimo”. La científico en caso de concurrencia plural de los
861
componentes degradantes, para delimitar los a mediados del año 1997”. “Los estudios de
cursos dañosos del medio ambiente, que pueden monitoreo previos al año 2001, verifican tal
por otra parte actuar en forma coadyuvante relación, como consecuencia de la presencia de
acumulativa o bien disyunta. contaminación en el área sur del dique hasta la
En el marco de las dificultades que pileta del Vis Vis”. Los pozos y vertientes
presenta la determinación del nexo causal entre cercanas a dicha zona, presentan contenidos en
el daño y el hecho, omisión o factor de riesgo sulfatos próximos d los 200 mg/l cuando lo
que lo ha generado, es dable concluir que de máximo tolerable, según la OMS es de 400 mg/l”
acuerdo a las constancias de la causa, la acción (ver fs. 342 de la pericia).
contaminante de Minera La Alumbrera no sólo A todo lo ya expuesto, se suman la
generó un riesgo que de acuerdo al testimonial de Héctor Oscar Nieva, Inspector de
conocimiento científico estadístico existente es Calidad Ambiental de la Secretaría de Medio
susceptible de provocar daños, sino que también Ambiente de la provincia de Catamarca, que “a
se encuentra acreditado que ese riesgo se partir de 1999 y hasta fines de su control las
concretó en los padecimientos detallados por los aguas del Río Vis Vis, referidas al control E1,
actores. ubicado frente a la familia Flores, no pueden ser
En ese marco fáctico, corresponde tener consideradas aptas para el consumo (fs. 40, II °
por acreditado el nexo causal en el caso, ello en cuerpo expediente, cuaderno de la demandada).
base a las pruebas producidas en la causa. En autos, los actores afirmaron haberse
Veamos: vistos obligados a abandonar el lugar de
A fs. 21/23, obran copias de un análisis residencia por la contaminación de las aguas del
físico-químico del Laboratorio de Aguas río Vis Vis, que les trajo aparejado la pérdida de
Naturales y Tratadas que da cuenta tanto la la actividad comercial que realizaban en Farallón
muestra N° 1 como la N° 2 (fs. 21/22), Negro, la de animales que murieron por el
correspondientes al río Vis Vis, tiene apreciable berberaje de esas aguas que, aunque tratadas, el
cantidad de sulfuros (gases) y que de acuerdo a daño lo mismo se produjo.
las valoraciones químicas efectuadas, por su Basta remitirse a los testimonios de fs.
composición mineral, esta agua es “inepta” para 236, de Arcadio Baldomero Cruz y de Ernesto E
el consumo humano. Orquera (fs. 241 vta), quienes coinciden en el
Del dictamen pericial de fs. 326/343 y de relato que los animales de la familia Flores
las muestras analizadas en la Estación de (vacas, caballos, burros y cabras) se murieron
Monitoreo E1 (DS1) que se encuentra en frente porque tomaban agua cerca del Dique Las Colas
de la familia Flores-Casas, la concentración de y que, para el consumo personal tuvieron que
Sulfatos y Calcio están por encima de los valores obtener agua de la Quebrada del Atajo, como así
permitidos (ver fs. 330/333) para el período también, que el cultivo no prosperaba.
1997/2000. Por ello, la licenciada Marta S. Estas pruebas resultan, además,
Ubaldini indica que entonces había concordantes con el testimonio de Roberto
contaminación provocadas por las filtraciones Arnaldo Cercenarro, por entonces Concejal
del fondo del Dique Las Colas. “La presencia de Municipal, quien intervino ante denuncias por
un medio poroso y permeable en el área donde muerte de animales referidos a esta familia por
se asienta el dique de deposición de colas, quedó lo que se trasladó hasta el lugar y pudo ver que
comprobado con la prueba hidráulica ejecutada tenían un criadero de cabras y algunos lotecitos
862
de sembradío de muy poca superficie (fs. maquinarias caseras, industriales, vehículos a

253/254). explosión, etc... O sea que bien puede afirmarse
Se suma a lo dicho, la Resolución 055/97, que el daño al ambiente es, en definitiva, de
del 26/12/97, adoptada por el Concejo cosas que desarrollan su funcionalidad
Deliberante de la ciudad de Andalgalá, que generando paralelamente el "riesgo" de
ordenó “reclamar al Juzgado de Minas de la degradación del medio.
provincia de Catamarca, proceda a hacer cumplir Por todo lo cual puede concluirse que
de manera urgente a la Empresa La Alumbrera el encuadran dentro de la responsabilidad por
resarcimiento económico a la familia Flores, con "riesgo" de la cosa del segundo párrafo del art.
residencia en la localidad de Vis Vis por los daños 1113 C.C. todos los perjuicios derivados de cosas
producidos en sus bienes patrimoniales…” (fs. que provocan la contingencia de daños
53, I ° cuerpo del cuaderno de prueba de la ambientales específicos susceptibles de alterar la
actora). calidad de vida, con detrimento para la salud y
Que todas las pruebas hasta aquí bienestar de las personas.
indicadas me llevan a la convicción de que, pese En este sentido el art. 40 de la ley 26.512
a las mediciones de calidad de aguas efectuadas establece una presunción, salvo prueba en
por la empresa, todo de acuerdo a las normas contrario, que todo residuo definido según los
vigentes en materia ambiental, y las medidas alcances del articulo 2°, es cosa riesgosa en los
suplementarias adoptadas en el decurso de la términos del segundo párrafo del art. 1113 del
actividad minera, la filtración de sulfatos código civil.
proveniente del Dique Las Colas ha ocasionado El nexo causal se interrumpe y por lo
los daños descriptos en forma precedente, los tanto, falta la imputatio facti necesaria para
cuales merecen ser reparados. fundar la responsabilidad civil, en los casos de
Finalmente debo pronunciarme respecto fuerza mayor o caso fortuito; en la hipótesis en
del factor de atribución. que el hecho es obra de un tercero, de quien no
Cabe señalar que la mayoría de los se está obligado a responder y cuando el daño es
supuestos de daño ambiental son atrapados por obra o culpa exclusiva de la víctima. Eximentes
el régimen de responsabilidad objetiva (doctrina que en modo alguno fueron acreditados por la
del riesgo creado), contenido en el art. 1113, 2° demandada.
parte del código derogado. Resulta asimismo En este caso, la empresa demandada
objetiva la responsabilidad por la recomposición debió extremar, en el desarrollo de la
del ambiente contemplada en la ley 25.675 y la explotación de la mina, en la construcción del
prevista por la ley 25.612 de Residuos dique Las Colas, una adecuada instalación,
Industriales. valorando el suelo y la finalidad que cumple
En general, la degradación del ambiente dentro de la actividad, de acuerdo a las pautas
es provocada "por cosas" ya que en efecto: la de seguridad necesarias previamente
contaminación de las aguas proviene establecidas, para evitar filtraciones que el lugar
habitualmente del vertido en ellas de le imponía -en este caso- por la porosidad del
detergentes insolubles, y la infección del aire suelo.
respirable se origina fundamentalmente en Este deber no se agota con la realización
procesos de emanación de gases y humo, de las obras necesarias para evitar que los
propios de la combustión de todo tipo de minerales -objeto de extracción-filtraran en las
863
aguas de los ríos de la zona, el análisis periódico condiciones personales que constan en autos, en
de su contenido, sino también, de preservar la contra de la empresa Minera La Alumbrera Ltd.
salud y la vida de las especies y personas que allí por daños y perjuicios.
se encuentran. En cuanto a las costas, corresponde se
Habiendo concluido que las acciones impongan a la demandada vencida en su
preventivas encaradas por la empresa en el totalidad, en ambas instancias, (art. 68 Procesal).
período de tiempo en que la familia Flores A idéntica cuestión planteada, los Señores
residía en ese lugar, no alcanzaron a evitar los Jueces de Cámara: Dra. MARINA COSSIO, y Dr.
daños efectivamente sufridos, se debe acudir a RICARDO MARIO SANJUÁN, adhieren al voto que
su responsabilidad correctiva, consistente en el antecede por compartir sus fundamentos.
caso en cubrir las pérdidas efectivamente En mérito al acuerdo celebrado se,
sufridas por los accionantes (ver para mejor RESUELVE:
ilustración inspección ocular de fs. 124/125, I. CONFIRMAR el punto I) de la sentencia
informe socio ambiental de fs. 245/248, informes de fecha 22 de junio de 2012 (fs. 501/507).
psicológicos de fs. 249/250). II. REVOCAR la sentencia de fecha 22 de
En cuanto a la valuación de tales daños, junio de 2012 (fs. 501/505) y, en consecuencia,
ésta deberá efectuarse en la etapa de ejecución hacer lugar a la demanda iniciada por Juana
de sentencias donde se determinarán con Rosalinda Flores y Manuel Horacio Casas, de las
precisión el monto del daño material, moral y condiciones personales que constan en autos, en
pérdida de la chance por el que progresará la contra de la Empresa Minera La Alumbrera
acción. Limited en concepto de daños y III. COSTAS, de
A mayor abundamiento, y en ambas instancias, a la demandada vencida (art.
concordancia con la solución aquí propuesta, me 68 Procesal).
he pronunciado en la causa “González, Juan IV. DIFERIR pronunciamiento sobre
Antonio s/ infracción a la ley 24.051”, Expte N° honorarios para su oportunidad.
47.958, fallo del 28/05/08, oportunidad en la que Regístrese, notifíquese, y publíquese.-
la mayoría del Tribunal que integro ha
considerado acreditado, con grado de
provisoriedad, “la concurrencia del tipo objetivo
y subjetivo del art. 55 de la ley 24.051 con
referencia a la actividad contaminante producido
por la actividad industrial de la Empresa Minera
La Alumbrera sobre el canal DP2 y la atribución
de responsabilidad penal por la actividad
contaminante de la Empresa Minera La
Alumbrera sobre el canal DP2 a sus directivos a
través de la norma del art. 57 de la ley 24.051”.
Por lo que estimo que la sentencia de
fecha 22 de junio de 2012 (fs. 501/505) debe
revocarse y, en consecuencia, corresponde hacer
lugar a la demanda iniciada por Juana Rosalinda
Flores y Manuel Horacio Casas, de las
864
Ofrecidas y rendidas las pruebas, se

81.- agregan los alegatos de la actora a fs. 630/651,
del Estado Provincial a fs. 652/680 y de Fiscalía
de Estado a fs. 681/688 vta.
A fs. 705 se incorpora el dictamen del
Procurador General del Ministerio Público Fiscal,
quien asevera que la demanda en el presente
caso debe ser rechazada.
18 de Abril de 2017 En la causa caratulada “Minera del Oeste
S.R.L. y Ot. c/ Gbno. de la Provincia p/ Acción
Sala Segunda. Suprema Corte de Justicia
Inconstitucionalidad” (L.S. 492-185), la Suprema
de Mendoza Corte decidió convocar al Tribunal Plenario, en
Provincia de Mendoza cuyo fallo –que rola a fs. 1033– el voto
mayoritario confirmó la validez constitucional de
la Ley 7.722.
El acuerdo para la sentencia de esta causa
SENTENCIA
es llamado a fs. 708, donde se deja constancia
En Mendoza, a dieciocho días del mes de
del orden de estudio efectuado para el
abril de dos mil diecisiete, reunida la Sala
tratamiento de las controversias por los
Segunda de la Excma. Suprema Corte de Justicia,
integrantes del Tribunal.
tomó en consideración para dictar sentencia
De conformidad con lo establecido por el
definitiva la causa N° CUIJ: 13-02843403-
art. 160 de la Constitución Provincial, esta Sala se
5((01274-9061101)), caratulada: “MINERA RÍO
plantea las siguientes cuestiones a resolver:
DE LA PLATA S.A. C/ GBNO. DE LA PROVINCIA S/
primera, ¿es procedente la acción de
ACCIÓN INCONSTITUCIONALIDAD”.
inconstitucionalidad interpuesta?; segunda, en
De acuerdo a lo decretado a fojas 708, se
su caso, ¿qué solución corresponde?; tercera, la
deja constancia del orden de estudio efectuado
imposición de las costas.
en el expediente para el tratamiento de las
SOBRE LA PRIMERA CUESTIÓN, EL DR.
cuestiones por los ministros del Tribunal:
OMAR PALERMO DIJO:
primero: Dr. OMAR ALEJANDRO PALERMO;
I.- RELACIÓN SUSCINTA DE LAS
segundo: Dr. MARIO DANIEL
CUESTIONES PLANTEADAS
ADARO; tercero: Dr. JOSÉ VIRGILIO VALERIO.
A) Posición de las actora
ANTECEDENTES
Desarrollo de Minera Río de la Plata S.A.,
A fs. 138/157 vta. se presenta la
a través de su representante legal, deduce acción
empresa Minera Río de la Plata S.A., a través de
de inconstitucionalidad contra los artículos 1, 2 y
su representante legal, quien demanda al Estado
3 de la Ley 7.722. Justifica su interés en virtud de
Provincial con el objeto de que se declare la
la titularidad registral de derechos mineros de
inconstitucionalidad de la Ley 7.722.
exploración y explotación en los Departamentos
Corrido el respectivo traslado, contestan
de San Rafael y Malargüe, concedidos
la demanda Asesoría de Gobierno (fs. 170/188)
debidamente por la Autoridad Minera.
junto con Fiscalía de Estado (fs. 189/1205) y
En líneas generales, asevera que la
solicitan el rechazo de la misma.
cuestionada ley conculca sus derechos
865
adquiridos y prerrogativas constitucionales de una norma que destruye la previsibilidad, desde

igualdad, legalidad, razonabilidad, debido que la mandante al momento de adquirir sus
proceso y propiedad, en los términos de los arts. derechos jamás imaginó la posibilidad de que se
29 y 49 de la Constitución de Mendoza. le coartara el uso de sustancias imprescindibles
Concretamente y en primer término, para su industria.
refiere que la ley objetada dispone el Antes de culminar, pone de relieve que la
impedimento en el territorio provincial del uso ley tiene efectos retroactivos y con esto no solo
de sustancias químicas como cianuro, mercurio, lesiona derechos adquiridos, también hace caer
ácido sulfúrico y otras sustancias tóxicas expectativas legítimas, amparadas tanto en los
similares en los procesos mineros metalíferos arts. 8 de la Const. Prov. y 17 de la Nac., como en
obtenidos a través de cualquier método el art. 17 del Código de Minería, en cuanto
extractivo, lo cual implica –lisa y llanamente– estipula que los trabajos de las minas no pueden
la prohibición de la actividad minera metalífera. ser impedidos ni suspendidos, sino cuando así lo
Adicionalmente, informa que con ello se exija la seguridad pública, la conservación de las
le priva del ejercicio de los derechos que pertenencias y la salud o existencia de los
taxativamente habilita tanto el Código de trabajadores.
Minería como las Cartas Fundamentales de la Menciona que en razón de la falta de
Nación (arts. 14 y 17) y de la Provincia (arts. 8, 28 argumentación científica técnica y los dudosos
y 33). Específicamente, de un lado el derecho de motivos expresados por los legisladores al
propiedad y, del otro, el derecho a ejercer tiempo de la sanción de la ley, la misma
industria lícita. resulta arbitraria y es producto de presiones
Asimismo, sustenta que los arts. 28 de la sociales.
Const. Nac. y 48 de la Prov. se encuentran A su turno, critica la perpetuidad de la
transgredidos, en función de que la norma norma, en tanto no contempla plazo alguno, con
tachada no respeta el orden de prelación de las lo cual veda toda posibilidad
leyes y desbarata derechos reconocidos de desarrollar proyectos mineros eternamente.
constitucionalmente, dado que al prohibir Finalmente, resalta que el hecho de que
sustancias ineludibles para llevar a cabo el art. 1 de la ley hable de una terminante
proyectos mineros, imposibilita el ejercicio del prohibición, mientras que los siguientes reglan
derecho concedido. un procedimiento para obtener algo que está
Destaca que la ley es discriminatoria y no prohibido, permite vislumbrar la incoherencia de
resguarda el principio de igualdad, toda vez que la ley y la desconexión del aludido artículo con el
el resto de las industrias de Mendoza (procesos resto de la normativa.
de refinamiento de petróleo, baterías de Ofrece prueba, funda en derecho, solicita
automóviles, industria vitivinícola) hacen uso de el beneficio de litigar sin gastos y formula reserva
las sustancias vedadas para la minería. De guisa tanto para reclamar el resarcimiento de los
tal que, vulnera los arts. 7 de la Const. Prov. y 16 daños o perjuicios como del caso federal.
de la Nac. B) Posición del Estado Provincial
Según la actora, la seguridad jurídica se Asesoría de Gobierno contesta la
encuentra violentada en la medida que la ley demanda y niega lo sustentado por las
impugnada no permite conjugar el interés accionantes. Luego, justifica la competencia
público del que goza la minería con la sanción de ambiental de la Provincia sobre la actividad
866
minera a la luz de ciertos fallos, pero también de vista ambiental a través de Evaluación de
menciona que otras provincias han adoptado Impacto Ambiental. De modo que las exigencias
regulaciones sobre la materia de carácter de la Ley 7.722 constituyen una pauta que
análogo a la norma atacada en la presente causa. deberá cumplir para explotar la minería de
Destaca que de las disposiciones de la Ley manera lícita.
25.675 emergen no solo los principios de la Adicionalmente, remarca la inexistencia
materia, sino también una orientación de la de un desbaratamiento de los derechos de la
política ambiental que impone a las autoridades actora, pues de lo que se trata es de reglamentar
adoptar decisiones razonables, en el contexto de su ejercicio. Ella puede adaptar sus procesos
un desarrollo sustentable, el cual se corresponde productivos y puede explotar sus concesiones
con las particularidades de cada ecosistema. mineras, siempre que se ejerzan conforme a la
Tanto esos objetivos como los principios se ley. En tal sentido, apunta que no hay en los
relacionan con las prescripciones contenidas en argumentos de la actora elemento alguno que
la Ley Provincial 5.961. permita suponer una expropiación encubierta
Alude a la razonabilidad de la política mediante un agravamiento reglamentario.
provincial de preservar el agua, especifica en A su vez, pone de relieve que no se
este sentido datos sobre los oasis, las cuencas violenta la seguridad jurídica, desde que ella no
que los abastecen y la relación con el número de importa la prohibición de alterar el orden
habitantes. Frente a lo expuesto pregunta: jurídico, pues el mismo puede ser modificado
¿Puede el Estado de Mendoza adoptar con los límites constitucionales de la
decisiones preventivas y precautorias para razonabilidad, que han sido respetados en estas
resguardar el recurso esencial de la actuaciones.
sustentabilidad de los ecosistemas provinciales? Dice que no hay irretroactividad legal, ya
Entiende que es una decisión de política que la ley rige las concesiones para el futuro,
ambiental que tiene su fundamento en las incluso contempla un razonable procedimiento
especiales características de nuestro ecosistema. de adecuación de aquellas concesiones que
Al hilo de lo anterior, rebate los utilizan actualmente las sustancias prohibidas
argumentos de la actora. En primer lugar, sobre (art. 2). Caso que no es el de la actora, que hasta
la supuesta violación al principio de igualdad, la fecha no desarrolla actividad alguna ni usa
señala que además de no ser absoluto, no puede esas sustancias.
ser violentado por el hecho de que exista una Frente a la invocación de arbitrariedad,
regulación exclusiva para la actividad minera asevera que las sustancias prohibidas pueden
metalífera, que es de alto impacto. científicamente ser reemplazadas por otras y la
Por otro lado, pone de relieve que no se Legislatura al aprobar la norma ejerció la
impide actuar lícito, en tanto, la actividad atribución legítima de decidir que sustancias
minera no es objeto de prohibición, sino –en prohíbe y cuáles no. Aclara que para su dictado
cambio– el uso de ciertas sustancias por la se cumplió con el procedimiento
misma. Aunque es cierto que el minero recibe constitucionalmente establecido.
con la concesión del dominio originario del Previo a finalizar, entiende que no
Estado un derecho perpetuo, el Código de hay perpetuidad normativa, toda vez que ante
Minería le exige que bianualmente renueve la nuevas circunstancias que lo impongan, la
autorización para la explotación desde el punto
867
Legislatura puede modificar el orden normativo recursos hídricos. Además, remarca que el
vigente. derecho ambiental es dinámico y debe ser
Por último, expresa que no hay interpretado al compás de los avances y
incoherencia legal, en tanto la ley primero modificaciones del estado de la ciencia, pues
prohíbe el uso de ciertas sustancias y luego (art. antes se podía desconocer un daño potencial
2) reencamina la corrección de los que posteriormente es advertido.
emprendimientos preexistentes que las Funda en derecho, cita jurisprudencia,
utilizaren en un plazo acorde a su realidad. adhiere a la prueba ofrecida por la demandada
Después de citar jurisprudencia nacional y directa y formula reserva del caso federal.
provincial, ofrece prueba, formula reserva del D) Dictamen del Procurador General
caso federal y solicita tanto la acumulación de los El Sr. Procurador General en su dictamen
correspondientes procesos como el rechazo de la propicia el rechazo de la demanda, por entender
demanda con costas. que se impone seguir lo que ha resuelto la
C) Posición de Fiscalía de Estado Suprema Corte de Justicia en fallo plenario (L.S.
Al contestar la demanda, Fiscalía de 492-185), donde se declaró la validez
Estado manifiesta que la acción debe rechazarse constitucional de la Ley 7.722, situación que
in totum y adhiere a los fundamentos determina el rechazo de esta acción.
presentados por la Provincia de Mendoza al II. PRUEBA RENDIDA
tiempo de contestar la demanda. A) Instrumental:
Sin embargo, aporta algunos argumentos. 1- Prueba documental que se encuentra
Así, justifica la competencia provincial en la desde fs. 1 a 137 y desde 253/256.
responsabilidad primaria de los estados 2- Copia certificada de los expedientes
federales en la protección ambiental al marcar administrativos N° 51896/2006, N° 52741/2006 y
que la norma impugnada no implica de modo N° 50031/2005, registrados en este Tribunal
alguno avanzar sobre aspectos propios de la bajo A.E.V. N° 76.041/16, según rola a fs. 266.
esfera nacional. Luego, detalla las características 3) A fs. 595/600 copia certificada de la
de la actividad minera y describe los principios prueba producida en la causa N° 90.595
ambientales contenidos en la Ley General de caratulada “Concina, Raúl E. c/ Gobierno de la
Ambiente. Provincia de Mendoza s/ Acc. Inc.”, desde fs.
Asevera que la acción incoada por la 614/617.
actora adolece de un requisito procesal B) Informativa:
ineludible, cual es la especificación del daño o 1- Informes elaborados por:
perjuicio que le ocasiona la aplicación de la a) el Colegio Argentino de Ingenieros de
norma impugnada en el desarrollo de su Minas, que rola a fs. 267/283;
actividad. En cambio, la demanda solo se limita a b) la Dirección de Minería del Gobierno
expresar genéricamente que la ley en cuestión de Mendoza, que consta a fs. 295/299;
vulnera derechos constitucionales. c) la Fábrica Militar Río Tercero a fs.
En lo atinente al argumento esgrimido 300/324;
por las empresas mineras relativo a sus derechos d) la Administración Federal de Ingresos
adquiridos, contrarresta que ningún derecho Públicos, que rola a fs. 335/339;
puede consolidarse al abrigo de prerrogativas e) la Subsecretaría de Control y
que permiten la degradación de la reserva y los Fiscalización Ambiental y Prevención de la
868
Contaminación de la Secretaría de Ambiente y argumentativo en pie de absoluta igualdad entre

Desarrollo de la Nación, a fs. 342/348; todos los interesados.
f) la Dirección de Saneamiento y Control Sin perjuicio de ello, frente a este caso ya
Ambiental de la Provincia de Mendoza, a fs. no genérico sino concreto, los involucrados se
397/431; encuentran facultados para concurrir ante el
g) el Departamento General de Irrigación, Poder Judicial en procura de razones específicas
a fs. 438/460; y circunstanciadas. En efecto, si se parte de una
h) el Director de la Maestría en Ingeniería robusta concepción de la democracia, como es la
Ambiental de la Universidad Nacional de Cuyo, deliberativa, se arriba a que la interpretación y la
Ingeniero Luis Magistocchi, según figura a fs. ejecución de los derechos constitucionales
497/498; depende de una relación de diálogo
i) la Dirección Nacional de Minería a fs. argumentativo, continuo y dinámico entre las
538; ramas estales y la ciudanía.
j) el Ministerio de Minería del Gobierno Dicho esto, para continuar hay que dejar
de Chile a fs. 517/520. sentado que si bien en este proceso –conforme
C) Testimonial: han sido planteadas y resistidas las cuestiones–
1- Declaración testimonial de Marcelo urge resolver si la Ley 7.722 es constitucional y
Giraud a fs. 257/9. convencional, no es factible soslayar que dicha
D) Pericial: controversia ya fue zanjada en la sentencia
1- A fs. 362/388 rola pericia contable plenaria aludida ut supra, que resulta imperativa
presentada por el Ingeniero Jorge José López e ineludible para la presente causa. Motivo por
designada en autos, y las ampliaciones de la el cual, en adelante, se han de reproducir los
misma a fs. 470/488. argumentos de la misma, sin perjuicio de
III. LA SOLUCIÓN DEL CASO añadirse otros.
En sintonía con lo acontecido en el fallo Ante todo, se ha de contrarrestar la
plenario “Minera del Oeste S.R.L. y Ot. c/ Gbno. impugnación efectuada por la actora relativa a
de la Provincia p/ Acción que el artículo primero realiza lisa y llanamente
Inconstitucionalidad” (L.S. 492-185), en la una prohibición de la actividad minera, pues al
presente causa se llama a esta Corte a resolver respecto el voto del Ministro Nanclares
un aspecto de inmensa trascendencia pública sentenció que: “La Ley 7.722 estipula como
para el ambiente sano –derecho humano y bien principal objetivo garantizar el recurso hídrico en
jurídico colectivo–, el agua –derecho los procesos mineros prohibiendo la utilización de
fundamental y condición previa para el ejercicio las sustancias químicas que señala”. De tal aserto
de otros derechos humanos–, la economía y la se infiere que no se prohíbe la actividad, sino que
comunidad. lo vedado en ella es el uso de determinadas
De tal senda, surge claro que esta sustancias de cara a la protección del recurso
cuestión exigía ser abordada por el órgano hídrico.
constitucional representativo, mayoritario, con La referida garantía del ambiente, cuya
legitimidad popular directa y deliberativo por medida es la prohibición absoluta del uso de
excelencia, esto es el Poder Legislativo, a través sustancias tóxicas, ha sido consagrada por la
de una legislación que fuera producto del Legislatura Provincial, como garante del uso y
consenso social y de un inclusivo diálogo disposición de los recursos bajo su esfera
869
territorial, en ejercicio de sus legítimas Frente a la antinomia entre la «permisión

atribuciones que emanan de la Constitución de la actividad minería» y la «preservación del
Nacional (arts. 41, 75, 121 y 124), cuanto del recurso hídrico», la Ley 7.722 justificadamente
Código de Minería (art. 233), en tanto dispone optó por ponderar esta alternativa sobre la base
que tal actividad debe sujetarse a la normativa de un brocardo fundamental del Derecho
dictada como consecuencia de lo establecido en ambiental: el «principio de precaución», cuyo
el referido artículo 41. En esta línea, fue la cometido consiste en garantizar la seguridad y
Legislatura mendocina quien determinó las control del ecosistema con sus recursos frente a
pautas por las cuales debía guiarse el desarrollo actividades en cuyas implicancias intrínsecas
minero mediante la aprobación de la Ley 7.722 el domina la peligrosidad y la incertidumbre
día 20 de junio de 2007. Tendencia que, a su vez, científica.
fue respaldada por precedentes o emulaciones A propósito de la supuesta violación
de distintas provincias del territorio nacional, al principio de igualdad (arts. 16 Const. Nac. y 7
como Chubut (Ley 5.001), Tucumán (Ley 7.879) y Const. Prov.) reclamada por la actora, tanto la
Córdoba (Ley 9.526). jurisprudencia nacional como la provincial tienen
Por lo expuesto y bajo el principio de sellada la controversia, ya que en vastas
razonabilidad (art. 28 Const. Nac.), antes que ocasiones se ha aclarado que dicho brocardo no
incompatibilidad, se advierte tiene carácter absoluto, por lo que el legislador
complementariedad entre la normativa nacional, puede crear categorías, grupos o clasificaciones
las leyes locales y los principios –precautorio, de que irroguen trato diferente entre los habitantes
prevención y de sustentabilidad– contenidos en a condición de que el criterio empleado para esa
la Ley 25.675 General del Ambiente. Máxime a discriminación sea razonable (art. 28 Const.
partir del pronunciamiento del Superior Tribunal Nac.).
Federal en la causa “Villivar”, donde se postuló la En cuanto al derecho de propiedad (arts.
facultad de las provincias de complementar las 8 Const. Prov. y 17 Const. Nac.) y a ejercer
normas que contengan los presupuestos industria lícita (art. 14 Const. Nac. y 33 Const.
mínimos de protección del medio ambiente, la Prov.), el Dr. Nanclares aseveró que los mismos
que supone agregar alguna exigencia o requisito se encuentran garantizados “si la actividad
no contenido en la legislación complementada minera se desarrolla con procedimientos seguros
(C.S.J.N., Fallos 330:1791, Sentencia del para el ambiente y la salud de la población,
17/04/2007). dentro del concepto de desarrollo sustentable y
Esta tesitura, tal como lo manifesté en el de responsabilidad social empresaria”. De
voto plenario, hace suponer que “todas aquellas consuno con lo anterior, se infiere que el
normas de protección del medio ambiente derecho a ejercer toda industria requiere no sólo
«integradas» dan lugar al denominado que ésta sea lícita, sino que además sea
paradigma del «Estado Ecológico de Derecho» congruente con las reglamentaciones legales y
por lo que, si una regulación provincial expande administrativas (art. 14 Const. Nac.), cuyas
el contenido tuitivo ambiental por encima de las aplicaciones conlleven a la armonización de su
normas nacionales, no puede existir reproche en ejercicio con los derechos de las demás
su validez, en razón de que no existe personas.
contradicción alguna entre los distintos órdenes En torno a la alegada vulneración de
sino complementariedad”. los derechos adquiridos (art. 29 Const.
870
Prov.), esta Suprema Corte ha declarado que ni y 27); y la Convención sobre los Derechos de las
el Gobierno de Mendoza, ni persona alguna, Personas con Discapacidad (art. 28).
tiene derechos adquiridos en todo cuanto se Complementariamente, es menester
refiere al aspecto ambiental (“Municipalidad de abordar la validez constitucional del artículo
Luján de Cuyo c/ Gobierno de la Provincia de segundo de la norma controvertida, a lo cual el
Mendoza s/ Conflicto de Poderes”, L.S. 346-023). elocuente voto del Dr. Nanclares concluyó que:
En una lógica similar, el Tribunal Cimero “lo que estipula el art. 2 de la ley es un régimen
Nacional dejó sentado que: a) por disposiciones de adecuación respecto de la actividad vigente,
administrativas no se acuerda a los demandantes esto es, que los titulares de las concesiones
ningún derecho irrevocable, pues se limitan a mineras en curso cumplan con la nueva
reglamentar su industria prescribiendo las legislación y los niveles de protección ambiental
condiciones higiénicas y, aún, suspendiendo el allí dispuestos. El texto resulta razonable,
ejercicio cuando la salud pública lo requiera; b) compatible y adecuado a los principios
no pueden invocar, los demandantes, ese establecidos en la Constitución Nacional y a los
permiso para alegar derechos adquiridos pues textos internacionales a ella incorporados”.
nadie puede tener derecho adquirido de Por último, huelga abordar el artículo
comprometer la salud pública; c) la objeción que tercero de la Ley 7.722, donde se determina que
se opone a la ley por ser contraria a la la Declaración de Impacto Ambiental (DIA) –
Constitución como a las leyes civiles por afectar último eslabón de la Evaluación de Impacto
la propiedad y el ejercicio de una industria lícita Ambiental (EIA)–, debe contar con una
no tiene fundamento legal ya que, según la Carta ratificación legislativa. Sobre esto, en el voto
Magna, esos derechos están sujetos a las leyes mayoritario del fallo plenario se confirmó la
que reglamenten su ejercicio y, según el Código constitucionalidad, pues se manifestó que se
Civil, la propiedad está sujeta a restricciones trata de un acto de naturaleza compleja que
exigidas por el interés público o privado; por lo involucra al Poder Ejecutivo como a la
tanto la mencionada ley provincial no es Legislatura. Mediante tal recaudo de eficacia se
contraria a la Constitución ni ataca al derecho de persigue un control del acto administrativo en
propiedad, pues ninguno lo tiene para usar de vistas a asegurar su legitimidad democrática y
ésta en daño de otro (“Los saladeristas Podestá, lograr un consenso social sobre una actividad
Bertram Anderson Ferrer y otros c/ Provincia de eminentemente riesgosa frente a la comunidad y
Buenos Aires”, 14-5-1887). “las generaciones futuras” (art. 41 Const. Nac.).
Este artículo objetado, en suma, no hace Congruente con eso, para los proyectos
más que cumplir con las responsabilidades que de minería metalífera obtenidos de las fases de
asumen los Estados en materia de derecho a la cateos, prospección, exploración, explotación, o
vida y al agua, contenido en la Convención sobre industrialización, la Legislatura ha instituido un
la eliminación de todas las formas mecanismo de regulación más estricto de cara a
de discriminación contra la mujer, aprobada en obtener el otorgamiento y/o aprobación de la
1979 (art. 14); el Convenio Nº 161 de la DIA, dado que en el régimen general
Organización Internacional del Trabajo sobre los medioambiental (Ley 5.961 y Decreto
servicios de salud en el trabajo (art. 5); la Reglamentario 2.109/94) así como el Decreto Nº
Convención sobre los Derechos del Niño (arts. 24 820/06 (sobre Impacto Ambiental), la DIA es
elaborada exclusivamente en todas sus etapas
871
por la Administración a través del órgano SOBRE LA TERCERA CUESTIÓN, EL

competente. DR. OMAR PALERMO DIJO:
Baste para concluir dejar sentado que el En función del modo de resolución y
sistema de democrático republicano (arts. 1 y 33 votación de las cuestiones anteriores, las costas
de la Const. Nac.) lleva ínsito el ideal del del proceso se han de imponer a la parte actora
autogobierno, el cual determina que cada vencida (arts. 36 del C.P.C. y 76 del C.P.A).
sociedad sea la que delibere, defina, decida y Conforme ha quedado trabada la litis
gestione sus intereses. Por caso, sobre el modelo motivo de este pronunciamiento y dada la
que considera más apropiado para el desarrollo naturaleza de la pretensión –no obstante las
productivo, con sus conveniencias y desventajas consecuencias económicas que pudo aparejar
en términos de crecimiento e impacto ambiental una sentencia favorable–, se advierte que el
que el mismo importa. Con esto presente ahora, reclamo carece de apreciación pecuniaria
vale sellar que tampoco es dable el reproche de directa, por lo que a los efectos regulatorios
inconstitucionalidad de la normativa impugnada resulta de aplicación lo normado por el art. 10 de
por razones de oportunidad, mérito o la Ley N° 3641. La determinación de los
conveniencia tenidas en cuenta por otros honorarios se ha de diferir para su
órganos estatales, en tanto y en cuanto no correspondiente oportunidad.
aparece afectado el orden institucional ni los Así voto.
derechos fundamentales. Sobre idéntico asunto, el Dr. MARIO
Al cabo de las consideraciones vertidas, ADARO, adhiere al voto que antecede.
se ha de reiterar que el fallo plenario resulta Con lo que terminado el acto, se procedió
imperativo en salvaguarda de la seguridad a dictar la sentencia que a continuación se
jurídica, y dado que no se han acreditado inserta:
recaudos relevantes para tachar la S E N T E N C I A:
constitucionalidad de la Ley 7.722, corresponde Mendoza, 18 de abril de 2017.
el rechazo de la demanda. Y VISTOS:
Así voto. Por el mérito que resulta del acuerdo
Sobre idéntico asunto, el Dr. MARIO precedente, la Sala Segunda de la Excma.
ADARO suscribe, salvo en lo relacionado a la Suprema Corte de Justicia, con fallo definitivo,
interpretación de los artículos primero y tercero, R E S U E L V E:
pues no se condice con las razones que plasmó 1.- Rechazar la acción de
en el fallo plenario. inconstitucionalidad entablada por Minera Río
SOBRE LA SEGUNDA CUESTIÓN, EL de la Plata S.A.
DR. OMAR PALERMO DIJO: 2.- Imponer las costas del proceso a la
Se ha de omitir pronunciamiento sobre actora vencida (arts. 36 del C.P.C. y 76 del
este punto, puesto que fue planteado para el C.P.A.).
supuesto hipotético de resolverse 3.- Diferir la regulación de honorarios
afirmativamente la controversia anterior. para su oportunidad.
Así voto. 4.- Dar intervención a la Caja Forense y
Sobre la misma cuestión, el Dr. MARIO Dirección General de Rentas, a los efectos
ADARO, adhiere al voto que antecede. provisionales y fiscales pertinentes.
Notifíquese. Ofíciese.
872
Contencioso Administrativo con asiento en

82.- dicha ciudad, en Acuerdo Ordinario, para
pronunciar sentencia en la causa A-6834-DO0
“PEREYRA GERMAN Y OTROS c. AGUAS
BONAERENSES S.A. (A.B.S.A.) Y OTROS s.
AMPARO”, con arreglo al sorteo de ley cuyo
orden de votación resulta: señores Jueces
22 de Junio de 2017
doctores Mora y Riccitelli, y considerando los
Cámara de Apelación Contencioso siguientes:
Administrativo de Mar del Plata. ANTECEDENTES
Provincia de Buenos Aires I. Mediante sentencia dictada con
Provincia de Buenos Aires fecha 07-07-2016 la titular del Juzgado de
Primera Instancia en lo Civil y Comercial Nº 2
del Departamento Judicial Dolores hizo lugar a
la acción de amparo deducida por los Sres.
SENTENCIA Germán Pereyra, María Celia Lorente e Ismael
Telmo Bustamante por sí y en representación
En la ciudad de Mar del Plata, a los 22 de todos los usuarios de Aguas Bonaerenses
días del mes de junio del año dos mil diecisiete, S.A. (A.B.S.A.) de la ciudad de Dolores –a la que
reunida la Cámara de Apelación en lo adhirieran los Sres. Olga Noemí Erviti, Germán
873
Alfredo Pereyra, Lydia Elena Bernal, Vicente sentencia de grado dentro del plazo de ley (cfr.
Garófalo, Blanca Silvia, Gloria Inés Ochaizpuro, art. 17 ley 13.928; v. constancias de notificación
Roberto Oscar Pivano, Roberto Carlos Dávila, a fs. 808/809 y cargo a fs. 824vta.). También
Francisco Aranciaga, María Elena Diestro, recurrió, por considerarlos elevados, los
Ernesto Osvaldo Romero, Patricia Susana honorarios regulados al Dr. Germán Pereyra (h)
Esquisito, Norma Graciela Diubertti, Mónica y al Perito Ingeniero Roberto Alejandro
Estela Echave, Matías Agustín Gabotto y Ángel Markowski.
Heriberto Balbi- contra A.B.S.A., la Provincia de 3. A fs. 826/830 el Fisco provincial
Buenos Aires y el Organismo de Control de interpuso recurso fundado de apelación contra
Aguas de Buenos Aires (O.C.A.B.A.). Asimismo, dicho pronunciamiento dentro del plazo de ley
impuso las costas a la demandada atento su (cfr. art. 17 ley 13.928; v. constancias de
condición de vencida (cfr. art. 19 de la ley notificación a fs. 810/811 y cargo a fs. 830vta.).
14.192 y art. 68 del C.P.C.C.) y reguló los Asimismo, haciendo mérito –por un lado- de lo
honorarios del Dr. Germán Pereyra (h) –letrado dispuesto en el Decreto-Ley 7543/69, y en
patrocinante de la parte actora- en la suma de atención a la condena en costas que porta la
pesos QUINCE MIL ($ 15.000,00), los del Dr. sentencia obrante a fs. 767/799, solicitó se
Fernando J. Vilar Rousseaux –letrado apoderado dejara sin efecto la regulación de honorarios
de la demandada A.B.S.A.- en la suma de pesos practicada por el a quo en favor los letrados
NUEVE MIL DOSCIENTOS OCHENTA ($ apoderados del Fisco, y –por otro- recurrió por
9.280,00), y los de los Dres. Sergio Rodolfo altos los honorarios regulados a los demás
Estefanell y Juan de Dios Benítez –letrados letrados y al Perito Ingeniero.
apoderados de Fiscalía de Estado- en la suma de 4. A fs. 1041 el Ing. Roberto Alejandro
pesos OCHO MIL QUINIENTOS OCHENTA ($ Markowski –en su carácter de Perito Ingeniero
8.580,00) y pesos SETECIENTOS ($ 700,00) designado en la causa- apeló por bajos los
respectivamente, todos con más los aportes honorarios que les fueron fijados, quedando
previsionales de ley e I.V.A. si correspondiere posteriormente dicha presentación ratificada a
(cfr. arts. 14, 16 y 49 del decreto ley 8904/77; fs. 1065 a través del patrocino letrado
art. 12 de la ley 6716; y Acuerdo S.C.B.A. N° correspondiente.
3803/2016). Por último, reguló los honorarios
III.1. Concedidos los embates
profesionales correspondientes al Perito
deducidos por la demandada A.B.S.A. y por
ingeniero Roberto Alejandro Markowski en la
Fiscalía de Estado, fueron contestados –
suma de pesos siete mil ($ 7.000,00) con más el
respectivamente- a fs. 842/846 y fs. 838/840 los
aporte de ley (cfr. arts. 1, 8, 10, 12, 16, 17, tabla
traslados que de ellos el a quo corriera a la
1, 22 y concordantes del título 1 y 5 del título 2
parte actora a fs. 825 y 831.
Decreto N° 6.964/65 según modificación de la
Resol. 1189/2015 vigente a partir del 2. Concedido el recurso de apelación
01/03/2016) [v. fs. 767/799]. incoado por el Perito Ingeniero, fue replicado a
fs. 1067/1068 por la demandada A.B.S.A. el
II.1. A fs. 801 el Dr. Germán Pereyra (h)
traslado que de este el juez de grado corriera a
apeló por bajos los honorarios que le fueron
las partes a fs. 1066.
fijados.
IV. Las actuaciones fueron elevadas a
2. A fs. 812/824 la demandada A.B.S.A.
la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Civil y
dedujo recurso fundado de apelación contra la
874
Comercial del Depto. Judicial Dolores, la cual – Público de Amparos de Incidencia Colectiva e
con fecha 18-08-2016- se declaró incompetente informa un listado con un total de 5 causas en
para conocer de los recursos articulados, por trámite judicial, detallando su respectivas
entender que el presente amparo requiere de la carátulas, números de expediente, órganos de
intervención del fuero especializado indicado en radicación, objeto y materia.
el art. 17 bis de la ley 13.928, por cuanto –según VI.1. Asimismo, este Tribunal advirtió
puntualiza- la acción en trámite tiene por objeto que en la presente causa se encuentran
que un ente de carácter estatal de comprometidos derechos de incidencia
cumplimiento a un acto administrativo cuyo fin colectiva relativos a los usuarios de un servicio
es garantizar la efectiva prestación de un público y que el a quo omitió dar cumplimiento
servicio público. Consecuentemente, la alzada con el art. 27 de la ley 13.133. En razón de ello,
civil declinó su competencia y remitió los autos con fecha 02-03-2017 se ordenó la remisión de
a este órgano de Apelación en lo Contencioso las actuaciones al Juzgado de origen a fin de que
Administrativo (cfr. fs. 1049/1050). proceda a otorgar vista del sub examine al
V.1. Recibidas las actuaciones en esta Ministerio Público Fiscal para su debida
Alzada (v. fs. 1082 vta.) y habiendo advertido – intervención (cfr. fs. 1097).
luego de contestada por el Juzgado de origen la 2. Habiendo tomado intervención el
requisitoria cursada por este Tribunal a fs. 1084- Ministerio Público Fiscal en los términos del art.
que no existía certeza de que la presente causa 27 de la ley 13.133, [ver fs. 1100 y 1104],
se encontrase inscripta en el Registro Público de recibidas nuevamente las actuaciones en esta
Amparos de Incidencia Colectiva y que –en su Cámara [cfr. fs. 1105] y reanudado el
caso- no existieran otras acciones que tengan llamamiento de los autos al Acuerdo para
un objeto similar o que estén referidas al mismo Resolver sobre la declinación de competencia
derecho o interés colectivo o que alcancen en efectuada –suspendido a fs. 1093 vta.- y, en su
forma total o parcial al mismo colectivo caso, para Sentencia [cfr. fs. 1083 y 1106],
involucrado, se solicitó al mencionado Registro corresponde plantear las siguientes:
que informe sobre la situación del sub CUESTIONES
examine frente a las previsiones del art. 8 de la
1. ¿Es competente esta Cámara para
ley 13.928 (texto según ley 14.192) y que, de
resolver la apelación interpuesta?
corresponder, proceda a la inscripción de la
causa e informe –a este Tribunal- sobre la En caso afirmativo,
existencia de otras acciones que tengan un 2. ¿Son fundados los recursos
objeto similar o que estén referidas al mismo deducidos contra la sentencia de grado a fs.
derecho o interés colectivo o que alcancen en 812/824 y fs. 826/830?
forma total o parcial al mismo colectivo (cfr. fs. Resuelto ello,
1093, prov. del 16-02-2017). 3. ¿Corresponde declarar
2. Con fecha 01-03-2017 el Área formalmente inadmisible aquella parcela del
Registros y Digesto de la Secretaría de Servicios recurso de apelación interpuesto por el Fisco
Jurisdiccionales de la S.C.B.A. notificó –por vía Provincial a fs. 826/830 por considerar altos los
electrónica- a esta Alzada un proveído del honorarios regulados en favor del Dr. Fernando
mismo día, a través del cual tiene presente la J. Vilar Rousseaux?
solicitud de anotación del sub lite en el Registro
875
4. ¿Es fundado el embate deducido aprehendidos por la cláusula constitucional que

por el Fisco Provincial a fs. 826/830 en aquel define la materia contencioso administrativa
segmento dirigido a cuestionar la regulación de (art. 166 de la Const. Pcial.); ello así por
honorarios practicada por el a quo en favor de tratarse de una controversia suscitada entre el
sus letrados apoderados? colectivo de usuarios del servicio público de
5. ¿Se ajustan a las previsiones agua potable de la ciudad de Dolores y la
arancelarias los estipendios profesionales empresa prestadora de dicho servicio –que su
fijados en favor del Dr. Germán Pereyra (h) y vez, por un lado, se encuentra vinculada con el
del Perito Ing. Markowski? Estado provincial por un contrato de concesión
A la primera cuestión planteada, el y, por otro, controlada por el Organismo de
señor Juez doctor Mora dijo: Control de Agua de Buenos Aires en virtud del
art. 79 del decreto 878/2003-, y cuya
I. Me inclino por dar respuesta
resolución se encuentra preponderantemente
afirmativa al interrogante planteado.
alcanzada por el derecho público (arg. doct.
1. Sabido es que, para la esta Cámara en las causas A-1572-MP0
determinación de la competencia, corresponde “Paparella”, sent. del 9-II-2010, A-4305-MP0
atender de modo principal a la exposición de “Ortiz”, sent. del 12-11-2013).
los hechos que el accionante hace en la
2. Sentado lo anterior y de acuerdo a
demanda y, solo en la medida que se adecue a
lo adelantado en el apartado V. del relato de
ellos, al derecho que invoca como fundamento
los antecedentes, cabe resaltar que si bien a
de la pretensión (cfr. doct. S.C.B.A. causas B.
través de la respuesta cursada a fs. 1095/1096
68.969 “Barandiaran”, res. del 07-III-2007; B.
el Área Registros y Digesto de la Secretaría de
69.468 “U., H.”, res. de 27-II-2008).
Servicios Jurisdiccionales de la S.C.B.A. da
Cabe reseñar, entonces, que la parte cuenta de que, en relación con el sub lite, se
actora promovió la presente acción de amparo encuentran anotadas un total de 5 causas
contra la empresa Aguas Bonaerenses S.A., la judiciales ante el Registro Público de Procesos
Provincia de Buenos Aires y el Organismo de de Incidencia Colectiva -detallando su
Control de Agua de Buenos Aires con el objeto respectivas carátulas, números de expediente,
de que se realicen las obras y tareas necesarias órganos de radicación, objeto y materia-, lo
para proveer agua en calidad y cantidad cierto es que dicha información –tal como se
suficiente a los usuarios del servicio de agua encuentra expuesta- no le permite a este
potable de la ciudad de Dolores y, hasta tanto Tribunal conocer con la necesaria exactitud si
ello ocurra, se ordene a la demandada A.B.S.A. existen otras acciones en trámite que tengan
vuelva a facturar el servicio, descontando el un objeto similar o que estén referidas al
consumo de agua potable de dichos usuarios, mismo derecho o interés colectivo o que
en razón del deficiente servicio que el alcancen en forma total o parcial al mismo
concesionario se encontraría prestando en la colectivo, con el fin de determinar si
citada localidad [v. fs. 86/97, demanda del 28- corresponde proceder del modo indicado en el
04-2015]. último párrafo del art. 8 de la ley 13.928, texto
Atento la plataforma fáctica en la que según Ley 14.192.
se asienta la acción, estimo que el presente Con ello en miras, atendiendo a la
amparo encuadra dentro de los casos naturaleza expedita del proceso de amparo y al
876
derecho que la parte actora manifiesta A la segunda cuestión planteada, el

afectado –como lo es el del acceso al servicio señor Juez doctor Mora dijo:
público de agua potable y, consecuentemente, I.1. Conforme lo relevado por el Juez
a vida y la salud- considero conveniente no de grado al fundar su sentencia, la acción
dilatar más el plazo para el dictado de un constitucional que aquí se ventila fue
pronunciamiento definitivo por parte de esta promovida por los amparistas, en su carácter
Alzada y se resuelva la incógnita antes de afectados y en representación de todos los
planteada mediante la consulta directa del usuarios de la empresa A.B.S.A. de la ciudad de
Registro Público de Procesos de Incidencia Dolores, con el objeto de obtener un
Colectiva, creado por la Acordada 3660/2013 pronunciamiento que ordene a las demandadas
de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos la realización –a su costa y cargo- de las obras y
Aires y disponible para su acceso a través de la tareas necesarias, dentro de un plazo breve y
página razonable, para proveer agua potable en
web: http://www.scba.gov.ar/servicios/inciden calidad y cantidad suficiente a los usuarios del
cia/incidencia.asp. servicio en dicha localidad y, hasta tanto ello
En ese andar, luego de verificar la ocurra, se mande a la demandada A.B.S.A. a
información disponible en el mencionado volver a facturar el servicio, descontando el
Registro respecto de cada uno de los procesos consumo de agua a todos los usuarios de la
informados a fs. 1095/1096, me encuentro en ciudad de Dolores. Asimismo, requirieron que
condiciones de determinar que dichas acciones se fije un plazo para que la parte demandada
no poseen un objeto procesal similar al presente un plan de obras y que, una vez que
ventilado en el sub examine, no están referidas fuera aprobado, se fije un término para llevarlo
al mismo derecho o interés colectivo ni a cabo, con constante monitoreo del a quo.
alcanzan en forma total o parcial al mismo Los accionantes fundaron su
colectivo, razón por la cual no existe motivo legitimación para accionar en su calidad de
alguno para proceder del modo indicado en el usuarios afectados del referido servicio público,
último párrafo art. 8 de la ley 13.928, texto haciendo mérito asimismo de la naturaleza del
según Ley 14.192. bien colectivo afectado, más precisamente el
II. A tenor de lo expuesto y lo acceso al agua potable. Así, afirmaron que el
preceptuado por el art. 17 bis de la ley 13.928 deficiente servicio de agua prestado por
(t.o. según ley 14.192), estimo que corresponde A.B.S.A. y no controlado por O.C.A.B.A. causa
a esta Cámara de Apelación en lo Contencioso una lesión a una pluralidad relevante de
Administrativo entender como alzada en los derechos individuales de los usuarios de
recursos de apelación interpuestos. Dolores, lo cual no justificaría que cada uno de
Doy mi voto a la primera cuestión los afectados promueva una acción individual
planteada por la afirmativa. solicitando el acceso al agua potable.
El señor Juez doctor Riccitelli, por Los hechos sobre los cuales sustentan
idénticos fundamentos a los brindados por el su pretensión referirían a que, debido a la falta
señor Juez Mora, vota la primera cuestión de inversiones en la red de abastecimiento,
planteada también por la afirmativa. ésta se encontraría en muy mal estado, con
usuarios que hace años no contarían con agua
potable en calidad y cantidad suficiente,
877
agravándose especialmente dicha situación en ante la falta de provisión de agua, situación que
el último tiempo con cortes de agua sin previo se agrava en la época estival o por razones
aviso -los cuales durarían varios días o meses puntuales; (v) que tanto el ex Intendente
según el barrio-, falta de presión en la red y Municipal Dr. César Alfredo Meckievi como el
pérdidas de agua en toda la ciudad, entre otras Intendente Municipal Dr. Camilo Etchevarren,
cuestiones. ambos del Partido de Dolores, se manifestaron
2. La magistrado de grado acogió -a través de diversos medios periodísticos-
favorablemente el reclamo de los accionantes. sobre el deficiente servicio de prestación de
2.1. Abocada, primeramente, al agua en la ciudad, expresando aquel último
análisis de las pruebas producidas por las funcionario -durante mensaje de inauguración
partes, refirió que resultan acreditadas las del período de sesiones del H.C.D. del año
siguientes circunstancias fácticas (v. fs. 2015- su intención de municipalizarlo, previo
778/783): (i) que vecinos de la ciudad de consenso y acompañamiento de la demás
Dolores han iniciado reclamos en los años fuerzas políticas; (vi) que el informe operativo
2013, 2014 y 2015 por falta de agua y muy baja emitido por el O.C.A.B.A. -aportado a esta
presión de agua ante A.B.S.A. peticionando se causa por la propia Fiscalía de Estado- reconoce
arbitren los medios para solucionar el que “…la prestación del servicio en la localidad
problema; (ii) que la C.T.A. Dolores-Castelli ha siempre ha tenido contratiempos y quejas por
realizado un reclamo ante A.B.S.A. en el año falta de presión fundamentalmente en época
2015 -firmado por 530 personas- por estival…” y que si bien el Organismo de Control
deficiencias en el servicio, más precisamente le requirió al concesionario planes de obras e
por cortes de agua y falta de presión en la red, inversiones tendientes a resolverlos, éstos
requiriendo se suspenda la facturación de la nunca le fueron entregados, razón por la cual -
prestación; (iii) que el usuario Germán Pereyra en función de los escasos avances en la
formuló reclamo N° 49472 ante el O.C.A.B.A. producción por un lado, y crecimiento del
por falta de presión individual en el domicilio servicio por el otro- la problemática lejos de
de su suministro, el cual derivó en la orden del atemperarse se ha incrementado y (vii) que
organismo de contralor de que la empresa conforme la pericia producida en autos existe
A.B.S.A. facture nuevamente el servicio público una deficiente prestación del servicio que no
de agua potable desde el 27-10-14 hasta la cumple con los requisitos que fija el marco
fecha de notificación del acto administrativo y regulatorio establecido por el decreto n°
arbitre de manera urgente todos los medios 878/2003, circunstancia que el a quo considera,
necesarios para solucionar el además, de público y notorio conocimiento,
desabastecimiento comprobado en el domicilio agregando que –de acuerdo al mentado
de suministro del usuario (Resoluciones de informe- el problema obedece a fallas en la
O.C.A.B.A. N° 155/2014 de fecha 18-12-14 y N° infraestructura y su mantenimiento, las fuentes
171/2015 del 24-09-15); (iv) que de acuerdo de captación de agua y el control de calidad del
con las declaraciones testimoniales prestadas servicio.
en autos, el servicio de provisión de agua 2.2. Sentado lo anterior y siguiendo la
potable brindado por A.B.S.A. en la ciudad de doctrina sentada por nuestro Máximo Tribunal
Dolores es -desde hace muchos años- de la Nación in re “Halabi”, puso de relieve
deficiente y no hay respuestas satisfactorias que “…toda vez que la pretensión de autos
878
tiene un objeto y efecto común en relación a causa -reseñados supra-, refirió que: (i) A.B.S.A.
todos los prestatarios del servicio de agua incumple con la obligación de proveer agua
potable de Dolores (art. 7 ley 13928 mod. por la potable en condiciones adecuadas de calidad y
ley 14192) y siendo que los usuarios no continuidad para los usuarios de Dolores,
presentados han tenido una adecuada quedando en evidencia la falta de obras e
representación de sus intereses y que las inversiones necesarias para satisfacer la
características de la afectación coloca al provisión del servicio que el marco legal le
presente como un caso de defensa de derechos impone, cuya realización resulta imperiosa por
de incidencia grupal, cabe reconocer la encontrarse comprometidos derechos
legitimación invocada a título colectivo a los esenciales (cfr. arts. 22, 23, 24, 25, 32, 33, 35,
aquí presentantes…” (v. fs. 784 vta.). 77 y concordantes del dec. N° 878/03; y arts. 1
2.3. Seguidamente, desestimó –a y 32 del dec. n° 3289/04) y (ii) la Provincia de
través de un profuso desarrollo argumental- las Buenos Aires no solo incumplió, a través del
alegaciones vertidas por las demandadas en su O.C.A.B.A., el deber de control sobre la
defensa (v. fs. 224/231 y 404/408) en punto a prestadora en orden a asegurar la provisión del
la supuesta existencia de otras vías procesales servicio en las condiciones señaladas (cfr. arts.
idóneas para la protección del derecho que se 6, 23, 24, 25, 88 y concordantes del dec. n°
dice lesionado (v. fs. 785/786). Al respecto, 878/03; y arts. 1 y 32 del dec. n° 3289/04) sino
recordó –entre otras cuestiones- la especial que también permitió, como poder
tutela que tanto la Constitución Nacional como concedente, que una obligación esencial y
los Tratados Internacionales con jerarquía propia del Estado -en su carácter de titular del
supra-legal dispensan al derecho cuya servicio público de agua potable (cfr. arts. 3 y 8
protección aquí se demanda, cuales serían el del dec. n° 878/03)-, se preste deficitariamente,
derecho a acceder a la provisión de agua en franca violación a normas constitucionales y
potable en condiciones de calidad, regularidad tratados de derechos humanos que
y continuidad, y –como derivación- a la vida y la expresamente cita.
salud, poniendo de relieve que, siendo ello así, En línea con lo anterior, sostuvo que la
existe la posibilidad de inferir un daño grave e pretensión del Estado Provincial de dar por
irreparable si se desviara la reclamación a los cumplido su deber de control sobre el servicio a
procedimientos comunes, sean judiciales o través de su intervención en el reclamo del Sr.
administrativos. Pereyra ante el O.C.A.B.A., en modo alguno
2.4. Por último, luego de efectuar una puede ser admitida, en razón de que el
exhaustiva reseña del marco regulatorio mencionado amparista no solo no obtuvo una
previsto para la prestación de los servicios de efectiva solución a su problema sino que,
agua potable y desagües cloacales en la además, conforme ha quedado evidenciado en
Provincia de Buenos Aires –cfr. decretos n° el sub examine, la ineficiencia del sistema de
878/2003, 2231/2003 y 3289/2004- concluyó provisión de agua potable alcanza a todos los
que, en el caso, existió un obrar omisivo, ilegal usuarios de la ciudad y que, aun teniendo
y arbitrario por parte de las demandadas (v. fs. conocimiento de ello, la Administración
786/796 vta.). En tal sentido y a partir de los ninguna solución ha brindado para remediarla.
hechos que la magistrado de la instancia Idéntica suerte negativa corrió aquel
consideró como acreditados en la presente intento del Fisco de imputar a la codemandada
879
A.B.S.A. la exclusiva responsabilidad por la presupuestarias en tiempo razonable conforme

prestación del servicio en virtud del contrato de lineamientos sentados en el punto 8). La
concesión que las vincula. Al respecto, remarcó presentación del plan de obra y gestión es bajo
que “…el Estado concedente si bien transfiere la apercibimiento de imponerse astreintes (art.
gestión, conserva la titularidad de la 804 del CCC y art. 37 del CPCC), las que se
competencia que necesariamente debe ser determinarán judicialmente en su debida
estatal; y preserva asimismo su rol de garante oportunidad; 2) Que el Estado Provincial y
en la calidad y continuidad del servicio y como A.B.S.A. den debida publicidad e informen
defensor de los derechos de los usuarios y del sobre el Plan de Obras y de Gestión a la
medio ambiente…” (v. fs. 795). Por último, comunidad de Dolores conforme
reforzando la posición adoptada, recordó que prescripciones de los arts. 35 m), 50 e) y h) y 88
resulta ineludible aquella manda instituida por n) del Dec. 878/03; 3) Que la ejecución del Plan
el art. 42 de la Carta Magna, en razón de la cual de Obras y de Gestión sea solventada por
el Estado tiene el deber de proveer –en la sendas demandadas; 4) Tener presente para su
relación de consumo- a la protección de la oportunidad, si así correspondiere, las medidas
salud, seguridad e intereses económicos de los pertinentes para asegurar el cumplimiento del
consumidores y usuarios. Plan de Obras y Gestión; y 5) Ordenar al
2.5. Con todo, la juez de grado acogió concesionario A.B.S.A. la refacturación del
la acción de amparo colectivo y dispuso: 1) que servicio descontando el consumo de agua
la Provincia de Buenos Aires y A.B.S.A. potable en los casos en que la Gerencia de
presenten en un plazo no superior a los 180 Control Técnico y de Calidad del Servicio del
días un Plan integral de Obras y Gestión Organismo de Control de Agua de Buenos
conforme Dec. 878/03, que contemple: a) constate o se acredite por cualquier medio
estudio, proyecto y construcción de la fehaciente la falta de suministro y/o falta de
infraestructura adecuada, b) gestión adecuada presión en los domicilios de los usuarios. La
del servicio para lo cual se deberá contar con previa demostración se exige por encontrarse
un presupuesto acorde a fin de garantizar el en situaciones disimiles los diferentes usuarios
funcionamiento constante y continuo de las y cambiar la provisión de agua en las distintas
obras planificadas. La partida presupuestaria épocas del año. La refacturación corresponderá
correspondiente deberá ser provista y otorgada hasta que el prestador notifique que la
por la demandada en un tiempo razonable para provisión de agua en las condiciones del Dec.
cumplir las etapas de su ejecución y c) control 878/03 está efectivamente solucionada, la cual
de calidad y cantidad de la prestación. El Plan deberá ser notificada fehacientemente al
de Gestión deberá contemplar un control de Organismo de Contralor del Agua de Buenos
fugas, mallas cerradas y diámetros acordes a la Aires, el que en todos los casos deberá
demanda y usos sectoriales, ampliación de la corroborarlo.
red domiciliaria, estudios de nuevas fuentes de 3. Contra el mentado pronunciamiento
captación, acondicionamiento de la se alza, en primer lugar, la accionada Aguas
infraestructura existente, control de calidad, Bonaerenses S.A. a fs. 812/824, siguiendo –en
gestión adecuada del servicio, plazos de esencia- cuatro ejes de agravio, cuales
ejecución razonables y etapas si son: (i) la improcedencia formal de la acción de
corrrespondieren y provisión de partidas amparo, en tanto considera que luego de la
880
entrada en funcionamiento del fuero por cuanto se presentaría como una vía
contencioso administrativo en la provincia de excepcionalísima ajena a este tipo de discusión-
Buenos Aires, es la acción en lo contencioso , sino también desde su faceta sustancial -en
administrativo el remedio judicial más idóneo razón de la ausencia de un obrar estatal
para encauzar la discusión que tiene lugar en manifiestamente arbitrario o ilegítimo que
el sub examine; (ii) la no demostración por permitan condenar a la Provincia de Buenos
parte de los accionantes del carácter Aires o al O.C.A.B.A.- y (iii) la omisión de aludir
manifiestamente arbitrario o a la parte que le corresponde soportar la
ilegítimo endilgado al accionar de la condena en costas respecto de lo que
empresa; (iii) la falta de individualización de las considera un “rechazo” de la acción respecto
obligaciones normativas que se consideran del O.C.A.B.A.
incumplidas y, en relación con éstas, los hechos 6. A fs. 838/840 la parte accionante
concretos que implicaron su transgresión replicó los fundamentos del embate incoado
y (iv) el exceso del ejercicio de la función por el Fisco Provincial, solicitando a esta Alzada
jurisdiccional respecto al alcance de la el rechazo de dicho remedio con costas al
condena, en razón de que, según entiende, la apelante.
definición de las obras a realizar resulta II. Los recursos no merecen prosperar.
competencia de la Provincia de Buenos Aires –
1.1. En lo que respecta a aquellos
como titular del servicio sanitario- y de la
planteos recursivos que postulan las
entidad prestadora del servicio.
recurrentes, a través de los cuales sostienen -
4. La parte actora contesta el traslado por un lado- la ausencia de un obrar
del memorial a fs. 842/846 y solicita su rechazo manifiestamente arbitrario o ilegítimo que, en
con costas al recurrente. el marco de la presente acción constitucional,
5. De su lado, los agravios blandidos permita condenarlas y –por otro- la falta de
por el apoderado de la Fiscalía de Estado contra individualización de las normas que se tienen
dicho pronunciamiento (v. fs. 826/830) giran en por incumplidas en relación a los concretos
torno a tres postulados fundamentales, a hechos ventilados en la causa (v. supra,
saber: (i) la decisión del a quo sobre una punto “I.3.”, ap. “(ii)” y (iii), cfr. fs. 814, p. “II.2”
cuestión esencialmente no justiciable, y fs. 818 vta. punto “II.3”; y punto “I.5”,
avasallando las “potestades exclusivas” de la ap. “(ii)”, cfr. fs. 828 vta. punto “2)”), observo
Administración de priorizar, conforme a que las apelantes, por fuera de tales
criterios de oportunidad y conveniencia, la afirmaciones, han prescindido absolutamente
atención de “…ciertas necesidades frente a de brindar argumentos capaces de poner en
otras en el marco de recursos patrimoniales crisis el razonamiento a través del cual la
escasos…”. En tal sentido arguye que la manda sentenciante, tras un pormenorizado
jurisdiccional que impuso a las accionadas relevamiento de la normativa de la cual surgiría
realizar una obra pública determinada y la –en su visión- el incumplimiento de la entidad
afectación de fondos para su concreción, prestadora A.B.S.A. a su “…obligación de
vulneraría el principio de división de poderes proveer agua en condiciones adecuadas de
(cfr. art. 103 inc. 2° de la C.P.); (ii) la ausencia calidad y continuidad para los usuarios de
de los recaudos propios del amparo, no solo Dolores…” y la omisión de la Prov. de Buenos
desde el punto de vista formal de la acción – Aires “…de cumplir adecuadamente el deber de
881
control sobre la prestadora…y permitir además 812 ;y punto “I.5”, ap. “(ii)”, cfr. fs. 828 vta.
que una obligación esencial y propia del punto “2)”).
Estado…se preste por delegación en forma Más allá de la argumentación
deficitaria…” (v. fs. 786 punto “b)”), seguido de desplegada por A.B.S.A. a través de la cual
un prudente análisis de la prueba pericial afirma –en substancia- que luego de la entrada
referida al estado de la red de provisión de en funcionamiento del fuero contencioso
agua potable cuya mejora se demanda (v. fs. administrativo en la Prov. de Buenos Aires, es la
781 vta. punto “f)”), y teniendo en vista – acción en lo contencioso administrativo el
asimismo- los vastos elementos de convicción remedio judicial más idóneo para encauzar la
referidos que darían cuenta de las deficiencias discusión que tiene lugar en el sub examine (v.
del aludido servicio –especialmente en lo que fs. 813 -segundo párrafo- y sgtes.) o aquella
hace a la cantidad y/o presión de agua recibida escueta mención del Fisco Provincial respecto
por los usuarios en sus domicilio-, juzgó al carácter excepcionalísimo de la vía del
presente en el caso un obrar omisivo y amparo y “…la necesidad de producir vasta y
manifiestamente ilegítimo por parte de las profusa prueba…” (v. fs. 828 vta. -último
accionadas que impondría acoger el reclamo párrafo- y sgte.), ninguna objeción se plantea
actoral (v. supra, punto “I.2.1”; v. fs. 778/783). en sendos memoriales capaz de conmover
Los embates intentados en tales aquella premisa del fallo de grado que postula
términos, por tanto, nada aportan a la que el reclamo ventilado en el sub lite giraría
conformación de una crítica concreta y en torno a la protección de derechos
razonada del pronunciamiento cuya revocación especialmente tutelados por el ordenamiento
se persigue, requisito éste que, impuesto por el constitucional como el derecho a la vida y a la
art. 260 del C.P.C.C. (aplicable al caso por salud, ni –menos aún- cuestiona el análisis
remisión del art. 19 de la ley 13.928 –texto probatorio a partir del cual la Juez de grado
según ley 14.192-), exige hacerse cargo de los concluyó que, existiría la posibilidad de inferir
fundamentos del fallo, a través de un memorial un daño grave e irreparable si se desviara la
que exponga en forma seria, fundada, objetiva reclamación a los procedimientos comunes,
y puntual sus errores, junto con la sean judiciales o administrativos, postulados
demostración de los motivos para considerarlo frente a los cuales –por tanto- la idoneidad del
erróneo, injusto o contrario a derecho (argto. carril procesal escogido en manera alguna se
esta Cámara causa A-6741-NE1 “Sindicato vería ensombrecida por la existencia de
Trabajadores Municipales San Cayetano”, aquellas otras “vías ordinarias” a las que
sent. del 15-IX-2016 y sus citas). genéricamente refieren las quejosas (argto.
1.2. En similar falencia argumental doct. esta Cámara causa A-4084-DO0
incurren nuevamente las accionadas al intentar “Piacentini”, sent. del 11-VI-2013).
postular ante esta Alzada la supuesta 2. Descartados los agravios referidos
improcedencia formal de la acción intentada en el punto anterior, daré respuesta a los
con sustento en que la vía excepcional del restantes planteos de las accionadas referidos
amparo se vería desplazada en cuanto a su al pretendido carácter no justiciable de la
idoneidad por la existencia de carriles cuestión sobre la cual se ha suscitado el debate
ordinarios aptos para enderezar la pretensión de autos y al indebido avance sobre las
actoral (v. supra, punto “I.3.”, ap. “(i)”, cfr. fs. potestades del Poder Ejecutivo (v. supra,
882
punto “I.3.”, ap. “(iv)”; cfr. fs. 822 punto “II.4.”; ciudad de Dolores por la empresa
y punto “I.5.”, ap. “(i)”; cfr. fs. 827 punto “1)”) concesionaria A.B.S.A., el cual provoca que los
que –en su visión- implicaría la fijación por el a usuarios no reciban agua potable en calidad y
quo de un plazo, no superior a los 180 días, cantidad suficiente, agravándose
para que presenten un Plan integral de Obras y especialmente dicha situación en el último
Gestión que respete el marco regulatorio tiempo con cortes de agua sin previo aviso –
establecido por el Dec. n° 878/03 y que –en que duran varios días o meses según el barrio-,
esencia- contemple: a) estudio, proyecto y falta de presión en la red y pérdidas del fluido
construcción de la infraestructura adecuada; b) en toda la ciudad, entre otras cuestiones.
gestión adecuada del servicio con un Surge así claramente que las
presupuesto acorde a fin de garantizar el prerrogativas constitucionales a cuya tutela
funcionamiento constante y continuo de las propende el reclamo instado en autos aparecen
obras planificadas; y c) control de calidad y vinculadas fundamentalmente con el derecho a
cantidad de la prestación. acceder a aquellos servicios públicos sanitarios
2.1. En tal sentido las recurrentes que tienen como fin la satisfacción de
manifiestan –en similar sentido- que “…una necesidades vitales del hombre –como lo es
cosa es que la sentencia condene a la precisamente la provisión de agua potable en
prestadora a que, de acuerdo a su leal saber y calidad y cantidad suficiente-, con el derecho a
entender y expertice en la prestación del la salud y a la integridad física, derivados
servicio, presente un plan de gestión y de obras lógicos del derecho a la vida -primer derecho
por el cual se satisfagan las necesidades de sus del ser humano reconocido por el
usuarios; y otra muy distinta es que el ordenamiento jurídico [doct. C.S.J.N. Fallos
magistrado diga cómo debe hacerse dicho plan, 329:4918; 330:3853; 4647; 331:453]- que,
qué debe contemplar y que tipo de obras deben como tales, gozan de un plus de protección
realizarse…” (v. fs. 823 primer párrafo), dispensado por el Orden supralegal (cfr. arts. 1,
agregando que “…la realización de una obra 29, 42, 75 incs. 22° y 23° y ccs. Const. Nac.; arts.
pública configura el ejercicio de una actividad 10, 12 inc. 1°, 14, 36 inc. 8°, 38 y ccs. Const.
discrecional de la Administración; que se lleva a provincial; arts. 25 inc. 1° de la Declaración
cabo en función del mérito, oportunidad y Universal de Derecho Humanos, art. 4° de la
conveniencia de aquélla y que constituye el Convención Americana de Derechos Humanos;
ejercicio de una facultad que, como regla, arts. 11 y 12 inc. 1° del Pacto Internacional
excluye la revisión judicial, cuyo ámbito queda sobre Derecho Económicos Sociales y
reservado para los casos en que la decisión Culturales; y arts. 1 y 11 de la Declaración
administrativa resultare manifiestamente ilegal Americana de Derechos y Deberes del Hombre;
o irrazonable y los daños alegados no sean argto. doct. esta Cámara causa A-6652-MP0
suceptibles de reparación ulterior…” (v. fs. 827 “Acuña”, sent. del 07-VII-2016 y sus citas).
último párrafo). Apuntado ello, constituye un aspecto
2.2. Corresponde señalar que la a esta altura indiscutido la existencia de un
conducta que los accionantes imputan a las expreso deber jurídico en cabeza del Estado
demandadas y tachan de ilegítima, se provincial como titular del servicio público
encuentra dada por el deficiente servicio de sanitario y en particular del Ministerio de
provisión de agua potable prestado en la Infraestructura, Vivienda y Servicios Públicos
883
como la Autoridad Regulatoria prevista en el ante la escasa presión de agua en la red de

art. 4 del dec. N° 878/03 –sin perjuicio de las suministro -la cual se agrava en la época estival
responsabilidades que en virtud del contrato de o por razones puntuales-, la necesidad de
concesión le caben a la Entidad Prestadora realizar obras que resuelvan las fallas en la
A.B.S.A. y los deberes de control que por infraestructura y en su mantenimiento, en las
imposición normativa le competen al fuentes de captación de agua y en el control de
O.C.A.B.A.- de que éste se desarrolle en calidad y, por último pero no menos
condiciones que garanticen su continuidad, importante, la inacción de la Provincia de
regularidad, cantidad, calidad y universalidad, Buenos Aires y del O.C.A.B.A. como causa
asegurando una prestación eficaz a los usuarios directa de tal delicada situación.
y la protección de la salud pública y el medio Repárese, en este último sentido, en
ambiente, según las pautas que se que es la propia accionada O.C.A.B.A. la que a
correspondan con el servicio sustentable. Y tal través de un informe emitido por su “Gerencia
obligación, por cierto, no se impone solo por la Técnica y Calidad” -y presentado en autos por
consagración de aquellos derechos Fiscalía de Estado a fs. 379/381- describe la
constitucionales a la salud y la vida, sino situación operativa del servicio en Dolores de la
también en cuanto surge, sin margen de dudas, siguiente manera: “…la prestación del servicio
de lo preceptuado por el marco regulatorio en la localidad siempre ha tenido
aplicable, pues –en lo que aquí especialmente contratiempos y quejas por falta de presión,
interesa- la norma estable que: i) deberá fundamentalmente en época estival. Esto ha
mantenerse en la llave maestra de cada sido recepcionado por este organismo y puesto
conexión, las condiciones de presión y caudal en conocimiento del operador además de
que se indiquen en los reglamentos y las requerírsele los planes de obras e inversiones
normas que dicte la Autoridad tendientes a resolver los mismos como las
Regulatoria; ii) deberá entregarse un previsiones de crecimiento de la ciudad. Si bien
suministro de agua continuo, regular, uniforme los planes nunca fueron entregados al
y universal y iii) si la presión de suministro O.C.A.B.A., en las visitas periódicas de control y
fuera insuficiente para que el agua potable monitoreo se han reflejado los avances tanto en
ingrese a las instalaciones internas de los producción (escasos) como los de crecimiento
inmuebles servidos, se considerará incumplido del servicio (bastante más importante) por los
el principio de continuidad del servicio (cfr. que por causa lógica lejos de atemperar la
arts. 1, 3, 4, 5, 6, 14, 19, 22, 23, 24, 25, 32, 33, problemática por el contrario la incrementa…”.
35, 77, 88 y concordantes del decreto n° En el contexto descripto debo decir
878/03; art. 32 inc. a) del decreto 3289/94). entonces que, si bien no desconozco aquel
Cabe remarcar asimismo que, como lo precepto que otorga al Ministerio de
adelanté, arriban incuestionadas a esta Infraestructura, Vivienda y Servicios Públicos de
instancia las conclusiones de la Juez de grado la Provincia de Buenos Aires la potestad de
que revelan –a partir de un detenido análisis de elaborar, cada cinco años, las pautas generales
la prueba rendida en autos- la deficiente del Plan Director de los servicios de agua
prestación del servicio de provisión de agua potable y saneamiento, estableciendo de tal
potable brindado por A.B.S.A. en la ciudad de forma el esquema de desarrollo de los servicios
Dolores, la falta de respuestas satisfactorias y definiendo las políticas a adoptar y las
884
estrategias a cumplir para alcanzar los objetivos jurídicos atinentes a los casos sometidos a la
y las metas fijadas en el marco regulatorio (v. decisión de estos últimos. Las acciones
art. 27 decreto n° 878/03), tampoco puedo positivas que por imperio de los citados
pasar por alto que el concreto ejercicio de tales principios el Estado debe llevar a cabo no se
prerrogativas reconocidas a la Administración ejercen exclusivamente por leyes o actos
provincial debe ser consistente con el amplio administrativos, sino que también pueden y
alcance de aquellos derechos a la vida, a la deben ser adoptadas por los jueces.
salud y a la integridad física, reconocidos en A mayor abundamiento y en lo que
tratados incorporados a nuestro orden respecta a los derechos fundamentales en
supralegal por imperio del citado art. 75 incs. juego en la presente causa, la Corte Suprema
22° y 23° de la Carta Magna y en desmedro de de la Nación ha sostenido con firmeza que “…el
los cuales habría redundado el proceder aquí acceso al agua potable incide directamente
enjuiciado. sobre la vida y la salud de las personas, razón
La posición que en tal sentido por la cual debe ser tutelado por los jueces y
propugno encuentra sustento –vale señalarlo- en el campo de los derechos de incidencia
en los lineamientos sentados en el voto que en colectiva…” (el resaltado me pertenece; arg.
el seno de nuestra Suprema Corte de Justicia doct. C.S.J.N. in re “Kersich, Juan Gabriel y otros
provincial emitiera el Señor Ministro Dr. Hitters c/ Aguas Bonaerenses S.A. y otros s/ amparo”,
en autos 71.230 “Gutiérrez” (sent. del 15-VII- sent. del 02/12/2014, Fallos 337:1361).
2015) –en cuanto concitó adhesión de la 2.3. Por tal sendero y en tanto –valga
mayoría [v. considerando “III.3.c” y sus la reiteración- se encuentra a esta altura
fundamentos, a los cuales me remito]- frente a demostrada tanto la ilegítima omisión en que
un caso cuyas aristas juzgo asimilables a las han incurrido las demandadas en punto al
propias del sub lite. cumplimiento de los deberes que el marco
Siguiendo lo allí expuesto, bien cabría regulatorio les impone, como el menoscabo
recordar que es la discrecionalidad que tal proceder ha importado para aquellos
administrativa la que encuentra un límite en el derechos fundamentales amparados por el
efectivo cumplimiento de las prerrogativas orden supralegal (art. 75 incs. 22° y 23° Const.
superiores y no viceversa, de modo que mal Nacional e Instrumentos Internacionales
podría considerarse la existencia de una zona citados) cuya tutela se demandó en autos,
de reserva de la Administración eximida de estimo que lejos está el fallo de grado de
ajustarse a aquellos preceptos supralegales que merecer la absoluta censura que las apelantes
resguardan los derechos fundamentales del postulan a partir de la noción de “cuestión no
Administrado, pues el efectivo goce de estos justiciable” o “exceso del ejercicio de la función
últimos no podría quedar supeditado al jurisdiccional”. Más aún, cuando tal
cumplimiento discrecional de las normas por la pronunciamiento, contrariamente a lo
Administración, máxime cuando las pautas que reprochado por las quejosas, en vez de ordenar
los citados preceptos contienen en punto a la la realización de una determinada y concreta
tutela de tales derechos no importan un obra de infraestructura en cierto –y fatal- plazo
mandato dirigido solo al legislador o a la de tiempo dispone, en sustancia, que las
autoridad administrativa, sino también a los demandadas presenten, en el término de 180
Jueces, constituyendo verdaderos principios días, un Plan integral de Obras y Gestión, el
885
cual -si bien deberá contemplar las cuestiones corresponde soportar lo que considera
técnicas allí mencionadas- permite que queden el “…rechazo de la acción respecto del
bajo la órbita decisoria de aquellas: i) la O.C.A.B.A….” (v. supra, punto “I.5.”,
determinación de la infraestructura que ap. “(iii)”; cfr. fs. 829 vta. punto “3)”). En
consideren adecuada para cumplir con los sustento de su recurso argumenta –en fin- que
parámetros de calidad y eficiencia del servicio tras ser objeto de profusas críticas –a lo largo
que impone el marco regulatorio, ii) la fijación de los considerandos- el Organismo de Control
de plazos razonables de ejecución y iii) la no ha sido condenado (v. fs. 829 tercer
provisión de las partidas presupuestarias párrafo).
suficientes para garantizar la realización de las Entiendo que mal puede agraviarse la
obras planificadas. recurrente, en tanto no es cierto que en la
Para más, como bien se señaló en el presente causa se hubiera rechazado la
citado precedente de nuestro Cimero Tribunal demanda deducida contra el O.C.A.B.A. Me
provincial, nunca las atribuciones de un órgano encuentro convencido que ello es así porque –
administrativo pueden ser totalmente regladas tal como adelanté- llega incontrovertido a esta
o absolutamente discrecionales, pues la tarea Alzada aquella parcela de la sentencia de grado
discrecional no está desvinculada de la regla, que, a lo largo de sus considerados, determinó
sino comprendida -como todo accionar estatal- que la omisión del mencionado organismo de
por la plenitud del orden jurídico. Y ello no ejercer el control del servicio que el marco
significa en modo alguno una conculcación a la regulatorio le impone, contribuyó a la situación
división de poderes o una limitación al accionar denunciada en el sub lite –además, claro está,
de la Administración en el ejercicio de las de las omisiones ilegitimas en la que
facultades que le son propias, ya que la incurrieron las demás accionadas- (v. fs. 786
posición propugnada no desconoce la punto “b)” y fs. 794 segundo párrafo).
existencia de un “casillero” de actividad Asimismo, nótese que de una atenta
discrecional exento de control jurisdiccional, lectura de la parte dispositiva del fallo de
cual es aquél que comprende las nociones de grado, no sólo se advierte que no existe
“oportunidad, mérito y conveniencia” rechazo alguno de la acción respecto del
receptadas por el legislador a fin de que el Organismo de Control, sino que la magistrado
administrador pueda concretar su función de de la instancia le ha impuesto conductas
tal en orden a la satisfacción de las necesidades concretas –a modo de condena a cumplir- las
públicas. cuales me permito transcribir para despejar
3. Por último, cabe recordar que, al cualquier tipo de duda al
acoger la acción intentada por los amparistas, respecto: “…5) Ordenar al concesionario
el a quo impuso las costas del proceso a la A.B.S.A. la refacturación del servicio
parte demandada atento su condición de descontando el consumo de agua potable en los
vencida de conformidad con lo previsto por el casos en que la Gerencia de Control Técnico y
art. 19 de la ley 14.192 y art. 68 del C.P.C.C.. [v. de Calidad del Servicio del Organismo de
fs. 799, punto “III” del fallo de grado]. Control de Agua de Buenos Aires constate o se
Frente a dicha parcela de la sentencia acredite por cualquier medio fehaciente la falta
se alza el Fisco provincial, por cuanto considera de suministro y/o falta de presión en los
que se omitió aludir a la parte que le domicilios de los usuarios…la refacturación
886
corresponderá hasta que el prestador notifique 2. Me permito agregar breves

que la provisión de agua en las condiciones del consideraciones a lo dicho en el
Dec. 878/03 está efectivamente solucionada, la apartado II.1.2. de la opinión precedente,
cual deberá ser notificada fehacientemente cuando se expide sobre el agravio vinculado a
al Organismo de Contralor de Agua de Buenos la inadmisibilidad del amparo por existencia de
Aires, el que en todos los casos deberá otras vías ordinarias idóneas para ventilar el
corroborar ello…” (el resaltado y subrayado me asunto.
pertenece) [v. fs. 799, punto “II.5)” del fallo]. Sin olvidar que es carga procesal
En suma, teniendo presente el ineludible del accionante precisar en su escrito
resultado final del pleito y el régimen de postulatorio y luego probar la inexistencia de
imposición de costas aplicable al caso (cfr. art. otras vías judiciales idóneas para atender y
19 de la ley 14.192 y art. 68 del C.P.C.C.) es remediar el derecho constitucional que se dice
indudable que el O.C.A.B.A. reviste en el conculcado (cfr. doct. esta Cámara causas A-
presente pleito –al igual que la empresa 581-MP0 “Asociación Civil de Jubilados y
A.B.S.A. y la Provincia de Buenos Aires- el Pensionados”, sent. del 12-06-2008; A-1298-
carácter de perdidoso y, consecuentemente, MP0 “Kohnen”, sent. del 19-03-2009; A-1305-
también debe soportar la condena en costas MP0 “Machi”, sent. del 23-04-2009; A-1744-
decidida en la instancia. BB0 “Munafó”, sent. de 30-03-2010; A-2078-
III. Por lo expuesto, he de proponer al BBO "Polak”, sent. de 23-09-2010; A-2343-MP0
Acuerdo desestimar los recursos de apelación “Sánchez Escudero”, sent. de 15-II-2011, entre
deducidos -a fs. 812/824- por Aguas muchas otras), también es cierto que los
Bonaerenses S.A. y -a fs. 826/830- por Fiscalía jueces, al practicar el examen de admisibilidad
de Estado y confirmar –en consecuencia- el de la acción de amparo deben evaluar con
pronunciamiento de grado de fs. 767/799 en precisión las circunstancias y peculiaridades
cuanto resultó materia de agravios (art. 20 inc. fácticas y argumentativas que se les presentan
2° Const. Provincial; arts. 1, 4, 7, 14 y cdtes de en la causa para, con ellas en mira, descartar un
la ley 13.928, -t.o según ley 14.192-). Las costas rechazo de la acción constitucional si el tránsito
de esta Alzada deberían imponerse a las por otras vías procesales ordinarias luce
apelantes por su objetiva condición de vencidas dudoso, opinable, ritualmente inviable o -en
(art. 19 de la ley 13.928 –t.o. ley 14.192-). suma- frustratorio de la tutela judicial continua
A la cuestión planteada, doy mi voto y efectiva consagrada por el art. 15 de la Carta
por la negativa. Magna local (arg. doct. esta Cámara causas A-
318-AZ0 “Transportadora de Caudales
A la cuestión segunda planteada, el
Juncadella S.A.”, sent. del 3-02-2009; A-1270-
señor Juez doctor Riccitelli dijo:
MP0 “Urbanizaciones Los Altos S.A.", sent. del
1. Adhiero a la opinión que abre el 14-05-2009; A-2530-MPO “Schiaffini”, sent. de
Acuerdo, a excepción de lo manifestado en el 31-05-2011; A-3050-MP0 “Héctor Raul Saleres-
apartado II.2.2. -segundo, sexto, séptimo y Carlos Martín Fioriti (en representación de “EL
último párrafos-, por entender que con los RAPIDO DEL SUD S.A.”, sent. de 12-01-2012).
restantes argumentos se brinda respuesta a los
En mi opinión, las particularidades de
cuestionamientos allí tratados.
la pretensión que porta el presente amparo me
impulsan a examinar la admisibilidad del
887
amparo desde la segunda perspectiva, eliminaron de su texto el régimen prestacional

considerando especialmente la dificultad de precedentemente expuesto, por lo que la
hallar vías judiciales alternativas que, sin doctrina de los autores ha entendido que el
matices, desplacen al remedio constitucional amparo podría ser la vía residual frente a la
intentado. inactividad material administrativa (cfr. Soria,
Cierto es que las particulares Daniel Fernando; ob. cit., pág. 199), afirmación
circunstancias que rodean este litigio bien que se ha venido corroborando en los últimos
podrían haber justificado la interposición de años donde el amparo se ha estructurado en
una “prestación de cumplimiento o torno a condenas prestacionales para satisfacer
prestacional” que la primigenia redacción del derechos constitucionales desconocidos,
art. 17 de la ley 12.008 contemplaba. Aquella conculcados o menoscabados por el poder
norma, orientada a atender conflictos público.
derivados de la inactividad material Los contornos de la pretensión
administrativa, procuraba dotar de un colectiva encarada en autos y lo dicho supra,
instrumento ritual útil para obligar me convencen sobre lo adecuado del carril
jurisdiccionalmente a la Administración a elegido por los actores, más cuando el sustrato
cumplir variados deberes correlacionados con fáctico a demostrar para patentizar la
los derechos o intereses tutelados por el defectuosa prestación del servicio básico de
ordenamiento jurídico. Así, de la densidad y provisión de agua potable surge, sin mucha
precisión regulatorias, de las normas materiales necesidad de debate y prueba, del propio
de aplicación, habría de depender -en última informe del ente de contralor al que se refiere
ratio- la practicidad del sistema y la guía para el voto que abre el Acuerdo.
hallar las conductas administrativas debidas Con todo, también voto a la cuestión
cuya omisión posibilitaba acudir al remedio del planteada por la negativa.
entonces art. 17 del C.P.C.A. Y sin dejar de A la tercera cuestión planteada, el
asumir la complejidad del régimen, esta señor Juez doctor Mora dijo:
prestación respondía a la necesidad de evitar
I.1. Conforme tuve oportunidad de
situaciones de denegación de justicia cuando
adelantar en el relato de los antecedentes de la
mediaba una afectación concreta de derechos
causa, el a quo reguló estipendios a todos los
amparados por el ordenamiento producida por
profesionales intervinientes, fijando –entre
la inactividad material administrativa (cfr. Soria,
otros- los honorarios del Dr. Fernando J. Vilar
Daniel Fernando; “Aspectos básicos de las
Rousseaux –letrado apoderado de la
pretensiones en el Código Procesal
demandada A.B.S.A.- en la suma de pesos
Administrativo de la Provincia de Buenos
NUEVE MIL DOSCIENTOS OCHENTA ($ 9.280,00)
Aires”, en El nuevo proceso contencioso
[v. sent. fs. 767/799 punto “III” de la parte
Administrativo de la Provincia de Buenos
dispositiva].
Aires”, Obra colectiva bajo la dirección de Juan
Carlos Cassagne y Agustín Gordillo; Librería 2. A fs. 826/830 el Fisco provincial
Editora Platense, La Plata, 2004, 2da. Edición deduce recurso de apelación -en los términos
actualizada y ampliada, págs. 192/197.). del art. 57 del Dto. ley 8904/77- apelando por
altos los honorarios de la totalidad de los
Sin embargo, las modificaciones
letrados intervinientes, embate que –en lo que
introducidas por la ley 13.101 al C.P.C.A.
888
aquí interesa- alcanza a los honorarios también vota a la cuestión planteada por
regulados en favor del Dr. Fernando J. Vilar la afirmativa.
Rousseaux [v. fs. 828 vta.]. A la cuarta cuestión planteada, el
II. Adelanto que la respuesta señor Juez doctor Mora dijo:
afirmativa se impone. I.1. La juez de grado también reguló
Así las cosas, y partiendo de la honorarios en favor de los letrados apoderados
circunstancia de que las costas del pleito de Fiscalía de Estado Dres. Sergio Rodolfo
fueron impuestas a las codemandadas por su Estefanell y Juan de Dios Benítez en la suma de
objetiva condición de vencidas, luce evidente pesos OCHO MIL QUINIENTOS OCHENTA ($
que ningún interés cabe reconocer a la 8.580,00) y pesos SETECIENTOS ($ 700,00)
apelante para atacar la regulación practicada respectivamente [v. sent. fs. 767/799 punto
en el grado en favor del letrado apoderado de “III” de la parte dispositiva].
la codemadada A.B.S.A. (Dr. José Fernando J. 2. A fs. 826/830 el Fisco provincial
Vilar), en tanto no se advierte qué provecho interpone recurso de apelación, y haciendo
puede obtener en cuestionar la suma en que mérito de lo dispuesto en el Decreto-Ley
han sido fijados aquellos emolumentos que en 7543/69 -en atención a la condena en costas
manera alguna le podrían ser exigidos, pues la que porta la sentencia obrante a fs. 767/799-
condena en costas impuestas en la sentencia solicitó se dejara sin efecto la regulación de
de fs. 767/799 no habilita al letrado apoderado honorarios practicada por el a quo en favor de
A.B.S.A. (parte vencida en estos autos) a sus letrados apoderados [v. fs. 828 vta.].
perseguir el cobro de sus estipendios II. El recurso merece recibo.
profesionales contra el Fisco apelante (arg. art.
En lo atinente a lo requerido por el
58 del Dec. ley 8.904/77).
Fisco provincial en torno al estipendio
Con ello en vista, estimo que, en la profesional regulado en favor de sus letrados
parcela aquí analizada, el recurso entablado apoderados, debe puntualizarse que de
deviene formalmente inadmisible (argto. doct. conformidad a lo dispuesto en el art. 18 del
esta Cámara causa A-6700-BB0 “Beier”, sent. Decreto-ley 7543/69 -Ley Orgánica de la
del 16-IX-2016) Fiscalía de Estado- (to. Dec. Ley 8650/76), los
III. Por las razones precedentemente abogados que hubieran actuado representando
expuestas, he de proponer al Acuerdo, declarar o patrocinando al Fisco de la Provincia no
formalmente inadmisible el recurso de tendrán derecho en ningún caso a percibir
apelación interpuesto por el Fisco provincial a honorarios de ésta cuando la misma hubiere
fs. 826/830 en aquella parcela en que se sido vencida en costas o las tomare a su cargo
cuestionan los emolumentos fijados en favor en virtud de transacción judicial o extrajudicial
del Dr. Fernando J. Vilar Rousseaux. en las contiendas en que hubiera actuado como
A la cuestión planteada, doy mi voto actora, demandada, tercerista o en cualquier
por la afirmativa. otro carácter (cfr. argto. doctr. Primera Cámara
El señor Juez doctor Riccitelli, con de Apelación en lo Civil y Comercial del Depto.
igual alcance e idénticos fundamentos a los Judicial La Plata, Sala II in re “Municipalidad de
brindados por el señor Juez doctor Mora, San Martín c/ Instituto de la Vivienda Buenos
Aires s/ Apremio”, res. del 22-8-1996; esta
889
Cámara causas A-1314-MP0 “Norando”, sent. modificación de la Resol. 1189/2015 vigente a

del 5-V-2009; A-2055-MP0 “Rodríguez”, sent. partir del 01/03/2016).
del 19-X-2010). 2. Los estipendios regulados al Dr.
En virtud de tales consideraciones, Pereyra fueron recurridos por dicho letrado a
resulta prudente dejar sin efecto la regulación fs. 801 por considerarlos bajos y también
de honorarios profesionales practicada por el a fueron apelados tanto por la accionada A.B.S.A.
quo -en el pronunciamiento en crisis- en favor como por Fiscalía de Estado a fs. 812/824 y
los letrados apoderados de Fiscalía de Estado 826/830 –respectivamente- por entender que
Dres. Sergio Rodolfo Estefanell y Juan de Dios resultarían elevados.
Benítez. 3. Los honorarios fijados en favor del
III. Por los argumentos expuestos, he Perito Ing. Markowski fueron cuestionados por
de proponer al Acuerdo, acoger el embate dicho profesional a fs. 1041 por considerarlos
deducido por el Fisco Provincial a fs. 826/830 reducidos y, asimismo, fueron apelados tanto
en aquel segmento direccionado a cuestionar la por la demandada A.B.S.A. como por Fiscalía de
regulación de honorarios practicada por el a Estado a fs. 812/824 y 826/830 –
quo en favor de sus letrados apoderados y, respectivamente- por entender que resultarían
consecuentemente, dejar sin efecto los excesivos.
estipendios fijados en favor los Dres. Sergio A fs. 1066 el a quo corrió traslado a las
Rodolfo Estefanell y Juan de Dios Benítez. partes del memorial de agravios presentado
A la cuestión planteada, doy mi voto por el Ing. Markowski a fs. 1041, el cual solo fue
por la afirmativa. replicado por la accionada A.B.S.A. a fs.
El señor Juez doctor Riccitelli, con 1067/1068.
igual alcance e idénticos fundamentos a los Recibidas las presentes actuaciones en
brindados por el señor Juez doctor Mora, este Tribunal (v. 1082 vta.) y habiendo
también vota a la cuestión planteada por advertido que el Fisco Provincial omitió cumplir
la afirmativa. con el traslado ordenado por la juez de grado a
A la quinta cuestión planteada, el fs. 1066, se le dio por perdido el derecho
señor Juez doctor Mora dijo: dejado de usar (v. fs. 1083 punto “2”).
I.1. La magistrada de la instancia II.1. Con lo anterior en miras, a los
reguló los honorarios profesionales fines de efectuar la tarea revisora que compete
correspondientes al Dr. Germán Pereyra (h) en a esta Alzada, corresponde señalar en torno a
la suma de pesos QUINCE MIL ($ 15.000,00) la regulación de honorarios en este excepcional
con más los aportes previsionales de ley e I.V.A. proceso, que la Corte Suprema de Justicia de la
si correspondiere (cfr. arts. 14, 16 y 49 del Nación -en Fallos 329:4447- ha restado
decreto ley 8904/77; art. 12 de la ley 6716; y contenido patrimonial a la acción de
Acuerdo S.C.B.A. N° 3803/2016) y al Perito amparo cuando lo que por ella se persigue es la
ingeniero Roberto Alejandro Markowski en la cesación del menoscabo o violación de un
suma de pesos SIETE MIL ($ 7.000,00) con más derecho constitucional. En tal sentido, ha
el aporte de ley (cfr. arts. 1, 8, 10, 12, 16, 17, dejado librada la remuneración de la asistencia
tabla 1, 22 y concordantes del título 1 y 5 del letrada, a la prudente evaluación por los jueces
título 2 Decreto N° 6.964/65 según de pautas diversas a los potenciales y
890
favorables efectos económicos que para los las garantías superiores de propiedad e
accionantes se deriven del acogimiento del igualdad ante la ley (cfr. doct. S.C.B.A. causas B.
amparo (cfr. doct. esta Cámara causas A-366- 49.967 “La Jirafa Azul S.A.”, res. del 19-VI-
AZ0 “Suárez”, res. del 08-V-2008, A-831-MP0 1991; L.46.986 “Abella”, sent. del 17–III-1992;
“Palomino”, sent. del 26-VIII-2008; A-1358- B. 49.297 “Ingenieros Costamagna”, res. del 10-
MP0 “Poli”, res. de 18-VI-2009; A-1596-DO0 XII- 1992; B. 49.638 “Freidemberg”, res. del 15-
“Rigby”, res. del 30-XII-2009; A-1602-DO0 XII- 1992; cfr. doct. Cámara de Apelación en lo
“Ruas de Macchi”, res. del 13-IV-2010). Civil y Comercial del Depto. Judicial Mar del
Bajo tal directriz, el análisis debe Plata, Sala I in re “Lopetegui”, res. del 28-7-
efectuarse teniendo en cuenta las pautas 2005).
regulatorias que el art. 49 del Dec. Ley 8904/77 Así, la judicatura debe armonizar la
prevé para este tipo de procesos, preeminencia de las pautas mencionadas a fin
conjugándolas con los parámetros brindados de obtener una retribución que, a la par de
por los arts. 14 –carácter en que actúa el justa, resguarde debidamente el derecho de
abogado- y 16 –motivo del pleito, desarrollo propiedad del beneficiario y del obligado al
del proceso, resultado obtenido, complejidad pago y no consagre un monto totalmente
de la cuestión planteada, entre otras- del distorsionado con la tarea cumplida que, en
mismo cuerpo legal. definitiva, es lo que se debe retribuir (art. 17
Consecuentemente, teniendo en vista Const. Nac.; doct. Cámara Segunda de
el carácter en que actuó el Dr. Pereyra – Apelación en lo Civil y Comercial Depto. Judicial
abogado litigante en causa propia y en La Plata, Sala III in re “Dorado”, sent. del 16-11-
representación de los demás amparistas-, la 1995; “Vidaurre”, sent. del 29-VII-2004;
importancia de los trabajos realizados en la “Mercuri”, sent. del 10-11- 2005; esta Cámara
instancia inferior –destacándose en tal sentido causas R-1130- MP2 “Irastorza”, sent. del 13-
el despliegue probatorio efectuado a fin de VIII- 2009; C-1930-BB1 “Bottazzi”, sent. del 15-
esclarecer los hechos-, la complejidad de la IX- 2011; C-3441-MP2 “Camardella”, sent. del
cuestión debatida, el resultado obtenido y la 18-XII- 2012).
particular trascendencia de los derechos cuya Con tales pautas en mira, más lo
tutela se persigue, estimo que la regulación de dispuesto por las normas arancelarias propias
honorarios practicada en el grado luce ajustada de la profesión de ingeniero (Dto. 6964/1965) y
a derecho (cfr. arts. 1, 9, 10, 13, 14, 15, 16, 22, la labor desarrollada por el perito [v. fs.
49, 54 y 57 del decreto ley 8.904/77). 553/561, 615/627 y 632/636], la estimación de
2. Seguidamente, en lo que respecta a honorarios practicada por el a quo a fs. 799
la revisión del estipendio profesional fijado en punto “III”, luce ajustada a derecho.
la instancia en favor del Perito ingeniero III. Correspondería, por tanto,
Markowski, corresponde señalar que los desestimar los recursos de apelación
honorarios por la labor pericial deben articulados a fs. 801, 812/824, 826/830 y 1041
adecuarse, a más del mérito, importancia y y, consecuentemente, confirmar las
naturaleza de la labor cumplida, a los regulaciones de honorarios efectuadas en la
estipendios que han sido fijados a los restantes instancia en favor del Dr. Germán Pereyra y del
profesionales intervinientes en la causa, Perito Ing. Roberto Alejandro Markowski.
proceder que no configura infracción alguna a
891
Con el alcance indicado, voto a la 5. Desestimar los recursos de

cuestión planteada por la afirmativa. apelación articulados a fs. 801, 812/824,
El señor Juez doctor Riccitelli, con 826/830 y 1041 y, consecuentemente,
igual alcance y por idénticos fundamentos a los confirmar las regulaciones de honorarios
brindados por el señor Juez doctor Mora, efectuadas en la instancia de grado en favor del
también vota a la cuestión planteada por Dr. Germán Pereyra y del Perito Ing. Roberto
la afirmativa. Alejandro Markowski.
De conformidad con los votos 6. Por los trabajos realizados ante esta
precedentes, la Cámara de Apelación en lo Alzada, estése a la regulación de honorarios
Contencioso Administrativo con asiento en Mar que por auto separado se realiza.
del Plata, dicta la siguiente: Regístrese, notifíquese, comuníquese
SENTENCIA al Registro Público de Amparos de Incidencia
1. Declarar la competencia de esta Colectiva (cfr. arts. 1, 2, 3, 5, 7 y ccdtes. del
Cámara de Apelación para conocer de los Anexo I de la Acordada S.C.B.A. n° 3660/13) y,
recursos articulados (art. 17 bis de la ley 13.928 hecho, devuélvanse las actuaciones al Juzgado
-t.o. según ley 14.192-). de origen por Secretaría.
2. Desestimar los recursos de
apelación deducidos -a fs. 812/824- por Aguas
Bonaerenses S.A. y -a fs. 826/830- por Fiscalía
de Estado y confirmar –en consecuencia- el
pronunciamiento de grado de fs. 767/799 en
cuanto resultó materia de agravios (art. 20 inc.
2° Const. Provincial; arts. 1, 4, 7, 14 y cdtes de
la ley 13.928, -t.o según ley 14.192-). Las costas
de esta Alzada deberían imponerse a las
apelantes por su objetiva condición de vencidas
(art. 19 de la ley 13.928 –t.o. ley 14.192-).
3. Declarar formalmente inadmisible
el recurso de apelación interpuesto por el Fisco
provincial a fs. 826/830 en aquella parcela en
que se cuestionan los emolumentos fijados en
favor del Dr. Fernando J. Vilar Rousseaux.
4. Acoger el embate deducido por el
Fisco Provincial a fs. 826/830 en aquel
segmento direccionado a cuestionar la
regulación de honorarios practicada por el a
quo en favor de sus letrados apoderados y,
consecuentemente, dejar sin efecto los
estipendios fijados en la instancia de grado en
favor los Dres. Sergio Rodolfo Estefanell y Juan
de Dios Benítez.
892
CRUZ, FELIPA Y OTROS C/

83.-
Firmado por: ISABEL DEL V. SAYAGO, SECRETARIA
DE CAMARA Firmado por: DR. GUILLERMO
MINERA ALUMBRERA LIMITED DANIEL MOLINARI Firmado por: DR. RAUL

DANIEL BEJAS cargo del Juzgado Federal de
Y OTRO S/ SUMARÍSIMO. Santiago del Estero, quien aceptó el cargo a fs.

583.
11 de Julio de 2017 Que la designación de los señores
Cámara Federal de Tucumán Conjueces, fue notificada conforme consta en
Provincia de Catamarca autos (fs. 623 y vta.; fs. 971 vta., fs. 989 vta.).
Que entrando al tratamiento de las
excusaciones formuladas por los vocales
integrantes del Tribunal, doctores Ricardo Mario
SENTENCIA Sanjuan y Ernesto C. Wayar de fs. 578,
corresponde sean aceptadas.
600113/2010 CRUZ FELIPA Y OTROS c/ Que respecto a la excusación efectuada
MINERA ALUMBRERA LIMITED Y OTRO Y OTRO por el doctor Fernando Luis Poviña de fs. 581,
s/RESIDUAL (SUMARISIMO) corresponde sea aceptada por la particular
S.M. de Tucumán, situación en que se encuentra el señor Juez,
AUTOS Y VISTOS: lo dispuesto por la como Magistrado de primera instancia.
Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación Que de ese modo queda integrado el
en la sentencia de fecha 23 de febrero de 2016 Tribunal con la doctora Marina J. Cossio y
dictada a fs. 569/575; y doctores Raúl Daniel Bejas y Guillermo Daniel
CONSIDERANDO: I.- Que radicados los Molinari.
presentes autos en este Tribunal, proceden a II.- Que la parte actora en este
excusarse de seguir interviniendo los señores expediente inició acción de amparo por daño
vocales titulares de la Cámara doctores Ricardo ambiental en contra de la empresa Minera
Mario Sanjuan y Ernesto C. Wayar a fs. 578. Alumbrera Limited e YMAD y, asimismo, solicitó
Que mediante providencia de fs. 579, se el dictado de una medida cautelar con el objeto
procede a designar a los Jueces de Cámara de que se ordenara la suspensión inmediata de la
Subrogantes, doctor Raúl Daniel Bejas, a cargo actividad minera llevada a cabo en los
del Juzgado Federal de Tucumán n° 1 y al doctor yacimientos mineros denominados "Bajo de la
Fernando Luis Poviña, a cargo del Juzgado Alumbrera” y "Bajo el Durazno”, ambos ubicados
Federal de Tucumán n° 2. en terrenos de su propiedad, en la localidad de
Que a fs. 580 el doctor Raúl D. Bejas Andalgalá, Provincia de Catamarca, hasta tanto
aceptó el cargo y a fs. 581 el doctor Fernando L. se realizaran informes periciales in situ para
Poviña se excusa de entender en la presente medir el alcance de la contaminación y
causa. degradación del medio ambiente producido por
Que por providencia de fs. 582, se las filtraciones originadas en el dique de colas -
designa como Juez de Cámara Subrogante al entre otros factores contaminantes-, y hasta que
doctor Guillermo Daniel Molinari, a 1 Fecha de las demandadas acreditaran haber cumplido con
firma: 10/07/2017 Alta en sistema: 11/07/2017 la contratación de un seguro de cobertura con
Firmado por: DRA.COSSIO MARINA JOSEFA, entidad suficiente para garantizar el
893
financiamiento de la recomposición del daño, concepción de las medidas necesarias para la

según lo dispone el Art. 22 de la Ley General del protección del medio ambiente, pues el Art. 4°
Ambiente 25.675. de esa ley introduce en la materia los principios
Que el juez de primera instancia, por de prevención del daño ambiental y de
sentencia de fecha 29 de abril de 2010 (dictada a precaución ante la creación de un riesgo con
fs. 354/356 de estos autos) decidió no hacer efectos desconocidos y por tanto imprevisibles”.
lugar a la medida cautelar solicitada por la El Supremo Tribunal resaltó, asimismo, al
actora. revocar la sentencia, que no se tomó en cuenta
Dicho fallo fue confirmado por este los argumentos de la actora “relativos a la
Tribunal (en distinta composición) en la vigencia del principio precautorio previsto en el
sentencia de fecha 09 de abril de 2012 por Art. 4° de la Ley general del Ambiente, ni de los
entender que la medida solicitada coincidía con expresados con relación a la existencia de un
el objeto de la demanda y que otorgarla informe pericial que acreditaría la contaminación
importaba hacer lugar a la acción de fondo, generada por la empresa demandada y su
extremo que -a su criterio- vulneraba la garantía potencial incremento en caso de no disponerse
de defensa en juicio. la cesación de la actividad minera en cuestión”.
Contra la sentencia de Cámara A fin de emitir pronunciamiento al
interpusieron sendos recursos extraordinarios la respecto, este Tribunal considera conveniente
accionante y el Fiscal General. Denegados estos, hacer referencia a ciertas actuaciones relevantes
ambos recurrieron en queja ante la Corte de la causa, a saber:
Suprema de Justicia de la Nación que, por A fs. 367 el 05 de mayo de 2010 se corrió
sentencia de fecha 23 de febrero de 2016 decidió traslado de la acción a las demandadas Minera
hacer lugar a las quejas; declarar procedentes Alumbrera Limited y contra YMAD (Yacimientos
los recursos extraordinarios; dejar sin efecto la Mineros de Agua de Dionisio).
sentencia apelada y devolver los autos al tribunal A fs. 402/422 contesta demanda YMAD y
de origen a fin de que, por quien corresponda, se a fs. 714/769 contesta demanda Minera
dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo Alumbrera Limited.
resuelto. Para así decidir señaló que la sentencia A fs. 805/826 la parte actora contesta
de esta Alzada era arbitraria (y por ende entre otras cosas, la excepción de prescripción
descalificable como acto jurisdiccional válido) opuesta por Minera Alumbrera Limited.
puesto que se había omitido considerar la Por proveído de fs. 844 y vta. del 28 de
existencia de un informe pericial que acreditaría febrero de 2011 se dispuso dar intervención al
la contaminación generada por la empresa Ministerio Publico Fiscal y citar como terceros
demandada y su potencial incremento en caso interesados en los términos de los arts. 94 y 96
de no disponerse la cesación de la actividad Procesal a la Provincia de Catamarca, al Estado
minera en cuestión. Nacional, al Sr. Defensor del Pueblo de la Nación,
Al dejar sin efecto la sentencia la CSJN a la Universidad Nacional de Catamarca a través
señaló específicamente que “en el particular de la Facultad de Cs. Exactas, Físicas y Naturales
ámbito de las demandas encuadradas en las a fin de que eleven una terna de profesionales
prescripciones de la Ley General del ambiente, la con competencia para desempeñarse como
interpretación de la doctrina precedentemente peritos en materia Ambiental y Minera a fin de
enunciada debe efectuarse desde una moderna
894
que se pronuncien sobre las cuestiones que Entre sus disposiciones se cuentan
constituyen el objeto de la presente causa. esencialmente principios para la interpretación y
A fs. 855/856 por sentencia de fecha 21 aplicación de la ley y para ejecutar la política
de marzo de 2011 se rechaza el pedido ambiental. Entre ellos, el principio de prevención
formulado por Minera Alumbrera Limited quien exige que “las causas y las fuentes de los
se opuso a las citaciones de terceros. A fs. 880 se problemas ambientales se atenderán en forma
tiene por parte al Estado Nacional, mientras que prioritaria e integrada, tratando de prevenir los
a fs. 905 el Defensor del Pueblo de la Nación efectos negativos que sobre el ambiente se
manifiesta que no participará en el pleito. pueden producir”. A su vez el principio
A fs. 884/904 el Estado Nacional opone precautorio obliga, ante el peligro de daño grave
defensas y contesta citación de tercero. o irreversible, a adoptar medidas eficaces para
Igualmente a fs. 915/922 se presenta la Provincia impedir la degradación del medio ambiente aún
de Catamarca y contesta la citación de tercero. en ausencia de información o certeza científica.
A fs. 923 en fecha 06 de octubre de 2011 b. En cuanto a las constancias de la causa,
se tiene por presentado por partea la Provincia se advierte que se han adjuntado elementos que
de Catamarca. permiten considerar acreditada la verosimilitud
III. Ahora bien, analizado el caso se del derecho que habilita la concesión de la
advierte que las circunstancias denunciadas por medida cautelar requerida, en aras a la
la parte actora al momento de solicitar la medida realización de la prueba pericial in situ solicitada
cautelar importarían la posibilidad de perjuicios por la actora en la presente causa.
al ambiente. En efecto, tal como lo señaló el Alto
a. Ello nos lleva a considerar el marco Tribunal debe valorarse el informe pericial
normativo en el que se encuadra la presente efectuado en la causa “Flores Juana Rosalinda y
cuestión, a saber: el artículo 41 de la otro c/ Minera La Alumbrera Limited s/ daños y
Constitución Nacional establece el derecho de perjuicios” el que se encuentra agregado a fs.
todos los habitantes a gozar de un ambiente 299/318 y 319/326, en el que se señala que el
sano, equilibrado, apto para el desarrollo “dique de colas” -presa de residuos construido
humano y para que las actividades productivas por la demandada para retener temporalmente
satisfagan las necesidades presentes sin efluentes líquidos procedentes de las plantas de
comprometer las de las generaciones futuras. Al tratamiento- fue construido sobre un terreno
mismo tiempo, la norma constitucional consagra con elevada permeabilidad, lo que compromete
el derecho - deber de todos los habitantes de “la impermeabilidad de dicho dique”. (fs. 302 y
preservar el medio ambiente. Esto último 303).
presupone la disponibilidad de mecanismos Ello permite, a priori, interpretar que si
eficaces para la protección ambiental, entre los los efluentes residuales almacenados en el dique
cuales se cuentanaunque de manera no son tóxicos, los mismos se podrían filtrar
exclusiva- las acciones judiciales. causando al ambiente y por consiguiente a la
La consagración del derecho a gozar de vida humana, vegetal y/o animal que en él se
un ambiente sano ha inspirado la sanción de la ubica, daños que podrían tornarse irreversibles e
Ley General del Ambiente (n.° 25.675), ley de incluso afectar a las generaciones futuras.
presupuestos mínimos para el logro de una También se destaca que la demandada
gestión sustentable y adecuada del ambiente. habría incorporado un sistema de retrobombeo
895
para el manejo del “dique de colas” a fin de juez espectador. Lo sostenido, sin embargo, no
detener el proceso de contaminación del significa privar a las demandadas de ejercer
subsuelo, tratándose de un método de limpieza apropiadamente su derecho de defensa, atento
de acueríferos contaminados -tal como lo que podrán participar en la producción de la
explicó la especialista en su informe de fs. 305-. prueba pericial solicitada por la actora y que
Otra información absolutamente motiva la suspensión que aquí se ordena.
relevante es la expresada a fs. 310 vta.: “…como d. A las presentaciones efectuadas por
se muestra en los estudios mencionados, Minera Alumbrera Limited de fs. 584/622; fs.
podemos decir que el recurso hídrico se 624/670; fs. 684/697; fs. 699/705 y las del
encuentra en este caso alterado. Concluyendo Gobierno de la Provincia de Catamarca de fs.
que la restauración de la calidad de un acuerífero 706/969, devuélvanse las mismas a sus
deteriorado por el ingreso de uno o varios presentantes a los efectos de que se hagan valer
contaminantes, constituye una tarea complicada en primera instancia y se les imprima el trámite
en el aspecto técnico y generalmente de altísimo correspondiente debiendo el juez,
costo, siendo muy compleja su restitución a su oportunamente, pronunciarse al respecto.
condición original”. Asimismo devuélvase la contestación de fs.
Lo expuesto nos lleva a sostener que la 673/676 efectuada por el apoderado de la
medida cautelar solicitada por la actora debe ser actora.
otorgada y, en consecuencia se ordena la Atento a las circunstancias del caso y por
suspensión inmediata de la actividad minera razones de celeridad procesal, se recomienda al
llevada a cabo en los yacimientos mineros señor Juez a quo que, una vez cumplimentadas
denominados "Bajo de la Alumbrera” y "Bajo el las medidas a las cuales se condiciona la
Durazno”, ambos ubicados en terrenos de presente cautelar, proceda a dar inmediato
propiedad de la parte actora, en la localidad de tratamiento a la cuestión de fondo. A lo
Andalgalá, Provincia de Catamarca, a fin de que solicitado por el señor Fiscal General a fs.
se realicen los informes periciales in situ para 978/980 y vta., téngase presente, y estése a lo
determinar la posible contaminación y resuelto en el día de la fecha.
degradación del medio ambiente y hasta que las Por lo expuesto, se RESUELVE:
demandadas acrediten fehacientemente haber I.- ACEPTAR las excusaciones de los
cumplido con la contratación de un seguro de señores vocales doctores Ricardo Mario Sanjuan
cobertura con entidad suficiente para garantizar y Ernesto C. Wayar de fs. 578, y la del doctor
el financiamiento de la recomposición del daño, Fernando Luis Poviña de fs. 581, conforme a lo
según lo dispone el Art. 22 de la Ley General del considerado.
Ambiente 25.675. II.- DECLARAR INTEGRADO el Tribunal con
c. La postura adoptada se ajusta a los los firmantes de la presente.
principios que imperan en el derecho ambiental III.- HACER LUGAR a la medida cautelar
ya que en asuntos concernientes a la tutela del solicitada por la actora y, en consecuencia,
ambiente, el conflicto entre desarrollo ORDENAR la suspensión inmediata de la
(producción) y el cuidado del medio ambiente, actividad minera llevada a cabo en los
exige que las reglas procesales se interpreten yacimientos mineros denominados “Bajo de la
con un carácter amplio, otorgando al Tribunal Alumbrera” y “Bajo el Durazno”, ambos ubicados
atribuciones que exceden el rol tradicional del en terrenos de propiedad de la parte actora, en
896
la localidad de Andalgalá, Provincia de

Catamarca, a fin de que se realicen los informes
periciales in situ solicitados por la actora, y hasta
que las demandadas acrediten fehacientemente
haber cumplido con la contratación de un seguro
de cobertura con entidad suficiente para
garantizar el financiamiento de la recomposición
del posible daño, según lo dispone el Art. 22 de
la Ley General del Ambiente 25.675.
IV.- DISPONER la devolución de las
presentaciones efectuadas por Minera
Alumbrera Limited de fs. 584/622 fs. 624/670 fs.
684/697 fs. 699/705 y las del Gobierno de la
Provincia de Catamarca de fs. 706/969, y la de fs.
673/676 de la actora, conforme a lo considerado.
Regístrese, notifíquese, y publíquese.
Dra. MARINA COSSIO
Juez de Cámara
Dr. RAÚL DANIEL BEJAS
Juez de Cámara Subrogante
Dr. GUILLERMO DANIEL MOLINARI
Juez de Cámara Subrogante
897
para que en etapas abreviadas y acordes a la

84.- entidad de los derechos comprometidos, ajuste
los procesos, instalaciones y requerimientos
tecnológicos del servicio al marco regulatorio
vigente, a fin de brindar la presión de agua
adecuada (10 mca) en las conexiones a los
domicilios de la ciudad de Pehuajó; y c) realizar
las tareas necesarias de emergencia para proveer
15 de Agosto de 2017 diariamente de suministro de agua potable, por
Cámara de Apelación en lo Contencioso los medios alternativos disponibles, a todos los
Administrativo del Departamento Judicial usuarios que tengan en sus domicilios falta de
de San Martín. Provincia de Buenos Aires presión de agua en la ciudad de Pehuajó y
Provincia de Buenos Aires registren reclamos ante la empresa prestadora
y/o el OCABA, y ejecutar, en su caso, las posibles
recomendaciones que efectúe el OCABA en ese
En la ciudad de General San Martín, a los
sentido.
días del mes de agosto de 2.017, se reúnen en
2.- Ordenar al Organismo de Control del
acuerdo ordinario los señores Jueces de la
Agua de Buenos Aires (OCABA) a: a) la
instrumentación de un monitoreo permanente
Administrativo con asiento en San Martín,
sobre la calidad y presión de agua del servicio de
estableciendo el siguiente orden de votación de
provisión de agua potable en la ciudad de
acuerdo al sorteo efectuado: Jorge Augusto
Pehuajó y sobre los reclamos registrados de los
Saulquin, Ana María Bezzi y Hugo Jorge Echarri,
usuarios, hasta que se constate la regularización
para dictar sentencia en la CAUSA N° 6.313,
duradera del servicio y, en su caso, tomar las
caratulada "LANIK, PABLO Y OTRO/A C/ AGUAS
medidas sancionatorias, de incentivo y/o de
BONAERENSES S.A. S/ AMPARO”.
protección de los usuarios que correspondan
La señora Jueza Ana María Bezzi no
según la reglamentación vigente; y b) el control
suscribe la presente por encontrarse en uso de
efectivo y continuo, sobre el avance de obras en
licencia.
el tiempo estipulado, de las diversas etapas del
ANTECEDENTES
plan integral de mejora del servicio ordenado.
I.- A fs. 486/502 vta., el señor Juez de
Deberá llevarse un registro de los controles, con
grado resolvió:
la rúbrica de un funcionario competente.
1.- Ordenar a la concesionaria a: a)
3.- Imponer las costas a las demandadas
ajustar en un plazo de noventa (90) días la
vencidas (art. 19 de la Ley Nº 13.928 y art. 68
prestación del servicio público de agua potable
CPCC).
de la ciudad de Pehuajó, a los parámetros de
4.-Teniendo en cuenta el resultado del
calidad establecidos en el artículo 982 del Código
pleito y las tareas realizadas, regular los
Alimentario Argentino (Ley Nº 18.284) o en la
honorarios de los Dres. Hernán Ignacio Albisu y
normativa provincial más exigente, con respecto
Luis Alberto Lahitte -letrados de los actores-, en
al contenido de ion fluoruro en el agua; b)
la suma de pesos doce mil ochocientos ($
presentar, en un plazo de seis (6) meses, un plan
12.800) (50% a cada uno) y los del Dr. Emiliano
integral de obras, inversión y mejora de la
Stazzone (apoderado de Aguas Bonaerenses S.
infraestructura y bienes afectados al servicio,
898
A.), en la suma de pesos diez mil setecientos dificultades materiales, por su poca relevancia
cuarenta ($ 10.740) -20 jus-. Aclaró que a dichas económica (ver boletas a fs. 14/15) y por la
sumas debía adicionarse el 10% en concepto de diversidad social del colectivo implicado.
contribución previsional y el I.V.A. en cuanto Máxime, cuando el último requisito debe ceder,
correspondiere a la situación particular del en los casos de fuerte interés general, como es la
profesional actuante (CSJN, Fallos 316:153 y situación de los usuarios de servicios públicos
325:742 y arts. 10, 15, 16, 22, 49 y cctes. del (cfme. SCJBA, causa C. 91.576 "López, Rodolfo
Decreto Ley Nº 8.904). Osvaldo c/ Cooperativa Eléctrica de Pehuajó s/
Atento la forma en la cual se imponen las sumarísimo", del 26 de marzo de 2.014).
costas, no reguló honorarios al Dr. Miguel b) Que corresponde el rechazo de las
Horacio Paso, en función de lo normado por el defensas formales de falta de ilegalidad o
artículo 4 del Decreto Ley Nº 7.543/69. arbitrariedad manifiesta, existencia de otras vías
Por último, atento las tareas realizadas, la procesales ordinarias igualmente idóneas y
relevancia de las pericias a los efectos de la necesidad de mayor amplitud de prueba y
resolución de autos y la proporcionalidad que debate en el caso de autos.
deben guardar los honorarios de los peritos con c) Que, en las presentes actuaciones, el
los emolumentos regulados a los letrados que objeto del presente juicio (falta de servicio
intervinieron a lo largo de toda la tramitación de público de agua potable) y su carga directa en
la causa -cfme. CSJN, Fallos 246:293 "Puerto de diversos bienes jurídicos tutelados (vida, salud,
San Nicolás S.A."; CNCiv., Sala J, "I., M. c/ medio ambiente), son situaciones de una
Arzobispado de Buenos Aires", del 29 de marzo cualidad jurídica especial, donde una protección
de 2.012-, reguló los honorarios de los peritos judicial tardía puede tornar ilusorio y carente de
oficiales: a) Santiago Carlos Autino -ingeniero eficacia el remedio intentado (cfme. SCJBA,
civil-, en la suma de pesos tres mil ($ 3.000); y b) causas A. 70.011 "Conde", del 30 de noviembre
Pedro M. Brignoles -bioquímico- y Débora Miguel de 2.011 y 88.573 "Fundación Hematológica
-bióloga-, en el monto de pesos tres mil ($ Sarmiento", del 2 de marzo de 2.005). Sobre
3.000), de acuerdo a lo previsto en los arts. 730, todo, cuando el OCABA, que es el organismo
1251 y 1255 CCC; arts. 13 y 15 Ley Nº 24.432; art. público competente para controlar el
8 Ac. Nº 1.870/79, texto según Ac. Nº 2.938/00 funcionamiento del servicio en favor de los
de la SCJBA. usuarios, adhirió a los planteos defensivos de la
Para así decidir consideró, en lo concesionaria -ver fs. 152/154, especialmente el
sustancial, lo siguiente: punto 3.
a) Que los actores cuentan con d) Que, además, las demandadas en
legitimación suficiente en materia de defensa de autos no ofrecieron elementos probatorios para
los derechos colectivos alegados, porque: 1) son producir, ni indicaron, en forma concreta, las
usuarios del servicio público de agua potable de medidas y defensas que se frustraron por las
la localidad de Pehuajó; 2) la acción tiene origen características de la presente acción (cfme. CSJN,
en un hecho continuado común (prestación Fallos 326:2150 "Sindicato Argentino de
irregular del servicio); 3) el reclamo se enfoca en Docentes Particulares"). Más aún, cuando existe
los aspectos colectivos del problema (falta de la necesidad de una protección judicial rápida y
presión y calidad de agua de índole colectiva); y eficaz de los individuos, respecto de las
4) el ejercicio individual de la acción aparece con corporaciones, públicas o privadas, que
899
gestionan un servicio público, con gran poder i) Que la concesionaria demandada tiene
económico y control monopólico del mercado la carga de prestar el servicio en condiciones
(cfme. CSJN, Fallos 312:1367 "Rimondi"), y el adecuadas para llenar el fin para el que ha sido
poder judicial se encuentra incluido en el establecido (cfme. CSJN, Fallos 326:4003
encargo constitucional para que las autoridades "Vicente"; 325:2949 "Santa María Estancias
públicas protejan los derechos de los usuarios y Saltalamacchia y Cía S.C.A."; Lanfranco
controlen la calidad y eficiencia de los servicios "324:492"; y 321:2144 "Giménez Zapiola
públicos (cfme. CSJN, Fallos 337:771 "Defensor Viviendas S.A.").
del Pueblo de la Nación", voto del Dr. Fayt). j) Que la prestación de servicios públicos
e) Que la cuestión disputada en autos presenta un grado de complejidad y anonimato
consiste en determinar si resulta procedente el que ameritan el fortalecimiento de la confianza
amparo colectivo por la prestación irregular del consumidor, como un elemento esencial del
denunciada del servicio público de agua potable sistema, que no puede subsistir si se exigiera al
en la ciudad de Pehuajó. usuario el comportamiento de un contratante
f) Que -previa cita de doctrina, experto y que, además, deba exigir información y
jurisprudencia y normativa en abono de su pruebas, antes de cada uso del servicio (cfme.
postura- se observa en autos que existen reglas CSJN, Fallos 333:203 "Uriarte"; y 331:819
claras y específicas de calidad del servicio, que "Ledesma"; Weingarten, C., Ghersi, C. A.,
contemplan la cantidad de presión del agua a Principios esenciales en la prestación de servicios
suministrar, las excepciones temporales masivos, LL 2010-F-1122).
permitidas y los parámetros de calidad máximos k) Que, sumado a ello, la empresa
tolerables para la salud, que surgen como demandada y el organismo de contralor, por la
elementos esenciales para examinar la relación de consumo de la controversia en autos,
regularidad de la actuación de las demandadas, tenían la carga de demostrar la regularidad y
en pos de la eficiencia del servicio y la seguridad continuidad del servicio prestado, en atención a
jurídica de los usuarios, en las circunstancias del su profesionalidad en la materia, la transparencia
caso. y buena fe con que deben desarrollar su
g) Que los elementos acreditados - actividad (arts. 1 y 42 CN), y a que se
detallados previamente- demuestran una encontraban en mejores condiciones técnicas y
prestación irregular del servicio público, de fácticas para proporcionar los elementos de
índole colectiva, y elementos objetivos para convicción necesarios en ese sentido.
originar la responsabilidad de las demandadas en l) Que tampoco las demandadas pueden
el saneamiento y normalización higiénico invocar el estado de emergencia pública ni
sanitaria del suministro de agua potable en la cuestiones técnicas de la actividad, para avalar el
ciudad de Pehuajó. incumplimiento de los estándares normativos
h) Que la conducta de las demandadas mínimos de calidad del servicio que se debe
avaló una modalidad inadecuada de la prestación cumplir.
del servicio, que justifica la aplicación de ll) Que, en relación a la responsabilidad
medidas que hagan efectivo el principio del OCABA, aún cuando la entidad estatal no
protectorio del artículo 42 de la CN, en favor de intervenga directamente en la prestación del
la seguridad, integridad física y trato digno de los servicio, su autoridad no se detiene en el
usuarios involucrados en autos. momento de otorgar la concesión y, la omisión o
900
negligencia en la función de control y sus fines (cfme. SCJBA, causa A. 70.416 "E.D.E.A.
fiscalización del comportamiento irregular o S.A.", del 9 de octubre de 2.013).
abusivo de la concesionaria, le genera II.- Contra dicho pronunciamiento (ver fs.
responsabilidad frente a los usuarios 522/529), la parte demandada -Aguas
involucrados. Bonaerenses S.A.- interpuso recurso de
m) Que el control del ente público debe apelación agraviándose por lo siguiente:
tender a preservar el cumplimiento concreto de a) Por entender que se violó el principio
los objetivos sociales que el servicio satisface, de congruencia.
mediante una fiscalización independiente, b) Por cuanto, expuso, se afectó el
continua, eficaz y permanente de la gestión de la derecho de defensa.
concesionaria. En relación al primer agravio, indicó que
n) Que nada de ello se acreditó en autos. se produjo la errónea interpretación y aplicación
Indicó que sobresale la falta de información del de las normas regulatorias de la calidad y presión
ente de control para su cometido -ver del agua potable.
contestación de demanda a fs. 152/154, Refirió que, con respecto al régimen
especialmente la fs. 153 y las fs. 39/40 del expte. jurídico aplicable en relación a la calidad de la
adm. 5100-28008/2016-, sobre el listado de 793 prestación del servicio público de provisión agua
reclamos por falta de servicio registrados en el potable y desagües cloacales en el ámbito de la
año 2.016 en la ciudad de Pehuajó, que Provincia de Buenos Aires, el Código Alimentario
acompañó la concesionaria a fs. 346 vta./351. Argentino fue incorporado mediante la Ley Nº
Además, su posición frente al reclamo de los 13.230 del 29 de septiembre de 2.004. No
usuarios se basó exclusivamente en informes obstante, la adhesión se hizo con la expresa
técnicos y de gestión de la empresa reserva de que la misma no supondría
concesionaria que debía controlar, sin demostrar menoscabo alguno sobre las facultades no
la existencia de auditorías con recursos propios, delegadas por la Provincia a la Nación en materia
visitas o constataciones registradas en alimentaria, de acuerdo a lo establecido en el
instituciones o domicilios particulares de artículo 103 inciso 13) de la Constitución de la
Pehuajó, ni la revisión de los informes de la Provincia de Buenos Aires.
entidad prestadora -ver fs. 152/154 y fs. 51 Por tal motivo, entendió que la Provincia
expte. adm. 5100-28008/16. no delegó en la Nación sus facultades propias en
ñ) Que el ente de control demandado materia alimentaria, sino que solamente adhirió
debe ejercer sus atribuciones de acuerdo con las a los parámetros de calidad vigentes en aquel
facultades que le han sido otorgadas (cfme. momento, que son exactamente los mismos que
CSJN, Fallos 323:2519 "Defensor del Pueblo de la los establecidos por la Ley Nº 11.820 que, en el
Nación") y, también, que su tarea de fiscalizar año 1.996, aprobó como “Anexo I” el Marco
resulta una función de naturaleza dinámica que Regulatorio para la Prestación de los Servicios
debe hacerse mediante procedimientos de Públicos de agua potable y desagües cloacales en
interacción que se adecuen a los cambios y la Provincia de Buenos Aires.
avances en la ejecución del contrato de Expuso que, conforme a la redacción del
concesión, en el equilibrio de las prestaciones, art. 5 de la Ley Nº 13.230, queda perfectamente
necesidades del servicio, equidad tarifaria y establecido que las atribuciones que no estén
tecnología apropiada para el cumplimiento de definidas en la Constitución Nacional al Gobierno
901
Nacional pertenecen a las Provincias, siempre interponer la presente demanda y que, por lo
que de ello no se derive un perjuicio para la tanto, no se entiende por qué el a quo resolvió,
unidad nacional, ni se cuestione la supremacía sin más, ajustar la prestación del servicio público
de la Constitución y de las leyes que se dicten en de agua potable de la ciudad de Pehuajó a los
su consecuencia. parámetros de calidad establecidos en el artículo
Manifestó que Aguas Bonaerenses S.A. no 982 del Código Alimentario Argentino (Ley Nº
niega que en el ámbito de la Provincia de Buenos 18.284) o en la normativa provincial más
Aires se aplique el Código Alimentario Argentino exigente, con respecto al contenido de ion
(Ley Nº 18.284, conf. Ley provincial Nº 13.230) fluoruro en el agua, contraviniendo incluso a la
pues, de hecho, en el voto del Dr. Hitters en la propia jurisprudencia del Máximo Tribunal
causa “Boragina” expresamente aclara que la provincial.
Provincia de Buenos Aires por medio de la Ley Nº Se agravió del fallo en lo atinente a los
13.230 ha adherido al referenciado código en el parámetros de calidad delimitados,
año 2.004: “...La demandada (Municipalidad de estableciendo como única norma plausible lo
Junín) ha sostenido la inaplicabilidad de la ley establecido en el art. 26, Anexo II de la Ley Nº
18.284 en nuestra Provincia, dado que la misma 11.820 en cuanto fijó que “El agua que el
se “invita” a las provincias a adherir a él, lo que Concesionario provea deberá adecuarse a los
este Estado no ha hecho. Tal argumento ha requerimientos técnicos del Anexo A” cuyo límite
perdido vigencia, ya que con posterioridad al tolerable en Flúor es de 1,50 mg/l, norma citada
dictado de la sentencia recurrida, la Provincia de expresamente por el a quo.
Buenos Aires prestó dicha conformidad, con el Con relación a la presión del agua, expuso
dictado de la ley 13.230...”. que el Juez de grado yerra también en cuanto
Expresó que la Corte provincial, en la determinó que debe ajustarse a una presión de
causa referida, resolvió que los valores a los que 10 mca.
la demandada debía ajustar la calidad del Escribió que, en las normas que
servicio público a su cargo eran los dispuestos delimitaron el quantum de los niveles de presión
por la Ley Nº 11.820 y a los establecidos por el adecuados del servicio de provisión de agua
CAA a los que la Provincia había adherido por potable, se estableció un parámetro al cual
medio de la Ley Nº 13.230 (véase: Arsénico 0,05 debería ajustarse el concesionario, pero que de
mg/l) y no a los que la Nación había modificado. ningún modo constituye un “valor absoluto” que
Destacó que si la Corte Suprema hubiera deba ser cumplimentado siempre y en todas las
entendido que la Provincia, por medio de la Ley circunstancias. Ello así, en tanto la prestación del
Nº 13.230, había adherido en formal total e servicio debe ajustarse “en función de las
incondicionada al Código Alimentario Argentino condiciones y necesidades locales”.
delegando en la Nación sus facultades en Fácticamente, se requiere evaluar en cada caso
materia alimentaría, así lo hubiera dicho, cuestiones físicas que varían desde el diámetro
estableciendo que el único régimen normativo de la cañería de transporte hasta la altura del
aplicable en el ámbito de la Provincia de Buenos inmueble del usuario so pena de que el sistema
Aires era el Código Alimentario Argentino. mismo colapse.
Sostuvo que dicha cuestión fue Por lo tanto, sostuvo que el hecho de que
explicitada oportunamente, aún cuando no fue el a-quo haya echado por tierra la misma
un tema que los actores lo hubieran planteado al normativa que cita en los considerandos,
902
obligando a su mandante a tener que brindar puntos y el mismo día de la pericia realizada por
una presión 10 mca de agua en todas las el Sr. Brignoles.
conexiones de los domicilios de la ciudad de Afirmó que, aún cuando el Juez de grado
Pehuajó, expone a Aguas Bonaerenses S.A. a un incluso podría haber ordenado una nueva
fallo que ostenta un palmario vicio de pericia, la decisión a la que arribó no tuvo en
arbitrariedad. cuenta ninguna de las oposiciones planteadas -ni
En referencia al segundo agravio, relativo en forma previa ni posteriormente- a la prueba
a la afectación del derecho de defensa, pericial solicitada por la parte actora.
manifestó que -realizada la pericia solicitada por Sostuvo que el sentenciante no efectúo
la parte actora y de la cual su mandante había una análisis lógico de los hechos, alegaciones,
solicitado su desestimación- impugnó el informe pruebas y régimen legal a través de las reglas de
presentado por el perito. Ello, en el la sana crítica, lo que expone una manifiesta
entendimiento de que el profesional había violación del derecho de defensa que tiene su
incurrido en el error de expedirse sobre el mandante, amparado inclusive por el art. 15 de
universo de muestras tomadas en los diferentes la Constitución provincial.
domicilios de la localidad de Pehuajó, tomando Indicó que la sentencia recurrida tiene
como base de referencia analítica el Código una base probatoria improcedente, que ha sido
Alimentario Argentino y no la Ley Nº 11.820, observada y cuya impugnación ha sido
actual régimen jurídico aplicable del servicio desestimada solo en apariencia y en base a
público sanitario provincial. aseveraciones totalmente dogmáticas, lo que la
Expresó que, además, acompañó un convierte en una sentencia arbitraria en franca
informe realizado por la Gerencia de Producción, violación del derecho de defensa de su parte y
Plantas y Transporte Redes de Aguas del debido proceso, garantías constitucionales
Bonaerenses. S.A. con un análisis de muestras que exigen que las sentencias sean fundadas y
tomadas en los mismos domicilios que tomara el constituyan una derivación razonada del derecho
Perito y en la misma fecha, las cuales arrojan vigente con aplicación a las circunstancias
valores de Flúor por debajo del máximo tolerable comprobadas de la causa.
por la Ley Nº 11.820 que en el Punto B del Anexo Concluyó exponiendo que resulta
A lo sitúa en 1,50 mg/l. evidente que el Juez de grado ha violado el
Narró, haciendo nuevamente caso omiso principio de congruencia consagrado en los
a lo expuesto por su parte, que en una evidente artículos 168 y 171 de la Constitución de la
muestra de parcialidad, el Juez pulverizó la Provincia de Buenos Aires y en el art. 266 del
calidad probatoria de los análisis de las muestras CPCC, que traduce la garantía constitucional que
ofrecidas, en el entendimiento de que se había exigen que las sentencias sean fundadas y
omitido consignar el método científico con el constituyan una derivación razonada del derecho
que se analizaron las muestras y la falta de vigente con aplicación a las circunstancias
verificación y control del resto de los comprobadas de la causa al no tratar
involucrados. debidamente el agravio efectuado por su
Alegó que no es cierto que la toma de mandante, es más, procediendo a desestimar el
muestras no tuvo control de las partes, toda vez mismo sin tratamiento alguno. Asimismo, ha
que las mismas fueron tomadas en los mismos merituado la prueba en forma ilógica y arbitraria
903
violentando el principio medular de la defensa ¿Se ajusta a derecho la sentencia

en juicio garantizado constitucionalmente. apelada?
Por todo ello, en razón de las VOTACION
consideraciones fácticas y jurídicas vertidas en su A la cuestión planteada el señor Juez
pieza recursiva, sostuvo que la resolución Jorge Augusto Saulquin dijo:
apelada ostenta graves vicios que demuestran su 1º) En primer lugar, cabe aclarar que el
arbitrariedad, solicitando que se haga lugar a los recurso de apelación interpuesto resulta
agravios expuestos, revocando la sentencia formalmente admisible. Es que fue presentado
dictada, en las partes recurridas. en escrito fundado (ver fs. 522/529), contra la
III.- Corrido el traslado de rigor (ver fs. sentencia definitiva (ver fs. 486/502 vta.) y
530), la parte actora lo respondió mediante la dentro del plazo previsto (cfr. notificación
presentación de fs. 538/539 vta.. electrónica de fs. 519, de fecha 30 de junio de
En esencia, contestó que las normas de 2.017; cargo de fs. 529, fecha 05 de julio de
fondo sobre calidad alimentaria no avasallan a 2.017 a las 10:16:12 hs. y arts. 16 y 17 de la Ley
las jurisdicciones locales, que tienen un papel N° 13.928).
complementario y superador de aquellas, “nunca Sentado ello y a efectos de resolver la
éstas pueden -a nivel local- establecer un cuestión sustancial debatida, debo señalar que la
menoscabo o un perjuicio al ambiente, la salud y presente acción fue iniciada contra Aguas
protección de las personas, respecto del piso Bonaerenses S.A. y contra O.C.A.B.A., a fin de
mínimo establecido en la ley nacional”. que se preste el servicio público de provisión de
Asimismo, que si bien el texto de la agua potable dentro de los parámetros del
reglamentación establece que el carácter de 10 marco regulatorio vigente, esto es, con
mts. de columna no es absoluto, lo cierto es que continuidad, regularidad, cantidad, calidad y
cualquiera sea el valor, nunca ha sido el universalidad (ver fs. 32/47 vta.).
necesario para la prestación adecuada del A su vez, que -en lo que interesa- el señor
servicio, “pero por otro lado se ha probado que Juez de grado resolvió (a fs. 486/502 vta.)
ni siquiera ese valor mínimo se había alcanzado” ordenar a la concesionaria ajustar en un plazo de
(ver fs. 539). noventa (90) días la prestación del servicio
Respecto al derecho de defensa, indicó público de agua potable de la ciudad de Pehuajó,
que la apelante tuvo acceso al control de toda la a los parámetros de calidad establecidos en el
prueba producida. artículo 982 del Código Alimentario Argentino
IV.- A fs. 540, se tuvo por contestado el (Ley Nº 18.284) o en la normativa provincial más
traslado conferido y se elevaron las actuaciones exigente, con respecto al contenido de ion
a este Tribunal. fluoruro en el agua. Por su parte, a presentar -en
V.- Recibidas según constancia de fs. 541, un plazo de seis (6) meses- un plan integral de
se requirió a la instancia de grado la remisión de obras, inversión y mejora de la infraestructura y
los expedientes administrativos (ver fs. 547). bienes afectados al servicio, para que en etapas
VI.- Recibidos a fs. 548/549, pasan los abreviadas y acordes a la entidad de los derechos
autos para resolver. comprometidos, ajuste los procesos,
El Tribunal establece la siguiente instalaciones y requerimientos tecnológicos del
cuestión: servicio al marco regulatorio vigente, a fin de
brindar la presión de agua adecuada (10 mca) en
904
las conexiones a los domicilios de la ciudad de disposiciones de la Ley y los términos del
Pehuajó. contrato de concesión.
Por último, que la parte demandada Por su parte, el art. 23 del mismo anexo
Aguas Bonaerenses S.A., se agravió -en esencia- establece, como objetivo central, la provisión de
por cuanto se dispuso que la concesionaria debía agua potable de conformidad con los parámetros
ajustarse a los parámetros de calidad técnicos definidos en el artículo 26 del Anexo II.
establecidos en el artículo 982 del Código Dicho artículo -26- en su inciso b), prescribe que
Alimentario Argentino (Ley Nº 18.284) o en la el agua que el concesionario provea deberá
normativa provincial más exigente y, además, adecuarse a los requerimientos técnicos del
por considerar errónea la forma de valoración de Anexo A (Fluor límite tolerable 1,50 mg/l) y a los
la prueba y la consecuente violación del derecho plazos que se indican en los contratos de
de defensa. concesión y reglamentaciones que se
2º) Bajo tales parámetros, adelanto que establezcan sobre el particular; en el inciso c), al
el recurso de apelación interpuesto por Aguas tratar la presión del agua, establece que el
Bonaerenses S.A. no puede prosperar. concesionario deberá tender a mantener -sin ser
A fin de explicar tal conclusión, cabe este un valor absoluto- una presión disponible de
establecer el marco normativo aplicable al caso a 10 mts. de columna de agua medida en la
saber: conexión de los inmuebles servidos.
a) Ley Nº 11.820, texto actualizado por la b) Decreto Nº 878/2003, nuevo marco
Ley Nº 12.292, que aprueba como Anexo I el regulatorio para el servicio de agua y desagües
marco regulatorio para la prestación de los cloacales, ratificado por Ley Nº 13.154:
servicios públicos de provisión de agua potable y El art. 8 inciso a), define al agua potable
desagües cloacales en la Provincia de Buenos como aquella que cumple con todos y cada uno
Aires: de los límites impuestos por una comisión
En su artículo 5º dispone los parámetros especial prevista al efecto.
de calidad de agua potable y desagües cloacales A su vez, el art. 33, determina las medidas
comunes a todos los habitantes, que deberán ser necesarias que la entidad prestadora deberá
respetados por los prestadores de servicios adoptar para asegurar que el agua potable que
sanitarios, dentro de los cuales se encuentra suministre cumpla con las condiciones de
incluida la parte demandada. potabilidad aprobadas por la Comisión
En el artículo 4 del Anexo II, contempla respectiva.
las condiciones de prestación, indicando que
deberá asegurarse su continuidad, regularidad, c) Ley Nº 13.230 (B.O. del 29 de
calidad y generalidad, de manera tal de lograr la noviembre de 2.004): Por la cual la Provincia de
eficiente prestación a los usuarios y la prestación Buenos Aires adhiere a la Ley Nacional Nº
del medio ambiente. 18.284, Código Alimentario Argentino.
El artículo 15 -del mismo anexo- al d) Código Alimentario Argentino, Ley Nº
establecer los deberes y atribuciones de los 18.284: prevé en el art. 982, lo siguiente:
concesionarios, dispone en el inciso “a” que “Artículo 982 - (Resolución Conjunta SPRyRS y
deberán realizar todas las tareas para la correcta SAGPyA N° 68/2007 y N° 196/2007): “Con las
prestación del servicio, de acuerdo con las denominaciones de Agua potable de suministro
público y Agua potable de uso domiciliario, se
905
entiende la que es apta para la alimentación y de suministro fuera insuficiente para que el agua
uso doméstico: no deberá contener substancias potable ingrese a las instalaciones internas de los
o cuerpos extraños de origen biológico, orgánico, inmuebles servidos, se considerará incumplido el
inorgánico o radiactivo en tenores tales que la principio de continuidad del servicio. Las
hagan peligrosa para la salud. Deberá presentar características de diseño y el estado de
sabor agradable y ser prácticamente incolora, conservación de las redes y el objetivo de reducir
inodora, límpida y transparente. El agua potable las pérdidas de agua potable no eximirá a la
de uso domiciliario es el agua proveniente de un entidad prestadora de su obligación de proveer
suministro público, de un pozo o de otra fuente, el servicio con el debido nivel de presión, ni de
ubicada en los reservorios o depósitos las sanciones que correspondan por su
domiciliarios. Ambas deberán cumplir con las incumplimiento.
características físicas, químicas y microbiológicas f) Reglamento del Usuario: El art. 13 dice
siguientes:…Fluoruro (F-): para los fluoruros la que el agua potable que el prestador provea
cantidad máxima se da en función de la deberá cumplir con los requisitos de calidad que
temperatura promedio de la zona, teniendo en establece el Anexo C del contrato de concesión y
cuenta el consumo diario del agua de bebida: - el Anexo II de la Resolución Nº 28/02. Por su
Temperatura media y máxima del año (°C) 10,0 - lado, el artículo 15 reza: “El suministro de agua
12,0, contenido límite recomendado de Flúor potable deberá realizarse manteniendo una
(mg/l), límite inferior: 0,9: límite superior: 1, 7: - presión disponible mínima de diez (10) metros
Temperatura media y máxima del año (°C) 12,1 - de columna de agua…”.
14,6, contenido límite recomendado de Flúor g) Contrato de concesión: Prevé en la
(mg/l), límite inferior: 0,8: límite superior: 1,5: - cláusula 3.6.2, que el agua potable que el
Temperatura media y máxima del año (°C) 14,7 - concesionario provea deberá cumplir con los
17,6. contenido límite recomendado de Flúor requerimientos establecidos en el Anexo C (Fluor
(mg/l), límite inferior: 0,8: límite superior: 1,3: - 1,50 mg/l, según fs. 202 y fs. 253). A su vez, en la
Temperatura media y máxima del año (°C) 17,7 - cláusula 3.7, dispone que el suministro de agua
21,4, contenido límite recomendado de Flúor potable deberá realizarse manteniendo, sin ser
(mg/l), Límite inferior: 0,7: límite superior: 1,2: - éste un valor absoluto, una presión disponible de
Temperatura media y máxima del año (°C) 21,5 - diez metros de columna de agua (10 mca),
26,2, contenido límite recomendado de Flúor medida en la conexión de los inmuebles servidos
(mg/l), límite inferior: 0,7: límite superior: 1,0: - (ver fs. 202 vta.).
Temperatura media y máxima del año (°C) 26,3 - 3º) A su vez, corresponde señalar que -de
32,6, contenido límite recomendado de Flúor la prueba producida en autos- se desprende lo
(mg/l), límite inferior: 0,6; límite superior: 0,8…”. siguiente:
e) Decreto Reglamentario Nº 3.289/04: De la declaración testimonial de fs.
aprueba la reglamentación del marco regulatorio 405/405 vta., prestada por Nélida Elsa Brangeri:
para la prestación de los servicios públicos de “El servicio de agua hace 10 años que es
provisión de agua potable y desagües cloacales malísimo…Alguna noche entra agua a la cisterna
en la Provincia de Buenos Aires. y otra noche no…todo mi barrio es igual…mi
En el art. 32 inc. a. dispone que -sin nuera es enfermera y estaba en una salita de la
perjuicio de las normas de calidad de servicio calle Pealez y le llevaban agua los bomberos. En
que emita la Autoridad Regulatoria- si la presión el jardín 907, al cual iba mi nieta, muchos días
906
tenían que llevar agua los bomberos y nosotros muestras estudiadas cumplen con los
enviar dinero para comprar bidones de agua para parámetros exigidos por el CAA, excepto para el
que tomen los niños”. ion fluoruro”. Énfasis añadido.
De la declaración testimonial de fs. 406, 4º) En dichas condiciones y tal como lo
prestada por Juan Carlos Benintende: “No recibo adelantara, la pieza recursiva en estudio no
agua por lo tanto no hay calidad a la cual puede correr suerte positiva. Es que, analizando
referirse, a pesar de ser usuario de ABSA…No hay los elementos probatorios colectados en la causa
presión…me proveo de agua a través de la (declaraciones testimoniales de fs. 405/407 y
compra de bidones…y me voy a bañar a la casa pericias de fs. 416/427 vta. y de fs. 456/457 vta.),
de un amigo…La mayoría que conozco de mis se advierte acreditada la existencia de ion fluor
vecinos se encuentran en la misma situación…yo por encima de los valores permitidos y, además,
hacía los reclamos en las oficinas de ABSA…se que la presión del agua no alcanza los niveles
que hasta se han interrumpido las clases…a previstos por la Ley aplicable.
algunas instituciones les llevaban agua los En efecto, se encuentra probado en autos
bomberos..”. que el agua de uso domiciliario que ABSA provee
De la declaración testimonial de fs. 407, por red en la ciudad de Pehuajó, no cumple con
prestada por Marcelo Antonio Gómez: “No los parámetros establecidos por la Ley Nº
poseo agua potable de la empresa, aunque soy 11.820, ni por el Código Alimentario Argentino
usuario de ABSA. Es por ello que no puedo hablar exhibiéndose, en consecuencia, una lesión
de calidad…la mayoría tiene el mismo manifiesta a garantías constitucionales que
inconveniente…se han hecho reclamos en las consagran el derecho a la salud.
oficinas…no ha habido clases…En mi casa hace El más alto Tribunal provincial -al resolver
fácil 10 años que no sale nada de agua”. causas análogas a la presente- ha dicho que “El
De la pericia obrante a fs. 416/427 vta., derecho a la salud se encuentra íntimamente
efectuada por el perito oficial, ingeniero civil y en relacionado con el derecho a la vida y desde el
construcciones: “En cuanto al grado de eficacia punto de vista normativo, está reconocido en los
de la estación de bombeo…para los domicilios tratados internacionales con rango
muestreados, la estación no logra el efecto de constitucional -art. 75 inc. 22 de la Constitución
alcanzar presión domiciliaria que permita nacional- siendo extensivo no sólo a la salud
almacenar agua potable en los tanques de cada individual sino también a la colectiva. En tal
vivienda…El tanque de almacenamiento no sentido, este Tribunal ha señalado que el
funciona en la actualidad, ya que la operación de derecho a la salud de los habitantes (art. 36 inc.
provisión de agua a la ciudad se realiza 8, Const. prov.) implica que la actividad estatal -o
directamente otorgando presión y caudal desde en su caso la privada- no generen situaciones
la estación de bombeo hacia la red de que la pongan en peligro genérico (conf. causa
distribución, según informó personal de Ac. 82.843, sent. del 30-III-2005), sin olvidar que
ABSA…De acuerdo al muestreo informado…las el Estado debe garantizar la preservación de
presiones medidas no permiten almacenar agua dicha prerrogativa con acciones positivas (conf.
en los tanques de cada vivienda”. El subrayado B. 65.643, sent. del 3-XI-2004)”. Ver SCBA, A.
me pertenence. 70011, “Conde, Alberto J. L. c/ Aguas
De la pericia glosada a fs. 456/457 vta., Bonaerenses S.A. (ABSA) s/ Amparo-Recurso
efectuada por el perito bioquímico: “Las Extraordinario de Inaplicabilidad de Ley”,
907
sentencia del 30 de noviembre de 2.011 y SCBA 5º) Debe recordarse el principio de

A. 71263, “Florit, Carlos Ariel y otro c/ Provincia obligatoriedad de la doctrina legal de la Suprema
de Buenos Aires y Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires
SA) s/ Amparo. Recurso Extraordinario de cuando se trata de supuestos análogos por su
inaplicabilidad de Ley”, sentencia del 25 de abril naturaleza y circunstancias.
de 2.012. En tal sentido, como ya ha dicho esta
Además, que -conforme lo resuelto en las alzada, corresponde: “tener presente la
causas C. 89.298, "Boragina", sent. del 15-VII- obligatoriedad de los fallos del Superior para los
2009 y A. 70.011, "Conde", sent. del 30-XI-2011- de grado inferior, que impide apartarse de la
no puede admitirse que la accionada, encargada doctrina sentada en los casos análogos por su
de la provisión de agua, continúe prestando un naturaleza y circunstancias (S.C.B.A. en “Ac. y
servicio de calidad inferior a la prevista en el Sent.“, 1959-IV-169), en tanto, la “doctrina
Anexo A del marco regulatorio sancionado por la legal”, en el sentido del art. 279 del Código
ley 11.820 (que en este punto debe considerarse Procesal Civil y Comercial es la que emana de los
subsistente ante la falta de concreción de las fallos de la Suprema Corte Provincial, no siendo
pautas previstas en el art. 33 del dec. 878/2003) necesario que la misma sea producto de la
y el art. 982 del Código Alimentario Nacional. El reiteración de fallos, ni derivada de un
sentido de las normas aludidas no puede ser pronunciamiento sin disidencias” (cfr. S.C.B.A.,
desbordado a tal punto de considerarse que el Ac. 39440, S. 27-II-1990)” (conf. esta Cámara en
cumplimiento de los límites legales respecto de la causas Nº, “Rabello”; Nº, “Zapata” y Nº
sustancias nocivas para la salud puede ser 2.706/10, caratulada “San Andrés Golf Club SA.
dilatado sine die, con sustento en obstáculos c/ Dirección Provincial de Rentas s/ Pretensión
prácticos originados en la propia omisión del Anulatoria”, sentencia del 18 de octubre de
obligado (SCBA, A. 70011, “Conde, Alberto J. L. c/ 2.011, entre muchas otras).
Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA) s/ Amparo- Consecuentemente, atento que los
Recurso Extraordinario de Inaplicabilidad de elementos acreditados demuestran una
Ley”, sentencia del 30 de noviembre de 2.011 y prestación irregular del servicio público en
SCBA A. 71263, “Florit, Carlos Ariel y otro c/ estudio, corresponde rechazar el recurso de
Provincia de Buenos Aires y Aguas Bonaerenses apelación en examen. Ello así, pues -tal como lo
S.A. (ABSA SA) s/ Amparo. Recurso Extraordinario consideró el señor Juez de grado- existen reglas
de inaplicabilidad de Ley”, sentencia del 25 de claras y específicas de calidad del servicio que
abril de 2.012). disponen la cantidad de presión del agua a
Y que “no hallo fundamento suficiente suministrar, las excepciones temporales
para el obrar de A.B.S.A., la que, al prestar el admitidas y los parámetros de calidad máximos
servicio de agua potable por fuera de los tolerables.
módulos de calidad contemplados en el Anexo A Todo, sin que resulte necesario requerir
del marco regulatorio aprobado por ley 11.820 y las medidas probatorias dispuestas al resolver
art. 982 del Código Alimentario Argentino (dec. sobre la medida cautelar (ver fs. 218/222 vta. del
ley 18.284, conf. adhesión ley pcial. 13.230), incidente de apelación), pues -las mismas- se
afecta el derecho a la salud de las personas (arts. encuentran alcanzadas en lo sustancial en la
36 inc. 8 y 75 inc. 22, Const. nac.)”. Ver las sentencia de primera instancia. Ello, aclarando
mismas causas citadas. que -en la oportunidad de resolver la apelación
908
en cuestión-, esta Cámara contaba sentencia del 20 de septiembre de 2.011; Nº

exclusivamente con las copias del incidente y no 1.722/09, caratulada “Rodríguez, Florinda
tenía conocimiento de la incorporación de Hortensia c/ Municipalidad de Pilar s/ Pretensión
pericias ulteriores. Indemnizatoria”, sentencia del 26 de junio de
6º) Por lo demás, en relación al segundo 2.012 y causa Nº 3.695/13, caratulada "Toledo,
agravio, resulta oportuno destacar que el primer Isabel del Valle c/ Municipalidad de Morón s/
principio al que debe acudir el Juez es aquel que Materia a Categorizar”, sentencia del 29 de
establece la apreciación de la prueba según las octubre de 2.013, entre otras).
reglas de la sana crítica (cfr. art. 384 CPCC). Es Además, que este Tribunal ha señalado
decir, de aquellas reglas “que son aconsejadas que el dictamen pericial resulta ser el medio
por el buen sentido aplicado con recto criterio, probatorio fundamental para formar convicción,
extraídas de la lógica, basadas en la ciencia, en la pues asesora al judicante en temas que escapan
experiencia y en la observación para discernir lo a su formación profesional y a la del medio de la
verdadero de lo falso” (cfr. SCBA, Ac. y Sent., gente (cfm. arts. 902 y 512 del Código Civil,
1.959, V. IV, pág. 587 y esta Cámara in re: Expte. doctrina causas CC0102 MP 125501 RSD-568-3,
Nº 2.551/11, “Bertini, Mónica Andrea c/ Estado sentencia del 28 de agosto de 2.003, “Giménez,
Provincial s/ Pretensión Indemnizatoria”, Juan Manuel c/ Hospital Interzonal General de
sentencia del 28 de junio de 2.011; Expte. Nº Agudos s/ Daños y perjuicios”; CC0001 QL 7284
2.630/11, “Silva, Arnaldo y otro c/ Provincia de RSD-108-4, sentencia del 14 de octubre de 2.004,
Buenos Aires y otros s/ Pretensión “Juárez, Carlos Alberto c/ Hospital Municipal de
Indemnizatoria”, sentencia del 11 de agosto de Agudos Mi Pueblo s/ Daños y perjuicios”, CC0001
2.011 y Expte. Nº 2.616/11, “Pérez, Teresa del LZ 52340 RSD-71-2, sentencia del 21 de marzo de
Carmen c/ Provincia de Buenos Aires s/ 2.002, “Vico, Hilario Ramón y otros c/
Pretensión Anulatoria”, sentencia del 29 de Municipalidad de Esteban Echeverría y otro s/
agosto de 2.011 y Nº 1.722/09, caratulada Daños y perjuicios”, CC0102 MP 111888 RSD-
“Rodríguez, Florinda Hortensia c/ Municipalidad 196-1, sentencia del 12 de junio de 2.001,
de Pilar s/ Pretensión Indemnizatoria”, sentencia “Oyanguren, Héctor Marcelo c/ Clínica de
del 26 de junio de 2.012, entre muchos otros). Fractura y Ortopedia s/ Daños y perjuicios”,
Igualmente que, en materia de prueba, el CC0102 LP 213583 RSD-131-93, sentencia del 28
juzgador tiene un amplio margen de apreciación, de septiembre de 1.993, “Lima, Héctor Antonio y
por lo que puede inclinarse por lo que le merece ot. c/ I.P.E.M. s/ Daños y perjuicios”, CC0102 LP
mayor fe en concordancia con los demás 213584 RSD-131-93, sentencia del 28 de
elementos de mérito que puedan obrar en el septiembre de 1.993, “Lima, Héctor Antonio y ot.
expediente, siendo ello, en definitiva, una c/ Von Wernich, Roberto s/ Daños y perjuicios.
facultad privativa del magistrado. No está Beneficio” y esta Cámara in re: causa Nº 2.976,
obligado, por ende, a seguir a las partes en todas caratulada “Tinco Huamani, Carlos Alberto y otro
las argumentaciones que se le presenten, ni a c/ Instituto Maternidad Sta. Rosa y otro s/ daños
examinar cada una de las probanzas aportadas a y perjuicios”, sentencia del 17 de abril de 2.012 y
la causa, sino sólo las pertinentes para resolver causa Nº 3.223/12, caratulada “Trovato, María
lo planteado (CSJN Fallos 258:304; 262:222; Lidia c/ Municipalidad de General San Martín s/
272:225; 278:271 y 291:390, entre otros y esta Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 25 de
Cámara in re: Causa Nº 2.615/11, “Cortese”, septiembre de 2.012, entre otras).
909
Por último, que esta Cámara ha señalado SENTENCIA

que resulta improcedente la impugnación de la Por lo expuesto, en virtud del resultado
pericia. El disconforme sólo puede pedir del acuerdo que antecede, este Tribunal
explicaciones al experto en los términos del art. RESUELVE: 1º) Rechazar el recurso de apelación
473 CPCB, las cuales también devienen interpuesto; 2º) En consecuencia, confirmar la
inimpugnables, más allá de la valoración que sentencia apelada en cuanto fue motivo de
corresponda realizar al Juez de acuerdo al art. agravio; 3º) Imponer las costas de alzada a la
474 CPCB (ver esta Cámara in re: Exptes. N° parte demandada en su condición de vencida
2.808/11, "Martínez Peria c/ Municipalidad de (art. 19 de la Ley Nº 13.928; y 4º) Vuelvan los
Vicente López s/ Pretensión Indemnizatoria, res. autos al acuerdo a efectos de resolver lo atinente
del 11 de octubre de 2.011 y Nº 4.870, causa Nº a la regulación de honorarios (art. 31 del Decreto
4870/2015, caratulada "Fernández Norma Ley Nº 8.904/77).
Viviana c/ Municipalidad de San Miguel s/ Regístrese, notifíquese, comuníquese la
Pretensión Indemnizatoria”, del 2 de noviembre resolución dictada al Registro de Juicios de
de 2.015). Incidencia Colectiva de la SCBA (Ac. Nº 3.660)
En consecuencia, teniendo en cuenta que mediante oficio y, oportunamente, devuélvase.
las objeciones vinculadas al carácter de la pericia
y su actitud probatoria solo pueden impugnarse
mediante la demostración cabal de la
incompetencia técnica de la misma; y además,
que -en aras de proteger el derecho de defensa
en juicio y conforme lo prevé el art.473- pueden
requerirse las explicaciones pertinentes-, no
resulta de recibo el agravio esgrimido.
Por todo lo dicho, propongo a mis
distinguidos colegas: 1º) Rechazar el recurso de
apelación interpuesto; 2º) En consecuencia,
confirmar la sentencia apelada en cuanto fue
motivo de agravio; 3º) Imponer las costas de
alzada a la parte demandada en su condición de
vencida (art. 19 de la Ley Nº 13.928; y 4º)
Vuelvan los autos al acuerdo a efectos de
resolver lo atinente a la regulación de honorarios
(art. 31 del Decreto Ley Nº 8.904/77).
ASI VOTO
La señora Juez Ana María Bezzi no
suscribe la presente por encontrarse en uso de
licencia.
El señor Juez Hugo Jorge Echarri votó a la
cuestión planteada en igual sentido y por los
mismos fundamentos, con lo que terminó el
acuerdo dictándose la siguiente
910
los convenios para regular los usos del río Atuel;

LA PAMPA, PROVINCIA DE C/
85.-
b) a distintos puntos de los convenios
celebrados durante 1989 y 1992, y se considere
MENDOZA PROVINCIA DE S/ la maliciosa demora en el tratamiento y el
posterior rechazo del convenio marco de 2008,
como un nuevo incumplimiento a la sentencia
1° de diciembre de 2017 de referencia y a las obligaciones asumidas en
Corte Suprema de Justicia de la Nación los convenios anteriores, y c) a distintas normas
Provincia de La Pampa LEADING CASE constitucionales y de derecho internacional
aplicables a la relación que ambas provincias
mantienen por la cuenca del río Atuel (vg.
SENTENCIA afectación del derecho humano al agua, del
principio de crecimiento armónico y equilibrado
entre las provincias, etc.). II) Se declare la
Buenos Aires, 1° de diciembre de 2017.
presencia de daño ambiental, como
Autos y Vistos;
consecuencia de los anteriores incumplimientos,
Considerando: 1°) Que a fs. 5/205 la
y se ordene el cese y su recomposición. III) Se
Provincia de La Pampa promueve demanda en
fije un caudal fluvioecológico en forma
los términos del artículo 127 de la Constitución
inmediata, estableciendo al efecto cantidad y
Nacional contra la Provincia de Mendoza, a fin
calidad mínima del agua a ingresar al territorio
de que: I) Se declaren los siguientes
pampeano, teniendo en cuenta el derecho
incumplimientos de la demandada: a) al punto
humano al agua, el principio de crecimiento
3) de la sentencia dictada por esta Corte el 3 de
armónico y equilibrado entre provincias y los
diciembre de 1987 (Fallos: 310:2478), es decir, a
derechos que le corresponden sobre sus
la obligación de negociar y celebrar de buena fe
911
recursos naturales. IV) Se le ordene a la que la demandada ha incumplido la obligación

Provincia de Mendoza la realización de las obras impuesta por la sentencia de 1987, y también le
necesarias para optimizar la utilización del imputa el incumplimiento de las obligaciones
recurso agua en su sistema de riego. V) Se la emergentes de los acuerdos interprovinciales
condene a indemnizar los perjuicios sufridos con posteriores, en especial aquellos suscriptos en
motivo de los citados incumplimientos, tomando 1989, 1992 y en el marco de la Comisión
como base el estudio de la Universidad Nacional Interprovincial del Atuel Inferior (C.I.A.I), 30
de La Pampa que se ofrece como prueba, y Corte Suprema de Justicia de la Nación que
aquellos que se produzcan hasta la efectiva incluyen obligaciones de información,
concreción del caudal ambiental. VI) Se disponga notificación y negociación de buena fe, los
la creación de un Comité Interjurisdiccional para cuales regulan la relación interprovincial y la
la cuenca del río Atuel, con la participación del ratificación del convenio de 2008. Refiere en
Estado Nacional, a fin de administrar, como síntesis, que la Provincia de Mendoza, continuó
autoridad máxima, la utilización del agua en la desarrollando un uso ilegítimo e irrazonable del
cuenca, a los efectos ambientales y productivos, curso de agua en cuestión, provocando un
y con cargo de suministrar información en forma inmenso daño ambiental al ecosistema
periódica a la Corte Suprema de Justicia de la pampeano, que proyecta sus consecuencias
Nación sobre el cumplimiento de su sentencia y sobre los vecinos de esa provincia. Además del
secuelas necesarias. VII) Se prohíba a la incumplimiento de la sentencia y de los
demandada efectuar cualquier tipo de acción u acuerdos referidos, señala que la demandada
obra sobre el río Atuel y sus afluentes, que afectó su derecho al agua potable, causó daños
implique una alteración de la cantidad o calidad ambientales graves, privando a la actora y a sus
del agua que deba llegar a su territorio, sin la habitantes de este recurso y afectó el desarrollo
previa autorización del Comité a crearse. VIII) Se humano en todo el oeste pampeano. También
le ordene al Estado Nacional brindar la afirma que el Estado Nacional es responsable
colaboración económica, financiera, técnica y desde el punto de vista histórico, porque no se
toda otra asistencia que resulte necesaria, para hizo cargo de velar por los derechos de La
implementar las obras cuya realización se Pampa y sus habitantes cuando era territorio
dispongan tanto en la sentencia definitiva como nacional, y desde el punto de vista jurídico por la
en la etapa de ejecución. Explica que la violación de su obligación de tutelar el medio
sentencia de referencia, declaró que el río Atuel ambiente. Sostiene que Mendoza comenzó a
es interprovincial, rechazó la acción posesoria y utilizar de forma unilateral el río Atuel a partir
la pretensión de que se regule la utilización de 1918, época desde la cual empezó a cortarse
compartida de la cuenca de ese río y sus el paso del agua hacia el, por entonces, territorio
efluentes -siempre que la Provincia de Mendoza nacional de La Pampa. Denuncia la existencia de
mantenga los usos consuntivos aplicados sobre obras clandestinas de captación y desvío
la superficie afectada al riego de 75.761 ejecutadas al sur de Colonia Alvear (Mendoza),
hectáreas- y exhortó a las partes a celebrar que provocaron la extinción del brazo más
convenios tendientes a una participación oriental del Atuel, como la construcción por un
razonable y equitativa en los usos futuros de sus vecino de la Provincia de Mendoza, en 1933, del
aguas, sobre la base de los principios generales y conocido “tapón de Ugalde” -un dique de tierra
pautas fijadas en sus considerandos. Considera y monte, por el que procedió a tapar de modo
912
definitivo el Arroyo Butaló-. Aduce que el corte escurrimientos, impide contar con agua
total del Río Atuel se produjo en la década de superficial en cantidad y calidad adecuada para
1940. Al comienzo de la misma se sanciona la el desarrollo socio económico y la
Ley Nacional 12.650, la cual dispuso la ejecución sustentabilidad del ecosistema fluvial. Frente a
de la obra “Los Nihuiles” y para ejecutarla la tales circunstancias, reclama la reparación del
Nación y la demandada suscribieron el convenio daño ambiental colectivo (incluyendo daño
en 1941. De este modo –continúa-, el río dejó de moral colectivo, daño a la actividad económica,
llegar a La Pampa en el año 1947, al comenzar el aves, caza, pesca, invasión de especies) y la
llenado del embalse del dique El Nihuil, y desde recomposición del ambiente. El derecho a la
ese año el Atuel no volvió a ingresar al territorio reparación (indemnización de los perjuicios) y
pampeano sino hasta una gran crecida que tuvo los daños al ambiente, son objeto de un título
en el año 1973. Afirma que el daño ambiental especial de la presentación, que incluye los
generado con motivo del corte del curso de agua daños a indemnizar, valoración económica y
es mayúsculo y que la síntesis diagnóstica del cuantificación del daño ambiental. Enumera
informe de la Universidad Nacional de La Pampa posibles alternativas para llevar a cabo la
del año 2005 es que si bien actualmente gran recomposición: a) Permitir la escorrentía en
parte de las características funcionales y Carmensa; de esta forma en las condiciones
estructurales del sistema en estudio, han actuales, para obtener un caudal ambiental de
evolucionado bajo las actuales condiciones 4,5 m3/s determinado en el “Estudio para la
morfodinámicas y climáticas, se puede decir que determinación del caudal mínimo necesario para
el estado de conservación ecológica del sistema el restablecimiento del sistema ecológico fluvial
del río Atuel, es crítico. Agrega que los en el curso inferior del Río Atuel” (UNLPA, 2005),
resultados obtenidos en el estudio, indican que sería necesario que en Carmensa se registre un
las intervenciones antrópicas en el sistema han caudal medio superior a 6 m3/s para asegurar
generado nuevos fenómenos en la región: una mínima escorrentía permanente. b)
alteración del patrón estacional de Construcción de un canal entre Carmensa
escurrimiento superficial, alteración de las Mendoza – La Puntilla Provincia de La Pampa,
características geomorfológicas y sedimento- cuyas características se encuentran previstas en
pedológicas, alteración de la calidad del agua el acuerdo de 2008, con la previsión de la
superficial y subterránea (eutrofización, construcción de un embalse en La Puntilla, que
salinización), disminución de la potencialidad de permitiría una importante zona de riego. c)
uso de los recursos (inestabilidad, baja Revestimiento de la red de riego, drenaje y
predictibilidad y seguridad), modificación de retorno para evitar las pérdidas de agua en
servicios ecológicos (positivos y negativos). Mendoza y con ello respetar los caudales
Señala asimismo cambios del régimen necesarios para salvaguardar sus derechos.
hidrológico, por intervención humana, a punto Indica que la conducción de agua por canales de
tal que a pesar de tratarse de una cuenca tierra produce significativas pérdidas por
alimentada por el deshielo de la cordillera, en La infiltración, las que pueden llegar en caso
Pampa los mayores caudales se registran en extremos hasta el 50% del total del agua
invierno, es decir, cuando en Mendoza no se conducida. d) Canal “La Marzolina”: se propone
riega. Además, indica que en la situación actual, la creación de un pequeño canal que conecte el
la discontinuidad e imprevisibilidad en los drenaje de La Marzolina con el cauce del río
913
Atuel, con el objetivo de obtener “caudales de Suprema no actúa como Tribunal de Justicia,
retornos”, a fin de sumarlos al escurrimiento del sino como componedor institucional. Expresa
propio río, incrementando los valores medidos que el artículo 127 de la Ley Fundamental
en la actualidad, otorgando continuidad en el habilita un poder en la Corte, para ajustar,
flujo, disminuyendo las pérdidas. e) Portezuelo fenecer, componer controversias entre las
del Viento y Trasvases del Río Grande y del provincias, asegurando la paz interior y que
Negro al Río Colorado: explica que el proyecto cuando este Tribunal dirime controversias en los
denominado “Aprovechamiento Integral de los términos de la cláusula constitucional citada, no
recursos hídricos del río Grande - Trasvase del se trata de una contienda jurídica sino de
Río Grande al Atuel” es un proyecto que cuenta decisiones políticas que ante el desacuerdo
ya con varias décadas, aunque no se ha logrado afectan los intereses provinciales. En línea con lo
su implementación. El río Grande es el principal anterior, postula que esta Corte no tiene
afluente del río Colorado. En el marco del atribuciones para disponer la creación de un
COIRCO, la autoridad de cuenca del río Colorado, Comité Interjurisdiccional para la cuenca del río
previó la realización de un embalse (Portezuelo Atuel, ya que corresponde a los estados locales -
del Viento) con capacidad máxima de 3600 hm3, y no al gobierno federal- la integración de
así como la construcción de una central poderes de carácter local (artículos 122, 124,
hidroeléctrica. Junto con la realización de ese 125, Constitución Nacional). Entiende que una
embalse, se previó un trasvase al río Atuel. Dado solución distinta a la que postula, afectaría la
que ese trasvase implicará una reducción autonomía de las provincias involucradas.
equivalente del caudal del Colorado, la obra Resalta el funcionamiento de la Comisión
debe ser realizada en forma conjunta con un Interprovincial del Río Atuel Inferior (C.I.A.I.)
trasvase desde el río Negro hasta el río conformada en 1989, como un ámbito para
Colorado. Sostiene que hasta el momento, no es promover acuerdos. En segundo lugar, opone la
posible avanzar en la obra del trasvase, porque excepción de cosa juzgada (artículo 347, inc. 6°,
no existe consenso de las demás provincias para Código Procesal Civil y Comercial de la Nación) al
llevarlo adelante. f) Modificación de sistemas de considerar que es imposible que coexista lo
riego en Mendoza, instrumentando técnicas que decidido en la sentencia dictada en 1987 (Fallos:
permitan un mayor aprovechamiento del 310:2478) con la pretensión de la actora, la que
recurso hídrico, y por lo tanto, una mayor en definitiva procura interferir con lo ya resuelto
disponibilidad de caudales, a fin de lograr el en aquella oportunidad, reeditando la discusión
establecimiento de caudales ambientales en La bajo un nuevo ropaje.
Pampa. Afirma que la cuestión ambiental ya
2°) Que a fs. 278/625 contesta la integró el thema decidendum en la sentencia
demanda la Provincia de Mendoza y, en primer firme de esta Corte Suprema, pasada en
lugar, plantea la incompetencia de la Corte para autoridad de “cosa juzgada” (res judicata). En
resolver responsabilidades ambientales en el tercer lugar, opone la excepción previa de falta
marco de la jurisdicción dirimente (artículo 127, de legitimación activa para obrar (artículo 347,
Constitución Nacional), al considerar que lo que inc. 3°) en virtud de que, de acuerdo con lo
aquí se plantea es una causa judicial típicamente establecido en el artículo 30 de la Ley General
jurisdiccional. Sostiene que en este caso, en del Ambiente (25.675), deducida la demanda de
ejercicio de la función dirimente, la Corte daño ambiental colectivo por alguno de los
914
titulares habilitados señalados, no podrán entonces Territorio Nacional, y ejecutó las

interponerla los restantes, lo que no obsta a su políticas que configuraron el ambiente humano
derecho a intervenir como terceros en el allí existente. En subsidio de lo anterior, plantea
proceso iniciado. Este último planteo se efectúa la improponibilidad de la acción planteada, con
porque se interpuso una demanda con fundamento en que la reclamación ambiental
antelación por ante este mismo Tribunal, en el sería ajena a la función dirimente (y con ello la
marco de la competencia judicial originaria excepción de incompetencia debería prosperar),
(artículo 117, Constitución Nacional), por quien o en su defecto que la Ley 25.675 impide que se
invoca la calidad de afectado (causa CSJ presente una nueva acción -sea dirimente o
732/2010 (46-P)/CS1 “Palazzani, Miguel Ángel c/ judicial- con igual causa (y en ese caso la
Mendoza, Provincia de y otro s/ amparo presente demanda sería improponible).
ambiental”). Refiere que allí se plantea una En relación a la cuestión ambiental y el
controversia (con respecto al río Atuel) en la que uso del agua, señala que no existe un daño que
se reclama -como en el presente expediente- la le sea imputable. En este sentido expone que el
recomposición y prevención ambiental - polo de desarrollo en el sur mendocino, fruto de
incluyendo el requerimiento de un caudal una política decidida de colonización por parte
ambiental-. Señala que en esa causa la actora y del gobierno provincial y a la contribución del
el Estado Nacional se encuentran interviniendo gobierno nacional, muestra un marcado
en calidad de terceros. contraste con la situación del noroeste
En cuarto lugar, opone la excepción de pampeano, donde solo el frustrado intento de la
falta de legitimación pasiva, porque entiende Colonia Butaló puede indicar alguna
que toda la cuestión que plantea La Pampa es preocupación de las autoridades federales para
producto de las políticas que sobre ese territorio promover su explotación agropecuaria. Afirma
ha desarrollado el Estado Nacional, e incluso la que incluso, tal como surge del análisis que
propia actora una vez que se constituyó como efectúa la Universidad Nacional de Cuyo, que se
provincia autónoma. En ese sentido, sostiene acompaña probatoriamente, hoy en día La
que en Fallos: 310:2478 quedó probado que a Pampa tiene agua disponible para más de
fines del siglo XIX en ambos ámbitos territoriales 100.000 hectáreas en el sector suroeste de su
empezaron desarrollos propios de las políticas territorio, que desaprovecha absolutamente, sin
de colonización, aunque tuvieron resultados haber dado lugar a un desarrollo 34 Corte
diferentes. Así destaca que mientras que Suprema de Justicia de la Nación que alcance
Mendoza tuvo una política integral que llevó al siquiera el 10% de su potencial, lo que
crecimiento y consolidación del actual oasis demuestra que la ausencia de desarrollo en el
humano allí existente, en territorio pampeano territorio pampeano es ajena al uso que hizo
las políticas desatendieron la colonización del históricamente Mendoza. En concreto, revisa los
suroeste provincial, prefiriendo el desarrollo de antecedentes fácticos del proceso de
la zona húmeda de la provincia, y con ello, colonización, para señalar que el oasis
cuando los usos mendocinos crecieron, ya no mendocino creció desde 1880 hasta 1930, época
existían actividades que fueran afectadas en La desde la cual presenta la actual magnitud de
Pampa. Con ello, el responsable de tal superficie cultivada. Recuerda las previsiones
circunstancia, en todo caso, es el Estado contenidas en la ley 12.650, que considera un
Nacional que ejercía la administración del régimen de fomento (artículo 67, inc. 16,
915
Constitución Nacional de 1853, actual 75, inc. cuenta que después de 1987 se ha efectuado el
18) respecto del territorio del sur de Mendoza y revestimiento de 132 km de canales
de la cual deriva el Tratado suscripto en 1941 correspondientes al sistema del río Atuel, con
entre la Nación y Mendoza, para la construcción una inversión de más de U$S 145.045.000,
de un dique de embalse y obras accesorias para logrando el ahorro de más del 78% del caudal
almacenar las aguas del Atuel, para que antes se infiltraba por fallas de eficiencia;
aprovechamiento hidroeléctrico, en el lugar aunque ello solo representa un valor de
denominado El Nihuil. aproximadamente el 8%, cifra no solo inferior al
Afirma que los efectos de políticas de déficit histórico de suministro de los usos
colonización desiguales, no implican un daño actuales, sino también muy menor al impacto
propiamente dicho, ni generan injusticias o que el cambio climático ha tenido en el cauce.
inequidades, especialmente en cuanto tal Asevera que se ha esforzado
desarrollo diferencial se produce sin que se haya diligentemente en reforzar el carácter razonable
afectado la garantía de igualdad entre las de su uso, hacer un uso eficiente de los recursos
provincias. Pone de resalto que ya la sentencia naturales, y aun así no ha logrado alcanzar una
de la Corte publicada en Fallos: 310:2478 adopta situación de excedentes que permita dar lugar a
como extensión regada y cultivada -afectada a usos futuros por encima de las 75.671 has, lo
los usos consuntivos del Agua del Atuel- la de que demuestra que el presupuesto fáctico de
75.761 has en la Provincia de Mendoza cualquier negociación (posible disponibilidad
(considerando 107), y que el uso que realiza para usos futuros) no existe de hecho. Desde la
Mendoza no es abusivo y por ello es dimensión económica del problema, observa
improcedente la pretensión pampeana que los costos de obras requeridas (cuya
(considerando 116). A su juicio, esa misma envergadura y magnitud, llevaría al menos tres
sentencia resolvió reconocer la preeminencia de décadas desde su comienzo) para generar usos
los usos existentes en Mendoza (“usos futuros en La Pampa, y su financiación, superan
actuales”) por hasta 75.761 has; no obstante ampliamente toda factibilidad económica ante
señala que tiene en cuenta además que sería los relativamente magros resultados de
posible al menos hipotéticamente efectuar producción y beneficios que podrían obtenerse,
mejoras que pudieran llevar a ahorros de aguas considerando solamente el noroeste pampeano.
que permitan eventualmente producir “usos Resulta evidente –dice- que las obras destinadas
futuros” por sobre las 75.761 has reconocidas a regar una superficie de alrededor de 15.000
como usos actuales preexistentes. En ese has de La Pampa son inconvenientes, pues su
sentido, interpreta que en el considerando 110 onerosidad resulta desproporcionada con los
del fallo, expresamente se deja en claro que beneficios que se podrían obtener. También
incluso mejorando la eficiencia mediante las destaca que en el fallo de esta Corte de 1987,
obras necesarias y posibles, aun así el déficit con base en jurisprudencia del derecho
hídrico subsistiría para abastecer la superficie de comparado (considerando 123), reconoce como
regadío reconocida a favor de Mendoza. principio o máxima, que solo pueden resultar
Manifiesta haber sido diligente en el uso del exigibles medidas de conservación de caudales
recurso hídrico y que se han realizado onerosos que sean económica y físicamente posibles de
programas de inversión buscando aumentar la manera accesible. Apunta que, aunque en dicha
eficiencia del uso del agua; así por ejemplo, da sentencia se pone de resalto que sería posible
916
lograr importantes ahorros de agua reduciendo media mendocina. Sostiene que no ha

las pérdidas en Las Juntas, actualmente se incumplido la sentencia de la Corte ya citada, ni
entiende que las infiltraciones que se producen los acuerdos posteriores que vincularon a las
en ese paraje son una importante fuente de partes. Por el contrario, resalta su diligencia y
suministro al sitio RAMSAR y al Área Natural buena fe para las negociaciones que se
Protegida Laguna de Llancanelo; por lo que a lo intentaron y destaca su cooperación con la
sumo se podrían efectuar encauzamientos sin actora para resolver sus dificultades en materia
impermeabilización, que solo mitigan las de acceso al agua. En particular, esgrime que es
pérdidas por evaporación y permiten en épocas prueba de ello que en el año 1989 ambas
de sequías ciertos ahorros provisorios. provincias suscribieron un Protocolo de
Por lo expuesto, señala que el 80% de los Entendimiento Interprovincial, que se presenta
años resultan signados por una marcada crisis como un mecanismo institucional de
hídrica que obliga a una distribución de caudales coordinación entre las autoridades
a los “usos actuales” muy por debajo de las administrativas, tendiente a generar procesos de
necesidades, con mecanismos de veda y turnado negociación y acuerdo sobre diversos temas.
que dejan a los usuarios sin agua durante el 50% Destaca que el Tratado del 7 de febrero de 1992
del año; que asimismo, existen estudios suscripto entre Mendoza, La Pampa y la Nación,
científicos que pronostican un descenso ratificado por leyes provinciales 5826 y 1376
significativo del promedio de escorrentías, que respectivamente, expresamente reconoce ser
incluso ronda el 20% de caudales disponibles. adoptado en el marco de lo establecido en el
Alega que estas dificultades además hoy se Protocolo de referencia. Pone de relevancia que
potencian en un contexto de cambio climático a pesar de que dicho protocolo establecía en el
que pronostica una reducción de los caudales punto 5 la definición de medidas tendientes a
disponibles en la región cuyana (así por ejemplo, restablecer el sistema fluvial del río Atuel y la
la Segunda Comunicación Nacional 2007, prevé utilización del curso para abastecimiento de
disminuciones superiores al 10 a 30% para los agua potable, lo cierto es que siendo ello
próximos años para la Cordillera de Los Andes en técnicamente imposible en el marco de las
la zona central; el Inventario de Glaciares, pautas brindadas en la sentencia de 1987, por el
realizado por el IANIGLA, da cuenta de citado Tratado de 1992 Mendoza cedió
retrocesos de glaciares en la Cuenca del río gratuitamente un suministro de agua potable
Atuel). externa al río Atuel en un caudal muy superior al
Expresa que por el contrario, uno de los que se necesitaba en ese momento y
efectos del cambio climático pronosticado, actualmente en beneficio de la población
muestra una mejora del régimen de lluvias en la pampeana. Resalta que buscando soluciones a
región pampeana. Así por ejemplo, un estudio las necesidades e intereses en juego, Mendoza
del INTA (Instituto Nacional de Tecnología ha cedido a su vecina provincia, en virtud de
Agropecuaria) publicado en 2004, pone de dicho Tratado, el uso de agua surgentes
manifiesto que se ha producido un existentes en la localidad de Punta del Agua,
desplazamiento de la isohieta que ha mejorado mediante la construcción de un acueducto, su
sustancialmente la oferta hídrica pluvial en la potabilización y posterior traspaso en beneficio
cuenca baja del Atuel, al punto que las de localidades pampeanas ubicadas en la
precipitaciones en Santa Isabel duplican la Cuenca. Apunta que el acuerdo 2008, suscripto
917
por los gobernadores provinciales, no tuvo esto es, un organismo creado por las provincias
vigencia no solo porque finalmente fue y la Nación a fin de ser el ámbito de
desechado por la Legislatura de Mendoza coordinación y concertación entre las provincias
mediante su ley 8681, sino también porque (ley 26.438), pero explica que su incidencia
hubo una ruptura de las negociaciones por parte resulta limitada, en virtud de que las provincias
de La Pampa al iniciar esta demanda, que tienen el dominio originario de los recursos
impiden el acuerdo por su imposibilidad física y naturales propios, reservándose la competencia
legal, y además porque el Estado Nacional nunca exclusiva respecto de los recursos hídricos
suscribió con efectividad legal el mismo. Ante el conforme lo postulado en el artículo 124 in fine
impedimento en generar usos futuros que sean de nuestra Constitución Nacional. Sostiene que
viables técnica y económicamente, indica que ha las cuencas hídricas, como la del caso, se regirán
postulado diversas alternativas de solución, más conforme a los Convenios que realicen las
allá del suministro de agua extraña a la Cuenca distintas provincias entre sí; pudiendo haber
del Atuel acordado en 1992. Así por ejemplo, se tantos acuerdos sobre uso de aguas
ha propiciado que La Pampa asigne sus caudales interprovinciales como aguas interprovinciales
excedentes del río Colorado, mediante su haya. Fundamenta su postura en que las
trasvase conjunto con los caudales que le provincias son titulares de las aguas existentes
corresponden a Mendoza, lo que ha sido en su territorio y están facultadas a dictar la
rechazado por la actora, por entender que debe normativa que las regule. También en que, en
suministrarse desde ese mismo curso. El estudio función de lo dispuesto en el artículo 125 de la
de la Universidad Nacional de Cuyo -pone de Constitución Nacional, se faculta a las provincias
resalto- constata que más del 90% de los a celebrar tratados parciales. Por lo tanto, esta
caudales asignados a La Pampa en el Tratado de facultad de regular sobre las aguas
1976 sobre el río Colorado, cuatro décadas interprovinciales no le corresponde ni le debería
después continúan sin aprovechamiento alguno, corresponder al Congreso de la Nación, menos
a pesar de no existir limitación técnica como aún al Poder Ejecutivo Nacional. Agrega, citando
grandes obras para su uso inmediato (por precedentes de esta Corte (“Roca, Magdalena c/
encontrarse la zona de riego lateral al río) y la Buenos Aires, Provincia de s/
escasa parte que se utiliza de esos caudales, se inconstitucionalidad” y “Asociación Ecológica
hace con bajos niveles de eficiencia que Social de Pesca, Caza y Náutica c/ Provincia de
demuestran la ausencia de programas estables Buenos Aires y otros s/ daños y perjuicios”,
de inversión. Califica la postura pampeana de sentencia del 12 de agosto de 2008), que
intransigente a cualquier solución que no sea corresponde a las provincias la competencia
desconocer el contenido de Fallos: 310:2478 y ambiental respecto de los recursos naturales
lograr un caudal desde el río Atuel a costa de los que se encuentran bajo su dominio; como
derechos preferentes reconocidos a Mendoza. asimismo que el artículo 41, tercer párrafo, de la
Rechaza -por improcedente- la fijación de un Constitución Nacional, reconoce expresamente
caudal ecológico o ambiental permanente como las jurisdicciones locales en la materia, las que
técnica de recomposición del ambiente. no pueden ser alteradas. Desde su visión el
3°) Que el Estado Nacional en su ámbito para deliberar, compartir información,
contestación a la citación como tercero, señala acordar en general, es el organismo de cuenca
que integra el COHIFE (Consejo Hídrico Federal), (que para el caso que nos ocupa es la C.I.A.I.) y
918
mediante el cual -como instancia preventiva Hidrología Subterránea, dos representantes de

inclusive- las partes resuelven aspectos la comunidad indígena Ranquel, el señor
potencialmente conflictivos; siendo la voluntad superintendente del Departamento General de
de la Nación, destaca, cooperar y conciliar entre Irrigación de la Provincia de Mendoza, el
las provincias parte, y en esa dirección ha venido presidente del Consejo de la comunidad
convocando a ambos estados provinciales a indígena Ranquel y el señor presidente de la
concertar y a reunirse, en ámbitos como por Federación Agraria Argentina, filial General
ejemplo la Comisión del Desagüadero (cuenca a Alvear, en representación de los productores
la que pertenece el Río Atuel). agropecuarios mendocinos. También expusieron
4°) Que a fs. 217, de conformidad con el los señores gobernadores y fiscales de Estado de
dictamen del Ministerio Público Fiscal, esta las provincias de La Pampa y de Mendoza y sus
Corte declara que esta causa corresponde a su letrados patrocinantes, y por el Estado Nacional
competencia originaria, corre traslado de la la señora Directora General de Asuntos Jurídicos
demanda a la Provincia de Mendoza y cita al del Ministerio de Energía y Minería. Asimismo,
Estado Nacional como tercero. 38 Corte se autorizó a las restantes personas físicas y
Suprema de Justicia de la Nación Mediante la jurídicas presentadas en calidad de “Amigos del
resolución del 25 de abril de 2017 (Fallos: Tribunal” a efectuar la presentación prevista en
340:526) el Tribunal rechaza las excepciones el artículo 10 del reglamento aprobado por la
previas de incompetencia y de falta de acordada 7/2013, las que se integraron a la
legitimación activa opuestas por la Provincia de causa en un legajo complementario. El 28 de
Mendoza en los apartados V.1.a) y V.3.a) de la junio de 2017, en virtud de un requerimiento
presentación de fs. 278/625; convoca a las formulado por el Tribunal a fs. 833, derivado del
partes y al Estado Nacional a una audiencia comparendo del Subsecretario de Recursos
pública con arreglo a lo dispuesto en la acordada Hídricos del Ministerio del Interior, Obras
30/2017 con finalidades informativa y Públicas y Viviendas, se agrega un informe
conciliatoria, y en mérito a las trascendentes relativo a las medidas y acciones que el Estado
circunstancias que se debaten en el presente Nacional ha llevado a cabo a través de la
caso, y con el objetivo de enriquecer la Subsecretaría a su cargo, con el propósito de
deliberación con argumentos fundados de alcanzar un acuerdo entre las provincias de La
carácter jurídico, técnico o científico, habilita la Pampa y Mendoza, junto con una publicación
participación de los Amigos del Tribunal. El 14 de relacionada con el río Desaguadero - Salado -
junio de 2017 se llevó a cabo la audiencia Chadileuvú y otros.
pública convocada conforme surge del acta 5°) Que si bien en el sub examine se
labrada a fs. 795 y de la versión taquigráfica configura un conflicto entre las dos provincias
agregada a fs. 804/830, que contó con la involucradas acerca del uso del río Atuel -que ha
participación y exposición de los “Amigos del sido calificado como interprovincial-, las
Tribunal”, entre los que se destacan el director cuestiones sometidas a decisión de esta Corte
del Centro de Estudios en Derecho y Economía en el caso, presentan aspectos diferentes de los
de la Universidad de Buenos Aires, los que se describen en la sentencia del 3 de
representantes de la Universidad Nacional de La diciembre de 1987 (Fallos: 310:2478), dado que
Pampa, el vicerrector de la Universidad de con el paso de los años, el conflicto involucra
Mendoza, el doctor en Ciencias Geológicas e ahora cuestiones de mayor alcance y derechos
919
de incidencia colectiva incorporados en la dominial al tener en cuenta la utilidad privada

reforma de la Constitución Nacional producida que una persona puede obtener de ella o bien
en el año 1994. En efecto, el ambiente es un en función de la utilidad pública identificada con
bien colectivo, de pertenencia comunitaria, de el Estado. Esta visión, que en gran medida está
uso común e indivisible (Fallos: 329: 2316). Esta presente en el conflicto resuelto mediante la
calificación cambia sustancialmente el enfoque sentencia de 1987, ha cambiado
del problema, cuya solución no solo debe sustancialmente en los últimos años. El
atender a las pretensiones de los estados paradigma jurídico que ordena la regulación del
provinciales, ya que los afectados son múltiples agua es eco-céntrico, o sistémico, y no tiene en
y comprende una amplia región. Además del cuenta solamente los intereses privados o
ambiente como macro bien, este conflicto se estaduales, sino los del mismo sistema, como
refiere al uso del agua, que es un micro bien bien lo establece la ley general del ambiente. El
ambiental y que, por lo tanto, también presenta ambiente no es para la Constitución Nacional un
los caracteres de derecho de incidencia objeto destinado al exclusivo servicio del
colectiva, uso común e indivisible. En este caso, hombre, apropiable en función de sus
en especial, se advierte claramente que ha necesidades y de la tecnología disponible, tal
disminuido la oferta de agua y ha aumentado la como aquello que responde a la voluntad de un
demanda, lo que produce una disputa que es de sujeto que es su propietario. Ello surge de la
difícil resolución. La solución de este conflicto, Constitución Nacional (artículo 41), que al
que, por otra parte, es cada vez más frecuente proteger al ambiente permite afirmar la
en el mundo actual y lo será en el futuro, existencia de deberes positivos, es decir, hacer
requiere conductas que exceden tanto los obras en defensa del ambiente. En el derecho
intereses personales, como los provinciales. infraconstitucional se desarrollan estos deberes
También hay que tener en cuenta que la en la Ley General del Ambiente y en el Código
cantidad de agua debe ser destinada a la Civil y Comercial de la Nación de modo
conservación del ecosistema interprovincial, coherente, tanto en el ámbito público como
para que mantenga su sustentabilidad. privado. 40 Corte Suprema de Justicia de la
Asimismo, se debe considerar el interés de las Nación Por todo lo expuesto, los hechos y el
generaciones futuras, cuyo derecho a gozar del derecho que constituyen este caso, difieren de
ambiente está protegido por el derecho vigente. los resueltos por esta Corte en 1987, lo que
Esta calificación del caso exige, por lo tanto, una implica el rechazo de la defensa basada en la
consideración de intereses que exceden el cosa juzgada.
conflicto bilateral para tener una visión 6°) Que el régimen federal consagrado en
policéntrica, ya que son numerosos los derechos la Constitución Nacional exige no descuidar el
afectados. Por esa razón, la solución tampoco status autonómico de las entidades políticas por
puede limitarse a resolver el pasado, sino, y cuya voluntad y elección se reunieron los
fundamentalmente, a promover una solución constituyentes argentinos, cuya consecuencia
enfocada en la sustentabilidad futura, para lo más evidente radica en reconocerles las
cual se exige una decisión que prevea las atribuciones que, no habiendo delegado en el
consecuencias que de ella se derivan. La Gobierno central, se han reservado
regulación jurídica del agua se ha basado en un expresamente, de conformidad con los artículos
modelo antropocéntrico, que ha sido puramente 121 y 122 de la Norma Fundamental. Siendo el
920
federalismo un sistema cultural de convivencia, temprano, desafiadas por la creciente

cuyas partes integrantes no actúan aisladamente complejidad de cuestiones originariamente
sino que interactúan en orden a una finalidad previstas pero insuficientemente reguladas, y/o
que explica su existencia y funcionamiento, el por la generación de cuestiones imprevistas en
ejercicio de las competencias el origen del texto. En el sub examen es preciso
constitucionalmente asignadas debe ser conjugar la territorialidad ambiental, que
ponderado como una interacción articulada. En responde a factores predominantemente
ese sentido se ha pronunciado el Tribunal al naturales (como el que demarca la extensión de
sostener que “el sistema federal importa la cuenca de un río) con la territorialidad federal,
asignación de competencia a las jurisdicciones que expresa una decisión predominantemente
federal y provincial; ello no implica, por cierto, histórica y cultural (aquella que delimita las
subordinación de los estados particulares al jurisdicciones espaciales de los sujetos partícipes
gobierno central, pero sí coordinación de del federalismo argentino). La relevancia
esfuerzos y funciones dirigidos al bien común constitucional que la protección ambiental y el
general, tarea en la que ambos han de federalismo tienen en nuestro país exige
colaborar, para la consecución eficaz de aquel emprender una tarea de “compatibilización”,
fin; no debe verse aquí enfrentamientos de que no es una tarea “natural” (porque ello
poderes, sino unión de ellos en vista a metas signifi- caría “obligar” a la naturaleza a seguir los
comunes” (Fallos: 330:4564, considerando 11 in mandatos del hombre) sino predominantemente
fine y Fallos: 304: 1186; 305:1847; 322:2862; “cultural”. En este marco, frente a la existencia
327:5012, entre otros). La funcionalidad del de tensiones en las relaciones inter-
sistema federal constitucional argentino se jurisdiccionales, es necesario asumir una
funda en el principio de lealtad federal o buena percepción conjuntiva o cooperativa, propia de
fe federal, conforme al cual en el juego un federalismo de concertación, que supere los
armónico y dual de competencias federales y enfoques disyuntivos o separatistas. Por ello,
provinciales que, para su deslinde riguroso, ante el inevitable surgimiento de
puede ofrecer duda, debe evitarse que tanto el desentendimientos e, incluso, hostilidades entre
gobierno federal como las provincias abusen en las provincias en el ejercicio de los poderes no
el ejercicio de esas competencias, tanto si son delegados que son el resultado del
propias como si son compartidas o reconocimiento de su autonomía, a fin de
concurrentes; implica asumir una conducta garantizar la supervivencia del sistema federal
federal leal, que tome en consideración los en cuanto “unión indestructible de Estados
intereses del conjunto federativo, para alcanzar indestructibles” (USSC, Texas v. White, 1869), y
cooperativamente la funcionalidad de la dado que ninguna de ellas podría erigirse en juez
estructura federal ‘in totum’ (Bidart Campos, de su propia causa, la Constitución ha previsto
Germán, “Tratado elemental de derecho un mecanismo de solución de conflictos,
constitucional argentino”, Ed. Ediar, 2007, Tomo asignando a la Corte Suprema de Justicia de la
I A, pág. 695). Nación la trascendente misión de dirimir,
7°) Que en materia de distribución de resolver, solucionar y/o componer tales
competencias entre el Estado Nacional y las controversias, estableciendo líneas de acción
provincias, las previsiones constitucionales -aún que permitan disiparlas. Se trata de la
las más exactas- suelen verse, más tarde o más “competencia dirimente”, que surge del artículo
921
127 de la Norma Fundamental argentina, Universidad Autónoma de México, 1966, pág.

conforme a la cual Ninguna provincia puede 472; Fallos: 310:2478, considerando 64).
declarar, ni hacer la guerra a otra provincia. Sus 8°) Que la intervención de esta Corte en
quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema la presente causa encuentra fundamento en el
de Justicia y dirimidas por ella. Se ha dicho en transcripto artículo 127 de la Constitución, que
relación a la norma en análisis que “la supone conferir al más 42 Corte Suprema de
Constitución quiso que después de largos años Justicia de la Nación alto Tribunal de la
de guerra civil entre las provincias, tuviesen un República la transcendente misión de dirimir los
juez común para sus contiendas de derecho para conflictos interprovinciales, propósito inspirado,
que no apelasen a las armas y disolviesen el sin duda, en la penosa y prolongada secuela de
vínculo federativo y, al manifestar que ninguna discordia entre las provincias que siguió al inicio
provincia puede declarar ni hacer la guerra a de nuestra vida independiente (Fallos: 310:2478,
otra provincia agrega, confirmando los poderes considerando 61). Ello así por cuanto en el sub
de la Suprema Corte, que sus quejas deben ser examine el desentendimiento entre las
sometidas a ella” (González, Joaquín V., “Manual provincias de La Pampa y Mendoza se ha
de la Constitución Argentina”, ed. 1959, pág. mantenido durante décadas, siendo necesario
616; Fallos: 310:2478, considerando 62). El encontrar una eficaz canalización racional de la
carácter indisoluble de la unión federal gestada disputa que evite escenarios de ahondamiento
en la génesis del sistema constitucional nacional de las desavenencias; con mayor razón aun
demandó la previsión de un reaseguro, dado que cuando en la causa se dirime una cuestión
“no es admisible que pleitos que no tendrían constitucional de la mayor relevancia, como lo
sino solución por la vía vedada de la guerra es la preservación del ambiente y su
interprovincial, queden sin decisión sin que tal sustentabilidad intergeneracional (artículo 41 de
unión devenga por ello ilusoria” (Fallos: la Constitución Nacional), en el que se halla
310:2478, voto del juez Fayt, considerando 3°). comprometido el interés general (doctrina del
En efecto, “el delicado equilibrio del sistema artículo 32 de la ley 25.675). Una lectura
federalista, que asegura la armonía y el respeto dinámica del texto constitucional exige
recíproco de los estados provinciales -y la de interpretar que el contenido conceptual que
éstos con el poder central- requería que, como corresponde atribuir al término “guerra” de la
medio para garantizar la paz interior, la Corte fórmula utilizada por el artículo 127 de la Norma
Suprema interviniese para resolver las querellas Fundamental, debe ser interpretado no solo
entre estos organismos autónomos partes del limitado a situaciones bélicas propiamente
cuerpo de la Nación, en ejercicio de las dichas, sino a conflictos como el presente en los
facultades que le conciernen como intérprete que la persistencia temporal y tensión del
final de la Constitución y con la sola exigencia de vínculo federativo no ha sido superada por la
que tales quejas asumieran la calidad formal de interacción de los respectivos estados locales.
una demanda judicial” (Fallos: 165:83; 310:2478, 9°) Que la competencia dirimente de esta
considerando 63). Es a través de la intervención Corte reviste diversa naturaleza de la
del Tribunal que se procura el “arreglo pacífico jurisdiccional, conforme ha sido sostenido tanto
de las disputas entre los Estados” (Schwartz, por la jurisprudencia nacional (Fallos: 310:2478)
Bernard, “Los Poderes del Gobierno”, T. 1, y extranjera (USSC, “Missouri vs. Illinois”, 180 US
edición de la Facultad de Derecho de la 208, “North Dakota vs. Minnesota”, 263 US 365,
922
“Connecticut vs. Massachusetts”, 282 US 660, progresividad (Fallos: 329:2316, punto V); e) las
283 US 336 y 3209 US 383), como la doctrina decisiones del Tribunal deberán ser aplicadas
argentina (Araya, Perfecto, “Comentario a la por las partes conforme al criterio de “buena
Constitución de la Nación Argentina”, Buenos fe”, siendo este estándar un factor relevante al
Aires, 1908, Librería “La Facultad” de Juan momento de ponderar las responsabilidades que
Roldán, pág. 308; Montes de Oca, Manuel A., pueden emerger en caso de incumplimiento.
“Lecciones de Derecho Constitucional”, Buenos 10) Que, decidida la naturaleza de la
Aires, Tipo Litografía “La Buenos Aires”, 1917, intervención de esta Corte y sus implicancias,
tomo 2, pág. 456; González Calderón, Juan A., corresponde avanzar en la definición de las
“Derecho Constitucional Argentino”, Editorial J. cuestiones pendientes. En este caso, existen
Lajouane y Cía. Editores, 1931, tomo III, pág. aspectos jurídicos ya resueltos en la sentencia
479). En miras a la implementación de tan de 1987 referidos a la relación entre las partes,
delicada tarea, es preciso reconocer las otros que deben ser decididos y finalmente, una
siguientes pautas para su ejercicio: a) se trata de serie de alternativas propuestas por las
una función de naturaleza prudencial; b) el provincias involucradas y el Estado Nacional que
Tribunal debe ejercer las potestades necesarias permiten el ejercicio pleno de la competencia
para arribar a la resolución del conflicto, dado dirimente.
que “tan enfática como la prohibición de las 11) Que en relación con el acceso al agua
provincias de declarar o hacer la guerra a otra, potable esta Corte ha dicho que ese derecho
es el establecimiento de su remedio y incide directamente sobre la vida y la salud de
substituto” (Fallos: 310:2478, voto del juez Fayt, las personas, razón por la cual debe ser tutelado
considerando 3°), lo que implica reconocer al por los jueces y -en particular- en el campo de
órgano “amplias facultades para determinar el los derechos de incidencia colectiva, por lo que
derecho aplicable al litigio” (Fallos: 310:2478, es fundamental la protección del agua para que
considerando 69) y modular la estructura la naturaleza mantenga su funcionamiento como
procesal de su ejercicio, de acuerdo a las sistema y su capacidad regenerativa y de
particulares características de la situación resiliencia (Fallos: 337:1361). A su vez, el
concernida; c) la discrecionalidad propia de la derecho al agua potable aparece mencionado en
naturaleza prudencial de esta competencia documentos internacionales, como en el Plan de
dirimente no debe conducir a la arbitrariedad, Acción ONU sobre el Agua, Mar del Plata, marzo
pues su ejercicio se orienta a los fines 1977. Por decisión de la Conferencia de las
constitucionales de “constituir la unión nacional, Naciones Unidas sobre el Agua (E/CONF.70/29),
asegurar la paz interior y promover el bienestar se aprobó el Plan de Acción de Mar del Plata, en
general” y se inspira en la equidad y los el cual se enuncia, que “todos los pueblos,
principios propios del sistema federal cualquiera sea su nivel de desarrollo y su
constitucional, en miras a garantizar un condición económica social, tienen derecho al
federalismo lealmente aplicado; d) el Tribunal acceso al agua potable en cantidad y calidad
debe utilizar las herramientas necesarias para acordes con sus necesidades básicas”. Tanto las
arribar a una solución del conflicto de modo Naciones Unidas como la OEA han reconocido el
gradual; criterio que resulta especialmente derecho al agua por resolución 64/292, “El
aplicable al caso por tratarse de una cuestión Derecho Humano al Agua y el Saneamiento”, en
ambiental, regida por el principio de 2010, y AG/RES. 2760 (XLII-O/12) “El Derecho
923
Humano al Agua Potable y al Saneamiento”, Sociales y Culturales”; CORTE IDH. CASO KAWAS
respectivamente. Esta declaración ha sido FERNÁNDEZ VS. HONDURAS. Fondo,
reiterada en numerosos encuentros Reparaciones y Costas. Sentencia de 3 de abril
internacionales y nacionales. En general se dice de 2009. Serie C No. 196, Párrafo 148. Honduras
que los estados deben adoptar estrategias y | 2009, entre otros). El derecho al agua potable,
programas amplios e integrados para velar se especifica en el presente caso, en el derecho
porque las generaciones presentes y futuras a un caudal de agua para la sustentabilidad del
dispongan de agua suficiente y salubre. Entre sistema.
esas estrategias y programas podrían figurar: a) 12) Que en el sub examine también se
reducción de la disminución de los recursos presenta una cuestión jurídica relevante en
hídricos por extracción insostenible, desvío o relación a la desertificación. De las imágenes
contención; b) reducción y eliminación de la proyectadas en la Audiencia Pública, e incluso de
contaminación de las cuencas hidrográficas y de las manifestaciones de las partes en el caso,
los ecosistemas relacionados con el agua; c) surge de manera clara el estado de sequía y
vigilancia de las reservas de agua; e) examen de desertificación que caracteriza la región
las repercusiones de ciertas actividades que pampeana en la Cuenca. Este hecho probado
pueden afectar la disponibilidad del agua y en tiene implicancias jurídicas. Nuestro país
las cuencas hidrográficas de los ecosistemas suscribió la “Convención de las Naciones Unidas
naturales; f) aumento del uso eficiente del agua de Lucha contra la Desertificación en los Países
por parte de los consumidores; g) reducción del Afectados por Sequía Grave o Desertificación, en
desperdicio de agua durante su distribución y h) particular en África”, adoptada en París,
mecanismos de respuesta para las situaciones República Francesa, y la ratificó mediante la ley
de emergencia. 44 Corte Suprema de Justicia de 24.701, por la cual la Nación debe otorgar la
la Nación La Corte Interamericana de Derechos debida prioridad a la lucha contra la
Humanos se ha expedido sobre la materia, desertificación y la mitigación de los efectos de
señalando que “Las afectaciones (…) del derecho la sequía y asignar recursos suficientes,
al agua limpia impactan de manera aguda el conforme a sus capacidades y circunstancias.
derecho a una existencia (…), para el ejercicio de Esta materia también ha sido tratada en el
otros derechos” (CORTE IDH. CASO COMUNIDAD ámbito de Naciones Unidas en la última
INDÍGENA YAKYE AXA VS. PARAGUAY. Fondo Conferencia sobre Desarrollo Sustentable del
Reparaciones y Costas. Sentencia 17/06/2005. año 2012, titulada: “El Futuro que queremos”
Serie C No. 125, Párrafo 167 Paraguay | 2005). (Río + 20), en especial parágrafos 205-209. Así se
También ha establecido que “El derecho al agua destaca en dicho documento que los procesos
potable y el saneamiento es un derecho humano de desertificación, la degradación de la tierra y
esencial para el pleno disfrute de la vida” la sequía son problemas con una dimensión
(CORTE IDH. CASO VÉLEZ LOOR VS. PANAMÁ. mundial que siguen suponiendo un serio desafío
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones para el desarrollo sostenible de todos los países,
y Costas. Sentencia de 23/11/2010. Serie C No. en particular los países en desarrollo. También
218, Párrafo 215. Panamá | 2010; ver también se reconoce la necesidad de que se tomen
108ª sesión plenaria de 28/07/2010 sobre “El medidas urgentes para revertir la degradación
derecho humano al agua y el derecho al agua del suelo. Asimismo, se reafirma la
potable”, del Comité de Derechos Económicos, determinación, de conformidad con la
924
“Convención de las Naciones Unidas” citada, de usos y efectos de los recursos hídricos y los
tomar medidas coordinadas a nivel nacional, demás recursos naturales son naturalmente
regional e internacional para vigilar, interdependientes y por tal motivo deben ser
globalmente, la degradación de la tierra y usados y conservados de manera integrada. Es
restaurar las tierras degradadas en zonas áridas, un concepto aceptado comúnmente, el que
semiáridas y subhúmedas secas. La lucha contra indica la necesidad de adoptar una Gestión
la desertificación implica enfocarse en la oferta Integral de la Cuenca. Así la regla es el
de agua, y no solo en el derecho al agua como tratamiento de la cuenca hidrográfica como
demanda. Ello significa que es necesario unidad de gestión, a cargo de un Organismo de
identificar posibles fuentes de provisión con una Cuenca, en contraposición al manejo sectorizado
mayor amplitud, abarcando toda la cuenca y las de la acción; en Argentina, se refleja como
regiones afectadas. De ello se desprende la Principio Rector Nº 17 de «Gestión Integrada del
obligación del Estado Nacional a destinar Recurso Hídrico», de los Principios Rectores de
recursos para combatir la sequía grave o Política Hídrica aprobados por el COHIFE,
desertificación, con una visión que excede el textualmente: Gestión integrada del recurso
ámbito del río Atuel, para comprender toda la hídrico. “La gran diversidad de factores
cuenca y la región. ambientales, sociales y económicos que afectan
13) Que la solución del caso requiere la o son afectados por el manejo del agua avala la
adopción de medidas referidas a la cuenca en importancia de establecer una gestión integrada
general y no limitadas a las jurisdicciones del recurso hídrico (en contraposición al manejo
territoriales. Ello es así porque los conflictos sectorizado y descoordinado). Ello requiere un
ambientales no coinciden con las divisiones cambio de paradigma, pasando del tradicional
políticas o jurisdiccionales. En este caso existen modelo de desarrollo de la oferta hacia la
dos provincias litigantes, pero además, dentro necesaria gestión integrada del recurso
de ellas, hay departamentos o zonas mediante la cual se actúa simultáneamente
especialmente afectadas y otras que no lo están. sobre la oferta y la demanda de agua,
Asimismo, la importancia de la ausencia de agua apoyándose en los avances tecnológicos y las
y la desertificación en esas áreas, excede el buenas prácticas. Asimismo, la gestión hídrica
interés de las provincias para implicar a una debe estar fuertemente vinculada a la gestión
amplia región. Por eso es necesario recurrir al territorial, la conservación de los suelos y la
concepto jurídico de cuenca como ámbito de protección de los ecosistemas naturales”. La Ley
competencia de la actuación dirimente de esta de Presupuestos Mínimos de Protección
Corte. La concepción misma de la cuenca hídrica Ambiental 25.688, Régimen de Gestión
es la de unidad, en la que se comprende al ciclo Ambiental de Aguas, define como “cuenca
hidrológico en su conjunto, ligado a un territorio hídrica superficial, a la región geográfica
y a un ambiente en particular. Se entiende por delimitada por las divisorias de aguas que
cuenca hidrográfica el espacio geográfico discurren hacia el mar a través de una red de
delimitado por la línea divisoria de las aguas que cauces secundarios que convergen en un cauce
fluyen hacia una salida o depósito común. La principal único y las endorreicas” (art. 2°). A su
cuenca hidrográfica es el eje de la acción a cargo vez, calificada doctrina define a la cuenca como
del Organismo de Cuenca. Las cuencas son “la unidad constituida por todas las aguas
ámbitos físicos dentro de los cuales los distintos superficiales y freáticas que fluyen hacia una
925
desembocadura común”; y también se ha conjunto unitario y normalmente fluyen a una

sostenido que es “la región de la tierra que la desembocadura común”. Se trata entonces, de
abastece por medio de sus afluentes y un sistema hidrológico, integrado por distintos
subafluentes. Es un área determinada que tiene componentes a través de los cuales fluye el
cierta inclinación, de resultas de lo cual todas las agua, tanto de superficie como subterránea. Es
aguas se dirigen directa o indirectamente a un esencial esta interrelación entre los
determinado río que hace de colector general de componentes, que hace del curso de agua un
las mismas, el que a su vez, en general, verdadero sistema. La Cuenca del Río Atuel es
desemboca al mar”. Asimismo, en la 48º un sistema integral, que se refleja en la estrecha
Conferencia de la Asociación de Derecho interdependencia entre las diversas partes del
Internacional ILA (Nueva York, 1958): “se curso de agua, incluyendo glaciares que pueden
entiende por cuenca de desagüe la región ser sus fuentes o aguas subterráneas. Por
situada dentro del territorio de dos o más ejemplo, la degradación de las aguas de
Estados y en la cual las corrientes de agua fluyen superficie puede amenazar las subterráneas y
por la superficie del terreno, tanto naturales viceversa, y con ello poner en jaque a todo el
como artificiales, desaguan una línea común ecosistema (comprensivo del entorno natural y
divisoria de aguas que termina en una salida cultural) suelo, flora, fauna, biodiversidad, y
común o en salidas comunes al mar o algún lago ambiente humano, del entorno que sostiene. El
o lugar interior desde el cual no hay salida concepto de manejo de cuencas ha ido variando
aparente al mar”. A medida que fue creciendo la desde un enfoque orientado básicamente a la
comprensión de que el movimiento del agua por captación de agua a otros niveles más
un curso de agua es solo una fase del llamado complejos, como los de protección de los
“ciclo hidrológico”, otros elementos, además del recursos naturales y la mitigación del efecto de
río en sí mismo, fueron incorporándose a la fenómenos naturales extremos, para luego
noción de “curso de agua”. La unidad de un pasar a los de mejora de la producción (agrícola,
sistema de curso de agua está basada en la industrial, ganadera, minera, forestal) en forma
naturaleza del ciclo hidrológico. Así desde el combinada con el manejo integrado de los
punto de vista jurídico, lo más importante de recursos naturales de una cuenca.
este concepto (ciclo hidrológico) es que 14) Que la Provincia de La Pampa
demuestra que el ambiente y, como es del caso, reclama, por tratarse de una cuenca deficitaria,
los cursos de agua que lo componen, no son una la necesidad de que se fije un caudal mínimo
mera acumulación de elementos, sino un (caudal mínimo ecológico, de 4,5m3/s) que
sistema integrado que tiene un punto de asegure la subsistencia del ecosistema (de todo
equilibrio. Téngase presente que el artículo 2°, el río). Además, sostiene que en el
inc. a) de la Convención sobre el Derecho de los aprovechamiento y uso de los recursos hídricos
Cursos de Aguas Internacionales para Fines ha de darse prioridad a la satisfacción de las
Distintos de la Navegación (adoptada por necesidades básicas y a la protección de los
Resolución de la AG UN 51/229 del 21 de mayo ecosistemas. La Provincia de Mendoza, por su
de 1997, en vigor desde 2014), establece que parte, pretende descalificar la consistencia de
“por ‘curso de agua’ se entenderá un sistema de fijar un caudal fluvio-ecológico (defensa del
aguas de superficie y subterráneas que, en ecosistema) y de un caudal ambiental (para fines
virtud de su relación física, constituyen un sociales), con argumentos legales, técnicos, y
926
verificación casuística. Niega además, que La problema no está en la demanda de un caudal,

Pampa no cuente con el caudal ecológico que sino en la oferta del agua, es decir, de dónde
reclama, y por el contrario, sostiene que las proviene o quién la aporta. Asimismo, hay que
estaciones de aforo y medición de caudales que tener en cuenta cuál es la incidencia de la
la actora tiene, demuestran que ya existen disminución de oferta de agua y el aumento de
caudales que incluso, superan los que se la demanda, en el área de la Provincia de
demandan. Insiste en que la única posibilidad Mendoza, derivada del cambio climático. 48
sustentable que existe para resolver este Corte Suprema de Justicia de la Nación En el
conflicto es el trasvase de aguas del Río primer estadio de decisión, el Tribunal optará
Colorado, previsto a favor de Mendoza, a pesar por reconocer la mayor deferencia al margen de
que La Pampa mantiene ociosos dichos acción de los estados provinciales involucrados,
caudales, que contaría con la conformidad de los a fin de aportar elementos que permitan arribar
integrantes del Tratado de 1976. Todo este a una solución dirimente del conflicto. En
panorama más complejo por las predicciones consecuencia, esta Corte adoptará una función
derivadas del cambio climático (que afectaría el de cooperación, control y monitoreo, sin asumir
caudal del río Atuel, en un 10% de su volumen), atribuciones de gestión, de tal manera que se
el retroceso de los glaciares en la región (que se favorezca y garantice, pero no interfiera, en la
acreditaría con el Inventario de Glaciares del adopción por parte de las provincias de una
Atuel), y el apreciable cambio del régimen de solución al conflicto. En razón de lo expuesto se
lluvias, que afectaría con mayor sequía a fijará un caudal hídrico apto para la
Mendoza, paradójicamente llevaría mayores recomposición del ecosistema afectado en el
lluvias (y mayor disposición de aguas por esta noroeste de la Provincia de La Pampa. A esos
causa) a La Pampa. La demandada, en este efectos las partes deberán poner en
contexto caracterizado por la escasez del agua, funcionamiento la Comisión Interprovincial del
recuerda por otra parte que lo decidido por la Atuel Inferior (C.I.A.I.), a fin de que por su
sentencia de 1987 es exhortar a las partes a intermedio las Provincias de La Pampa y de
celebrar convenios tendientes a una Mendoza, en forma conjunta con el Estado
participación razonable y equitativa en los usos Nacional, elaboren un programa de ejecución de
futuros de las aguas del Atuel, es decir de obras que contemple diversas alternativas de
aquellas aguas o caudal que se genere, por solución técnica de las previstas en relación a la
encima de las 75.671 hectáreas, que son los problemática del Atuel, como así también los
“usos consuntivos” que la misma Corte en la costos de la construcción de las obras
sentencia mantuvo a favor de Mendoza como respectivas y su modo de distribución, sus
usos “actuales”, rechazando la acción posesoria beneficios, las urgencias de las poblaciones
promovida por La Pampa y la pretensión de que circundantes, la defensa del acceso al agua
se regule la utilización de la cuenca en forma potable, la participación de las comunidades
compartida entre ambas provincias. originarias radicadas en la región, como
15) Que la necesidad de un caudal para asimismo la sostenibilidad de la actividad
asegurar la subsistencia del ecosistema quedó económica productiva, y la sostenibilidad del
acreditada, no solo por los precedentes de este ecosistema.
caso, sino también en la audiencia pública y en 16) Que es preciso recordar que dicha
los informes sobre la desertificación del área. El Comisión Interprovincial es el organismo
927
formalmente constituido por las partes a los oferta hídrica más abundante que permita la
efectos de llevar adelante las tratativas creación de nuevas áreas bajo riego”;
tendientes a lograr un entendimiento respecto “Definición y concreción en lo inmediato de
al aprovechamiento de las aguas del río Atuel, acciones tendientes al restablecimiento del
imbuidas del espíritu de un federalismo de sistema ecológico fluvial en el curso inferior del
coordinación (contrario al federalismo de río Atuel, y para la utilización de las aguas del
oposición) superador de conflictos estériles mismo con el objeto de satisfacer las
entre estados integrantes de una sola Nación; necesidades de aprovisionamiento de las
espíritu idéntico al que determinó la exhortación poblaciones ubicadas en el área”, e
formulada por esta Corte en la sentencia dictada “Implementación de acciones tendientes a la
el 3 de diciembre de 1987 (Fallos: 310:2478) en participación del Estado Nacional con el fin de
la causa CSJ 195/1979 (18-L)/CS1 “La Pampa, que este contribuya efectivamente a la
Provincia de c/ Mendoza, Provincia de s/ acción concreción de los objetivos planteados en el
posesoria de aguas y regulación de uso” (ver presente”. El artículo 2° del Estatuto Orgánico de
Acuerdo de Ejecución presentado el 8 de la C.I.A.I. aprobado mediante el Acta suscripta el
noviembre de 1989 a fs. 1362 de dicha causa). 14 de diciembre de 1989 por los señores
Asimismo cabe poner de resalto que en el gobernadores provinciales, y que como Anexo I
Protocolo de Entendimiento Interprovincial la integra, ratifica que dicha Comisión
(P.E.I.) suscripto por los señores gobernadores Interprovincial “tendrá como objeto
de ambas provincias el 7 de noviembre de 1989, fundamental el desarrollo de la totalidad de las
quedó expresamente establecido que “deberán acciones, gestiones, estudios y proyectos
buscarse las coincidencias necesarias para lograr tendientes al cumplimiento de las metas
la colaboración del Estado Nacional, con el fin de establecidas en el P.E.I. y el Acuerdo de
que el país vea plasmar en hechos concretos las Ejecución presentado ante la Corte Suprema de
obras que convertirán la degradación en Justicia de la Nación con fecha 8/11/89” (fs.
recuperación, la tierra seca en campos 1363 y 1370/1371 de la causa CSJ 195/1979).
productivos, los ‘puestos’ en poblaciones Por otra parte, entre las funciones asignadas al
pujantes y organizadas y la desigualdad en Comité Ejecutivo de la C.I.A.I. mediante el
justicia social” (fs. 1364/1369 de la causa CSJ artículo 4° del referido estatuto, se destacan las
195/1979 citada). Entre las acciones que se de: “Proponer la creación de Entes u Organismos
planificarían y desarrollarían a través de las Interjurisdiccionales para la ejecución, por
distintas áreas que componen la C.I.A.I., las administración o por terceros de los estudios,
partes detallaron en el referido instrumento con proyectos y obras necesarias para la
carácter enunciativo, entre otras, las siguientes: cumplimentación de los objetivos planteados”;
“Definición y concreción de proyectos de “Mantener contactos y promover acuerdos con
desarrollo agropecuario, adecuados a las los Organismos y Entes nacionales e
posibilidades de penetración en mercados internacionales que resulte necesario a los fines
internos y externos, que simultáneamente establecidos” y “Proponer la creación de la
planteen la recuperación y protección del estructura funcional mínima que resulte
sistema ecológico, en especial de sus necesaria para el cumplimiento de sus
componentes suelo y agua”; “Ejecución de las objetivos”. En cuanto a los recursos financieros
acciones destinadas a lograr en el río Atuel una de la C.I.A.I. el artículo 6° del estatuto establece
928
que “estarán integrados por los fondos que Comisión Interprovincial del Atuel Inferior
expresamente aporten las provincias signatarias (C.I.A.I.) un programa de ejecución de obras que
del P.E.I. y todo otro recurso de origen nacional contemple diversas alternativas de solución
o internacional proveniente del sector público o técnica de las previstas en relación a la
privado”. problemática del Atuel, como así también los
17) Que, en ese contexto, la C.I.A.I. costos de la construcción de las obras
aparece como el órgano adecuado para respectivas y su modo de distribución entre el
desarrollar el programa de ejecución de obras Estado Nacional y las provincias de La Pampa y
encomendado a las partes mediante este Mendoza en los términos del considerando 15 in
pronunciamiento, ya que se trata de un fine. La presentación de ese programa deberá
organismo creado por las propias provincias ser sometido a la aprobación de este Tribunal
interesadas, y que fue dotado de las dentro del plazo de ciento veinte (120) días.
herramientas necesarias para el cumplimiento IV. Exhortar a las provincias de La Pampa
de sus objetivos. A su vez, en la participación y Mendoza, y al Estado Nacional, a que aporten
que se le asigna al Estado Nacional, no debe los recursos necesarios para el fortalecimiento
verse un avasallamiento de las facultades institucional de la Comisión Interprovincial del
reservadas de las provincias previstas en los Atuel Inferior (C.I.A.I.), con el propósito de
artículos 122, 124 y 125 de la Constitución alcanzar los fines para los que ha sido creado.
Nacional, ya que fueron sus gobernadores Notifíquese. Ricardo Luis Lorenzetti - Elena I.
quienes propiciaron la colaboración de aquel en Highton de Nolasco - Juan Carlos Maqueda -
los instrumentos ya individualizados. Sin Horacio Rosatti - Carlos Fernando Rosenkrantz
perjuicio de ello, cabe exhortar a las partes y al (en disidencia).
Estado Nacional a que aporten los recursos Disidencia del Señor Ministro Doctor Don
necesarios para el fortalecimiento institucional Carlos Fernando Rosenkrantz Considerando que:
de la Comisión Interprovincial del Atuel Inferior El infrascripto coincide con los considerandos 1°
(C.I.A.I.), con el propósito de alcanzar los fines a 4° del voto que encabeza este
para los que ha sido creado. pronunciamiento.
Por ello, y en ejercicio de las facultades 5°) La intervención de esta Corte en la
previstas en el artículo 32 de la Ley 25.675 presente controversia, según los fundamentos
General del Ambiente, se resuelve: del dictamen de la Procuración General de la
I. Rechazar la excepción de cosa juzgada Nación de fs. 215/216 vta., al que remite la
opuesta por la Provincia de Mendoza. Con costas resolución de fs. 217, responde tanto a la
en el orden causado (artículo 1°, decreto existencia de una causa o asunto en los términos
1204/2001). de los artículos 116 y 117 de la Constitución,
II. Ordenar a las partes que fijen un cuanto a la presentación de una queja de la
caudal hídrico apto en el plazo de treinta (30) Provincia de La Pampa de acuerdo con lo
días para la recomposición del ecosistema dispuesto en el artículo 127 de la Constitución.
afectado en el noroeste de la Provincia de La 6°) De acuerdo con el artículo 127 de la
Pampa. Constitución “Ninguna provincia puede declarar,
III. Ordenar que las provincias de La ni hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas
Pampa y Mendoza, en forma conjunta con el deben ser sometidas a la Corte Suprema de
Estado Nacional, elaboren por intermedio de la Justicia y dirimidas por ella. Sus hostilidades de
929
hecho son actos de guerra civil, calificados de ordinariamente resuelven los jueces y cuya
sedición o asonada, que el Gobierno federal decisión les compete por el art. 100 de la
debe sofocar y reprimir conforme a la ley”. Constitución Nacional”. La competencia
Como lo ha sostenido esta Corte, en el originaria en estos casos, según sostuvo la Corte
precedente “Provincia de La Pampa v. Provincia en el precedente mencionado, “requiere tan
de Mendoza” el referido artículo “supone sólo un conflicto entre diferentes provincias
conferir al más alto Tribunal de la República la producido como consecuencia del ejercicio de
transcendente misión de dirimir los conflictos los poderes no delegados que son el resultado
interprovinciales, propósito inspirado, sin duda, del reconocimiento de su autonomía”. También
en la penosa y prolongada secuela de discordia es oportuno mencionar lo expresado por el
entre las provincias que siguió al inicio de señor Procurador General Horacio R. Larreta, en
nuestra vida independiente” (Fallos: 310:2478, su dictamen de Fallos: 166:356, recordado por
considerando 61). En el sub examine, el largo esta Corte también en el precedente “Provincia
desentendimiento entre las provincias de La de La Pampa v. Provincia de Mendoza”, quien
Pampa y Mendoza que se ha mantenido durante declaró que “la atribución dada a este Tribunal
décadas, hace necesario encontrar una manera por el art. 109 [actual 127] de la Constitución
eficaz y racional de canalizarlo de modo no solo tiende a resolver los conflictos entre Estados por
de evitar escenarios que provoquen su diferencias de orden político, o sea aquellas que
ahondamiento sino, además, de resolverlo no tienen solución dentro de cada provincia y
permitiendo a ambas provincias que se vinculen con los resortes de gobierno organizados por la
como es apropiado a unidades de un estado misma”. No obstante las particularidades de la
federal que comparten el compromiso común de competencia dirimente, no debe entendérsela
proveer al bienestar de la nación toda. A efectos como una actividad arbitral discrecional ni como
de dejar aclarado el alcance de la competencia un juicio de equidad pues ella, a diferencia de
que asiste a esta Corte para intervenir en el estas últimas, está claramente enmarcada por el
presente conflicto, es apropiado reproducir in derecho vigente. La competencia dirimente es
extenso las consideraciones hechas por el una actividad que comprende atribuciones de
Tribunal en el pronunciamiento antes citado. Se carácter conciliatorio en la cual esta Corte
dijo entonces que “los conflictos interestatales cuenta con amplias facultades para determinar
en un sistema federal asumen, cuando se el derecho aplicable al litigio, el que, en principio
enmarcan dentro de la competencia originaria y como ella lo ha dispuesto, será “el derecho
de la Corte, en el marco del art. 109 [actual 127] constitucional nacional o comparado y,
de la Constitución, un carácter diverso al de eventualmente, si su aplicación analógica es
otros casos en que participan las provincias y posible, lo que la Corte norteamericana
cuyo conocimiento también corresponde de denomina ‘common law’ federal y el derecho
manera originaria al Tribunal”. La Corte agregó internacional público” (Fallos: 310:2478,
que, en estos casos, “no se trata de una ‘causa considerando 69 y fs. 191 vta./192 y 624 de este
civil’ en el concepto desarrollado por las leyes expediente). 52 Corte Suprema de Justicia de la
reglamentarias de esa competencia, por Nación En esta resolución preliminar de tipo
ejemplo, la ley 48 o el decreto-ley 1285/58, y tal ordenatorio, el Tribunal hace uso de las
como la concibió la jurisprudencia de esta Corte, facultades conciliatorias propias de la
ni de una controversia de las que jurisdicción dirimente (artículo 127 de la
930
Constitución). Todo ello, sin perjuicio de que en debe tener claramente en cuenta que ya ha
una etapa ulterior de estas actuaciones pueda decidido una controversia en el año 1987 entre
resultar procedente ejercer la jurisdicción las mismas partes. Por lo tanto, deberá
propiamente judicial en el marco de los artículos desplegarse el máximo empeño para, dado que
116 y 117 de la Constitución, tal como ello se ha ha transcurrido un lapso prolongado, tomar
admitido a fs. 217. Lo dicho resulta consistente seriamente en consideración el universo de
con los fundamentos en virtud de los cuales el relaciones de todo tipo que se han desarrollado
Tribunal rechazó la excepción de incompetencia alrededor de las cuestiones en disputa. En este
opuesta por la demandada (fs. 688/689 vta.). esfuerzo, se debe evitar socavar el entramado
7°) El mérito de la defensa fundada en el social y económico que ha tenido lugar al
principio de la cosa juzgada opuesta por la amparo de la decisión anterior –y el desarrollo
Provincia de Mendoza (fs. 298/316) debe ser que ese entramado ha permitido– ya que ello
apreciado tomando en consideración el implicaría destruir bienes costosos de
propósito de la competencia dirimente de esta reemplazar de los que, sin duda, depende el
Corte. De acuerdo con los precedentes a los que bienestar de las poblaciones involucradas.
se ha hecho referencia anteriormente, la 8°) A los fines de que proceda la
competencia dirimente reclama soluciones excepción de cosa juzgada es necesario, como
efectivas a las quejas o planteos que uno de los condición previa, el análisis integral del objeto
estados miembros de la federación tenga contra de los distintos casos con el fin de determinar si
otro. De todos modos, no puede entenderse que la sentencia firme que esta Corte dictó en el año
las particularidades de la jurisdicción dirimente 1987 ya ha decidido lo que forma parte de la
priven a la cosa juzgada de toda virtualidad nueva queja de la Provincia de La Pampa. Como
normativa. De ser ese el caso se de-traería de las fue dicho por la Corte en su sentencia de 1987
sentencias que se dicten la autoridad que esta (Fallos: 310:2478, considerando 1° y recordado
Corte está institucionalmente habilitada a en el año 2009 en Fallos: 332:582, considerando
concederles, lo que socavaría la eficacia misma 3°) el thema decidendum de esa oportunidad
de la jurisdicción dirimente –y más fue determinar si correspondía condenar a la
generalmente– la autoridad de esta Corte Provincia de Mendoza a (i) no turbar la posesión
causando, quizá, daños más graves que los que que ejercía y le atañe sobre las aguas públicas
la jurisdicción dirimente busca evitar. Es preciso, interjurisdiccionales que integran la subcuenca
por lo tanto, establecer si, como pretende la del río Atuel y sus afluentes; (ii) cumplir lo
Provincia de Mendoza, en la presente disputa se dispuesto en la Resolución 50/49 de Agua y
trata meramente de la resistencia de La Pampa a Energía Eléctrica y (iii) que se reglen los usos en
aceptar lo resuelto por esta Corte en 1987 –lo forma compartida entre ambas provincias. Sobre
que debería motivar el rechazo de las esa base, esta Corte declaró que el río Atuel es
pretensiones aquí esgrimidas– o si, por el interprovincial, rechazó la acción posesoria
contrario, el estado actual de las diferencias promovida por la Provincia de La Pampa, sus
entre ambas provincias y, además, la novel pretensiones de que se dé cumplimiento a la
naturaleza de las cuestiones traídas a juicio no Resolución 50/49 de Agua y Energía Eléctrica y
dejan otra alternativa que abrir, una vez más, el que se regle la utilización compartida de la
procedimiento previsto en el artículo 127 de la cuenca de ese río y sus afluentes (siempre que la
Constitución. En esta investigación esta Corte Provincia de Mendoza mantenga los usos
931
consuntivos aplicados sobre la superficie perspectiva que contemple todo el conjunto de

afectada al riego de 75.761 has.), y exhortó a las intereses potencialmente afectados por ella,
partes a celebrar convenios tendientes a una protegidos total o parcialmente por el derecho
participación razonable y equitativa en los usos vigente, aunque ellos no hayan estado
futuros de las aguas del río Atuel, sobre la base representados formalmente en este proceso.
de los principios generales y pautas fijadas en los Por otra parte, la génesis del estado de cosas
considerandos de la referida sentencia (Fallos: que se busca revertir no se halla en un factor
310:2478 reiterado en el año 2009 en Fallos: singular que pueda ser imputado a las partes del
332:582, considerando 3°). A partir del análisis pleito o a un único sujeto y el Tribunal no se
de lo peticionado y decidido en el año 1987 encuentra en condiciones de determinar, con la
debe concluirse que en esa oportunidad este información disponible, si se trata de un proceso
Tribunal resolvió una controversia natural o antrópico. Por último, la decisión a
eminentemente bipolar, esto es, centrada en los adoptarse tiene que ser modelada mas bien por
intereses claramente individualizados que las la discusión sobre la existencia del daño
dos partes litigantes alegaban tener sobre el río ambiental y su necesidad de recomposición,
Atuel. En dicho pronunciamiento, la antes que por la identificación de su causante y
recomposición ambiental del noroeste de la la determinación consiguiente de su
Provincia de La Pampa no fue, en modo alguno, responsabilidad. Así planteado lo que se discute
objeto del thema decidendum (ver, al respecto, en estos autos no tiene que ver con quién tiene
Fallos: 332:582, considerando 4°). los derechos discutidos sobre el río Atuel ni
9°) En el año 2014, la Provincia de La cómo los ha ejercido en el pasado. Tampoco se
Pampa promovió una nueva queja contra la refiere esta disputa a si existe o no, para las
Provincia de Mendoza esgrimiendo una serie de provincias involucradas o sus poblaciones, un
pretensiones, detalladas en el considerando 1° derecho al agua de dicho río. Concebir de este
de la presente sentencia. Si bien algunas de esas modo la controversia reduce excesivamente su
pretensiones deberían ser planteadas en el verdadera complejidad. La presente disputa se
marco de un procedimiento de ejecución de la trata de un litigio entre dos provincias que
sentencia recaída en 1987, pues se trata de representan vicariamente a muchas partes más,
cuestiones vinculadas a dicha ejecución, la en el cual se discute acerca de la mejor manera
Provincia de La Pampa ha asimismo introducido en que debe resolverse un problema
en dicha oportunidad una serie de planteos medioambiental que es de todos. Este problema
vinculados sustancialmente con la existencia de solo puede entenderse como el resultado de las
daño ambiental en el noroeste del territorio de acciones de muchos actores difícilmente
dicha provincia. Las pretensiones que se discernibles que, sin duda, aquejan a ambos
esgrimen por la Provincia de La Pampa litigantes pero también a quienes ellos
enfrentan a esta Corte a una controversia vicariamente representan (entre ellas el pueblo
distinta a la disputa bipolar de asignación de de la Nación toda y las generaciones venideras
derechos que fue objeto de la sentencia fallada de cada una de las provincias y de la Nación)
en 1987. En efecto, el presente litigio es de quienes no solo serán perjudicados o
carácter ambiental, policéntrico, multicausal, y beneficiados con la solución sino que, incluso,
eminentemente prospectivo. En otros términos, pudieron haber contribuido, en la misma o
la solución del presente conflicto requiere una distinta medida, a producir el estado de
932
situación denunciado por la Provincia de La 10) De los elementos de juicio aportados

Pampa. En definitiva, la asignación de derechos en el curso de la audiencia pública, así como de
que hizo esta Corte en 1987 fue apropiada a los las constancias del expediente se desprende que
efectos de solucionar la controversia relacionada el aspecto central de la queja de la Provincia de
con la posesión y precedencia en el uso de las La Pampa se vincula con la severa restricción de
aguas del río Atuel. Sin embargo, con el paso de agua en el noroeste de su territorio (fs.
los años, el conflicto entre las provincias de La 127/148). Con relación a la lucha contra la
Pampa y Mendoza involucra en la actualidad sequía y la desertificación, es necesario destacar
cuestiones de mucho mayor alcance que atañen que nuestro país aprobó por ley 24.701 la
a derechos de naturaleza ambiental distintos al “Convención de las Naciones Unidas de Lucha
mero uso de aguas del río Atuel, y que fueran contra la Desertificación en los Países Afectados
incorporados en la reforma de la Constitución por Sequía Grave o Desertificación, en particular
Nacional de 1994. Asimismo, esta disputa en África” y la ratificó el 6 de enero de 1997. De
involucra derechos y obligaciones emanadas de acuerdo con este instrumento, la Nación debe
leyes y tratados adoptados con posterioridad a otorgar la debida prioridad a la lucha contra la
1987. La solución al conflicto que hoy se plantea desertificación y la mitigación de los efectos de
requerirá de acciones concertadas para dar la sequía y asignar recursos suficientes,
solución a la problemática ambiental invocada conforme a sus capacidades y circunstancias. El
por la Provincia de La Pampa. Ello es así puesto artículo 2 del mencionado tratado dispone que
que, aun cuando el presente proceso se su objetivo es luchar contra la desertificación y
encuentra en una etapa preliminar, puede mitigar los efectos de la sequía, lo que exigirá la
sostenerse con alta verosimilitud la existencia de aplicación en las zonas afectadas de estrategias
un deterioro ambiental asociado a la escasez de integradas a largo plazo que se centren
agua en el noroeste de la Provincia de La Pampa, simultáneamente entre otras cuestiones en “la
fenómeno al que la Provincia de Mendoza de un rehabilitación, la conservación y el
modo elíptico describe como el resultado de los aprovechamiento sostenible de los recursos (…)
desarrollos del entorno humano producidos por hídricos, todo ello con miras a mejorar las
las políticas públicas provinciales y nacionales condiciones de vida, especialmente a nivel
(fs. 494 vta.). Como puede advertirse, la materia comunitario”. Por su parte, en el artículo 4.2.d,
sobre la cual versa la presente controversia y, en el referido tratado establece que para el logro
virtud de dicha materia, los criterios que debe de los objetivos que se propone, las partes
seguir el Tribunal para darle respuesta no “fomentarán entre los países afectados la […]
coinciden necesaria ni íntegramente con los conservación de los recursos de tierras y los
requeridos para la asignación de los derechos a recursos hídricos, en la medida que ello guarde
las provincias sobre las aguas del río Atuel lo relación con la desertificación y la sequía”. El
que, nuevamente, ya fuera decidido en 1987. anexo III del referido tratado, que contiene el
Por todo lo expuesto, no cabe admitir la defensa Anexo de Aplicación Regional para América
opuesta por la Provincia de Mendoza sobre la Latina y el Caribe, dispone que los países
base de que el mismo conflicto ya ha sido afectados de la región podrán tener en cuenta,
juzgado por esta Corte en su pronunciamiento entre otras, las siguientes áreas temáticas en su
del 3 de diciembre de 1987, publicado en Fallos: estrategia de lucha contra la desertificación y
310: 2478. mitigación de los efectos de la sequía (…)
933
“manejo racional y conservación de los recursos “establecer un pacto entre el Estado Nacional,
de suelo y aprovechamiento y uso eficiente de las provincias, el sector privado y la sociedad,
los recursos hídricos”. En el marco de la ley mediante el cual se establezcan políticas
24.701, que aprobara el tratado referido en los públicas y directrices consecuentes a partir de
párrafos precedentes, la Secretaría de Ambiente cuya implementación se logre: la cobertura total
y Desarrollo Sustentable dictó la Resolución de agua potable, la provisión de saneamiento a
257/2003 que estatuyó el Programa de Acción tres cuartos de la población, la reducción de la
Nacional de Lucha contra la Desertificación y vulnerabilidad de las personas frente a los
Mitigación de los Efectos de la Sequía y su extremos climáticos, el incremento de la
Documento Base. El artículo 2° creó la Comisión superficie bajo riego potencialmente ampliable y
Asesora de dicho Programa, cuya integración el desarrollo de proyectos de propósitos
prevé expresamente la participación de las múltiples (abastecimiento de agua, riego,
autoridades provinciales con competencia en la protección frente a inundaciones, recreación y
cuestión. Al respecto, cabe puntualizar que la turismo, desarrollo industrial e hidroenergía)”
región afectada está incluida dentro del citado (fs. 848). El rol que se asigna al Estado Nacional
programa (cfr. Capítulo 4 del Documento Base). no debe verse como un avasallamiento de las
11) Según se deduce de lo anterior, el facultades reservadas por las provincias de
Estado Nacional tiene deberes propios y directos acuerdo con los artículos 121, 122, 124 y 125 de
en el combate contra la sequía grave o la Constitución Nacional, puesto que no se trata
desertificación. Sin perjuicio de ello, en este caso de la creación de una unidad burocrática de
y en la búsqueda de una conciliación de los carácter permanente que se imponga a las
intereses de las partes, propia de la jurisdicción provincias –a lo que se opone la Provincia de
prevista en el artículo 127 de la Constitución, se Mendoza (fs. 461 vta. a 465 vta.)–, sino de su
requerirá su participación en la solución, en eventual aporte técnico y financiero a la solución
virtud de su mayor capacidad técnica y del problema objeto de este litigio la que, como
financiera para hacer efectivas las acciones que se verá, involucra necesariamente a más de una
se acuerde llevar a cabo en relación con la jurisdicción.
problemática ambiental invocada por la 12) La necesidad de agua en el noroeste
Provincia de La Pampa. Este papel ya ha sido, al de la Provincia de La Pampa es un hecho que no
menos parcialmente, desplegado por el Estado admite discusión, aunque no sucede lo mismo
Nacional, según fuera informado por la respecto de la fuente que puede aportarla y, en
Subsecretaría de Recursos Hídricos de la Nación tal caso, en qué medida y quién debe hacerse
(fs. 838 y ss.). En relación con este conflicto, el cargo de los costos que ello demande. En esta
gobierno nacional ha propuesto alternativas de instancia procesal, el Tribunal no cuenta con
solución, tales como un trasvase de aguas del río todos los datos necesarios para decidir las
Colorado o sus afluentes así como obras que cuestiones aquí discutidas de un modo óptimo.
permitan aumentar la cantidad y mejorar la Por el contrario, son las provincias involucradas
calidad del agua que recibe la Provincia de La y el Estado Nacional los que se encuentran a
Pampa (fs. 845). También debe mencionarse al esta altura del proceso en mejor posición que el
respecto, la aprobación por parte del Estado Tribunal para identificar los aspectos técnicos y
Nacional del Plan Nacional del Agua para el fácticos relevantes para solucionar con justicia el
período 2016-2019 cuyo objetivo general es problema que aqueja al noroeste de la Provincia
934
de La Pampa. Como ya se ha puesto de resalto, a Mendoza y La Pampa y el Estado Nacional

partir de las constancias del expediente (fs. 56 a resulta indispensable para solucionar la
90 vta. y 433 vta. a 440 vta.), resulta manifiesta problemática ambiental que constituye el objeto
la dificultad que han encontrado las dos de la presente disputa. Por esta razón, esta
provincias para cooperar en la búsqueda de una decisión preliminar tiene un objetivo
respuesta a la situación de escasez hídrica y a los ordenatorio y consiste en generar las
daños verosímilmente asociados a ella que condiciones que hagan posible la apertura de
afectan al territorio del noroeste de la Provincia una instancia de trabajo cooperativo conjunto
de La Pampa. Al respecto, la Provincia de La entre ambas provincias y el Estado Nacional con
Pampa ha indicado que la construcción de un el propósito de trazar un plan general que
acueducto desde Punta del Agua en la Provincia proporcione una solución definitiva a los
de Mendoza, destinado a satisfacer la demanda reclamos de recomposición ambiental
de agua para uso humano en las localidades de levantados por la Provincia de La Pampa.
Santa Isabel y Algarrobo del Águila de la 13) A los fines indicados, las provincias de
Provincia de La Pampa ha sido el único resultado Mendoza y de La Pampa y el Estado Nacional
concreto que han dejado casi tres décadas de deben tener absoluta libertad para desarrollar el
negociaciones y que la Comisión Interprovincial trabajo cooperativo conjunto en el ámbito en
del Atuel Inferior, en cambio, ha fracasado en que lo consideren más propicio. En uso de esa
modo rotundo en sus propósitos (ver fs. 89 vta. libertad y siempre que sea acordado por todos,
y 90). Por su parte, la Provincia de Mendoza ha las partes pueden constituir una comisión de
indicado que el ámbito de la Comisión trabajo ad hoc o bien pueden recurrir a la
Interprovincial existente ha demostrado ser Comisión Interprovincial del Atuel Inferior. Con
adecuado y eficiente en caso de que deba relación a esta Comisión es importante destacar
negociarse un tratado, sobre usos futuros u otro que, aun cuando ella haya sido constituida en el
tema, o coordinarse la realización y marco de la ejecución de la sentencia de 1987
mantenimiento de obras interprovinciales, como para dar cuenta de una problemática distinta de
se instrumentó a partir del Tratado de 1992 (fs. la que se ventila en este caso, las partes pueden,
453). Por último, el Estado Nacional destacó que si lo estiman propicio, negociar en su ámbito la
la Comisión Interprovincial del Atuel Inferior está resolución de la presente controversia. Ello, sin
integrada por ambas provincias y que él no perjuicio de que, como he indicado en el
forma parte de ella, aun cuando ha aceptado considerando 9°, la presente disputa es de
asistir en una oportunidad en que fuera invitado. naturaleza distinta a la de 1987 y su solución
Asimismo el Estado Nacional ha subrayado su puede involucrar una oferta hídrica distinta a la
voluntad de cooperar y conciliar entre las del río Atuel. En el marco antes descripto, la
provincias parte, para lo cual, ha venido participación en dichas actividades del Estado
convocando a ambos estados provinciales a Nacional resulta imprescindible tanto por su
concertar y a reunirse para aportar a la aporte institucional y financiero, como por las
resolución del conflicto (fs. 272 bis). Más allá de obligaciones asumidas al ratificar la Convención
las diferentes visiones existentes en relación con de las Naciones Unidas de Lucha contra la
el éxito de las negociaciones desarrolladas en el Desertificación, que fueran mencionadas en el
ámbito de la Comisión Interprovincial del Río considerando 10.
Atuel, la cooperación entre las provincias de
935
14) A fin de alcanzar la necesaria los sistemas ecológicos compartidos”. Ello es así,
concordancia para establecer el modo de a pesar de que en este estado del proceso, no
resolver el problema ambiental que aquí se cabe pronunciarse sobre aspectos de hecho y de
ventila, las partes tienen la más amplia derecho controvertidos ni sobre la extensión en
discrecionalidad en lo que respecta a los que los deberes especiales de las provincias
contenidos del plan –sea un plan hidrológico u deben incidir en la solución del diferendo que
otro de alcance más amplio– así como sobre la aquí se dirime. Más allá de los dos criterios
manera en que deben cooperar para prepararlo esenciales anteriormente indicados, y en el
y ejecutarlo. Sin embargo, aunque las partes marco de la amplia discrecionalidad que
pueden pensar y proceder de otro modo, es mi conservan las dos provincias y el Estado Nacional
convicción que existen dos puntos que deberían para delinear los contenidos del plan que
acordase por los involucrados ab initio pues oportunamente acuerden, se enuncian las
hacen a la eficacia de todo programa para siguientes pautas orientativas que pueden
solucionar un problema complejo como el facilitar la tarea que les espera en la búsqueda
presente: por un lado, un mecanismo de de un entendimiento que resuelva de manera
solución de aquellas controversias de detalle definitiva y estable la presente controversia. Las
que pudieran surgir y, por el otro, un criterio pautas aquí incluidas son meramente
para distribuir los costos que la preparación o orientativas pero tienen como finalidad
ejecución del plan puedan irrogar. Frente a la concientizar a las partes acerca de un modo de
necesidad de dar respuesta a un daño garantizar que el plan sea aquel que produzca el
ambiental, como el que verosímilmente invoca mayor beneficio social neto para todos los
la Provincia de La Pampa, la distribución de los involucrados. A modo meramente enunciativo,
costos de remediación debe regirse por una se mencionan las siguientes pautas relevantes
regla según la cual todos los involucrados deben que pueden considerarse al momento de decidir
contribuir. Las provincias deben contribuir en la distribución de los costos de preparación y
razón de que comparten recursos naturales y, ejecución del plan que oportunamente se
por ello, tienen deberes especiales entre ellas y acuerde: i. el beneficio que obtiene cada una de
todo indicaría que han sido condiciones las provincias directamente en sus bienes o en
necesarias de la situación. La contribución a los bienes de particulares localizados en sus
cargo del Estado Nacional responde a que ha respectivas jurisdicciones; ii. el beneficio que
asumido obligaciones específicas contra la lucha puede obtener cada una de las provincias y el
de la sequía y la desertificación como fue resto del país por el desarrollo económico y
indicado en los considerandos 10 y 11. Además, social de sus respectivas economías; iii. los
las referidas obligaciones de las provincias y del perjuicios que pudieran derivarse para cada una
Estado Nacional, también encuentran sustento de las provincias; y iv. el hecho que el
en el principio de solidaridad enunciado en el medioambiente sano es un derecho que debe
artículo 4 de la ley 25.675 que establece que “la ser garantizado no solo a los habitantes de La
Nación y los Estados provinciales serán Pampa y Mendoza sino también a todos los
responsables de la prevención y mitigación de argentinos.
los efectos ambientales transfronterizos Por ello, y en ejercicio de las facultades
adversos de su propio accionar, así como de la previstas en el artículo 127 de la Constitución
minimización de los riesgos ambientales sobre Nacional, se resuelve: 1°) Rechazar la excepción
936
de cosa juzgada opuesta por la Provincia de

Mendoza en los términos de los considerandos
7° a 9°. Con costas en el orden causado (artículo
1°, decreto 1204/ 2001). 2°) Disponer que las
provincias de La Pampa y Mendoza deberán
elaborar un plan que permita superar las
diferencias entre ambas provincias vinculadas
con la recomposición del ecosistema del
noroeste de la Provincia de La Pampa de
acuerdo y en conjunto con el Estado Nacional en
los términos del considerando 13. La
presentación del plan deberá ser sometido a la
aprobación de este Tribunal en el plazo de
ciento veinte (120) días. Notifíquese. Carlos
Fernando Rosenkrantz.
937
éstos efectuaran respecto de la medida

86.- cautelar que se dispusiera contra Aguas
Bonaerenses S.A. (ABSA) -fs. 890/892-.
II. Contra tal pronunciamiento el
apoderado de la demandada presentó recurso
extraordinario federal, el que, denegado por la
12 de Diciembre de 2017 Suprema Corte Provincial (v. fs. 923/924),
Cámara Contencioso Administrativo de La motivó la deducción del recurso de hecho
pertinente (v. fs. 1050/1054).
Plata
III. La Corte Suprema de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires Nación, previo dictamen del Defensor Oficial (v.
fs. 1061/1065) y oída la señora Procuradora
Fiscal (v. fs. 1067/1068) acogió el recurso
SENTENCIA interpuesto y revocó la sentencia impugnada
(v. fs. 1073/1079).
En la ciudad de La Plata, a los doce días IV. Como consecuencia de ello, el 27 de
del mes de Diciembre del año 2017, reunida la septiembre de 2017, la Suprema Corte de
Cámara de Apelación en lo Contencioso Justicia, previa intervención de la señora
Administrativo con asiento en La Plata, en Procuradora General (v. fs. 1102/1105), por
Acuerdo Ordinario, con la presencia de los mayoría de fundamentos concordantes, hizo
Señores Jueces Dres. Claudia Angélica Matilde lugar al recurso extraordinario de
Milanta, Gustavo Juan De Santis e integrado el inaplicabilidad de ley interpuesto y revocó la
Tribunal con el Dr. Andrés Antonio Soto, para sentencia apelada, remitiendo el presente “…al
entender en la causa "KERSICH JUAN GABRIEL Y tribunal de origen a fin de que dicte un nuevo
OTROS C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTROS pronunciamiento con arreglo a la presente…” –
S/ AMPARO -LEGAJO ART. 250 C.P.C.C.-", en v. fs. 1217 vta- .
trámite ante el Juzgado de Garantías del Joven Asimismo, dispuso que la medida
N° 1 del Departamento Judicial Mercedes, cautelar dictada oportunamente por el juez de
previa deliberación, se aprueba la siguiente primera instancia ha de mantenerse en virtud
resolución. del principio de prevención y precautorio, sin
ANTECEDENTES: perjuicio de lo que se decida a su respecto al
I. En el presente caso, la Suprema Corte, emitir el pronunciamiento que se dispone.
por sentencia de fecha 12-9-2012, resolvió Frente a ello, el Tribunal decidió
desestimar la queja por denegatoria del recurso plantear la siguiente
de inaplicabilidad de ley presentado por la CUESTIÓN:
demandada en razón de la falta de definitividad ¿Qué pronunciamiento corresponde
de la decisión de esta Cámara de Apelaciones dictar?
en lo Contencioso Administrativo de La Plata – VOTACIÓN:
de fecha 8/XI/11-, mediante la cual se confirmó A la cuestión planteada, la Dra. Milanta
la sentencia de grado que tuvo por presentados dijo:
en calidad de actores a los firmantes de fs. I.1. El Juzgado de Garantías del Joven N°
788/7043 y que hizo lugar a la adhesión que 1 de Mercedes, en las actuaciones caratuladas
938
"Kersich, Juan Gabriel y otros c/ Aguas Para así decidir, sostuvo que si bien lo
Bonaerenses S.A. y otros s/ amparo" tuvo por cuestionado por la demandada es una cuestión
presentados en calidad de actores a los procedimental, sus efectos la hacen
presentantes y requirió a la demandada equiparable a una sentencia definitiva, en la
informe circunstanciado de ley respecto de los medida que origina agravios de insuficiente o
nuevos amparistas. Asimismo, hizo lugar a la imposible reparación ulterior.
adhesión a la medida cautelar dispuesta en Señaló que en primer lugar
favor de los actores originales, ordenando a la correspondía calificar, en los términos de la
accionada suministrar a los adherentes - causa "Halabi" (Fallos 332:111) a la acción
consumidores de agua potable provista por promovida como un proceso colectivo, pues se
Aguas Bonaerenses Sociedad Anónima (ABSA)- procura la tutela de un derecho de incidencia
en sus respectivos domicilios, la cantidad de colectiva referido a uno de los componentes
agua necesaria -no inferior a doscientos litros del bien colectivo ambiente: el agua potable.
mensuales por persona- para satisfacer las En tal sentido afirmó que no han sido
necesidades de consumo e higiene personal, aplicadas en el caso las reglas del proceso
como también cocción de alimentos en su caso, colectivo previsto en el art. 43 de la
en las condiciones y con las características que Constitución nacional, cuyas características
se describen en la norma del art. 982 del principales y modalidades fueron enunciadas
Código Alimentario Argentino. en el citado caso "Halabi" y posteriores. Esta
2. A su turno, esta Cámara de Apelación deficiencia, añadió, se patentiza cuando el juez
en lo Contencioso Administrativo con asiento de primera instancia, pese a calificar al
en La Plata, por mayoría, confirmó la decisión presente como amparo colectivo, recurrió a
de grado (res. del 8/XI/11, obrante a fs. reglas procesales incompatibles con este tipo
453/457). de proceso, soslayando las consecuencias
3. Contra el pronunciamiento el negativas que tal temperamento ocasionaría en
apoderado de ABSA dedujo recurso el normal trámite de la causa.
extraordinario de inaplicabilidad de ley (v. fs. Afirmó que asiste razón a la recurrente
620/637) el que, denegado (v. fs. 639/640), cuando invoca la violación al derecho de
motivó la presentación de la consecuente queja defensa, no solo por la carga que se le
ante el Superior Tribunal Provincial (v. fs. impusiera, sino también por el cambio
850/869). sorpresivo de reglas. Por ello, continuó
4. Posteriormente, la Suprema Corte, diciendo, en el caso los jueces no pudieron
por sentencia de fecha 12/IX/2012, desestimó integrar, de manera intempestiva y sorpresiva,
la queja, con sustento en la falta de a un número exorbitante de coactores al
definitividad de la decisión recurrida (v. fs. amparo colectivo ambiental, sino que debieron
890/892). arbitrar los medios procesales necesarios que,
5. La Corte Suprema de Justicia de la garantizando adecuadamente la defensa en
Nación, previo dictamen del señor defensor juicio del demandado, permitieran que las
oficial (v. fs. 1061/1065) y oída la señora decisiones adoptadas en el marco del presente
Procuradora Fiscal (v. fs. 1067/1068) acogió el proceso alcancen a la totalidad del colectivo
recurso y revocó la sentencia impugnada (v. fs. involucrado, sin necesidad de que sus
1073/1079). integrantes deban presentarse individualmente
939
en la causa, medida que claramente desvirtúa voluntaria y totalmente innecesaria de 2.641

la esencia misma de este tipo de acciones. actores una vez que ya se había trabado la litis.
Agregó que el acceso al agua potable 3. Teniendo presente, a partir de los
incide directamente sobre la vida y la salud de fallos de los órganos judiciales referenciados, la
las personas, razón por la cual debe ser existencia de un derecho de incidencia
tutelado por los jueces. En el campo de los colectiva en el sub lite, y la dificultad que
derechos de incidencia colectiva, es generaría la constitución de un litisconsorcio
fundamental la protección del agua para que la entre los miembros del grupo afectado,
naturaleza mantenga su funcionamiento como corresponde hacer lugar al recurso incoado y
sistema y su capacidad de resiliencia. revocar la sentencia apelada, debiéndose dictar
Resaltó que en el caso resulta de un nuevo pronunciamiento en el que se
fundamental importancia el derecho de acceso apliquen las reglas del proceso colectivo
al agua potable y la aplicación del principio de previsto en el artículo 43 de la Constitución
prevención y, aun en la duda técnica, del Nacional, arbitrándose los medios procesales
principio precautorio, como sustento de ese necesarios que, garantizando adecuadamente
derecho. la defensa en juicio del demandado, permitan
En consecuencia, declaró procedente el que las decisiones adoptadas en el marco del
recurso extraordinario interpuesto, dejó sin presente proceso alcancen a la totalidad del
efecto la sentencia apelada y ordenó dictar un colectivo involucrado, sin necesidad de que sus
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo integrantes deban presentarse individualmente
resuelto. No obstante, estando en juego el en la causa, medida que desvirtúa la esencia de
derecho humano al agua potable, dispuso que este tipo de acciones.
debía mantenerse la cautelar dispuesta por el 4. En ese orden, siguiendo los
tribunal de origen, con base en los principios de lineamientos expuestos en el fallo de la
prevención y precautorio, hasta tanto se Suprema Corte de Justicia, el juez interviniente
cumpla con lo ordenado (v. fs. 1073/1079). deberá: i) determinar los rasgos definitorios del
6. La Suprema Corte de Justicia, previa grupo afectado; ii) resolver el punto referido a
intervención de la señora Procuradora General la adecuada representación en función de la
(v. fs. 1102/1105), por mayoría de intervención del entonces Defensor del Pueblo
fundamentos concordantes, hizo lugar al y la Asociación “9 de Julio Todos por el Agua” y,
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley de estimarlo pertinente, fijará una audiencia
interpuesto y revocó la sentencia apelada. con el fin de que la parte actora unifique la
IV.- 1. Sentado ello, la procedencia del adecuada representación del colectivo –conf.
recurso ha de resolverse en función de los art. 7, Ley N° 13.928 y modif., y art. 54, CPCC-;
fallos de la Corte Suprema de Justicia de la iii) atento los bienes jurídicos cuya tutela se
Nación y de la Suprema Corte de Justicia de la pretende en el proceso, habrá de evaluar la
Provincia de Buenos Aires. participación del Ministerio Público en los
2. Preliminarmente, cabe mencionar términos del artículo 27 de la Ley 13.133 de
que el apoderado de ABSA, al deducir el aplicación supletoria al sub lite; iv) tener en
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, cuenta que la Suprema Corte de Justicia dictó la
señaló que no cuestionaba la procedencia de la Acordada N° 3660, en cuyo Anexo I se aprobó
medida cautelar dispuesta, sino la intervención la reglamentación del Registro Público de
940
Procesos de Incidencia Colectiva y que éste se también al órgano de la anterior instancia, a

encuentra operativo. cuyo respecto aquel pronunciamiento también
5. Respecto a la presentación efectuada reconoce efectos.
a fs. 1179/1185 por el apoderado de Aguas Cabe diferir pues para esa ocasión
Bonaerense SA, el juez de primera instancia eventual la dirección impresa a la circulación y
deberá meritar su procedencia, practicando las en su caso las variables de excusación que
diligencias probatorias que estime oportunas y puedan considerarse a tenor de lo decidido por
convenientes al fin perseguido. el alto tribunal (en sentido concordante causa
V.- En virtud de las consideraciones CCALP n° 10.524, n° 10.767 y CCALP n° 4409).
expuestas, corresponde hacer lugar al recurso Así me pronuncio.
de apelación interpuesto, revocar la sentencia A la misma cuestión planteada, el Dr.
apelada y devolver las actuaciones al juez de Soto adhiere a los fundamentos y solución
primera instancia a fin de que dicte un nuevo propuesta por el Dr. De Santis, votando en
pronunciamiento con arreglo a la presente, en idéntico sentido.
carácter de urgente. De conformidad a los votos
Asimismo, la medida cautelar dictada precedentes, la Cámara de Apelación en lo
oportunamente, debe mantenerse en virtud del Contencioso Administrativo con asiento en La
principio de prevención y precautorio, sin Plata
perjuicio de lo que se decida a su respecto al RESUELVE:
emitir el pronunciamiento que aquí se dispone. Por mayoría, se remiten los autos al
Por último, las costas deben ser juzgado de origen, a sus efectos (arts. 25, ley
impuestas por su orden, conforme lo resuelto 13.928 –y sus reformas-; 36 inc. 2° y concs.,
en igual sentido por la Suprema Corte de CPCC).
Justicia de la Provincia de Buenos Aires (fs. Regístrese, notifíquese y ofíciese por
1217 vta.). Secretaría.
Así lo voto. Fdo. Claudia A.M. Milanta. Juez.
A la cuestión planteada, el Dr. De Santis Gustavo Juan De Santis. Juez. Andrés Antonio
dijo: Soto. Juez. Dra. Mónica M. Dragonetti.
Discrepo con el voto que me antecede. Secretaria.
La decisión de la Suprema Corte de REGISTRADO BAJO EL Nº 1212 (I)
Justicia de la Provincia de Buenos Aires, tal y
como llega a este tribunal, no habilita aun su
actuación en segunda instancia, pues de cuanto
surja de la derivación al tribunal de origen
(primera instancia) para que se expida y dicte
nueva sentencia, como se ordena, podrá
resultar, eventualmente, la habilitación en
alzada que todavía no queda abierta.
En esos términos interpreto el alcance
de la decisión con la que reingresan los autos,
pues de ella se deriva no sólo hacia esta
Cámara el ajuste de la doctrina legal, sino
941
que se declare la inconstitucionalidad y nulidad

87.- absoluta de la continuidad de la explotación
petrolera en el yacimiento “Caimancito”,
situado dentro del Parque Nacional Calilegua y
de la omisión en el ejercicio del poder de policía
ambiental en el pozo “Caimancito e3” (también
identificado como Ca.e3), ubicado en las
inmediaciones del mencionado parque nacional,
así como de los actos administrativos que
autorizaron aquella actividad, entre los que se
encuentra la adjudicación de la concesión por
parte del Estado Nacional y aprobación de la
6 de febrero de 2018 cesión de la explotación petrolera efectuada por
Corte Suprema de Justicia de la Nación la Provincia de Jujuy. Postularon también, que
Provincia de Jujuy se ordene el cese de las conductas generadoras
del daño ambiental colectivo, que se imponga a
sus responsables el deber de recomponer
progresiva y gradualmente el ambiente y que se
SENTENCIA exija a la empresa concesionaria de la
explotación petrolera la contratación del seguro
Buenos Aires, 6 de febrero de 2018.
ambiental en los términos previstos por la ley
Autos y Vistos; Considerando: 1°) Que a fs.
25.675. Refirieron que dentro del Parque
166/262, Silvia Graciela Saavedra y Ramón
Nacional Calilegua, creado en 1979 mediante la
Héctor Luna, invocando –respectivamente- su
donación de tierras efectuada por la Provincia
calidad de vecinos de las localidades de Lozano
de Jujuy, se encuentra el yacimiento
y de San Salvador de Jujuy (Provincia de Jujuy),
“Caimancito”, cuya explotación hidrocarburífera
ubicadas -la primera- en la región declarada por
comenzó en 1969 a cargo de Yacimientos
la UNESCO como Reserva de Biósfera de las
Petrolíferos Fiscales S.E., que la continuó hasta
Yungas y –la segunda- en su zona de influencia,
que, mediante el decreto nacional 1275/92, se
promovieron ante el Juzgado Federal de Primera
otorgó la concesión del área por un plazo de 25
Instancia n° 2 de Jujuy demanda de amparo por
años a la U.T.E. Necon S.A. - Petróleos
daño ambiental colectivo, en los términos de los
Sudamericanos S.A. Señalaron que en 1996 la
arts. 41 y 43 de la Constitución Nacional y 30 de
Administración de Parques Nacionales y la
la Ley General del Ambiente 25.675, contra la
concesionaria del yacimiento firmaron un acta
Administración de Parques Nacionales, el Estado
acuerdo en la que se estableció un plan de
Nacional, la Provincia de Jujuy, YPF S.A. (en su
mitigación de pasivos ambientales dejados por
carácter de continuadora de la empresa
la empresa petrolera estatal, el cual -según
Yacimientos Petrolíferos Fiscales S.E.), la unión
afirmaron- fue incumplido. En la presentación
transitoria de empresas Petróleos
inicial también se alude a distintas
Sudamericanos S.A. - Necon S.A., Pluspetrol S.A.,
comunicaciones efectuadas por la intendencia
JHP International Petroleum Engineering Ltda.,
del mencionado parque nacional y dirigidas al
Jujuy Energía y Minería S.E. (J.E.M. S.E.), Felipe
gobierno de la Provincia de Jujuy, a la
Frognier y el Municipio de Yuto, a fin de obtener
942
concesionaria del área e incluso al Fiscal Federal cuestión. Sostuvieron que la actividad petrolera
de Jujuy, en las cuales se alertaba sobre los llevada a cabo en aquellos lugares resulta
riesgos que implicaba el mantenimiento de la violatoria de lo dispuesto por el art. 41 de la
actividad petrolera en el yacimiento, al tiempo Constitución Nacional y las leyes 22.351, 17.319
que se denunciaba la contaminación existente y 25.675. Atribuyeron responsabilidad a la
en el arroyo Saladito, así como el derrame de Administración de Parques Nacionales por el
petróleo crudo producido por la rotura de una ejercicio deficiente y antijurídico de la función
línea de conducción del fluido. Manifestaron que le fue asignada por ley; al Estado Nacional,
que, sin perjuicio de tales advertencias, el por haber autorizado la continuidad de la
gobierno provincial autorizó la cesión de explotación petrolera luego de la creación del
derechos y obligaciones entre la U.T.E. Necon Parque Nacional Calilegua y omitido realizar la
S.A. - Petróleos Sudamericanos S.A. y Pluspetrol recomposición del ambiente en la zona del pozo
S.A. y, posteriormente, autorizó a Pluspetrol abandonado; a la Provincia de Jujuy, en tanto
S.A., en su carácter de titular de la concesión de dictó actos administrativos que aprobaron
explotación del área “Caimancito”, a ceder el cesiones de derechos y obligaciones derivados
100% de su participación en los derechos y de la concesión petrolera, los que vulneran la
obligaciones de dicha concesión a favor de JHP prohibición de la actividad petrolera en zonas de
International Petroleum Engineering Ltda., reserva natural, y por cuanto omitió realizar
empresa que -en 2013- habría suscripto una acción alguna tendiente a recomponer el
carta de intención con J.E.M. S.E. para ambiente dañado por el derrame del pozo Ca.e3
establecer las bases de trabajo de la futura y sancionar a los responsables; a YPF S.A., en
unión transitoria de empresas para la virtud de ser la continuadora de Yacimientos
exploración y explotación de hidrocarburos y Petrolíferos Fiscales S.E., empresa que perforó
sus derivados en el yacimiento “Caimancito” por los 34 pozos del yacimiento “Caimancito”, el
un período de 24 años. Describieron que en el pozo Ca.e3 y colocó tanques, piletas y válvulas,
yacimiento se habrían perforado 34 pozos, de entre otras instalaciones; a las restantes
los que solo 12 se encontrarían actualmente en empresas (la Unión Transitoria de Empresas
producción, bajo condiciones deficientes de Petróleos Sudamericanos S.A. - Necon S.A.,
seguridad ambiental dentro de un área natural Pluspetrol S.A., JHP International Petroleum
protegida en la que se encuentra prohibida la Engineering Ltda., J.E.M. S.E.), en su calidad de
actividad petrolera. Refirieron que se había continuadores de una actividad legalmente
comprobado la existencia de daño ambiental en prohibida como es la explotación del yacimiento
el pozo Ca.e3, circunstancia que fue puesta en dentro del Parque Nacional Calilegua; a Felipe
conocimiento de la Administración de Parques Frognier, en su condición de titular dominial del
Nacionales. Del mismo modo, señalaron que los inmueble en el que está situado el pozo Ca.e3,
guardaparques del Parque Nacional Calilegua por no haber formulado las denuncias
habían detectado alta salinidad en aguas del pertinentes ni exigido la recomposición del
arroyo Yuto, causada por el abandono del pozo. ambiente afectado; y, al Municipio de Yuto
Relataron que, en 2002, la Comisión Regional (Provincia de Jujuy), por ser titular del poder de
del Río Bermejo (COREBE) inició gestiones para policía originario en materia ambiental.
dar solución al problema de contaminación de la Asimismo solicitaron que se dictara, como
cuenca de dicho río, generado por el pozo en medida cautelar, el cese inmediato de los
943
efectos de los actos administrativos dictados por vía de la instancia prevista en el art. 117 de
como consecuencia de la aprobación y la Constitución Nacional (conf. causas “Salas,
autorización de la cesión de los derechos y Dino”, Fallos: 331:2925; CSJ 175/2007 (43-
obligaciones de Pluspetrol S.A., a favor de JHP V)/CS1 “Vargas, Ricardo Marcelo c/ San Juan,
International Petroleum Engineering Ltda., así Provincia de y otros s/ daño ambiental”,
como de los actos administrativos relativos a la sentencia del 24 de abril de 2012). Ello es así,
aprobación de los proyectos de trabajos y de pues le corresponde al Poder Judicial de la
aquellos relacionados con la aprobación del Nación buscar los caminos que permitan
estudio de impacto ambiental por parte de la garantizar la eficacia de los derechos, y evitar
Unidad de Gestión Ambiental Minera de la que estos sean vulnerados, como objetivo
Provincia de Jujuy. También pidieron que, con fundamental y rector a la hora de administrar
carácter precautorio, se ordenara la suspensión justicia y de tomar decisiones en los procesos
inmediata de la extracción de petróleo y de que se someten a su conocimiento. No debe
todos los trabajos vinculados a esa actividad, verse en ello una intromisión indebida del Poder
que se permitiera la realización de los trabajos Judicial cuando lo único que hace es tender a
destinados al relevamiento y obtención de tutelar derechos, o suplir omisiones en la
pruebas y que no se efectuara modificación medida en que dichos derechos pueden estar
alguna sobre la ubicación del pozo Ca.e3. lesionados (Fallos: 328:1146).
Además, requirieron la anotación de la litis en la 4°) Que de tal manera, el Tribunal como
Inspección General de Justicia, en los registros custodio que es de las garantías
públicos de comercio de las respectivas constitucionales, y con fundamento en la Ley
jurisdicciones, en los libros de accionistas de las General del Ambiente, en cuanto establece que
empresas codemandadas y en el registro “el juez interviniente podrá disponer todas las
inmobiliario de la Provincia de Jujuy. 2°) Que a medidas necesarias para ordenar, conducir o
fs. 272/274, el juez a cargo del Juzgado Federal probar los hechos dañosos en el proceso, a fin
n° 2 de Jujuy se declaró incompetente para de proteger efectivamente el interés general”
entender en la causa, por considerar que el (art. 32, ley 25.675), ordenará las medidas que
proceso deberá tramitar ante la instancia se disponen en la parte dispositiva de este
originaria de la Corte, en razón de que se pronunciamiento.
encontraba demandada una provincia y las Por ello, oída en esta instancia la señora
pretensiones deducidas constituían una Procuradora Fiscal, sin perjuicio de lo que en
cuestión de naturaleza federal. definitiva se decida, se resuelve requerir:
3°) Que los hechos que se denuncian (I) al Estado Nacional (Ministerio de
exigen de esta Corte el ejercicio del control Energía y Minería de la Nación) y a la Provincia
encomendado a la justicia sobre las actividades de Jujuy, que acompañen todas las actuaciones
de los otros poderes del Estado y, en ese marco, administrativas relativas al “Yacimiento
la adopción de las medidas conducentes que, sin Caimancito” (Área CON-3 “Caimancito”), en
menoscabar las atribuciones de estos últimos, particular en todo lo atinente a autorizaciones,
tiendan a sostener la observancia de la concesiones y cesiones para la exploración,
Constitución Nacional, más allá de la decisión explotación y/o cualquier otro aspecto relativo a
que pueda recaer en el momento que se expida la actividad hidrocarburífera del área. Asimismo,
sobre su competencia para entender en el caso para que acompañen toda actuación relativa a
944
los distintos aspectos ambientales del referido Para su comunicación, líbrense los oficios
yacimiento; pertinentes. Ricardo Luis Lorenzetti - Elena I.
(II) a la Administración de Parques Highton de Nolasco - Juan Carlos Maqueda -
Nacionales, que informe detalladamente y Horacio Rosatti - Carlos Fernando Rosenkrantz.
acompañe todas las actuaciones relativas a los
aspectos ambientales relevados dentro del
Parque Nacional Calilegua y que tuviesen
relación con la explotación petrolífera del
“Yacimiento Caimancito”. En particular, deberá
informar sobre la existencia de planes de
mitigación de pasivos ambientales en el ámbito
del Parque Nacional Calilegua, acompañando en
su caso, la documentación relacionada a dicho
tópico;
(III) a la Comisión Regional del Río
Bermejo (COREBE) que informe detalladamente
y acompañe todas las actuaciones relativas a los
aspectos ambientales que hubiese relevado en
el marco de su actuación y que tuviesen relación
con la explotación petrolífera del “Yacimiento
Caimancito”;
(IV) a la Provincia de Jujuy, que informe:
(i) las medidas adoptadas en relación al cese de
la explotación de petróleo en el Parque Nacional
Calilegua, con posterioridad a la sanción de la
ley provincial 5889; (ii) si el Ministerio de
Ambiente provincial ha concluido el informe que
le fuera encomendado (art. 1° del decreto
683/2016); (iii) si la Secretaría de Minería e
Hidrocarburos provincial ha concluido el
informe encomendado por el art. 2° del decreto
683/2016; y, (iv) si la comisión ad hoc creada
por el art. 3° del decreto 683/2016 en la órbita
del Ministerio de Ambiente provincial ha
comenzado a funcionar y, en su caso, si ha
producido algún resultado respecto a su
cometido específico. En todos los casos, deberá
acompañar copia de las actuaciones producidas
y la documentación relacionada. Asimismo, para
su cumplimiento, se fija un plazo de 30 (treinta)
días.
945
estableciendo el siguiente orden de votación de

acuerdo al sorteo efectuado: ECHARRI – BEZZI -
88.-
SAULQUIN, para dictar resolución en la causa
Nº 6267, caratulada “CASELLES EZEQUIEL
PEDRO Y OTS. C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y
OTRO S/ AMPARO”. Se deja constancia que el
Sr. Juez Hugo Jorge Echarri no suscribe la
presente por encontrarse en uso de licencia,
circunstancia por la cual, el expediente pasa
8 de Febrero 2018 para su estudio y votación a la Sra. Juez
Cámara de Apelación Contencioso sorteada en segundo orden.
Administrativo de San Martín. Provincia ANTECEDENTES
de Buenos Aires I. Que se presentaron Ezequiel Pedro
Provincia de Buenos Aires Caselles, Ana María Benedetti, María del
Carmen Cavallo, Gisela Nancy Ruiz Díaz, Rolando
Aníbal Ruocco, Alicia Susana Spano y Luciano
Ariel Vitola promoviendo acción de amparo
contra Aguas Bonaerense S.A. (ABSA) y la
SENTENCIA
Provincia de Buenos Aires con fundamento en
que el servicio de agua potable en Chivilcoy se
En la ciudad de General San Martín, a
presta por fuera de los módulos de calidad
los días del mes de febrero de 2018 se reúnen
contemplados en el anexo A del marco
en acuerdo ordinario los señores Jueces de la
regulatorio aprobado por ley 11.820 y el artículo
982 del Código Alimentario Argentino (conf.
Administrativo con asiento en San Martín,
946
adhesión ley provincial 13.230). Sustentaron su siguientes términos: ordenar a la parte

pretensión en la afectación grave de derechos y demandada Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA) y
garantías de rango constitucional y en su defecto a la Provincia de Buenos Aires
supranacional. (Decreto 517/02, y ss.; arts. 12.1, 28 y 36.8 de
Requirieron el dictado de una medida la Constitución Provincial) para que en el plazo
cautelar tendiente a que se ordenen diversas de CINCO -5- días, suministre a cada uno de los
cuestiones, entre ellas, la realización de obras actores -y a todos aquellos ciudadanos que
para brindar un servicio de agua con las prima facie se hallen en iguales condiciones- en
condiciones de provisión y calidad que exige la su domicilio, agua potable –en bidones- que se
normativa vigente, en la ciudad de Chivilcoy adecue a las disposiciones del artículo 982 del
(B); que hasta que no ocurra lo anterior, Código Alimentario Nacional, en la cantidad
suministre a cada uno de los actores, en su necesaria para satisfacer las necesidades
domicilio y a todos los usuarios de agua de red básicas de consumo, higiene personal y
de la ciudad de Chivilcoy (B), así como a todas limpieza de manos y alimentos y cocción de
las entidades públicas nacionales, provinciales y éstos en una ración no menor a dos mil litros -
municipales con asiento en la misma, agua 2.000 lts.- por mes; ordenándose - a su vez- la
potable –en bidones- que se adecue a las suspensión del pago de las facturas de servicio
disposiciones del referido artículo 982 del de agua potable en relación a los pretensores
Código Alimentario Nacional, en la cantidad hasta tanto se resuelva sobre el fondo del
necesaria para satisfacer las necesidades asunto y haciendo saber que la efectivización
básicas de consumo, higiene personal y de la notificación de lo aquí decidido importará
limpieza de manos y alimentos y cocción de de por sí la prestación de la caución
estos en una ración no menor a dos mil litros - juratoria (arg. art. 199 del C.P.C.C.); y dejando
2.000 lts.-por mes por usuario; se ordene a la supeditado las restantes pretensiones
parte demandada la realización en forma deducidas como cautelar para una vez resuelto
mensual de análisis del agua que distribuye en sobre la cuestión de fondo traída a la
por lo menos diez domicilios del partido de jurisdicción.
Chivilcoy, debiendo publicarse los Para así decidir, y luego de hacer una
correspondientes resultados en las boletas de profunda referencia a los recaudos de
pago del servicio y en los diarios de la Ciudad procedencia cautelar desde el ámbito
de Chivilcoy, haciéndose constar que los doctrinario y jurisprudencial, señaló en lo
análisis deberán realizarse a través de sustancial que en la especie se trataba de una
entidades y/u organismos públicos y/o medida cautelar innovativa, la cual requiere
laboratorios públicos; y se ordene la suspensión una mayor prudencia en la apreciación de los
del pago de las facturas de servicio de agua recaudos que hacen a su admisión (art. 230
potable hasta tanto el concesionario no diera C.P.C.C.).
cumplimiento efectivo a las medidas Afirmó que en el supuesto de autos
solicitadas. está en juego el “derecho a la salud”, al que
II. El Sr. Magistrado a cargo del definió –con cita de doctrina- como el máximo
Juzgado en lo Civil y Comercial nº6 del derecho de la persona humana reconocido y
Departamento Judicial de Mercedes resolvió garantizado por la Constitución Nacional, ya
admitir parcialmente la cautelar en los que, siendo el hombre el centro del sistema
947
jurídico, su personalidad es inviolable y 39.995) donde el actor solicitó el cese del cobro
constituye el valor fundamental respecto del de las facturas del servicio emitido por ABSA so
cual tiene siempre carácter instrumental. pretexto de deficiencias en la prestación del
Recordó su reconocimiento en diversos servicio público a cargo de ABSA (se alegó la
documentos internacionales ratificados por existencia de niveles de Nitrato y Arsénico por
nuestro país. Agregó que el derecho a la salud fuera de los valores de la normativa vigente) y
de los habitantes (art. 38, inciso 8, Constitución vicios en el acto administrativo del Decreto
de la Provincia de Buenos Aires) implica que la 409/16 que aprobó el nuevo Régimen tarifario
actividad estatal –o en su caso la privada- no de ABSA. Refiere que dicha acción fue
generen situaciones que la pongan en peligro desestimada.
genérico (conf. SCBA - causa Ac. 82.843, sent. b. Sostiene que el más contundente
del 30-III-2005), sin olvidar que el Estado debe error se vincula con que la Universidad de Luján
garantizar la preservación de dicha prerrogativa analizó dichas muestras sobre parámetros de
con acciones positiva (Conf. B.65.643, sent. Del calidad inoponibles a su mandante, por no
3-XI-2004).- haber sido debidamente adheridos y/o
Bajo esas perspectivas, advirtió que en ratificados y que amén de eso se encuentran
el caso concreto la verosimilitud del derecho prorrogados por el dictado de la Resolución
aparece acreditada prima facie con lo actuado Conjunta N° 34/2012 y 50/2012 de la Secretaría
por la Universidad Nacional de Lujan y que de Políticas, Regulación e Institutos y de la
fuera acompañado por los actores. Secretaría de Agricultura, Ganadería y Pesca,
III. A fs. 90 se presentó el apoderado del Sr. hasta tanto se cuente con los resultados del
Defensor del Pueblo de la Provincia de Buenos estudio “Hidroarsenismo y Saneamiento Básico
Aires, en ejercicio de la legitimación colectiva en la República Argentina – Estudios Básicos
que le confiere el art. 55 de la Constitución de la para el establecimiento de criterios y
Provincia de Buenos Aires y 12 y 14 de la ley prioridades sanitarias en cobertura y calidad de
13834, solicitando –en lo que aquí interesa- que agua” los que a la fecha –afirma- no han sido
se haga extensiva la medida cautelar a todos los elaborados.
usuarios y consumidores del servicio público de c. Afirma que no existe ninguna
agua potable cuyo suministro se encuentre a prueba que habilite la subsistencia de la medida
cargo de ABSA y/o la Provincia de Buenos Aires cautelar decretada en tanto todas las muestras
en la ciudad de Chivilcoy. solicitando que se obtenidas por la Universidad de Lujan se
extienda la cautelar. encuentran por dentro de los parámetros
IV. Contra el pronunciamiento cautelar, mínimos de calidad dispuestos por el Anexo “A”
ABSA SA articuló recurso de apelación de la Ley local 11.820 y el Art. 982 del Código
expresando los siguientes agravios: Alimentario Argentino (Texto según Ley local
a. De modo preliminar señala que 13.230) conforme resolución del Ministerio de
sobre la presente cuestión existió una acción Salud y Acción Social N° 494/94. Señala que los
que fue promovida el 01/07/2016 por el Sr. estándares dispuestos por el Art. 982 del Código
Britos Guillermo Alejandro (intendente de la Alimentario Argentino Según Res Conjunta
localidad de Chivilcoy) caratulada “BRITOS SPRyRS y SAGPyA N° 68/07 y 196/07 establecen
GUILLERMO ALEJANDRO Y OTRO/A C PODER valores para el Nitrato (45mg/l), Nitrito
EJECUTIVO Y OTRO/A S/ AMPARO” (Expte (0,10mg) y Arsénico (0,01mg/l) muy diferentes
948
de los dispuestos por la normativa vigente, esto g. Expresa que la modificación

es: Anexo “A” de ley local 11.820 y el artículo efectuada por las resoluciones conjuntas de la
982 del Código Alimentario Argentino (conf. Ley Secretaría de Políticas, Regulación y Relaciones
local 13.230) conforme Res Ministerio de SyAS Sanitarias y la Secretaría de Agricultura,
N° 494 del 7/07/94, véase: Nitrato 50,0 mg/l, Ganadería, Pesca y Alimentos N° 68/07 y 196/07
Nitrito 0,3 mg/l y Arsénico 0,05mg/l. ambas del año 2007, que disminuyeron los
d. Destaca que la resolución niveles máximos tolerables de Nitrato, Nitrito y
conjunta mencionada modificó los valores Arsénico de 50 mg/l, 3 mg/l y 0,5 mg/l a 45
dispuestos por la Resolución del Ministerio de mg/l, 3 mg/l y 0,01 mg/l respectivamente, no
Salud y Acción Social N° 494 del 7/07/94, que son de aplicación en el ámbito de la Provincia de
disponía valores para el Nitrato (50,0 mg/l), Buenos Aires, en tanto que la Provincia no ha
Nitrito (0,3 mg/l) y Arsénico (0,05mg/l), que ratificado ni adherido a esos nuevos valores.
resultan ser exactamente iguales a los h. Asimismo, cuestiona que las
dispuestos por el Anexo “A” de la Ley local muestras efectuadas con fundamento en que
11.820. debieron ser tomadas sobre la red de ABSA y no
e. Sostiene que esos nuevos valores dentro de los domicilios de los actores, lo que –
dispuestos por la Res conjunta de la SPRyRS y la a su juicio- configura en un claro error en la
SAGP y A N° 68/07 y 196/07 jamás fueron forma en que fueron tomadas las muestras,
adheridos y/o ratificados por la Pcia de Bs As, atento a que en los términos de la Resolución
con lo cual, manifiestamente resultan ORAB 29/2000 “Reglamento del Usuario” la
inoponibles en la jurisdicción local. responsabilidad de ABSA se limita hasta la
f. Refiere que más allá de la conexión y en ese contexto, los inspectores de
inexistencia de adhesión por parte de la Pcia de la Universidad de Lujan debieron haber
Bs. As. a esos nuevos valores del Código realizado la toma de muestras de la primer
Alimentario Argentino, cobra vital importancia canilla más cercana a la red, y no justamente de
señalar que la citada resolución conjunta “las cocinas de los domicilios de los actores”.
(SPRyRS y la SAGP y A N° 68/07 y 196/07), i. Por su parte, cuestiona la
otorgó un plazo de 5 años para adecuar la suspensión de las tarifas con fundamento en
prestación de los servicios públicos a dichos que ello resulta imperativo y necesario con la
parámetros, plazo que el 16 de Febrero de 2012, finalidad de obtener la sustentabilidad del
se prorrogó por medio de la Resolución servicio prestado por su mandante (Decretos
conjunta de la de la Secretaría de Políticas, Provinciales N° 757/05 y 634/06), reflejando en
Regulación e Institutos (SPReI) y de la Secretaría la tarifa el costo económico de la prestación
de Agricultura, Ganadería y Pesca y la (SAGyP) conforme los principios tarifarios consagrados
N° 34/12 y 50/12 hasta tanto se cuente con los en el Marco Regulatorio para los servicios
resultados del estudio “Hidroarsenismo y sanitarios previstos en el Decreto Nº 878/03, su
Saneamiento Básico en la República Argentina – modificatorio Decreto Nº 2.231/03, ambos
Estudios Básicos para el establecimiento de convalidados por la Ley Nº 13.154. Dice que
criterios y prioridades sanitarias en cobertura y proceder en forma distinta llevaría a que los
calidad de agua”, que a la fecha no fueron actores serían subsidiados por el resto de los
culminados. usuarios, alegando que ello afecta el servicio
público.
949
e. Corrido el pertinente traslado, a marco de debate y prueba del tipo de acción

fs. 120/123 lo contesta la actora sosteniendo en incoado.
esencia que ABSA no desconoce la existencia de En tal sentido, y más allá de que el
valores de arsénico por encima de los valores magistrado de grado no se hubiere
del 0,01 ni que los mismos ponen en serio riesgo pronunciado expresamente sobre el punto, lo
la salud de la población, sino que únicamente se cierto es que –dicho esto al solo efecto de
limita a decir que dicha normativa no le es expedirse en el marco cautelar- no se observa
aplicable. que dicho decisorio hiciere cosa juzgada
f. Que requerido que fue el informe respecto del presente proceso colectivo.
relativo al expediente “Britos” en el que se En efecto, a la luz de lo dispuesto por
debatía una temática –parcialmente- análoga, el el art. 15 última parte de la ley 13928, se
Tribunal de Trabajo remitió los antecedentes advierte que se trata de legitimados que no
requeridos (fs. 229). tomaron intervención en los autos
g. Que a fs.254, esta alzada advirtió mencionados, prima facie en función de nuevas
que la medida cautelar dictada en autos no pruebas.
había sido correctamente notificada a la Fiscalía III. Sentado ello, a fin de resolver la cuestión
de Estado, por lo que dispuso que se subsanara traída a debate ante esta alzada, cabe destacar
dicha cuestión en la instancia de grado. que esta Cámara ha sostenido reiteradamente
h. A fs. 270 el Delegado de la Fiscalía que - para la procedencia de las medidas
adjuntó copia de la cédula notificada a la Fiscalía cautelares - ha de determinarse si se
de Estado. Elevados nuevamente los autos a encuentran reunidos los requisitos
este Tribunal, el expediente pasó directamente correspondientes, a saber: la existencia de un
al Acuerdo, fijando el Tribunal, previo sorteo de derecho verosímil en relación al objeto del
ley, la siguiente cuestión a resolver: proceso, la posibilidad de sufrir un perjuicio
¿Es ajustada a derecho la resolución inminente o la alteración o el agravamiento de
apelada? una determinada situación de hecho o de
La Sra. Juez Ana María Bezzi dijo: derecho. Asimismo que, con su dictado, no se
I. En primer término, relatados los afecte gravemente el interés público (conf.
antecedentes del caso, cabe señalar que el arg. art. 22 del CPCA y este Tribunal in re:
recurso de apelación es admisible, ya que fue causas Nº 2.034 “G8 S.A. c/ Provincia de
interpuesto en término en escrito fundado Buenos Aires s/ Amparo” del 7/5/10; Nº 1.976
contra la resolución que hizo lugar a la medida “López, Carlos Víctor c/ Provincia de Buenos
cautelar pedida (art. 17 de la Ley 13928 y cédula Aires s/ Amparo” del 2/9/10; Nº 1.978
fs. 54 y cargo de fs. 83 vta.). “Percivaldi Pozuelo, Diego Héctor c/ Provincia
II. De modo liminar, corresponde de Buenos Aires s/ Amparo” del 29 /12/10, Nº
señalar que la sentencia recaída en la mentada 1.995 “Genkin S.A. c/ Provincia de Buenos
causa “Britos” carecería prima facie de Aires s/ Amparo” del 29/9/11, N°5.070
incidencia en la especie, por cuanto el amparo “Defensor del Pueblo del Municipio de Merlo
en ese caso fue desestimado por entender el c/ Municipalidad de Merlo s/ Amparo” del
tribunal que la documentación anejada era de 16/6/16, entre otras).-
vieja data y que la cuestión excedía el estrecho IV. Ello así, considero oportuno reseñar, en
primer lugar, que además de las tomas
950
efectuadas por la Universidad de Luján que En efecto, los agravios formulados por
darían cuenta de valores superiores incluso a ABSA con respecto a la cuestión sustancial
los 0,05 mg/l de arsénico que la recurrente debatida en este estadio cautelar no son de
sostiene que la normativa aplicable tolera (fs. recibo.
17, 21, 24), corresponde agregar que de las En este aspecto, se observa en el
muestras de laboratorio efectuadas por la reducido ámbito de conocimiento propio de
OCABA en el Municipio de Chivilcoy durante el todo despacho cautelar, que el cotejo de las
mes de enero de 2017 surgen prima facie normas que reglamentan el núcleo de la
valores entre 0,02 y 0,08 mg/l de arsénico (ver presente controversia con las circunstancias
expediente administrativo nº 5100- por el momento probadas exhibe una lesión a
36421/2017, fs. 193/196). garantías fundamentales. Tales extremos
V. Reseñados tales antecedentes, he de denotan la configuración en el caso de los
anticipar que el recurso debe prosperar sólo requisitos de procedencia de las medidas
parcialmente, en lo atinente a la suspensión cautelares –art. 195, 230, 232 y ccdtes. CPCC,
cautelar de la facturación. ley 13928).
VI. Es que, no logro advertir –en el acotado En tales términos, se encuentra prima
marco de examen cautelar- la relación de facie demostrado que la calidad de agua que
causalidad entre la invocada deficiente ABSA provee en Chivilcoy para consumo
prestación del servicio y la suspensión del pago humano entraña un peligro cierto a la salud de
de las tarifas por parte de los usuarios. Es que los habitantes de la zona en tanto no sólo
los elementos mencionados precedentemente superaría los parámetros que la parte actora
no resultan idóneos para avalar la sostiene como válidos (0,01 mg/l) sino que
verosimilitud del derecho en relación a esta excedería también los máximos tolerados por la
parcela, en tanto no logran exhibir, en la normativa que -desde la perspectiva de la
actualidad, la relación de causalidad de la propia recurrente- resultaría aplicable (0,05
pretensión precautoria con el alegado mg/l).
funcionamiento anómalo de la red de En este sentido, cabe recordar que el
suministro de agua potable (conf. CCASM derecho a la salud se encuentra íntimamente
causa Nº 6132, caratulada “Lanik, Pablo y relacionado con el derecho a la vida y desde el
otro/a c/ Aguas Bonaerense S.A. y otro/a s/ punto de vista normativo, está reconocido en
Amparo s/ Incidente” del 1/6/17). Entiendo los tratados internacionales con rango
que lo dicho resulta suficiente a efectos de constitucional (art. 75 inc. 22 de la Constitución
acoger el agravio sobre este punto y en nacional) siendo extensivo no sólo a la salud
consecuencia, corresponder admitir en esta individual sino también a la colectiva (ver SCBA
parcela el recurso y revocar la medida A. 71263, “Florit”, S. 25-IV-2012).
dispuesta en cuanto dispuso la suspensión del Como ya ha tenido oportunidad de
pago de las tarifas por parte de los usuarios. resaltar esta Cámara en un caso de ribetes
VII. En cambio, en relación a la entrega de análogos (CCASM causa 3900 “Fernández
bidones de agua entiendo que el recurso Urricelqui”) debe primar, en la especie, la
articulado no ha de prosperar y efectiva vigencia de los principios de
consecuentemente la medida cautelar ha de prevención y precautorio ínsitos en la cláusula
mantenerse. del art. 28 de la Const. Prov. y consagradas en
951
el art. 4 de la ley 25675 (en igual sentido esta posteriores a la adhesión de la Provincia de
Cámara in re: 3243/12 “Bentancourt”). Buenos Aires dispuesta mediante la ley 13230,
En ese orden de ideas, dentro del exceden ciertamente el estrecho marco
acotado marco de examen cautelar, y en cognoscitivo cautelar.
función de los agravios formulados por ABSA es No obstante, y siempre dentro del
dable mencionar que recientemente esta examen liminar propio del despacho
Alzada ha tenido oportunidad de recordar que precautorio, lo cierto es que tales argumentos
el derecho a la salud de los habitantes (art. 36 lucen insuficientes para torcer la suerte del
inc. 8, Const. prov.) implica que la actividad recurso.
estatal -o en su caso la privada- no generen Es que, frente a los principios
situaciones que la pongan en peligro genérico preventivos y precautorios aplicables en la
(conf. causa Ac. 82.843, sent. del 30-III-2005), especie (ver consideraciones formuladas en las
sin olvidar que el Estado debe garantizar la Resoluciones Conjunta SPRyRS y SAGPyA N°
preservación de dicha prerrogativa con 68/2007 y N° 196/2007 en torno al carácter
acciones positivas (conf. B. 65.643, sent. del 3- cancerígeno del arsénico inorgánico, a la
XI-2004) -Ver SCBA, A. 70011, “Conde, Alberto ocurrencia de la enfermedad denominada
J. L. c/ Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA) s/ Hidro Arsenicismo Crónico Regional Endémico
Amparo-Recurso Extraordinario de (HACRE) y las Guías para la Calidad del Agua
Inaplicabilidad de Ley”, sentencia del 30 de Potable de la OMS que establecen un valor
noviembre de 2.011 y SCBA A. 71263, “Florit, máximo de 0,01 mg/l para el Arsénico) y los
Carlos Ariel y otro c/ Provincia de Buenos Aires derechos sustanciales comprometidos, no
y Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA SA) s/ Amparo. parecería razonable admitir la dilación sine die
Recurso Extraordinario de inaplicabilidad de pretendida por la recurrente para adecuar la
Ley”, sentencia del 25 de abril de 2.012 (conf. prestación a los parámetros más exigentes,
CCASM CAUSA N° 6.313, caratulada "LANIK, esto es, a la 0,01 mg/l (conf. Al respecto CCASM
PABLO Y OTRO/A C/ AGUAS BONAERENSES S.A. “Fernandez Urricelqui”, resolución de fecha
S/ AMPARO” Sent. Del 15/8/2017). 12/2/2015).
Desde esa perspectiva, la posibilidad Nótese por lo demás, que las alegadas
de ir adecuando las condiciones del servicio, a Resoluciones Conjuntas SPRyRS y SAGPyA N°
partir de flexibilizar ciertos parámetros de 68/2007 y N° 196/2007 y 34/2012 y 50/2012
calidad –como alega el recurrente-, no puede han prorrogado la aplicación del valor más
por vía de principio consentir la transformación exigente por diez años –plazo que prima facie
de la excepción en la regla, mucho menos se encontraría vencido a la fecha, public. En B.O
cuando dicha mutación altera el sistema de la Nación el 2/3/12-, no surgiendo
jurídico aplicable en puntos relacionados con liminarmente que el Estudio de
garantías esenciales de los consumidores del Hidroarsenicismo encomendado se hubiere
servicio, como es el derecho a la salud (SCBA concluido ni que obraren conclusiones al
causa “CONDE Alberto” del 30/11/11). respecto.
En ese contexto, se advierte que las En definitiva, la verosimilitud del
alegaciones de la recurrente en torno a la derecho se ve razonablemente justificada a
aplicabilidad en el ámbito de la Provincia de partir de los derechos sustanciales
Buenos Aires de tales resoluciones conjuntas, comprometidos y los valores que prima facie
952
arrojan las muestras tomadas en el Municipio concesión de la demandada en el Partido de

de Chivilcoy, los principios preventivo y Chivilcoy (confr. arg. CCASM causas 3900/2013 y
precautorio (ley 25675). 6132); 2) Con su resultado, que un experto de la
También se halla configurado el peligro Asesoría Pericial Departamental, o en su caso,
en la demora el cual luce prístino en la especie de la lista pertinente, produzca un dictamen
a la luz de los riesgos antes indicados y el técnico en el que deberá evaluarse –durante un
perjuicio irreparable en la salud de los lapso de dos meses- la situación relativa a la
presentantes y del colectivo representando en presencia de arsénico en el área de concesión
autos en el eventual caso que se admitiera su del servicio de agua: (i) en distintos puntos de la
pretensión. ciudad de Chivilcoy, (ii) en el domicilio de los
Todo ello, impone a mi juicio confirmar actores y (iii) en las instituciones cuya
la resolución en orden a la medida cautelar determinación se dispusiera en el primer punto,
solicitada respecto a la entrega de bidones de siempre que éstas prestaren conformidad para
agua. ello . 3) Y, finalmente, con el resultado de tales
Entiendo oportuno puntualizar que el gestiones y de cualquier otra prueba que a juicio
agua de bebida en bidones cuyo suministro se del a quo resulte adecuada, se reexamine –de
dispone cautelarmente en la instancia -y que oficio o a pedido de parte- la medida cautelar
propongo confirmar- debe respetar –como pedida.
lógica consecuencia de la concesión de la IX. Todo ello, previa caución
medida dispuesta- el parámetro máximo de juratoria que deberá prestarse en autos en la
arsénico de 0,01 mg/l (CCASM, causa instancia de grado.
“Fernandez Urricelqui” resoluciones de 2013 y X. Que finalmente, y a partir de una
2015) nueva lectura de lo atinente a la oportunidad de
VIII. Asimismo, encontrándose en la imposición de las costas en el marco cautelar
juego derechos de raigambre constitucional efectuada a partir del precedente “Racco”
tales como la protección tanto de la salud (CCASM causa 6480), estimo que la cuestión ha
individual como pública (art. 75 inc. 22 de la de resolverse en este momento procesal y en tal
Constitución nacional - ver SCBA A. 71263, sentido, arribo a la convicción de que
“Florit”, S. 25-IV-2012), habida cuenta la corresponde imponer las costas de esta
naturaleza colectiva de la acción intentada y instancia a la apelante, sustancialmente vencida
toda vez que en casos como el de autos la (arts. 51 CPCA y 68 CPCC), difiriendo la
judicatura se encuentra habilitada para regulación para su oportunidad.
garantizar la preservación del derecho a la salud XI. Por todo lo expuesto, propongo:
con acciones positivas (confr. B. 65643, sent. del I) Hacer parcialmente lugar a la apelación
3-XI-2004 y art. 204 CPCC), estimo adecuado: 1) articulada y en consecuencia, revocar la medida
confirmar parcialmente la medida cautelar en cautelar dispuesta en cuanto dispuso la
los términos indicados en el ap. VIII, 2) Disponer suspensión del pago de las tarifas por parte de
que en la instancia de grado se instrumente un los usuarios. II) Desestimar el recurso intentado
mecanismo ágil y rápido de determinación e en lo demás y por lo tanto, confirmar
inscripción de las instituciones de salud, parcialmente la medida cautelar en los términos
educativas y de bien público así como de indicados en el ap. VIII y asimismo, a) Disponer
organismos que se encuentren en el área de que en la instancia de grado se instrumente un
953
mecanismo ágil y rápido de determinación e I. Hacer parcialmente lugar a la

inscripción de las instituciones de salud, apelación articulada y en consecuencia, revocar
educativas y de bien público así como de la medida cautelar dispuesta en cuanto dispuso
organismos que se encuentren en el área de la suspensión del pago de las tarifas por parte
concesión de la demandada en el Partido de de los usuarios.
Chivilcoy, para la correspondiente entrega de II. Desestimar el recurso intentado
bidones que debe efectuar ABSA (confr. arg. en lo demás y por lo tanto, confirmar
CCASM causas 3900/2013 y 6132); b) Con su parcialmente la medida cautelar en los términos
resultado, que un experto de la Asesoría Pericial indicados en el ap. VIII y asimismo:
Departamental, o en su caso, de la lista a. Disponer que en la instancia de
pertinente, produzca un dictamen técnico en el grado se instrumente un mecanismo ágil y
que deberá evaluarse –durante un lapso de dos rápido de determinación e inscripción de las
meses- la situación relativa a la presencia de instituciones de salud, educativas y de bien
arsénico en el área de concesión del servicio de público así como de organismos que se
agua: (i) en distintos puntos de la ciudad de encuentren en el área de concesión de la
Chivilcoy, (ii) en el domicilio de los actores y (iii) demandada en el Partido de Chivilcoy, para la
en las instituciones cuya determinación se correspondiente entrega de bidones que debe
dispusiera en el punto a, siempre que éstas efectuar ABSA. (confr. arg. CCASM causas
prestaren conformidad para ello. c) Y, 3900/2013 y 6132);
finalmente, con el resultado de tales gestiones y b. Con su resultado, que un experto
de cualquier otra prueba que a juicio del a quo de la Asesoría Pericial Departamental, o en su
resulte adecuada, se reexamine –de oficio o a caso, de la lista pertinente, produzca un
pedido de parte- la medida cautelar pedida. dictamen técnico en el que deberá evaluarse –
Todo ello, previa caución juratoria que deberá durante un lapso de dos meses- la situación
prestarse en autos en la instancia de grado. III) relativa a la presencia de arsénico en el área de
Imponer las costas de esta instancia a la concesión del servicio de agua: (i) en distintos
apelante sustancialmente vencida, difiriendo la puntos de la ciudad de Chivilcoy, (ii) en el
regulación de honorarios para su oportunidad. domicilio de los actores y (iii) en las instituciones
IV) Poner en conocimiento del Registro de cuya determinación se dispusiera en el punto a,
Juicios de Incidencia Colectiva de la Suprema siempre que éstas prestaren conformidad para
Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires ello.
(Ac. 3660), por la vía que corresponda. ASI c. Y, finalmente, con el resultado de
VOTO. tales gestiones y de cualquier otra prueba que a
El Sr. Juez Jorge Augusto Saulquin votó a juicio del a quo resulte adecuada, se reexamine
la cuestión planteada en igual sentido y por los –de oficio o a pedido de parte- la medida
mismos fundamentos expresados por la Sra. cautelar pedida. Todo ello, previa caución
Juez que abre el acuerdo. Con lo que terminó el juratoria que deberá prestarse en autos en la
acuerdo dictándose la siguiente: RESOLUCION instancia de grado.
Por lo expuesto, en virtud del resultado III. Imponer las costas de esta
del acuerdo que antecede, este instancia a la apelante sustancialmente vencida,
Tribunal RESUELVE: difiriendo la regulación de honorarios para su
oportunidad.
954
IV. Poner en conocimiento del

Registro de Juicios de Incidencia Colectiva de la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Buenos Aires (Ac. 3660), por la vía que
corresponda.
Regístrese. Notifíquese a las partes
electrónicamente en forma urgente. Cúmplase
con lo dispuesto en el ap. IV. Tras ello,
devuélvase a la instancia de grado
inmediatamente a efectos de que la actora
preste caución juratoria. Se deja constancia que
el Sr. Juez Hugo Jorge Echarri no suscribe la
presente por encontrarse en uso de licencia.
JORGE AUGUSTO SAULQUIN ANA
MARIA BEZZI
ANTE MI Mariana Méndez Secretaria
955
J. Aguilar, en su carácter de Presidente de la

89.- Asociación Argentina de Abogados
Ambientalistas de la Patagonia, mediante la cual
hizo saber que vecinos de la localidad de San
José de Jáchal, provincia de San Juan, habían
advertido la rotura de un caño que la empresa
“Barrick Gold” utilizaba para transportar
cianuro en la mina Veladero, lo que
habría ocasionado la contaminación de
varios ríos hasta llegar el río Jáchal, cuyas
11 de Abril 2018 aguas desembocan en las provincias de San Luís
Juzgado Criminal y Correccional Federal y Mendoza. A su vez, hizo saber que la rotura se
Nª 14 de la Ciudad de Buenos Aires habría producido el día 12 ó 13 de septiembre
del año 2015.
Provincia de San Juan
A partir del requerimiento fiscal, se
circunscribió el objeto procesal en los
comportamientos realizados por Sergio Gustavo
SENTENCIA Lorusso (Secretario de Ambiente de la Nación) y
Jorge Mayoral (Secretario de Minería de la
JUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL Nación), las participaciones de Santiago Bergé
7 - SECRETARIA Nº 14 (Presidente de la Cámara de Minería de San
CFP 10049/2015 Juan), Domingo Raúl Tello (Secretario de
//-nos Aires, 11 de abril de 2018.- Ambiente de la Provincia de San Juan), como así
AUTOS Y VISTOS: también del presidente y/o directores y/o
Para resolver en la causa n° 10049/2015, responsables y/o administradores de la
caratulada “Lorusso, Sergio Gustavo y otros s/ empresa Barrick Gold , en virtud de los
envenenamiento o adulteración de aguas”, del posibles incumplimientos, falta de control y/u
registro de la Secretaría N° 14, del Juzgado otras irregularidades con relación al derrame de
Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° solución cianurada que se habría efectuado el día
7, a mi cargo y en relación a la 13 de septiembre del año 2015 por parte de la
situación procesal de SERGIO GUSTAVO firma Barrick Gold en la mina Veladero,
LORUSSO , DNI 10.200.728, nacido el 07/02/52, provincia de San Juan.
argentino, domiciliado en Santa Fe 3354, Sin embargo, mediante resolución de
piso 2 A, CABA; BEATRIZ DOMINGORENA , fecha 05 de mayo del 2016, nuestro máximo
DNI 26.475.191, nacida el 12/01/78, argentina, Tribunal determinó -en el marco de la contienda
hija de Rogelio Armando Domingorena y de positiva de competencia suscitada entre el
Hilda Fresco; y JORGE OMAR MAYORAL , DNI Juzgado Letrado de Jáchal y el Juzgado a mi
14.894.810, nacido el 25/04/1962, argentino, cargo- que “(...) se declara que en la causa nº
domiciliado en Juncal 2508, 6 A, CABA.- 10049/15 del Juzgado Nacional en lo Criminal y
Y CONSIDERANDO: Correccional Federal nº 7 de esta ciudad deberá
I. Inicio.- Las actuaciones se iniciaron a continuarse la investigación exclusivamente
raíz de la denuncia efectuada por el Dr. Mariano respecto de Sergio Lorusso –ex Secretario de
956
Ambiente de la Nación- y Jorge Mayoral –ex http://www.greenpeace.org/argentina/Gl

Secretario de Minería de la Nación- y/o de otros obal/argentina/2016/6/Cincopreguntasa_Robert
funcionarios federales que pudiese _Moran.pdf
corresponder” (fs. 1793 vta.). III. Prueba recolectada.- En su
Así las cosas, la investigación quedó investigación, el titular de la Fiscalía Federal nro.
ceñida a determinar la responsabilidad que 7 y de la Unidad Fiscal de Investigaciones en
les cupo a los funcionarios federales en Materia Ambiental, Dr. Ramiro González,
los hechos denunciados. dispuso diversas medidas de prueba, las que
A partir de la existencia de una actuación giraron en torno a tres ejes:
en trámite ante la UFIMA por los mismos hechos 1) daño ambiental como
que los aquí denunciados -Nº 1719/15, consecuencia del derrame del 13 de
caratulada: “investigación preliminar s/ inf. septiembrede 2015;
Ley 24.051...”- entendí que resultaba 2) responsabilidad de la
beneficioso para la instrucción que la misma se Secretaría de Ambiente y Desarrollo
mantuviera en el ámbito del Ministerio Público Sustentable de la Nación en tal suceso; y
Fiscal, razón por la que fue delegada desde sus 3) responsabilidad de la Secretaría de
inicios (conf. art. 196 del CPPN)-. Minería de la Nación.
Posteriormente, el objeto procesal fue 1) En cuanto al primero, se solicitó al
ampliado a partir de que se tomara Instituto Nacional del Agua (INA) que realizara un
conocimiento de dos nuevos derrames de peritaje de especialidad en distintos puntos de
similares características en el las aguas del río Jáchal, provincia de San Juan,
emprendimiento minero Veladero –uno el día 8 como así también de sus afluentes y confluentes,
de septiembre de 2016 y otro el 28 de marzo de a fin de corroborar la presencia de cianuro y/u
2017-. Respecto de estos sucesos, la otras sustancias que podrían ser peligrosas para
investigación sigue en curso en el ámbito del la salud de las personas y/o el ambiente (fs. 145).
Ministerio Público Fiscal. El Instituto tomó muestras en los siguientes
II. De manera paralela a los inicios de la puntos del Río Jáchal: Malimán Arriba,
investigación fiscal, se originó un incidente de Angualasto (Puente Buena Esperanza), Escuela
medida cautelar a raíz de la presentación por la de Kitesurf, Río Jáchal después del vertedero de
Asamblea “Jáchal no se toca” –querellantes- en Cuesta del Viento y Pachimoco. Los resultados
la que solicitaron el cierre preventivo del obtenidos indicaron la presencia de cianuro,
establecimiento minero “Barrick Gold”, ubicado mercurio, arsénico y diversos metales en
en Veladero, provincia de San Juan. Basaron su todas las muestras en concentraciones
petición en que la empresa no había actuado “relativamente importantes” (v. fs. 898).
conforme el plan de contingencia previsto en su Por otra parte, se recibió el informe de
informe de impacto ambiental a partir del ensayo nº I-9780 elaborado en el mes de
derrame de solución cianurada del 12 y 13 de septiembre de 2015 por la Universidad
septiembre de 2015, lo cual podría haber Nacional de Cuyo (UNCUYO) a pedido de la
contaminado el agua y los suelos. municipalidad de Jáchal, provincia de San Juan,
posteriormente se acumulan en organismos en el marco del cual se tomaron once muestras
superiores de la cadena alimenticia” de agua en diferentes lugares a fin de determinar
la presencia de cianuro, mercurio, plomo,
957
aluminio, cobre, níquel, zinc, manganeso, que en los primeros días de acontecido el
arsénico, boro, sulfatos, cloruros, alcalinidad, derrame podría haber existido esa mortalidad en
dureza total, conductividad eléctrica, pH y los ríos cercanos – hasta el Blanco- y luego, si
análisis bacteriológico. bien los efectos sobre la fauna acuática se irían
A fs. 1351 se agregó una imagen satelital alivianando se podrían ver afectados los
en la cual se marca con rojo el supuesto sedimentos de los ríos. En este sentido,
recorrido que habría hecho la solución manifestaron que cuando el cianuro se
cianurada. concentraba en los sedimentos de los ríos
Del análisis de las muestras se obtuvo que formaba complejos con elementos como el cobre
los contenidos de arsénico, (el cual es abundante en la zona) que son muy
boro, aluminio, manganeso, mercurio tóxicos para la fauna (fs. 672/708).
superaban los valores guía de calidad de agua Por otra parte, a fs. 1058/1115, se
para beber y vida acuática. También se halló la encuentra agregado el Sumario nº 226/15 del
presencia de zinc, cloruros y sulfatos por fuera Departamentos de Delitos Ambientales de la
de los límites permitidos establecidos por el PFA, en el marco del cual se describieron los
Código Alimenticio Argentino y la Organización puntos oportunamente requeridos por la Unidad
Mundial de la Salud. Se efectuó un estudio Fiscal de Investigaciones en Materia Ambiental
bacteriológico en todas las muestras que arrojó (UFIMA) respecto al derrame ocurrido durante el
que la mayoría no eran aptas para el consumo mes de septiembre de 2015 en la mina Veladero.
humano (fs. 416/448 y fs.1320/1356). En el marco de dicho sumario, personal
A fs. 632/642 consta la declaración policial accedió a la mina Veladero el día 26 de
testimonial del Ing. Civil Gerardo Horacio Damian septiembre de 2015, oportunidad en la cual se
Salvioli, brindada en su carácter de Director diagramó un programa de muestreo. Al día
Interino del Centro Regional de Aguas siguiente, recorrió el Canal Norte del Valle de
Subterráneas, en el marco de la cual aportó Lixiviación, a la altura de la válvula de venteo que
detalles acerca de los cursos de agua regula los conductos que conducen la solución
presuntamente afectados durante el derrame de cianurada a las alturas del valle por un sistema
solución cianurada ocurrido en el mes de de bombas.
septiembre de 2015. Se detalló que dicho canal tenía la función
Prestaron testimonio Inés O ́Farrel de encausar los deshielos de las montañas y
(Bióloga y Científica), Héctor Adolfo Ostera (Dr. conducir el agua al río Potrerillos, en la parte más
en Geología y profesor en la UBA) y María baja del valle.
Baraldo Victorica (Vicedecana de la Facultad de Asimismo, se hizo saber que “en el sitio
Ciencias Exactas de la UBA), quienes brindaron continuaban las actividades de remoción de
sus conocimientos específicos a fin de conocer tierra, donde se estaba construyendo una altura
mayores detalles acerca de los posibles de tierra superior a la existente entre el canal
impactos que se habrían producido con el norte y el valle propiamente dicho, ya que
derrame de solución cianurada. Entre otras prácticamente no existía una contención que
cuestiones manifestaron que las soluciones obstaculizara posibles derrames del valle sobre
cianuradas podían llegar a matar organismos los terrenos linderos o el canal norte. Allí se
acuáticos como peces, aves, identificó la válvula que supuestamente habría
microinvertebrados y a la fauna silvestre, siendo sufrido una ruptura, la que había sido cambiada
958
oportunamente y suplantada por otra que fue valores se hallaban por fuera de lo
dotada de una protección más eficiente”. normado en el decreto 831/93 y ley
Se procedió a extraer muestras de suelo 24.585 (modificación del Código de Minería) (v.
del canal norte (identificada como M1). Luego, el fs. 1058/1115).
personal policial -y los testigos- se constituyeron Con relación a las causas que podrían
en el lugar donde existía la compuerta del canal haber motivado el derrame de solución
norte, la cual estando abierta liberaba el cianurada, el personal policial expuso: “(...) se
mencionado canal para que se comunicara con el averiguó por dichos de algunos de los
río Potrerillos. Se aclaró que en caso de estar empleados, que la válvula habría fallado, por
cerrada, desembocaba en una pileta de causas tales como un exceso de presión, la
contingencia que se encontraba en la ruptura por el congelamiento de la solución que
profundidad del valle, ello en caso de producirse ella regula, o porque la misma no pudo resistir la
algún derrame. presión a la que fue sometida, dado que la
Se procedió a la toma de muestras de resistencia de la misma es menor a la resistencia
suelo inmediatamente después de la compuerta del ducto, ya que esto permite que ante una gran
(identificada como M2). Luego, el personal presión ceda, en primer instancia, la válvula
policial se constituyó en el arroyo De Las Taguas, antes que el ducto, produciendo las
donde se obtuvo la muestra identificada como consecuencias obvias que dicha situación
M3. provocaría. Ante la inesperada ruptura de la
Asimismo, se obtuvieron muestras del válvula de venteo y el derrame producido, el
lecho anterior a la desembocadura del río mismo derramó fuera del valle por la inexistencia
Potrerillos con el Río Las Taguas (M4) y del cauce de un muro de contención que impida que esa
del río de Las Taguas (M5). gran cantidad de solución cianurada destinada a
Tanto las muestras líquidas como sólidas regarse en el valle desbordara fuera de éste,
tomadas fueron analizadas por el Gabinete de escurriendo por el canal norte, ubicado a 20 mts.
Apoyo Técnico Jurídico de la PFA. Todas del recorrido del ducto. Por esta circunstancia
las muestras analizadas, tanto sólidas como el ́derrame de cianuro ́ escurrió por el canal
líquidas, evidenciaron presencia de cianuro total. norte en dirección al Río Potrerillo. Este
Pero las muestras rotuladas con los incidente fue potenciado por el hecho de que al
precintos 053732 (río Las Taguas) y 053668 (río momento del derrame la compuerta mencionada
Blanco, parque San Guillermo) presentaban más arriba se hallaba abierta, impidiendo este
valores superiores en los niveles guía de calidad hecho que el incidente fuera contenido por la
de agua para la protección de vida acuática de pileta de contingencia, escurriendo toda la
agua dulce superficial del Anexo II, Decreto solución hacia el río Potrerillo. En este punto es
Nacional 831/93 (reglamentario de la ley dable considerar que la escorrentía natural que
24.051). habría seguido la solución cianurada es la
Se informó la presencia de plomo y siguiente: 1º contacto con el suelo en el canal
cadmio en todas las muestras y cromo total en norte al lado del dique de lixiviación, 2º por el
las muestras identificadas con los precintos suelo seco, hacia la compuerta que se habría
053777 (desembocadura del río Potrerillos con el encontrado levantada, que de haber estado
río Las Taguas), 053732 (río Las Taguas) y 053668 cerrada hubiera derivado la solución cianurada
(río Blanco, parque San Guillermo). Todos los hacia una pileta de contención y llevó dicha
959
solución hacia el río Potreillo, 3º el río Potrerillo 56 de la ley 24.051, en función del art. 55, primer
propiamente dicho, 4º río De las Taguas, 5º río párrafo, de la mencionada norma legal.
de la Palca, 5º rio Blanco, 6º dique Cuesta del 2) En lo que atañe al segundo eje de la
Viento, y 6º río Jáchal” (fs. 1062). investigación, la entonces Secretaría de
Por otra parte, el Ministerio de Minería Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación
de la provincia de San Juan, remitió un informe (SAyDS) remitió -orden de presentación
elaborado por la UNOPS y PNUMA en octubre mediante- las actuaciones administrativas
del 2015, de cuyos resultados preliminares se identificadas como “CUDAP: EXP-JGM:
registraron, desde las aguas debajo de la pileta 0052213/2010”. Destacó que en tal expediente
de emergencia hasta la desembocadura del río la intervención de la SAyDS con relación
Potrerillos al río de Las Taguas-, valores al denominado “Proyecto Veladero” estaba
anómalos de cianuros totales que se relacionada con la solicitud de inscripción por
encontraban por encima de los niveles guía para parte de la empresa Minera Argentina Gold S.A.
preservación de la vida acuática en agua dulce, en el Registro Nacional de Operadores y
pero se mantenían por debajo del valor guía de Generadores de Residuos Peligrosos en su
agua para bebida humana. Además, se detalló carácter de “Generador de Residuos Peligrosos”
que se registraron valores anómalos de metales en el marco de lo dispuesto en la ley 24.051; e
(tales como aluminio, arsénico, cadmio, cobre, indicó que el mencionado registro se encontraba
hierro, manganeso, plomo y cinc). En tramo del a cargo de la Dirección de Residuos Peligrosos
río de Las Taguas se observó la presencia de (DRP) perteneciente a la Dirección Nacional
metales tales como arsénico, aluminio, cobre, de Control Ambiental de la Subsecretaría de
plomo y cinc (fs. 1312/1314). Control y Fiscalización Ambiental y Prevención de
Asimismo, de las constancias agregadas la Contaminación de la ex SAyDS. Expresó
en el transcurso de la presente investigación, además que “(...) la intervención o injerencia de
surge que en el marco de la causa nº 33551/15 la SAyDS sobre la empresa generadora en la mina
caratulada “Actuaciones remitidas por fiscalía se circunscribe a las actividades de control sobre
única de Jáchal con motivo de la denuncia de la gestión de aquellos residuos que resulten
Saúl Argentino Zeballos y denuncia de fiscalía de peligrosos en los términos de la Ley Nº 24.051 y
estado”, mediante auto de mérito de fecha 03 de que la explotación minera genera como
marzo de 2016, el Juzgado Letrado de Jáchal consecuencia de su actividad cuando deban ser
decretó los procesamientos de Leandro enviados a disposición fuera de la jurisdicción
Carlos Ariel Poblete, Segundo Fabricio provincial, revistiendo este el supuesto de
Álvarez, Carlos Alberto Cabanillas, Ángel Valentín interjurisdiccionalidad contemplado por el
Escudero, Osvaldo Héctor Brocca, David artículo 1º de la Ley Nº 24.051(...) en el marco
Victoriano Sánchez Condell, Walter de las competencias específicas de la Ley Nº
Alejandro Pizarro, Antonio de Jesús Adames 24.051 la SAyDS ha extendido sucesivos
Reyes y Ricardo Omar Cortéz Alcaraz, quienes Certificados, siendo el último expedido el
desempeñaban diferentes funciones en la Nº4738, aprobado por Resolución Nº 2/2011 (...)
explotación minera de Veladero, por el hecho de Cabe aclarar que entre las categorías sometidas
haber decidido mantener abierta la compuerta a control incluidas en dicho certificado no se
del canal norte en forma indefinida, conducta encuentra la sustancia que, de acuerdo a la
que fue subsumida en el delito previsto en el art. información publicada en los medios, habría
960
causado el incidente en cuestión, que sería empresa el Certificado Ambiental Anual

utilizada en el proceso de producción”. incluyendo la categoría “Y48”(materiales y/o
Destacó que no era el organismo elementos contaminados con residuos peligrosos
encargado de autorizar la explotación minera y categorías Y08, Y09, Y12, Y22, Y23, Y26, Y29, Y31,
que tampoco intervenía en el control ambiental Y33 –cianuros inorgánicos-, Y34,Y35, Y42) (fs.
de la actividad llevada a cabo en la mina, pues la 1014/1015).
misma constituía un bien del dominio privado del Por otro lado, dentro del expediente en
estado provincial. En el mismo sentido, indicó cuestión obran diferentes reportes de la firma a
que tampoco intervenía en la aprobación del la SAyDS respecto de “incidentes” ocurridos en la
Estudio de Impacto Ambiental (EIA) ni era la que mina. Entre los mismos, figura un derrame de
autorizaba o aprobaba las tecnologías y/o 5554 litros de solución cianurada que habría
procesos utilizados por la mina en su sucedido el día 31 de julio de 2011; otro de 1680
explotación. Refirió finalmente que litros a los cuatro meses; y otro de 1494 litros
“(...)frente al evento ocurrido en el acaecido el 22 de marzo de 2012. En cuanto a la
emprendimiento minero instalado en la zona de intervención de la SAyDS en la mina, vale
Veladero, provincia de San Juan (...) quien destacar: una nota de fecha 17 de febrero de
suscribe instruyó a la Subsecretaría de 2004, en la cual la SAyDS informa al Jefe de la
Control y Fiscalización Ambiental y Prevención Delegación San Juan de la PFA que “(...) [e]ste
de la Contaminación a que realizara las acciones organismo, sí cuenta con el poder de policía de
correspondientes en el marco de su fiscalización y control para intervenir ante la
competencia”. Por ello, detalló que luego de actividad dela empresa de generación,
algunas reuniones mantenidas por diferentes almacenamiento transitorio, manipulación,
áreas de la SAyDS se concluyó la necesidad de transporte y/o disposición final que se
realizar con carácter de urgente una inspección lleven a cabo en el ámbito administrativo
en la mina dentro del marco de las de la ley 24.051, de Decreto reglamentario
actuaciones que ya se encontraban 891/93 y normas complementarias, exigencias
tramitando ante la Secretaría para la obtención que asimismo han sido internalizadas en la
por parte de la empresa del Certificado provincia de San Juan mediante la ley 6.665” (fs.
Ambiental Anual, y en la medida de lo posible y 196); así como también informes de inspecciones
las competencias que le eran propias, efectuar realizadas por la SAyDS en el proyecto Veladero a
un relevamiento in situ en la zona del siniestro fin de verificar el cumplimiento de la ley 25.675,
(fs. 157/162). Es decir, ante el suceso el ley 24.051 y legislación complementaria (los días
organismo reacciona reconociendo su poder de día 9 y 10 de marzo de 2006, 15 y 16 de abril de
control en la provincia. De la documentación 2008, 25 de febrero al 1 de marzo de 2013; 25 de
remitida por la SAyDS surge, entre otras marzo de 2013, 28 de septiembre al 02 de
cuestiones, que MAGSA consignó entre los octubre de 2015). Vale aclarar que en muchos de
residuos peligrosos que generaría los estos informes se mencionan irregularidades; sin
contemplados en el Anexo I de la Ley 24.051 embargo no consta qué se hizo al respecto.
como “Y33”, los cuales corresponden a “cianuros Finalmente, el Ministerio de Ambiente y
inorgánicos” (fs. 27/31); en este sentido Desarrollo Sustentable de la Nación remitió la
mediante la resolución nº 1854 de fecha 22 de pertinente normativa respecto a la competencia
noviembre de 2007, la SAyDS le renovó a la que poseía la entonces Secretaría de Ambiente y
961
Desarrollo Sustentable de la Nación, a cargo de los residuos peligrosos de conformidad con las
Sergio Lorusso al momento del hecho (v. fs. leyes 24.051 (Decreto Reglamentario 831/93,
1966/1997). normas complementarias) y 25.612.
Conforme el decreto 1919/2006 entre los La Dirección de Residuos Peligrosos,
objetivos de dicha Secretaría se encontraba el dentro de la Subsecretaría, tenía poder de policía
planificar y coordinar la inserción de la política ambiental en lo referente a residuos peligrosos e
ambiental en los Ministerios y en las demás intervenir en la radicación de las industrias
áreas de la Administración Pública Nacional; el generadoras de los mismos, en los casos que la
entender en la preservación, protección, legislación nacional así lo prevé; y efectuar el
defensa y mejoramiento del ambiente, en la control de las acciones relativas a la
utilización racional y conservación de los implementación de la normativa vigente en
recursos naturales, renovables y no renovables, materia de generación, manipulación,
la preservación ambiental del patrimonio natural transporte, tratamiento y disposición final
y cultural y de la diversidad biológica tendientes de residuos peligrosos.
a alcanzar un ambiente sano, equilibrado, apto Finalmente, la Dirección de Prevención y
para el desarrollo humano, en el marco de lo Recomposición Ambiental debía coordinar con
dispuesto en el artículo 41 de la Constitución otros organismos públicos o privados,
Nacional. nacionales, provinciales o municipales, todo
Por su parte, la Subsecretaría de Control y aspecto cuyo objeto sea el control y la
Fiscalización Ambiental y Prevención de la preservación de la calidad del agua, del aire y del
Contaminación, a cargo de Beatriz Domingorena suelo.
al momento del hecho dañoso, debía asistir 3) Por otra parte y en torno a la
a la Secretaría en la formulación e intervención de la entonces Secretaría de
implementación de una política de Minería del Ministerio de Planificación
fiscalización, control y preservación ambiental Federal, Inversión Pública y Servicios de la
nacional; e implementar políticas, Nación en el hecho investigado -tercer eje de la
programas y proyectos vinculados al control instrucción-, se le requirió a dicho organismo las
ambiental, así como a la preservación del constancias de todos aquellos permisos,
ambiente y a la prevención de la contaminación autorizaciones o concesiones efectuados dentro
en todas sus formas. del ámbito de su competencia, respecto a la
A su vez, dentro de la órbita de actividad minera desarrollada por la firma
la mencionada Subsecretaría funcionaba la Barrick Gold y/o Minera Argentina Gold SA en
Dirección Nacional de Control Ambiental cuya Veladero, provincia de San Juan. La entidad
responsabilidad primaria consistía en asistir manifestó que en lo relativo al ámbito de la
a la Secretaría de Ambiente y Desarrollo jurisdicción, debería tenerse presente lo
Sustentable en todos los aspectos relacionados a dispuesto por el art. 124 de la Constitución
la fiscalización y control ambiental, en el marco Nacional, el cual establecía que los
de lo previsto en el artículo 41 de la Constitución recursos naturales son de dominio originario
Nacional, y en el ejercicio del poder de policía de los estados provinciales, siendo la autoridad
que le compete a la jurisdicción por aplicación de de aplicación las provincias, las cuales eran las
la normativa ambiental; y entender en los que ejercían el poder de concesión. Por ello,
aspectos relativos a la fiscalización y control de informó que el estado nacional no otorgaba
962
concesiones mineras, siendo los estados incluida en la órbita del entonces Ministerio de
provinciales quienes lo hacían con respecto a sus Planificación Federal, Inversión Pública y
propios recursos mineros ubicados en sus Servicios. A su vez, la mencionada Secretaría se
respectivos territorios. En su respuesta, también conformaba por un Gabinete, una Dirección
expresó que el art. 7 del Código de Minería(ley Nacional de Minería y una Dirección Nacional de
nº 1919) establece que “[l]as minas son bienes Planificación Estratégica Regional. Del referido
privados de la Nación o de las Provincias, según Decreto surge que la Dirección Nacional de
el territorio en que se encuentren”, motivo por Minería, perteneciente a la Secretaría de Minería
el cual la competencia, la jurisdicción y el poder de la Nación, tenía responsabilidad es primarias y
de policía sobre las cuestiones atinentes a los acciones a su cargo tales como “elaborar y
recursos minerales eran facultades provinciales, proponer normas de seguridad e higiene para la
ejercidas por las autoridades provinciales actividad minera”.
competentes, en su carácter de autoridad de Asimismo, de la Resolución nº 58/2004
aplicación. Hizo saber que “[e]n lo referido a los del Ministerio de Planificación Federal, Inversión
permisos y autorizaciones, se informa que Pública y Servicios de la Nación se aprobaron las
Minera Argentina Gold S.A. operadora del aperturas estructurales inferiores de dicha
Proyecto Veladero, se encuentra inscripta en la cartera ministerial. En este sentido, se
Ley 24.196 ́Ley de Inversiones Mineras ́. Por lo desprende que en el ámbito de la Dirección
cual la Dirección de Inversiones y Normativa Nacional de Minería también se creó la
Minera, de esta Secretaría, como autoridad de Dirección de Economía Minera y Desarrollo y
aplicación de dicha ley, extiende autorizaciones la Dirección de Inversiones y Normativa Minera.
de importación y controla el destino en las A su vez, en el marco de la Dirección Nacional
condiciones que ella establece” (fs.401/402). de Planificación Estratégica Regional se
Finalmente, la mencionada Secretaría remitió creó la Dirección de Gestión Ambiental
copia de las actuaciones CUDAP: PROY- Minera y la Dirección de Asistencia al Productor
S01:0012704/2006, relativas al régimen Minero y Nuevos Mercados (v. fs. 1895).La
establecido en la ley 24.196, de donde surge que Dirección de Inversiones y Normativa Minera
la firma MAGSA, por resolución de la entonces debía instrumentar y administrar acciones
Secretaría de Industria, Comercio y Minería nº emanadas de la aplicación de las Leyes Nº 24.196
147, de fecha 09 de marzo de1998, fue inscripta y24.402 y normativas conexas, y ejercer los
en el Registro de Inversiones Mineras (fs. controles pertinentes; así como también
60/61).Conforme el decreto 1142/2003, proponer normas de seguridad e higiene minera
entre los deberes que poseía la Secretaría que garanticen el adecuado cumplimiento de las
de Minería de la Nación se encontraba el obligaciones en la materia (v. fs. 1926/1927):.Por
promover los estudios e investigaciones su parte, la Dirección de Gestión Ambiental
geológico-mineras, económico-financieras, Minera tenía por función el proponer e
estadísticas y de mercado necesarios para instrumentar sistemas de monitoreo ambiental,
evaluar, planificar y coordinar el racional en coordinación con las Autoridades de
aprovechamiento de los recursos mineros Aplicación de la Ley Nº 24.585; y elaborar
del país, contemplando la preservación del estudios e informes dirigidos a obtener un
medio ambiente. Al momento del hecho la conocimiento acabado dela evolución del
Secretaría de Minería de la Nación se encontraba ambiente en las áreas de influencia de los
963
proyectos mineros, del impacto que la actividad a fiscalización y control de la Dirección Nacional
imprime sobre la población y proponer medidas de Control Ambiental a su cargo -la cual
tendientes a la mitigación de los mismos, funcionaba dentro del ámbito de la Subsecretaría
en coordinación con las Autoridades Mineras de Control y Fiscalización Ambiental y
Provinciales. Prevención de la Contaminación-. Esta
Finalmente, el Ministerio de Energía y circunstancia, impidió que la SAyDS supiera
Minería de la Nación informó que “(...) la que la firma manipulaba “soluciones
estructura aprobada en el Decreto Nº 1142 del cianuradas” en su proceso productivo y por
26 de noviembre de 2003 y la Resolución Nº 58 tanto, que fiscalizar a su debido uso, máxime
del 11 de febrero de 2004, estaban vigentes al12 cuando debía hacerlo con especial atención por
de septiembre de 2015. En la fecha referida, el el tipo de explotación -la cual planteaba la
Ing. Jorge Omar MAYORAL (DNI Nº 14.894.810) posibilidad de contaminación interjurisdiccional
ejercía el cargo de SECRETARIO DEMINERÍA DE por los grandes caudales de agua
LA NACIÓN, el Dr. Miguel Ángel GUERRERO (DNI utilizados para la extracción de metales- y su
Nº5.824.277) ocupaba el cargo de Director asentamiento en ambiente periglacial. En este
Nacional de Minería y el Lic. David BORELLI (DNI contexto, el12 y 13 de septiembre de 2015 se
Nº 11.184.910), estaba al frente de la produjo la rotura de una de las válvulas de
Dirección de Inversiones y Normativa Minera. El venteo en el circuito PLS (pila de lixiviación)lo
resto de los cargos creados a través de la que ocasionó el derrame de 1072 m³ (un millón
normativa referida, se encontraban vacantes” (v. setenta y dos mil litros) de solución cianurada
fs. 1962). desde el canal norte de SLV (Sistema de
IV. Imputaciones y descargos.- Lixiviación en Valle) hacia el río Potrerillo hasta
Conforme la propuesta hecha por el llegar al Jáchal-parte integrante de la
Fiscal, se le atribuyó a Sergio Lorusso el “haber Cuenca del Río Desaguadero - por la
omitido actuar en el ámbito de sus ausencia de un muro de contención y
funciones como Secretario de Ambiente y porque la compuerta ubicada en el canal de
Desarrollo Sustentable de la Nación – desvío norte estaba abierta –lo cual impidió que
consagradas en decreto 1919/06,ley 25.675, ley la sustancia sea dirigida a la pileta de
24.051, decreto reglamentario891/93 y contingencia- .Con posterioridad a tal derrame la
normas complementarias-, permitiendo que SAyDS negó que la firma manipulase tal
el proyecto minero Veladero propiedad de la sustancia, siendo que los “cianuros inorgánicos”-
firma Minera Argentina Gold S.A funcionara sin consignados como “Y33” del Anexo I de la
los debidos controles estatales, al menos ley24.051 - formaban parte de las categorías de
durante el año 2015. En este sentido, la Control y Constituyentes de los Certificados
investigación pudo determinar que desde el10 Ambientales Anuales de la empresa desde el año
de enero de 2012la firma de mención estaba 2007 (por Resolución SAyDS nº 1854 de fecha 22
operando sin el Certificado Ambiental Anual –el de noviembre de 2007) y que la firma había
último expedido fue el Nº 4738, aprobado por reportado a la SAyDS derrames de solución
Resolución Nº 2/2011-, documento que debía ser cianurada previamente –los días 31/07/11,
exigido por la SAyDS a fin de conocer, entre otras 29/11/11 y 22/03/12-. Al momento del
cuestiones, los residuos peligrosos que derrame, la SAyDS debía entender en la
manipulaba la empresa y que debían someterse protección del ambiente, en la utilización
964
racional y conservación de los recursos naturales, peligrosos. Señaló que la SAyDS sólo tenía
en la preservación ambiental del patrimonio competencias en el control de aquellos residuos
natural y cultural y de la diversidad biológica peligrosos que fueran enviados a disponer como
tendientes a alcanzar un ambiente sano, residuos por fuera de la provincia. Remarcó que
equilibrado, apto para el desarrollo humano, en la sustancia identificada como “Y33”era un
el marco de lo dispuesto en el artículo 41 de la elemento utilizado en el proceso productivo de
Constitución Nacional, como así también la mina y no un residuo, por lo cual no estaba
entender en la elaboración y actualización bajo su órbita de control. En este sentido,
permanente del diagnóstico de la situación manifestó que la Secretaría a su cargo no
ambiental nacional en forma coordinada con intervenía en la aprobación de los procesos
organismos nacionales, provinciales y productivos ni en el estudio de impacto
municipales; debía asegurar la preservación, ambiental, siendo la provincia –por intermedio
conservación, recuperación y mejoramiento de la de sus Ministerios de Minería y Secretaría de
calidad de los recursos ambientales, tanto Ambiente- la que poseía el poder de policía
naturales como culturales, en la realización de ambiental sobre la mina. Finalmente, indicó que
las diferentes actividades antrópicas; tenía el la ley 25.675 permitía a la Secretaría colaborar
poder de policía de fiscalización y control para con la provincia y que en ese marco fueron
intervenir ante la actividad de la empresa de efectuadas las visitas a Veladero. A preguntas de
generación, almacenamiento transitorio, este Juzgado manifestó que “lo que se derrama
manipulación, transporte y/o disposición final no es un residuo peligroso, sino que es un
que se lleven a cabo en el ámbito administrativo elemento del proceso productivo. Según las
de la ley 24.051, de Decreto reglamentario constancias de la causa y todos los estudios
891/93 y normas complementarias. Además, efectuados a partir del derrame, no hubo daño
según el decreto 1919/06, la Dirección Nacional en la salud de las personas, estando las aguas
de Control Ambiental de la SAyDS -la cual aptas para consumo humano. Si no es residuo,
funcionaba dentro delámbito de la Subsecretaría no puedo pensar que se va a afectar el ambiente
de Control y Fiscalización Ambiental y Prevención interjurisdicionalmente”.
de la Contaminación de la SAyDS- tenía entre sus A Beatriz Domingorena, por su parte, se
funciones la de entender en los aspectos le imputó el “haber omitido actuar en el
relativos a la fiscalización y control de los ámbito de sus funciones como Subsecretaria
residuos peligrosos de conformidad con las de Control y Fiscalización Ambiental y
leyes 24.051 y 25.612, motivo por el cual Prevención de la Contaminación de la Secretaría
la SAyDS ostentaba poder de fiscalización y de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
control sobre la firma que explota Veladero. Nación –consagradas en Ley 25.675,la Ley
Todas estas obligaciones se vieron 24.051, Decreto Reglamentario 831/93 y normas
incumplidas por parte del compareciente complementarias-,junto con el entonces
durante el periodo indicado” (v. fs. 2412/8). Secretario de Ambiente de la Nación, Sergio
Lorusso explicó que como Secretario de Lorusso, permitiendo que el proyecto minero
Ambiente no detentaba poder de policía alguno Veladero propiedad de la firma Minera Argentina
sobre la mina Veladero y que el único control Gold S.A funcionara sin los debidos controles
que ejercía era en torno a la inscripción de la estatales, al menos durante el año 2015. En este
empresa MAGSA en el registro de residuos sentido, la investigación pudo determinar que
965
desde el10 de enero de 2012la firma de mención noviembre de2007) y que la firma había
estaba operando sin el Certificado Ambiental reportado a la SAyDS derrames de solución
Anual –el último expedido fue el Nº 4738, cianurada previamente –los días 31/07/11,
aprobado por Resolución Nº 2/2011-, 29/11/11 y 22/03/12-. La Subsecretaría de
documento que debía ser exigido por la SAyDS a Control y Fiscalización Ambiental y
fin de conocer, entre otras cuestiones, los Prevención de la Contaminación de la ex
residuos peligrosos que manipulaba la empresa y SAyDS a cargo de la compareciente en los días
que debían someterse a fiscalización y control de que ocurrió el derrame tenía funciones de
la Dirección Nacional de Control Ambiental a su fiscalización y control en la mina de mención con
cargo -la cual funcionaba dentro del ámbito de la el objetivo de verificar el cumplimiento de la Ley
Subsecretaría de Control y Fiscalización 25.675, la Ley24.051, Decreto Reglamentario
Ambiental y Prevención de la Contaminación-. 831/93 y normas complementarias; debía
Esta circunstancia, impidió que la SAyDS supiera implementar políticas vinculadas al control
que la firma manipulaba “soluciones cianuradas” ambiental así como a la preservación del
en su proceso productivo y por tanto, que ambiente y a la prevención de la contaminación
fiscalizara su debido uso, máxime cuando en todas sus formas. A su vez, dentro de la
debía hacerlo con especial atención por el tipo órbita de la mencionada Subsecretaría
de explotación -la cual planteaba la posibilidad funcionaba: la Dirección Nacional de Control
de contaminación interjurisdiccional por los Ambiental que debía asistir a la Secretaría de
grandes caudales de agua utilizados para la Ambiente y Desarrollo Sustentable en
extracción de metales- y su asentamiento en todos los aspectos relacionados a la
ambiente periglacial. En este contexto, el12 y 13 fiscalización y control ambiental y entender en
de septiembre de 2015 se produjo la rotura de los aspectos relativos a la fiscalización y control
una delas válvulas de venteo en el circuito de los residuos peligrosos de conformidad con
PLS (pila de lixiviación)lo que ocasionó el las leyes 24.051 y 25.612, y la Dirección de
derrame de 1072 m³ (un millón setenta y dos mil Residuos Peligrosos que debía entender en la
litros) de solución cianurada desde el canal norte fiscalización de la generación, manipulación,
de SLV (Sistema de Lixiviación en Valle) hacia el transporte, tratamiento y disposición final de
río Potrerillo hasta llegar al Jáchal-parte residuos peligrosos” (v. fs. 2452/7).Mediante un
integrante de la Cuenca del Río Desaguadero-por escrito Domingorena manifestó que la
la ausencia de un muro de contención y porque intervención de la SAyDS en la explotación
la compuerta ubicada en el canal de desvío norte minera era excepcional ya que intervenía
estaba abierta –lo cual impidió que la sustancia solamente en los casos en que un
sea dirigida a la pileta de contingencia-.Con emprendimiento estuviese ubicado en regiones
posterioridad a tal derrame la SAyDS negó inter-jurisdiccionales provinciales, o bien
que la firma manipulase tal sustancia, siendo abarcase dos provincias o fuera
que los “cianuros inorgánicos”-consignados internacional o tuviera efectos ambientales más
como “Y33”del Anexo I de la ley 24.051- allá de las fronteras locales. En caso de Veladero,
formaban parte de las categorías de Control y dijo que la intervención se limitaba al control de
Constituyentes de los Certificados Ambientales residuos peligrosos generados por la mina y
Anuales de la empresa desde el año 2007 (por enviados a disponer fuera de la jurisdicción local.
Resolución SAyDS nº 1854 de fecha 22 de Señaló que la Subsecretaría no debía ejercer el
966
control ambiental de la mina, sino la autoridad Secretaría de tenía funciones directamente

local. En este sentido, sostuvo que el certificado asociadas con el control ambiental de las
ambiental anual expedido por la Dirección de actividades mineras-tales como: proponer e
Residuos Peligrosos de la SAyDS no significaba instrumentar sistemas de monitoreo ambiental
ejercer ningún tipo de poder de policía sobre la en coordinación con las autoridades de
explotación, sino que el mismo se limitaba a aplicación de la ley 24.585; elaborar estudios e
acreditar que una empresa era apta para informes dirigidos a obtener un conocimiento
manipular residuos peligrosos. Finalmente, acabado de la evolución del ambiente en las
refirió que las inspecciones realizadas por la áreas de influencia de los proyectos mineros, del
SAyDS tuvieron por objetivo colaborar con las impacto que la actividad imprime sobre la
autoridades provinciales, quienes eran población y proponer medidas tendientes a la
invitados a participar, y que esta mitigación de los mismos, en coordinación con
información luego era puesta a disposición de la las Autoridades Mineras Provinciales-, siendo
autoridad local. Finalmente a Jorge Mayoral se lo que este cargo estuvo vacante durante todo el
intimó por “haber omitido actuar enel ámbito de año 2015. Finalmente, entre las funciones de la
sus funciones como Secretario de Minería de la Secretaría estaba la de promover estudios a
Nación –consagradas en decreto 1142/2003, ley fin de evaluar, planificar y coordinar el
24.196 y normas complementarias- permitiendo racional aprovechamiento de los recursos
que el proyecto minero Veladero propiedad de la mineros del país, contemplando la
firma Minera Argentina Gold S.A funcionara sin preservación del medio ambiente. Dichas
los debidos controles estatales al menos durante obligaciones se vieron incumplidas por la
los días 12 y 13 de septiembre de 2015, Secretaría en cuestión a cargo del compareciente
momento en que se produjo la rotura de una de en las fechas referidas, omitiendo también
las válvulas de venteo en el circuito PLS (pila de efectuar otros esfuerzos -que
lixiviación)lo que ocasionó el derrame de 1072 normativamente le correspondía hacer- junto a
m³ (un millón setenta y dos mil litros) de solución autoridades provinciales a fin de controlar y
cianurada desde el canal norte de SLV (Sistema prevenir los impactos ambientales producidos
de Lixiviación en Valle) hacia el río Potrerillo por la actividad minera” (v. fs.2439/46). Mayoral
hasta llegar al Jáchal –parte integrante de la mediante el escrito presentado como parte de su
cuenca del río Desaguadero- por la ausencia de descargo, manifestó que en materia ambiental
un muro de contención y porque la compuerta minera era de aplicación la ley 24.585, siendo las
ubicada en el canal de desvío norte estaba provincias y no el Estado nacional su autoridad
abierta –lo cual impidió que la sustancia sea de aplicación. Señaló que para la protección
dirigida a la pileta de contingencia-. En este de los recursos naturales existentes era
sentido, la investigación pudo determinar que fundamental la evaluación de impacto
Minera Argentina Gold SA (MAGSA) se ambiental, exigida a todo proyecto minero
encontraba inscripta en el Registro de previo a su instalación, la cual también
Inversiones Mineras a cargo de la Dirección de competía analizar a la autoridad local. En el
Inversiones y Normativa Minera de la Secretaría caso de Veladero sostuvo que todos los controles
de mención, la cual debía ejercer controles estatales requeridos fueron efectivamente
de seguridad e higiene minera. Además la llevados a cabo desde los organismos
Dirección de Gestión Ambiental Minera de la pertinentes y que la Secretaría a su cargo tuvo
967
presencia constante en el proyecto para velar el para apoyo a las autoridades de aplicación.
cumplimiento de la ley 24.196, siendo que el Todo esto sucedió, recordemos en una
SEGEMAR participaba de las visitas tendientes “a plena tormenta de nieve por lo cual nuestra
supervisar las tareas que se realizaban, sus comisión se vio impedida de ingresar hasta que
modalidades así como los procesos, el se habilitó el paso. Se coordinaron acciones. Se
estado de las instalaciones, de equipos y llevaron a cabo las medidas de contingencia por
maquinarias”, concluyendo que “no se puede parte de los trabajadores, ello conforme el
hablar de una responsabilidad por omisión de protocolo que sirve para ello”.
control de aquello que fue debidamente V. Valoración probatoria.-Considero que
controlado”. Por otro lado argumentó que en el la hipótesis delictiva planteada por el acusador
caso no se constató lesión alguna a los bienes público al inicio de esta investigación es
jurídicos protegidos por los tipos penales suficientemente sólida y supera las
previstos en la ley 24.051 ya que “no hubo objeciones expuestas por las defensas de los
contaminación en los ríos que corren por la imputados al momento de efectuar sus
cuenca del río Jáchal”, argumentando que la descargos. Ello permite la adopción del
empresa había informado a su Secretaría que a temperamento de mérito previsto en el artículo
las 48 horas de corregido el incidente se hicieron 306 del C.P.P.N. en orden a los hechos por los
muestreos de las aguas hasta llega a Cuesta del que fueran indagados en el grado de certeza que
Viento y “los análisis determinaron que el valores esta etapa investigativa requiere. El 13 de
de concentración de cianuro en el agua era septiembre de 2015 en la mina Veladero,
cero”. Asimismo, aseguró que el volumen de provincia de San Juan, específicamente en la
solución cianurada escurrida al Río Poterillos fue finalización del canal de desvío norte, un
de 224 m³, conforme lo informado por la firma. empleado de la empresa Minera Argentina Gold
Consideró, además que el resultado –derrame SA detectó un incremento inusual en el caudal y
de solución cianurada- fue un hecho azaroso y un fluido de color más oscuro de lo normal que
accidental por lo que no había nexo de evitación corría hacia el valle de Potrerillos -en dirección al
alguno entre la omisión que se le imputaba y río del mismo nombre- que luego se
éste. Remarcó, por otro lado, que “no todo daño determinaría que eran 1072 m3 (un millón
al medio ambiente merece una sanción penal ya setenta y dos mil litros) de solución cianurada
que si no existe un peligro concreto para la salud proveniente del circuito PLS (pila de
no existe delito”. Finalmente, argumentó que lixiviación).Conforme los testimonios extraídos
aún considerando el delito reprimido por el art. de la causa nro. 33550/15 del Juzgado de Paz
248 del CP jamás se representó la posibilidad de Letrado de Jáchal, San Juan, el derrame fue
estar cometiéndolo al no controlar aquello que producto de la rotura de una válvula de venteo,
históricamente se delegó normativamente a las ubicada en la cañería de PLS, que se quebró al
provincias. En el marco de la audiencia celebrada congelarse. La solución alcanzó la cuenca hídrica
y a preguntas de este Juzgado, manifestó que mencionada, en vez de la pileta de contingencia,
“mal se puede prejuzgar que un proyecto entero ya que la compuerta del canal norte se
estuviera errado en su control por una sola y encontraba abierta desde el día 6 de septiembre
única falla. Nosotros nos comunicamos con la del 2015 conforme lo habían decidido en comité
provincia, fue esta la que acudió al lugar, quienes luego fueron procesados en dichos
inmediatamente enviamos un equipo técnico autos. Si bien este derrame -y las circunstancias
968
que rodearon y colaboraron en la producción de Certificado Ambiental Anual incluyendo la

tal resultado- no es el hecho que aquí se juzga – categoría “Y48”(materiales y/o elementos
ni tampoco el controvertido-, lo cierto es que sí contaminados con residuos peligrosos
fue el puntapié inicial de esta investigación. En categoríasY08, Y09, Y12, Y22, Y23, Y26, Y29, Y31,
otras palabras: la conducta de los empleados de Y33 –cianuros inorgánicos-, Y34,Y35, Y42). Este
la mina es una circunstancia que excede a los certificado tiene como fin el acreditar la
aquí imputados pero que operó como un eslabón aprobación del sistema de manipulación,
más en la cadena de incrementos de riesgos - transporte, tratamiento o disposición final que
falta de control en la toma de decisiones, las los inscriptos aplicarán a los residuos peligrosos
condiciones productivas, la forma de trabajar, la (art. 5 de la ley). Resulta importante destacar –al
manipulación de residuos peligrosos y demás ser una cuestión controvertida en autos- que
cuestiones que acontecían en el proyecto minero en caso de que los residuos sean generados
Veladero-. Podríamos ilustrarla como la gota que en el territorio provincial pero pudieren afectar a
colmó el vaso. La lixiviación con cianuro era el las personas o al ambiente más allá de la
método utilizado por la firma Barrick Gold en frontera de la provincia en que se hubiesen
Veladero para extraer oro, plata y demás generado será de aplicación la ley24.051, cuya
metales de la roca. La materia prima principal de autoridad de aplicación era en septiembre de
este procedimiento es el agua, que se usa para 2015 la Secretaría de Ambiente y Desarrollo
disolver el cianuro y permite que los metales Sustentable de la Nación (conf. art. 1 y 59 de la
extraídos sean transportados. De ahí que la norma), a cargo de Sergio Lorusso. En este
ubicación de la mina sea a elevadas alturas en la sentido, debe tenerse presente que las aguas del
montaña donde se ubican las reservas de agua río Potrerillos, donde se encuentra Veladero,
que posee la provincia de San Juan, caracterizada llegan al río Jáchal, que desemboca en el Río
por su extrema aridez. Que esté en altura Bermejo, cuyas aguas finalmente llegan al río
también determina que los líquidos allí Desaguadero. Se trata, entonces, de un recurso
desechados desciendan; si se mezclan con los hídrico compartido entre las provincias de La
ríos, van a bajar siguiendo su cauce natural Rioja, San Juan, San Luis, Mendoza y La Pampa.
atravesando territorios más allá de los límites de En época estival aumenta el proceso de deshielo,
la provincia de San Juan. el caudal de aguas y sus consecuencias para todo
A la luz de ese proceso productivo, desde el sistema acuífero de la zona. Teniendo en
sus inicios la empresa Minera Gold Argentina SA cuenta la interjurisdiccionalidad del recurso, los
solicitó su inscripción en el “Registro Nacional de funcionarios federales de la SAyDS de ningún
Operadores y Generadores de Residuos modo podían considerarse ajenos. Todo lo
Peligrosos” en su carácter de generador contrario: su foco de atención debía estar puesto
(conf. art. 14 y 15 de la ley 24.051). Además, al en Veladero para prevenir posibles daños
efectuar tal solicitud consignó entre los ambientales producto de la manipulación de
residuos peligrosos que generaría los residuos peligrosos en un área especialmente
contemplados en el Anexo I de la Ley 24.051 protegida justamente por sus reservas hídricas,
como “Y33”, los cuales corresponden a “cianuros que contribuyen a generar los ríos –
inorgánicos”. Así fue que mediante la resolución superficiales y subterráneos-
nº1854 de fecha 22 de noviembre de 2007, la interjurisdiccionales.Tal es así que la propia
SAyDS le renovó a la empresa el último SAyDS en varias de las inspecciones realizadas in
969
situ a la mina consignó en sus respectivas actas preservación del medio ambiente. En este
que tales fiscalizaciones se hacían con el objetivo sentido, al momento del derrame la Dirección
de verificar el cumplimiento de la ley 25.675 y la de Gestión Ambiental Minera de la ex Secretaría
ley24.051. Y no sólo ello sino que también de Minería tenía funciones directamente
admitió: “(...) [e]ste organismo, sí cuenta con el asociadas con el control ambiental de las
poder de policía de fiscalización y control para actividades mineras, tales como proponer e
intervenir ante la actividad de la empresa de instrumentar sistemas de monitoreo ambiental
generación, almacenamiento transitorio, en coordinación con las autoridades de
manipulación, transporte y/o disposición final aplicación de la ley 24.585 y elaborar estudios e
que se lleven a cabo en el ámbito administrativo informes dirigidos a obtener un conocimiento
de la ley 24.051, de Decreto reglamentario acabado de la evolución del ambiente en las
891/93 y normas complementarias, exigencias áreas de influencia de los proyectos mineros, del
que asimismo han sido internalizadas en la impacto que la actividad imprime sobre la
provincia de San Juan mediante la ley 6.665”(fs. población y proponer medidas tendientes a la
196 del CUDAP: EXP-JGM: 0052213/2010, mitigación de los mismos, en coordinación con
reservado en Secretaría). las autoridades mineras provinciales. El primer
En el caso de la Secretaría de Minería, si punto controvertido, tal como se puede
bien la ley 24.585 sostiene que la autoridad vislumbrar, alcanza otro matiz al contrastarlo con
provincial será la encargada de la protección del la normativa descripta. Y es que tanto la
ambiente y la conservación del patrimonio Secretaría de Ambiente como la de Minería
natural y cultural que pueda ser afectado por la tenían poder de intervención. La primera al tener
actividad minera (art. 246 y 250), lo cierto es que la obligación de preservar el ambiente –como
en el ámbito nacional se consignan varias máxima autoridad ambiental a nivel nacional-, de
obligaciones en materia ambiental que deben velar por la utilización racional y conservación de
interpretarse como complementarias. Ello, en los recursos naturales y de controlar los residuos
miras del principio de solidaridad que rige entre peligrosos generados por MAGSA que, por los
la nación y las provincias en pos de prevenir y caudales de agua utilizados, podían llegar a
mitigar los efectos ambientales (art. 4 de la ley exceder el territorio de la provincia –lo que
25.675). En este sentido, según se desprende del efectivamente sucedió-. La segunda, al contar
decreto 1142/03, bajo la orbita de la Secretaría a con una Dirección destinada justamente a
cargo de Mayoral en septiembre de 2015, la controlar de forma coordinada con las provincias
Dirección de Inversiones y Normativa Minera las empresas mineras del país en lo relativo a la
tenía entre sus funciones ejercer los controles preservación del ambiente. La SAyDS, como
pertinentes, como así también proponer autoridad de aplicación de la ley 24.051 debía,
normas de seguridad e higiene minera que entre otras obligaciones, entender en la
garanticen el adecuado cumplimiento de las fiscalización de la generación de los residuos
obligaciones en la materia. Además, entre los peligrosos, así como también, en el ejercicio del
objetivos de la Secretaría de Minería de la poder de policía ambiental, en lo referente a
Nación estaba el promover estudios e residuos peligrosos (conf. inc. c y d del art.
investigaciones a fin de evaluar, planificar y 60).De hecho, el propio organismo reconoció
coordinar el racional aprovechamiento de los tener poder de policía sobre los residuos
recursos mineros del país, contemplando la
970
generados en Veladero (v. fs. 196 del expediente residuos objeto de control, los que sin certificado
CUDAP: EXP-JGM: 0052213/2010). emitido por la autoridad nacional quedaban en
Justamente el decreto 1919/06, obligaba una especie de“limbo”. La firma había dado a
a la Dirección Nacional de Control Ambiental de conocer a la SAyDS varios derrames de solución
la Subsecretaría de Control y Fiscalización cianurada previos al de septiembre de
Ambiental y Prevención de la Contaminación -a 2015; pero todos estos informes contenían
cargo de Domingorena en septiembre 2015- a datos proporcionados por la misma empresa que
coordinar con las provincias todo aspecto cuyo no eran luego constatados. El estado de los
objeto sea el control y la preservación de la materiales no estaba sometido a ningún tipo de
calidad ambiental; así como también, entender fiscalización externa. La ausencia de sistemas
en los aspectos relativos a la fiscalización y electrónicos de alarma –que reaccionen de modo
control de los residuos peligrosos de inmediato- no era objeto de cuestionamientos,
conformidad con las leyes 24.051 y 25.612. de ahí su perduración en el tiempo. No hay
Asimismo, tal decreto, obligaba al ente a constancias de que se haya auditado de modo
entender en la preservación, protección, defensa completo el proceso productivo, los materiales
y mejoramiento del ambiente, en la utilización utilizados, su recambio producto de la fatiga, las
racional y conservación de los recursos naturales, alarmas de detección temprana de accidentes.
renovables y no renovables, la preservación La empresa se controlaba a sí misma. Daba aviso
ambiental del patrimonio natural y cultural y de a las autoridades locales y nacionales,
la diversidad biológica tendientes a alcanzar un escogiendo qué y cómo anoticiar incidentes: los
ambiente sano, equilibrado, apto para el calificaba como “graves”, “medios” o “leves”,
desarrollo humano, en el marco de lo dispuesto según su arbitrio. Los funcionarios federales
en el artículo 41 de la Constitución Nacional. conocían las condiciones en que la mina operaba
Como máxima autoridad a nivel nacional en (v. fs. 2777/2801 del expediente CUDAP:
materia ambiental la SAyDS, debía asegurar EXP-JGM:0052213/2010); no obstante, no
la preservación, conservación, recuperación ordenaron medidas eficaces para prevenir y
y mejoramiento de la calidad de los recursos evitar derrames. Sin perjuicio de conocer que en
ambientales, tanto naturales como culturales, en Veladero se estaba llevando a cabo una actividad
la realización de las diferentes actividades altamente riesgosa, que se manipulaba cianuro
antrópicas; promover el uso racional y en el proceso de extracción del oro, que la forma
sustentable de los recursos naturales; prevenir de trabajo no era segura para el ambiente-
los efectos nocivos o peligrosos que las habida cuenta de los derrames de solución
actividades antrópicas generan sobre el cianurada que precedieron el de septiembre de
ambiente para posibilitar la sustentabilidad 2015-, la máxima autoridad ambiental nacional
ecológica, económica y social del desarrollo(conf. no intervino e incumplió el mandato legal.
art. 2 de la ley 25.675). Sólo para el caso de que Recién luego de los sucesos de septiembre
la mina cumpliera con los requisitos legales debía de2015, de manera tardía, instruyó a la
otorgarle el Certificado Ambiental Anual. Subsecretaría de Control y Fiscalización
En el plano de los hechos, MAGSA se Ambiental y Prevención de la Contaminación
encontraba operando en Veladero con dicho “(...) a que realizara las acciones
certificado vencido desde el año 2012. Más allá correspondientes en el marco de su
de la falta administrativa, esto repercutía en los competencia”. Es la propia SAyDS la que termina
971
reconociendo su poder de fiscalización. Esa de contención; se impermeabilizó el canal norte.

fiscalización es la que constata que el proceso Incluso, luego de constatar notorias
productivo que estaba desplegando la firma irregularidades –producto de tales inspecciones-
presentaba falencias –falencias que pudieron el Ministerio de Ambiente de la Nación accionó
haber sido advertidas por la SAyDS en controles ante la justicia federal de San Juan en
previos-, tales como: la falta de controles septiembre de 20162. Todas estas mejoras
automáticos que permitieran la detección recién se hicieron luego de acontecido el
temprana de incidentes por parte de la empresa derrame de solución cianurada de septiembre de
(su detección quedaba a merced de recorridas 2015, pero debieron haberse efectuado antes –
visuales–en el caso del derrame de septiembre evitando el resultado dañoso- en cumplimiento
de 2015, el mismo fue advertido de esta manera- de la obligación de control que recaía en2 “ ́La
); falta de diseño de las válvulas de venteo presentación que hicimos ante la Justicia federal
acorde a su exposición abajas temperaturas; mal tiene como principal objetivo cuidar el estado del
estado de la compuerta ubicada en el canal de ambiente en la zona de Veladero. Para esto se
desvío norte; falta de impermeabilización del pidió que se lleve adelante un plan de obras que
canal de desvío norte; falta de trabajos de garantice los estándares internacionales de
manutención de válvulas y compuertas; y falta operación que no se estaban respetando ́,dijo
de modificación de la altura de terraplenes (no Bergman quien además agregó que el tema está
existía una contención que obstaculizara posibles ahora en manos de la Justicia federal y recalcó la
derrames del valle de lixiviación sobre los importancia de que Barrick cumpla con los
terrenos linderos o el canal norte) requisitos que habían sido planteados endicha
(v.1058/1115). A partir del derrame de presentación. Ś i bien fue a partir de nuestra
septiembre de 2015, la SAyDS informa que ha demanda que la Justicia impidió que Barrick siga
enviado de manera periódica comisiones funcionando, ahora debe validar que se hayan
técnicas a efectos de evaluar el proceso cumplido todos los procedimientos y que se
productivo de la mina; comenzaron trabajos para preserve el ambiente tal como lo estipula el
el recambio de las válvulas de venteo bajo artículo 41 de la Constitución Nacional ́,aseguró
un sistema de calefacción -para evitar el ministro
futuros congelamientos-; se efectuaron tareas de (http://ambiente.gob.ar/noticias/bergman-
limpieza de nieve en todas las tuberías y de los sobre-veladero-vamos-a-seguir-ejerciendo-el-
canales perimetrales Norte y Sur -que son los control-sobre-el-ambiente/). cabeza de los
que evitan que el aguade deshielo tome contacto funcionarios investigados –para “prevenir los
con el valle de lixiviación-; se sistematizó y efectos nocivos o peligrosos que las actividades
engrosó la compuerta del canal norte –la que fue antrópicas generan sobre el medio
traspasada ocasionando el derrame de la ambiente”(cfr. art. 2.g de la ley 25675)-.
solución cianurada-; se instaló un sistema de Este cuadro consolida la sospecha de que
bombeo en la pileta de contingencia; se hicieron la SAyDS omitió cumplir los deberes a su cargo,
tareas de mantenimiento de canales y drenes lo que se tradujo en una falta de precaución en
para mejorar el escurrimiento superficial; se el cuidado del medio ambiente. Esa no
instaló una cámara para el monitoreo continuo intervención produjo un incremento del riesgo
de las válvulas de venteo y de los sistemas de PLS no permitido que se hizo patente en el derrame
y Barren; se aumentó el tamaño de las bermas conocido el 15 de septiembre de2015. El
972
retraimiento del Estado –más allá de lo que toca aprobación o rechazo de diferentes gastos que la
a la autoridad local-permitió espacios de firma decía realizar bajo el ámbito de dicha
discrecionalidad indebidos en una actividad que normativa. Tal es así, que “los controles” no
por su enorme riesgo debía ser objeto de un detectaron falencias en la mina que sí fueron
profundo y minucioso control. La ausencia de advertidas por las comisiones técnicas que
control, el déficit en el desempeño estatal, pese la visitaron con posterioridad al derrame y por
al mandato legal, es una premisa necesaria para el Departamento de Delitos Ambientales de la
comprender lo que ocurrió en septiembre PFA a partir de esta causa. Lo antedicho lleva a
de2015.Por su parte, la entonces Secretaría de concluir que la entonces Secretaría de Minería
Minería de la Nación -a cargo de Mayoral en omitió cumplir con sus obligaciones -las
septiembre de 2015- por estar MAGSA inscripta que normativamente le correspondían- a fin
en el Registro de Inversiones Mineras debía de controlar y prevenir los impactos
ejercer controles de seguridad e higiene minera ambientales producidos por la actividad minera.
en Veladero –a través de la Dirección de En suma, existió, por parte de los
Inversiones y Normativa Minera-. La Dirección de funcionarios federales imputados, falta de
Gestión Ambiental Minera de la Secretaría tenía precaución, principio fundamental que debe
funciones directamente asociadas con el control regir en materia ambiental. La Corte
ambiental de las actividades mineras, tales Interamericana de Derecho Humanos en
como: proponer e instrumentar sistemas de una opinión consultiva reciente ha dicho que los
monitoreo ambiental en coordinación con las Estados tienen la obligación de prevenir daños
autoridades de aplicación de la ley 24.585; ambientales significativos, dentro o fuera de su
elaborar estudios e informes dirigidos a territorio. Con ese propósito en miras, “deben
obtener un conocimiento acabado de la regular, supervisar y fiscalizar las actividades
evolución del ambiente en las áreas de influencia bajo su jurisdicción que puedan producir un daño
de los proyectos mineros, delimpacto que la significativo al medio ambiente; realizar
actividad imprime sobre la población y proponer estudios de impacto ambiental cuando
medidas tendientes a la mitigación de los exista riesgo de daño significativo al medio
mismos, en coordinación con las Autoridades ambiente; establecer un plan de contingencia, a
Mineras Provinciales. Varias direcciones efecto de tener medidas de seguridad y
creadas mediante Decreto Nº1142/03 procedimientos para minimizar la posibilidad de
estaban vacantes al 12 de septiembre de 2015, grandes accidentes ambientales, y mitigar el
entre la que se encontraba la Dirección de daño ambiental significativo que se hubiere
Gestión Ambiental Minera. Entre las funciones producido, aún cuando hubiera ocurrido a pesar
de la Secretaría estaba la de promover estudios a de acciones preventivas del Estado” (CIDH,
fin de evaluar, planificar y coordinar el racional Opinión Consultiva OC-23/17 de 15 de
aprovechamiento de los recursos mineros del noviembre de 2017. Serie A No. 23). Tanto la
país, contemplando la preservación del medio ley 24.051 como la 25.675 vienen a
ambiente. Conforme surge del expediente, el cumplir con el compromiso, asumido
ente se limitó a avocarse al control formal de las internacionalmente, de promulgar una
disposiciones de la ley 24.196 por parte de la legislación ambiental efectiva –Declaración
firma MAGSA, prácticamente restringiendo sus de Río sobre el Medio Ambiente y el
acciones a meros actos administrativos de Desarrollo de 1992-.La imposición de efectividad
973
–similar al concepto de tutela efectiva en presencia de zinc, cloruros y sulfatos por fuera
materia de derechos fundamentales- se de los límites permitidos establecidos por el
explica en que la característica Código Alimenticio Argentino y la
predominante del ambiente es que una vez Organización Mundial de la Salud. Asimismo,
dañado es prácticamente imposible de reparar; el estudio bacteriológico efectuado arrojó que la
de allí que se hable también de mayoría de las muestras no eran aptas para el
“cumplimiento forzado” (Lorenzetti, Ricardo consumo humano (fs. 416/448 y fs.1320/1356).Si
Luis, “Teoría del Derecho Ambiental”, La Ley, bien el agua fluye, la contaminación afecta los
Buenos Aires, 2008, págs. 51/52). La sedimentos de los ríos. Cuando el cianuro se
irreparabilidad del daño da protagonismo al concentra en dichos sedimentos forma
principio precautorio en materia ambiental complejos con elementos como el cobre (el cual
(Declaración de Río –ppio. 15-,Ley General del es abundante en la zona) que son muy tóxicos
Ambiente 25675 –art.4-, entre otros), el que para la fauna (fs. 672/708). Otro de los
analizado en relación a las políticas públicas, es argumentos de su defensa radicó en asegurar
decir, los funcionarios: “no es una mera que el derrame de solución cianurada fue de 224
exhortación, puesto que cuando la ley recepta el m³ y no de 1072m³. Es cierto que este Juzgado
principio precautorio, éste tiene un valor vio interrumpida su investigación acerca del
normativo preciso de carácter delimitativo. Es derrame como consecuencia del reclamo
un marco genérico del obrar, dentro del cual inhibitorio de la justicia de Jáchal. Mas ello no
existe discrecionalidad lícita y fuera del cual hay impidió hacer un seguimiento de lo obrado en
ilicitud” (Lorenzetti, ob. cit., pág. 73).En este dicha jurisdicción y así afirmar que, de acuerdo a
contexto de inacción por parte del Estado, el 13 la prueba allí reunida, si bien en un primer
de septiembre de 2015, a partir del derrame de momento el volumen calculado fue el que afirma
un millón setenta y dos mil litros de solución el imputado, luego ello fue corregido con el
cianurada –conf. testimonios de la causa transcurso de los días a 1072 m³. Por otro lado,
33551/15 del Juzgado Letrado de Jáchal- se lo argumentado por Lorusso en cuanto a que “el
contaminaron los ríos Potrerillo, De las Taguas, Y33[cianuro inorgánico] no era un residuo sino
La Palca, Blanco, di que Cuesta del Viento y un elemento que se utilizaba en el proceso
Jáchal -las aguas de este último desembocan en productivo” carece de relevancia a la hora de
el Río Bermejo y finalmente llegan al río demostrar el efectivo control que el ente a su
Desaguadero (fs. 1062)-. Al contrario de lo cargo debía realizar en la mina. El uso intensivo
argumentado por la defensa de Mayoral, en la del agua para la extracción de oro a cielo abierto
totalidad de dichas aguas –en mayor o menor era motivo suficiente cuanto menos para
medida- se detectó cianuro y otros metales, suponer que dicha sustancia peligrosa podía
circunstancia que fue atribuida a causas llegar a alcanzar otras provincias al ser arrastrada
antropogénicas (v. fs. 1105 y 715/6); siendo que por ríos interjurisdiccionales (conf. art. 1 de la
antes de la instalación de la mina -en 2005- el ley24.051). Tal manifestación no hace más que
agua del río Jáchal era apta para el consumo corroborar la falta de control.
humano (v. fs. 642 vta). Además los valores de No puede ser considerada una excusa
arsénico, boro, aluminio, manganeso y mercurio válida la alegada inacción de ciertas autoridades
superaron los valores guía de calidad de agua provinciales. En oportunidad de efectuar sus
para beber y vida acuática. También se halló la descargos y a efectos de rechazar su
974
responsabilidad en la presente, Lorusso y presente ley; en caso de que así no fuere, éste
Domingorena interpretaron que los deberes y prevalecerá sobre toda otra norma que se le
competencias de los órganos federales tenían oponga” (art. 4).A partir de la inclusión del
únicamente una “función administrativa” y “de derecho al ambiente en nuestro texto
coordinación”. Mas resulta insostenible afirmar constitucional (art. 41) se dictó la Ley General
que una ley -24.051- instituya a un organismo del Ambiente nro. 25675,estableciendo los
como autoridad de aplicación y que ello no lineamientos de la “política ambiental nacional”
importe deberes de contenido material. El deber –cfr. art. 2-.Se puede decir, entonces, que los
de actuar de forma coordinada es una constituyentes entendieron que, sin perjuicio
exhortación a la cooperación en el plano del del respeto del dominio originario
hacer. Pretender que el órgano de mayor provincial de los recursos naturales, resultaba
jerarquía en la esfera nacional en materia de menester el establecimiento de una política
protección ambiental posee funciones ambiental nacional, uniforme, común, para
únicamente de coordinación–en el sentido de todo el territorio nacional en pos de
coordinación del trabajo de otros- implicaría garantizar una protección ambiental consistente
interpretar a la legislación ambiental como una y efectiva, considerada de interés nacional.
mera declamación dogmática, o bien, una Esto inspira la competencia legislativa del
expresión de buena voluntad formal, sin miras a Congreso Nacional para dictar leyes de
implementarse. Esto se contradice con el ya presupuestos mínimos y la institución de un
desarrollado principio de efectividad. Sin órgano de jerarquía en el marco del Poder
perjuicio de lo antedicho, siquiera en Ejecutivo Nacional para conducir la política
oportunidad de alegar las llamadas “funciones de ambiental nacional. Estos conceptos no solo
coordinación” los funcionarios dieron cuenta de suprimen toda posibilidad de que el
ellas, ni especificaron las acciones concretas funcionario competente regule o actúe por
desarrolladas en esos términos. Es decir que a los debajo del piso de protección ambiental sino que
efectos prácticos, la oposición genérica de este convierten a dicho comportamiento en una
argumento frente al reproche planteado carece afrenta directa hacia la Constitución y las leyes
de todo valor. Se hizo también referencia a que la reglamentan.
normativa provincial que habría resultado un La CIDH ha puesto énfasis en marcar la
obstáculo insalvable para el despliegue de las existencia de una relación innegable entre la
funciones asignadas por las leyes y decretos que protección del medio ambiente y la realización
los obligaba como funcionarios de la entonces de otros derechos humanos, en tanto la
Secretaría de Ambiente y Secretaría de Minería. degradación ambiental afecta el goce efectivo de
Este argumento trastoca el sistema racional de los derechos humanos. Ha destacado una
normas. La Ley General de Ambiente relación de interdependencia e indivisibilidad
establece que la interpretación y aplicación de entre los derechos humanos, el medio ambiente
toda norma a través de la cual se ejecute la y el desarrollo sostenible, pues el pleno disfrute
política ambiental, debe hacerse de conformidad de todos los derechos humanos depende de un
con el llamado principio de congruencia, en medio propicio. Debido a esta estrecha conexión,
virtud del cual “la legislación provincial y ha constatado que actualmente múltiples
municipal referida a lo ambiental deberá ser sistemas de protección de derechos humanos
adecuada a los principios y normas fijadas en la reconocen el derecho al medio ambiente sano
975
como un derecho en sí mismo, a la vez que no La figura jurídica escogida, instituida con
hay duda que otros múltiples derechos humanos el objeto de preservar el correcto
son vulnerables a la degradación del medio funcionamiento de la administración pública
ambiente, todo lo cual conlleva una serie y la consecuente legalidad que deben revestir
de obligaciones ambientales de los Estados a los actos administrativos que emanan de su
efectos del cumplimiento de sus obligaciones de seno, responsabiliza al funcionario público que, a
respeto y garantía de estos derechos3.A partir del mal desempeño de sus funciones,
resultas de lo anterior, los descargos de omite dar cumplimiento a sus deberes y
los funcionarios que prestaron tareas tanto en opta por ejercer arbitrariamente la autoridad
la Secretaría de Ambiente y Desarrollo oportunamente a él conferida. Por tratarse de un
Sustentable de la Nación como en la Secretaría delito especial propio, se satisface siempre que
de Minería de la Nación no han logrado revertir la omisión allí referenciada sea llevada a cabo
la hipótesis delictiva investigada –y en virtud de por un funcionario público con competencia para
la cual el Dr. Ramiro González esbozó la dictar y ejecutar el acto que se le imputa como
imputación- ni constituyen causas legítimas omitido.
de su accionar. Los funcionarios a cargo de En este sentido, el abuso de autoridad
ambas agencias -más allá de las puede consistir en una omisión: no ejecutar las
interpretaciones normativas que efectuaron leyes cuyo cumplimiento le incumbiere al
al momento de declarar-incumplieron lo funcionario. No es fácil distinguir esta conducta
establecido por las leyes 25.675, 24.051 y los de la forma castigada por el art. 249 del CPPN. En
decretos1919/06 y 1142/03. el caso del art. 248 el hecho debe revestir los
VI. Calificación legal.- caracteres de malicia señalados para la figura
Las conductas de Lorusso, general, mientras que para el otro parece bastar
Domingorena y Mayoral pueden calificarse la incuria, el retardo, la negligencia en el
como constitutivas del tipo previsto en el art. desempeño de la función (Sebastián Soler, ob.
248 in fine del Código Penal, cuyo texto reza: op. cit). La omisión requerida por el tipo penal es
“Será reprimido con prisión de un mes a dos entendida como “la no realización de la
años e inhabilitación especial por doble tiempo, acción jurídicamente indicada como
el funcionario público que (...) no ejecutare las prestación positiva de salvaguarda de un bien
leyes cuyo cumplimiento le incumbiere”. Nos jurídico” (Silva Sánchez, Jesús M., El delito de
hallamos ante lo que la doctrina denomina delito omisión. Ed. Bdef. Buenos Aires, 2003, pág. 352 y
especial propio, en tanto requiere del sujeto ss).En el caso, a Lorusso se le reprocha el
activo la calidad especial de funcionario público. haber omitido dar cumplimiento a sus deberes
No quedan dudas que los nombrados revestían como autoridad de aplicación de la ley
dicho carácter, en los términos del artículo 77 del 24.051.Sus facultades y obligaciones, en lo que
Código Penal de la Nación, desempeñándose al este caso atañe se encontraban contenidas en la
momento de los sucesos como Secretarios de variedad de artículos citados que regulaban su
Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación, accionar como autoridad de aplicación de la
Subsecretaria de Control y Fiscalización misma (conf. art. 59°), entre las que se destacan:
Ambiental y Prevención dela Contaminación y entender en la fiscalización de la
Secretario de Minería de la Nación, generación, manipulación, transporte,
respectivamente. tratamiento y disposición final de los residuos
976
peligrosos (inc. c, art. 60) y entender en el organismos públicos, nacionales, provinciales o

ejercicio del poder de policía ambiental, en lo municipales todo aspecto cuyo objeto sea el
referente a residuos peligrosos (inc. d art. 60); así control y la preservación de la calidad ambiental;
como otorgar el Certificado Ambiental(conf. art. así como entender en los aspectos relativos a la
5°). Tampoco dio cumplimiento a las previsiones fiscalización y control de los residuos peligrosos
del decreto 1919/06 que lo obligaban a ocuparse de conformidad con las leyes 24.051 y 25.612.
en la preservación, protección, defensa y Además, bajo su órbita estaba la Dirección de
mejoramiento del ambiente, en la utilización Residuos Peligrosos, la cual debía fiscalizar la
racional y conservación de los recursos naturales, generación, manipulación, transporte,
renovables y no renovables, la preservación tratamiento y disposición final de residuos
ambiental del patrimonio natural y cultural y de peligrosos y ejercer el poder de policía ambiental
la diversidad biológica tendientes a alcanzar un en lo referente a residuos peligrosos y la
ambiente sano, equilibrado, apto para el Dirección de Prevención y Recomposición
desarrollo humano, en el marco d elo dispuesto Ambiental que debía coordinar con otros
en el artículo 41 de la Constitución Nacional. organismos públicos o privados, nacionales,
Como máxima autoridad a nivel provinciales o municipales, todo aspecto cuyo
nacional en materia ambiental también objeto sea el control y la preservación de la
estaba obligado al cumplimiento del artículo calidad del agua, del aire y del suelo .A Mayoral,
segundo de la ley 25.675: asegurar la finalmente se le reprocha el
preservación, conservación, recuperación y incumplimiento de las previsiones exigidas por
mejoramiento de la calidad de los recursos el decreto 1142/03, a saber: promover los
ambientales, tanto naturales como culturales, en estudios e investigaciones para evaluar,
la realización de las diferentes actividades planificar y coordinar el racional
antrópicas (inciso a); promover el uso racional y aprovechamiento de los recursos mineros
sustentable de los recursos naturales (inciso d); y del país, contemplando la preservación del
prevenir los efectos nocivos o peligrosos que las medio ambiente; proponer e instrumentar
actividades antrópicas generan sobre el sistemas de monitoreo ambiental, en
ambiente para posibilitar la sustentabilidad coordinación con las Autoridades de Aplicación
ecológica, económica y social del desarrollo de la Ley Nº 24.585; proponer y elaborar
(inciso g). Previsiones que también habría adecuaciones permanentes al marco regulatorio
incumplido. ambiental minero; y elaborar estudios e informes
A Domingorena se le reprocha el haber dirigidos a obtener un conocimiento acabado de
omitido dar cumplimiento a las previsiones del la evolución del ambiente en las áreas de
decreto 1919/06 que la obligaban como influencia de los proyectos mineros, del impacto
Subsecretaría de Control y Fiscalización que la actividad imprime sobre la población y
Ambiental y Prevención de la Contaminación a proponer medidas tendientes a la mitigación de
implementar políticas, programas y proyectos los mismos, en coordinación con las Autoridades
vinculados al control ambiental, así como a la Mineras Provinciales. En el caso concreto, tal
preservación del ambiente y a la prevención de como formuló el fiscal, se verificaron claras
la contaminación en todas sus formas. A su omisiones por parte de los funcionarios
cargo tenía la Dirección Nacional de Control públicos imputados de las obligaciones
Ambiental, la que debía coordinar con otros consignadas en la normativa descripta. Los
977
decretos mencionados –nro. 1919/06 y la relación de proporcionalidad que debe existir

1142/03- fueron sancionados con la finalidad de entre tales medidas, los fines que con éstas se
delimitar las funciones tanto de la Secretaría de persiguen y la prognosis de la pena para el
Ambiente como de la Secretaría de Minería con caso (Conf. Maier Julio B.J., Derecho
sustento en la ley de Ministros –nro. 22.520- que Procesal Penal I. Fundamentos, Editores del
consagraba la existencia de los Ministerios de los Puerto, Buenos Aires, 1999, Pág. 512 y ss.).Bajo
que formaban parte los imputados. Es decir, esos presupuestos, y atendiendo a que la
determinaban al momento de los hechos lo que restricción a la libertad ambulatoria constituye la
los funcionarios debían o podían hacer de forma en la cual se materializa, en definitiva,
acuerdo con la Constitución y con la ley. Todos tanto el uso de la coerción material -prohibida
estos incumplimientos en su carácter de antes del dictado de una sentencia de condena
funcionarios públicos los ubican como coautores que impone una pena que adquiera carácter
del delito previsto en el art. 248 in fine del firme-, como aquella propia del ámbito procesal
Código Penal, el cual por ser un delito de pura en su aspecto más gravoso –detención, prisión
actividad se adjudica con la mera concreción de preventiva-, sólo podrá hallar justificación esta
la omisión debida, no requiriendo el tipo penal el última en la medida que resulte indispensable
acaecimiento de resultado final alguno, que para asegurar los fines que persigue el
lesione otro bien jurídico de la ya vulnerada procedimiento, es decir: la averiguación de la
administración pública (D’Alessio, Andrés José, verdad y la actuación de la ley penal (Conf. Art.
Código Penal comentado y anotado. La Ley, 280 del C.P.P.).
Buenos Aires, 2004, T. II, pág. 798 y ss). La orden de prisión preventiva supone
VII. Medidas cautelares.- que, previamente, quien la dicta, haya
VII. a) De tipo personal.-Para ingresar en examinado la imputación a la luz de los
el análisis de la procedencia de la medida elementos de prueba incorporados al
cautelar personal -Art. 312 del C.P.P.- es procedimiento penal, y el eventual descargo del
necesario señalar que, el reconocimiento imputado –ya detenido o todavía en libertad- en
constitucional de la garantía de toda persona a su indagatoria, más las consecuencias
ser tratada como inocente hasta que en un juicio probatorias que de ella emergen o producidas
respetuoso del debido proceso se demuestre su por iniciativa de su defensa, y llegado a la
culpabilidad(Art. 18 de la C.N.) y el derecho conclusión de que existe una gran probabilidad
general a la libertad ambulatoria del que goza de condena al final del procedimiento, esto es,
todo habitante (Art. 14 de la C.N.), permite una gran probabilidad de que el imputado haya
derivar como principio en la materia el derecho a participado culpablemente en un hecho punible
la libertad física y ambulatoria del sujeto objeto del procedimiento. Ello constituye aquello
sometido a proceso durante el transcurso de que la legislación procesal argentina tradicional
éste. El axioma precedente no imposibilita todo conoce es de antaño como procesamiento. El
uso de la coerción por parte del Estado durante procesamiento es, pues, un primer presupuesto
el desarrollo de la persecución penal, mas obra de la decisión que mantiene al imputado en
como una alternativa estrictamente excepcional, prisión preventiva (Maier, Julio B. J.
y se erige como criterio rector para evaluar la “Derecho Procesal Penal. III. Parte general.
razonabilidad de las restricciones que se Actosprocesales”, Ed. Del Puerto s.r.l., Buenos
pretendan imponer respecto de dicha libertad y Aires, 2011, pág. 416 y sgte.).No obstante, a
978
efectos de resolver en la materia, corresponde tramitación de la causa. A partir de aquellos

analizar sien el legajo se observa la existencia de parámetros, se deben considerar: a) el monto de
parámetros que funden la necesidad de la tasa de justicia fijada en la acordada n° 498/91
restringir la libertad vinculados concretamente al de la Corte Suprema de Justicia ($ 69.67), b) que
riesgo de su fuga o de entorpecimiento de la todos los imputados son asistidos por defensa
investigación, únicas circunstancias que, previo particular; c) que, a esta altura, no se verifica la
juicio de proporcionalidad con la pena ocurrencia de otros gastos que hayan
esperada, habilitarían tolerar en forma demandado la tramitación del expediente y con
excepcional la restricción cautelar de su libertad particular relevancia. En otro orden, también
ambulatoria en esta instancia (Conf. C.C.C.Fed., debe considerarse que se ha constituido querella
Sala II, C. N° 44.995, reg. 1314, Rta. 16/12/2010, y que existe la posibilidad de que haya ocurrido
y C.C.C.Fed., y Sala II, C. N° 32.400, reg. 35.270, una afectación a distintos bienes jurídicos como
25/10/2012, entre otros). Bajo tales parámetros, consecuencia de las conductas ilícitas. Las
corresponde hacer las siguientes apreciaciones conductas reprochadas afectaron a la
en torno a la existencia o no de riesgo Administración Pública: fue afectada por los
procesales. En cuanto a la pena en expectativa, funcionarios que incumplieron el mandato legal
el artículo 248 del Código Penal prevé una pena contenido en las leyes nacionales. Pero a la par,
máxima que permitiría, en caso de recaer aun cuando el comportamiento reviste
condena, que ella fuese dejada en suspenso (art. relevancia penal sin necesidad de otro resultado
26 del C.P.). El principio de proporcionalidad, por más que el incumplimiento en sí, no cabe ignorar
ende, desautoriza la prisión preventiva en este aquí la posibilidad cierta de afectación de otros
caso. No se avizora la posibilidad de obstruir la bienes jurídicos como consecuencia de dicho
investigación, donde ya se ha producido la proceder: me refiero al bien colectivo ambiente
prueba determinante para alcanzar el grado de y, más precisamente, al derecho fundamental al
sospecha que justifica la presente decisión. agua potable. El agua es un bien que pertenece a
Tampoco se han advertido de su parte la esfera social de tutela. Para estos bienes el
maniobras de destrucción de prueba o de legislador establece la precedencia de la tutela
entorpecimiento. Ergo, considero que sus preventiva, es decir, primero prevenir, luego
procesamientos corresponden dictarse sin restituir y finalmente, reparar el daño
prisión preventiva (conf. art. 310 del ritual). causado. Habiendo arribado a esta última
VII. b) De tipo patrimonial.- El embargo instancia es preciso entender que la
previsto por el artículo 518 del Código Procesal reparación tiene su base en el pasado, en los
Penal dela Nación tiene por fin garantizar de daños ya producidos y en la determinación de las
modo suficiente una eventual pena pecuniaria, responsabilidades consiguientes (Lorenzetti, ob,
las costas del proceso y las responsabilidades op. Cit). El artículo 27 de la ley 25.675 define el
civiles emergentes. En tal sentido, a los fines de daño ambiental como “toda alteración relevante
fijar el monto que acompañará al presente que modifique negativamente el ambiente, sus
resolutorio, debe tenerse en cuenta las costas recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los
que puedan imponerse que incluyen el pago de bienes o valores colectivos”. Dicha norma
la tasa de justicia, los honorarios de los establece que “el generador de efectos
abogados particulares de los imputados, y los degradantes del ambiente, actuales o futuros, es
demás gastos que se hubieren originado por la responsable de los costos de las acciones
979
preventivas y correctivas de recomposición” (art. Desarrollo Sustentable dela Nación y al

4º) y que quien cause el daño ambiental será Ministerio de Energía y Minería de la Nación, a
objetivamente responsable de su los efectos de que procedan en el ámbito de sus
restablecimiento al estado anterior a su deberes y competencias. Por todo lo
producción y que en caso de que no sea argumentado en extenso a lo largo de la
técnicamente factible corresponde una presente es que;
indemnización sustitutiva (art. 30). Nuestro RESUELVO:
Máximo Tribunal ha dicho que “la mejora o I.- DICTAR EL PROCESAMIENTO SIN
degradación del ambiente beneficia o perjudica a PRISIÓNPREVENTIVA de SERGIO GUSTAVO
toda la población, porque es un bien que LORUSSO, BEATRIZDOMINGORENA y JORGE
pertenece a la esfera social y transindividual, y OMAR MAYORAL, de las demás condiciones
de allí deriva la particular energía con que los personales obrantes en autos, por
jueces deben actuar para hacer efectivos estos encontrarlos prima facie penalmente
mandatos constitucionales” (fallo “Mendoza” responsables, en calidad de autores del
del 20 de junio de 2006, CSJN, delito de abuso de autoridad (art. 248 in fine
considerando 18º).Así las cosas, de momento, la y 45 del Código Penal de la Nación y art. 306 del
medida cautelar se ordenará por un monto que Código Procesal Penal de la Nación).
procure abarcar los rubros señalados. En II.- MANDAR A TRABAR EMBARGO sobre
consecuencia impondré la suma de dos millones los bienes y dinero de SERGIO GUSTAVO
de pesos, en concepto de embargo sobre los LORUSSO y JORGE OMARMAYORAL por la suma
bienes de Lorusso y Mayoral y, un millón de de $ 2.000.000 (dos millones de pesos),
pesos sobre los de Domingorena. respectivamente, debiendo formarse para ello el
VIII. La eficacia del proceso penal en incidente correspondiente (art. 518 del CPPN).
general y de este en particular conduce a III.- MANDAR A TRABAR EMBARGO sobre
superar los estadios meramente declarativos, y los bienes y dinerode BEATRIZ DOMINGORENA
es que “demasiadas declaraciones y pocas por la suma de $ 1.000.000 (un millón de pesos),
concreciones deterioran la imagen del derecho y debiendo formarse para ello el incidente
la confianza presupuestas en el sistema judicial” correspondiente (art. 518 del CPPN).
(Lorenzetti, ob. Op. Cit). De ahílas amplias IV. REMITIR COPIA CERTIFICADA DE
facultades que la ley general de ambiente otorga LA PRESENTE RESOLUCIÓN al Ministerio de
al juez (art. 32). En este sentido, en conflictos Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación y
ambientales la espera “consume” el bien jurídico al Ministerio de Energía y Minería de la Nación, a
protegido. “El incumplimiento da lugar a la los efectos de que procedan en el ámbito de sus
ejecución por otro. El juez puede adoptar todas deberes y competencias.
las providencias adecuadas para la tutela V. Notifíquese a las partes y regístrese.-
específica de las obligaciones de hacer o de no
hacer. Puede (...) determinar medidas para la
obtención del resultado práctico equivalente al
cumplimiento de la obligación” (Lorenzetti, ob.
Op cit).A la luz de estas facultades, es que habré
de remitir copia certificada dela presente
resolución al Ministerio de Ambiente y
980
María Victoria Podesta, con el objeto de dictar

sentencia en la causa N° FTU 400619/2007/CFC1
90.-
del registro de esta Sala, caratulada “Rocchia
Ferro, Jorge Alberto s/ recurso de casación”.
Representa al Ministerio Público Fiscal el doctor
Raúl Omar Pleé y a la defensa particular de Jorge
Alberto Rocchia Ferro el doctor Eduardo Enrique
13 de Junio de 2018 Rothe.
Cámara Federal de Casación Penal. Sala Efectuado el sorteo para que los señores
jueces emitan su voto, resultó que debía
Tercera
observarse el siguiente orden: doctor Carlos A.
Provincia de Tucumán Mahiques, doctora Liliana E. Catucci y doctor
Eduardo R. Riggi.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
SENTENCIA El señor juez doctor Carlos A. Mahiques
dijo:
///la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, -I-
a los 13 días del mes de junio de dos mil 1. Llega la causa a conocimiento de esta
dieciocho, se reúnen los miembros de la Sala Sala en virtud del recurso de casación
Tercera de la Cámara Federal de Casación Penal, interpuesto por el Fiscal General doctor Antonio
doctores Carlos Alberto Mahiques, Liliana E. Gustavo Gómez, a fs. 760/772 vta., contra la
Catucci y Eduardo Rafael Riggi, bajo la resolución dictada por la Cámara Federal de
presidencia del primero de los nombrados, Tucumán, el 23 de mayo de 2017, que resolvió
asistidos por la Proscretaria de Cámara, doctora “CONFIRMAR la resolución de fecha 30 de mayo
981
de 2016, en cuanto dispone sobreseer a Jorge Justicia de la Nación en el cual se especifica que
Alberto Rocchia Ferro, en relación al hecho por el la demanda bioquímica de oxígeno y la demanda
cual fue indagado y archivar la causa, conforme química de oxigeno no se encuentran dentro de
lo considerado” (fs. 742/747 vta.). los límites permitidos, generando un medio no
2. El tribunal de mérito concedió el apto para la vida y favoreciendo la proliferación
remedio impetrado a fs. 774/775 vta., que fue de gran cantidad de microorganismos anaerobis
mantenido en esta instancia a fs. 780. y algunas baterías, virus y protozoarios los cuales
3. En su presentación, el recurrente son perjudiciales para la salud.
encauzó sus agravios en ambos incisos del art. El recurrente consideró que la
456 del CPPN, por entender que la decisión contradicción entre los extremos que sirven de
cuestionada implicó una errónea aplicación de la estructura argumentativa del fallo impugnado y
ley sustantiva y procesal, resultando prematura los indicios conformados en el expediente no
en atención al estado de la causa. dejan lugar a dudas de la orfandad de
Estimó que el sobreseimiento dictado en fundamentos que resista una evaluación desde la
favor de Jorge Alberto Rocchia Ferro fue perspectiva de la sana critica, lo que parece
adoptado desde una perspectiva desentendida acercar el acto recurrido al sistema probatorio de
de la verdad objetiva y del factum conformado las intimas convicciones en desmedro del
en el legajo. régimen reglado en el ordenamiento procesal en
El recurrente afirmó que la posición vigencia.
subjetiva en la que está colocado el juzgador no Expresó que el artículo 57 de la ley 24051
debe hacer perder de vista los elementos con los establece claramente los criterios de imputación
que se reconstruyen la verdad objetiva, puesto de la responsabilidad penal a las personas físicas
que de lo contrario, la interpretación de los integrantes de personas jurídicas. De acuerdo a
hechos y su posterior subsunción normativa su criterio, el citado artículo ha construido un
quedaría desnaturalizada y condicionada a la mecanismo de responsabilidad personal de los
discrecionalidad del magistrado. individuos que actúan a través de las personas
La multiplicidad de indicios colectados en jurídicas. Agregó que la norma estatuye que
el expediente, evidencian lo desacertado de la cuando alguno de los delitos previstos en dicha
subsunción de la hipótesis investigativa en el ley se hubiesen producido por decisión de una
supuesto del artículo 336 inc. 3 del CPPN. persona jurídica, la pena se aplicara a los
Indicó que en la presente causa, las directores, gerentes síndicos, miembros del
pruebas son elocuentes en cuanto repite a la consejo de vigilancia, administradores o
emisión de efluentes industriales sin tratamiento mandatarios o representantes de aquella que
previo por parte de los directivos del Ingenio hubiesen intervenido en el hecho punible, sin
Aguilares. Ante ello así lo reflejan los elementos perjuicio de las responsabilidades penales que
probatorios colectados tales, como el informe pudiesen existir.
realizado por el acta de inspección de la Es así como consideró que el vínculo
Secretaria de Medio Ambiente de Tucumán, el formal legal entre Roccia Ferro y la razón social
31 de mayo de 2007, que refleja la circunstancia “Ingenio Aguilares” (firmas “Fericar SA” –
de que los efluentes líquidos tienen un destino “Konable SA”) surge de la prueba instrumental
en el Río Medina y, a su vez, el informe del incorporada a los autos, por lo que su
Cuerpo Médico Forense de la Corte Suprema de
982
responsabilidad penal encuentra un sustento este tipo de delitos afecta directamente el

legal indiscutible. derecho humano a un ambiente sano y al acceso
Argumentó que la ley 24.051 determina al agua.
que la generación, manipulación, transporte, En conclusión, el recurrente solicitó que
tratamiento y disposición final de residuos se deje sin efecto el sobreseimiento del
peligrosos quedarán sujetos a sus disposiciones; imputado dictado en autos y que se ordene su
y que considera peligroso todo residuo que procesamiento, en orden al delito previsto por el
pueda causar daño directa o indirectamente a art. 55 de la ley 24.051, y por la responsabilidad
seres vivos o contaminar el suelo, el agua, la atribuida por el artículo 57 del mismo cuerpo
atmosfera o el ambiente en general en particular legal.
los indicados en el Anexo UI o que posean alguna Hizo reserva del caso federal.
característica de las enunciadas en el Anexo II 4. Durante el término de oficina previsto
(arts. 1 y 2). por los arts. 465 y 466 del C.P.P.N. el
Indicó que el art. 55 de ese cuerpo legal representante del Ministerio Público Fiscal ante
sanciona al que utilizando los residuos a que se esta instancia se presentó a fs. 782/5 a los fines
refiere la citada ley envenenare, adulterare o de acompañar los fundamentos expuestos por su
contaminare de un modo peligroso para la salud antecesor y agregó que la decisión resultaba
el suelo el agua, la atmósfera o el ambiente en prematura en tanto restaban producir nuevas
general. Que para la comisión de un delito contra pruebas.
la salud pública es necesaria la existencia de un Expuso que “…no es lógico adoptar un
peligro común sobre sujetos indefinidos, juicio de certeza negativa sobre el rol del
extremo acreditado en estas actuaciones, si se nombrado cuando la documentación colectada
tiene en cuenta el lugar por donde discurren los en las actuaciones, sustentaría la realización del
efluentes industriales que finalmente se hecho ilícito desde la empresa que estaba a
depositan en el Embalse de Termas de Rio cargo de Rocchia”, circunstancia que avalaría que
Hondo. la resolución impugnada carezca de la debida
En este entendimiento, estimó que el fundamentación y deba ser anulada.
ilícito que se le imputa a Roccia Ferro se Por su parte, la defensa técnica del
encuadra en las condiciones normativas que imputado, solicitó se declare mal concedido el
requiere la ley de fondo desde que los residuos recurso intentado en tanto no habría cumplido la
hallados son “dañinos” y reunió las carga de fundamentación requerida (fs. 786/788
características precitadas en el art. 2, según se vta.).
concluye en la pericia química (fs. 694) En subsidio, consideró que el recurso
Refirió que el tipo legal se adscribe entre debía ser rechazado porque los agravios del
aquellos caracterizados como de peligro en tanto recurrente no lograban, a su juicio, censurar
no se reprime por el resultado de la acción eficazmente las conclusiones a las que arribó la
exteriorizada en el mundo real, sino por el riesgo cámara a quo ni demostrar la arbitrariedad
que ha representado para el bien jurídico alegada.
tutelado, en el caso, la salud pública, a través del A tal fin, sostuvo que “…resulta
ataque al ambiente. indiscutible que existe certeza suficiente, en
Con cita de jurisprudencia de la Corte función de las circunstancias de personas,
Suprema de justicia de la Nación sostuvo que tiempo y lugar, para afirmar que el hecho objeto
983
del presente proceso penal -esto es, el vertido de de las cuestiones sometidas a inspección
efluente industrial líquido (agua de fábrica del jurisdiccional surge que se ha invocado
Ingenio Aguilares) muestreado en la diligencia fundadamente la errónea aplicación de la ley
llevada a cabo el día 31/08/2007- no encuadra sustantiva y procesal. Además, el
en una figura legal…” (fs. 786 vta.). pronunciamiento cuestionado es recurrible en
Asimismo, señaló que el único hecho los términos del art. 457 del CPPN del código
verificado en la causa resultaba insuficiente para citado, por cuanto torna imposible que
afirmar la tipicidad de la conducta en tanto no se continúen las actuaciones (cfr. arts. 335 y 337,
había probado la conexión de tales datos con segundo párrafo, del CPPN) y la parte se
otras sustancias perjudiciales para la salud, y encuentra legitimada para interponerlo.
tampoco se ha realizado un estudio de impacto -III-
ambiental (cfr. fs. 787 vta.). 1. En la presente, se investigó la presunta
Estimó la defensa que no resultaba contaminación ambiental producida por el
necesaria la intervención del derecho penal Ingenio Aguilares en la que Alberto Roccia Ferro
frente a cualquier conducta de contaminación ya se desempeñaba como director de la firma que
que aquella debe ser considerada de última explotaba el ingenio (Fericar S.A. - Konable S.A).
ratio. Resaltó que, en el caso, no se cumplían con El suceso atribuido consistió en el vertido de las
ambos requisitos de la figura legal, esto es, efluentes líquidos que el ingenio arrojaba al
verter residuos peligrosos, y que la cauce del Rio Medina, que desemboca en el Río
contaminación se haya producido de un modo Sali y a su vez en la cuenca del Rio Fontal, donde
peligroso para la salud, afirmando por ello la se constató altos niveles de “Demanda
atipicidad de la conducta (fs. 788). Bioquímica Oxigeno” y “Demanda Química
Formuló igualmente reserva del caso Oxigeno” a través de la toma de muestras
federal. efectuada el 31 de agosto de 2007, de acuerdo a
5. En la etapa procesal prevista por el art. las conclusiones del peritaje químico ambiental
468 del ritual, la defensa del imputado Roccia efectuado por Gendarmería Nacional de fs.
Ferro presentó el escrito de fs. 792 en el que 318/324 y el informe agregado a fs. 500/502.
expresó que el recurso intentado es inadmisible. Como resultado del allanamiento llevado
Igualmente afirmó la atipicidad, en los a cabo, se desprende que la firma Fericar SA no
términos del art. 55 de la ley nº 24.051, del explotada el Complejo Febril Ingenio Aguilares
vertido de efluentes industriales líquidos, desde la finalización de la zafra del año 2005,
respecto de los cuales únicamente se han estando la tarea a cargo de la razón social
determinado valores en exceso de DBO y DBQ, Konable S.A. (fs. 133).
sin haberse medido sustancias eventualmente Obra agregado en la presente causa el
peligrosas para la salud humana, ni haberse informe efectuado por la División Medio
determinado que aquel exceso fuera aportado Ambiente de Gendarmería Nacional (fs. 281) y el
durante el proceso industrial. Hizo reserva del peritaje químico ambiental efectuado por la
caso federal. Dirección de Policía Científica de esa fuerza de
-II- seguridad. Allí se da cuenta de que la muestra
El recurso de casación interpuesto por el liquida identificada como “1” exhibe valores
representante del Ministerio Público Fiscal es elevados para los parámetros de Sólidos
formalmente admisible toda vez que del estudio Sedimentables en 10 minutos, Demanda Química
984
de Oxigeno y Demanda Bioquímica de Oxigeno Luce a fs. 467/8 otro informe proveniente
de acuerdo a lo estipulado por la Resolución de la Unidad Fiscal de Investigaciones en Materia
963/99 de la Secretaria de Medio Ambiente. Se Ambiental (UFIMA), en relación al ingenio
sostuvo que no es posible efectuar una investigado, de donde surge que de acuerdo a lo
corrección directa de los resultados obtenidos expresado por la Dirección de Policía Científica
con la ley 24051 y la ley 26.612 debido a que los de Gendarmería Nacional, resulta indubitable
parámetros analizados no se encuentran que los muestreos y análisis realizados dan
estipulados por la normativa. Entendió que la cuenta que la actividad producida por el
muestra uno presenta valores elevados para los establecimiento “Fericar SA-Ingenio Aguilares”
parámetros de solidos sedimentables en 10 causa contaminación toda vez que los análisis
minutos y en 2 horas, Demanda Química de practicados arrojan valores por encima de los
Oxigeno y Demanda Bioquímica de Oxigeno de límites permitidos en cuanto a DBO, DQO, SS 10
acuerdo a lo estipulado por la Resolución Nº y SS 2hs.
1265/2003 del Sistema Provincial de Salud de la Asimismo, la Secretaria de Desarrollo
Provincia de Tucumán, que la muestra 2 Productivo de la Provincia de Tucumán hizo
presenta valores en exceso de los parámetros de saber que el 31 de agosto de 2007, la razón
PH, sólidos sedimentables en 10 minutos y en 2 social Konavle S.A. se encontraba a cargo de la
horas, Demanda Química de Oxigeno y Demanda explotación del Ingenio Agilares (fs. 484/9).
Bioquímica de Oxigeno de acuerdo a lo Los ingenieros Juan Alberto Ruiz y Pedro
estipulado por la Resolución 1265/03 del Sistema Jorge Albornoz en representación del
Provincial de Salud y que las muestras liquidas Departamento de Industria Azucarera de la
identificadas como 1 y 2 presentan un valor Universidad Nacional de Tucumán y en
elevado para el parámetro de la Demanda cumplimiento de lo solicitado por este Tribunal,
Bioquímica de acuerdo a lo estipulado por el informaron que la demanda bioquímica de
Apartado C, ítem C-3 del Anexo I de la Resolución oxigeno (DBO mg/l) se encuentra excedida con
1265/03. respecto al valor promedio permitido en
El peritaje concluyó que teniendo en Tucumán y en la Nación. Precisaron que el valor
cuenta los resultados obtenidos para la muestra consignado en exceso es de 474; en tanto los
extraída del efluente el mismo no se ajusta a lo niveles permitidos por la normativa provincial y
estipulado por los arts. 2, 3, y 5 de la Resolución nacional es de igual o menor a 50. Concluyeron
1265/03 del Sistema Provincial de Salud. que la demanda química de oxigeno (DQO mg/l)
Por su parte, el informe originado en la también se encuentra excedida en relación a los
División de Policía Científica de Gendarmería valores permitidos en Tucumán (la Nación no
Nacional afirma que se puede determinar y establece valores permitidos para ese
caracterizar la emanación gaseosa realizando un parámetro). El valor consignado en exceso es 583
muestreo y monitoreo directo sobre la emisión y el valor permitido por la normativa provincial
de la chimenea, lo que infringiría la normativa es igual o menor a 250. Explicaron que cuando el
vigente. Sostuvo que el material particulado valor de DBO supera ciertos valores agota
puede ser material particulado en suspenso o considerablemente las reservas de oxigeno
material particulado sedimentable y que ambos producido, como consecuencia la reducción de la
son considerados contaminantes (fs. 332 y 349). vida acuática por mortalidad de especies (asfixia
por falta de oxígeno). El valor DQO mide toda la
985
materia orgánica, biodegradable y no miembros del consejo de vigilancia,

biodegradable como así también la materia administradores, mandatarios o, representantes
inorgánica susceptible de ser degradada, siendo de la misma que hubiesen intervenido en el
un término útil para tener conocimiento del hecho punible, sin perjuicio de las demás
grado de alteración o daño que el efluente responsabilidades penales que pudiesen existir”.
puede producir en un ecosistema. De esta forma, las disposiciones penales
Finalmente, con relación a los Solidos contenidas en la ley 24.051, se dirigen a la
Sedimentables en 10 ml/l y 2 hs ml/l, aparecen protección de la salud y del medio ambiente y,
excedidos en relación al nivel permitido por la en consecuencia, no sólo debe verificarse una
normativa de la Provincia de Tucumán. concreta lesión al medio ambiente sino también
En tales condiciones, y de conformidad la creación de un peligro, aunque sea potencial a
con la prueba incontrovertible colectada, surge la salud de las personas.
suficientemente comprobado en la presente Con relación a los bienes jurídicos en
causa que la firma Konable S.A. a cargo de la trato, el Protocolo adicional a la Convención
explotación del Ingenio Aguilares, a través de los Americana sobre Derechos Humanos en materia
efluentes líquidos, contamina el medio de Derechos Económicos, Sociales y Culturales —
ambiente. Protocolo de San Salvador- aprobado por ley 24.
2. A partir de este asunto, corresponde 658 (sancionada el 19 de junio de 1996) en su
determinar si, como afirma el señor fiscal, la artículo 11, “Derecho a un Medio Ambiente
conducta de Rocchia Ferro podría quedar Sano”, precisa que “Toda persona tiene derecho
subsumida a alguno de los tipos penales de la ley a vivir en un medio ambiente sano y a contar con
24.051. servicios públicos básicos” y agrega: “Los Estados
La ley 24.051, sancionada el 17 de partes promoverán la protección, preservación y
diciembre de 1991, en su artículo 2° establece mejoramiento del medio ambiente”.
que “…será considerado peligroso, a los efectos Recientemente, la Corte Interamericana
de esta ley, todo residuo que pueda causar daño, de Derechos Humanos entendió que éste
directa o indirectamente, a seres vivos o derecho también debe considerarse incluido
contaminar el suelo, el agua, la atmósfera o el entre los derechos económicos, sociales y
ambiente en general”. culturales protegidos por el artículo 26 de la
El artículo 55 de la mencionada ley Convención Americana, pues ellos se encuentran
establece que: “Será reprimido con las mismas protegidos aquellos derechos que se derivan de
penas establecidas en el artículo 200 del Código las normas económicas, sociales y sobre
Penal, el que, utilizando los residuos a que se educación, ciencia y cultura contenidas en la
refiere la presente ley, envenenare, adulterare o Carta de la OEA, en la Declaración Americana
contaminare de un modo peligroso para la salud, sobre Derechos y Deberes del Hombre (en la
el suelo, el agua, la atmósfera o el ambiente en medida en que ésta última “contiene y define
general”. aquellos derechos humanos esenciales a los que
En esa línea el artículo 57 agrega que: la Carta se refiere”) y los que se deriven de una
“cuando alguno de los hechos previstos en los interpretación de la Convención acorde con los
dos artículos anteriores se hubiesen producido criterios establecidos en el artículo 29 de la
por decisión de una persona jurídica, la pena se misma (OC-23/17 del 15 de noviembre de 2017
aplicará a los directores, gerentes, síndicos, solicitada por la Republica de Colombia). Esa
986
misma organización Interamericana estimó que particulares; y salvaguardar el derecho a que no

el derecho humano a un medio ambiente sano se impida el acceso a las condiciones que
tiene connotaciones tanto individuales como garanticen una vida digna, lo que incluye la
colectivas. En su dimensión colectiva, constituye adopción de medidas positivas para prevenir la
un interés universal, que se debe tanto a las violación de este derecho.
generaciones presentes como a las futuras. Pero Entre las condiciones necesarias para una
también tiene una dimensión individual, en la vida digna, la CIDH ha hecho referencia al acceso
medida de su vulneración pueden derivarse y calidad del agua, alimentación y salud,
repercusiones directas o indirectas sobre las indicando que estas condiciones impactan de
personas debido a su conexidad con otros manera aguda el derecho a una existencia digna
derechos, tales como el derecho a la salud, la y las condiciones básicas para el ejercicio de
integridad personal o la vida, entre otros. Es que otros derechos humanos. En este entendimiento,
la degradación del medio ambiente puede causar la Corte ha incluido la protección del medio
daños irreparables en los seres humanos, por lo ambiente como una condición para la vida digna,
cual un medio ambiente sano es un derecho y la salud en particular, que exige ciertas
fundamental para la existencia de la humanidad precondiciones necesarias para toda vida
(OC-23/17 del 15 de noviembre de 2017 saludable, y que se relaciona directamente con el
solicitada por la Republica de Colombia). acceso a la alimentación y al agua. El acceso al
Aquella opinión consultiva resaltó agua y a la alimentación puede ser afectado por
igualmente que el derecho al medio ambiente ejemplo, si la contaminación limita la
sano como derecho autónomo, a diferencia de disponibilidad de los mismos en cantidades
otros derechos, protege los componentes del suficientes o afecta su calidad. Destacó que el
medio ambiente, tales como bosques, ríos, acceso al agua incluye el acceso “para uso
mares y otros, como intereses jurídicos en sí personal y doméstico” que comprende “el
mismos, aún en ausencia de certeza o evidencia consumo, el saneamiento, la colada, la
sobre el riesgo a las personas individuales. Se preparación de alimentos y la higiene personal y
trata de proteger la naturaleza y el medio doméstica”, así como para algunos individuos y
ambiente no solamente por su conexidad con grupos también incluirá “recursos de agua
una utilidad para el ser humano o por los efectos adicionales en razón de la salud, el clima y las
que su degradación podría causar en otros condiciones de trabajo”. En esa línea, la Corte
derechos de las personas, como la salud, la vida entendió que los Estados deben abstenerse de (i)
o la integridad personal, sino por su importancia cualquier práctica o actividad que deniegue o
para los demás organismos vivos con quienes se restrinja el acceso, en condiciones de igualdad, a
comparte el planeta, también merecedores de los requisitos para una vida digna, como lo son,
protección en sí mismos. el agua y la alimentación adecuada, entre otros,
En este sentido, CIDH entendió que los y de (ii) contaminar ilícitamente el medio
Estados deben adoptar las medidas necesarias ambiente de forma que se afecte las condiciones
para crear un marco normativo adecuado que que permiten la vida digna de las personas, por
disuada cualquier amenaza al derecho a la vida; ejemplo, mediante el depósito de desechos de
establecer un sistema de justicia efectivo capaz empresas estatales en formas que afecten la
de investigar, castigar y reparar toda privación de calidad o el acceso al agua potable y/o a fuentes
la vida por parte de agentes estatales o de alimentación (CIDH OC-23/17 del 15 de
987
noviembre de 2017 solicitada por la Republica de En el mencionado precedente, el cuerpo

Colombia). judicial intérprete final de la Constitución
En el orden interno, la reforma sostuvo que “…la tutela del ambiente importa el
constitucional efectuada en el año 1994, cumplimiento de los deberes que cada uno de
incorpora el art. 41 de la Constitución Nacional, los ciudadanos tienen respecto del cuidado de
dentro de un nuevo capítulo de la parte los ríos, de la diversidad de la flora y la fauna, de
dogmática llamado "Nuevos Derechos y los suelos colindantes, de la atmósfera. Estos
Garantías" que establece que: "Todos los deberes son el correlato que esos mismos
habitantes gozan del derecho a un ambiente ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo sano, para sí y para las generaciones futuras,
humano y para que las actividades productivas porque el daño que un individuo causa al bien
satisfagan las necesidades presentes sin colectivo se lo está causando a sí mismo. La
comprometer las de las generaciones futuras; y mejora o degradación del ambiente beneficia o
tienen el deber de preservarlo. El daño perjudica a toda la población, porque es un bien
ambiental generará prioritariamente la que pertenece a la esfera social y transindividual,
obligación de recomponer, según lo establezca la y de allí deriva la particular energía con que los
ley". jueces deben actuar para hacer efectivos estos
De esta forma, el “reconocimiento de mandatos constitucionales”.
status constitucional del derecho al goce de un Existe un amplio reconocimiento en el
ambiente sano, así como la expresa y típica derecho internacional sobre la relación
previsión atinente a la obligación de recomponer interdependiente entre la protección al medio
el daño ambiental no configuran una mera ambiente, el desarrollo sostenible y los derechos
expresión de buenos y deseables propósitos para humanos. Esta interrelación se ha afirmado
las generaciones del porvenir, supeditados en su desde la Declaración de Estocolmo sobre el
eficacia a una potestad discrecional de los Medio Ambiente Humano, donde se estableció
poderes públicos, federales o provinciales, sino la que el desarrollo económico y social es
precisa y positiva decisión del constituyente de indispensable para asegurar al hombre un
1994 de enumerar y jerarquizar con rango ambiente de vida y trabajo favorable y crear en
supremo a un derecho preexistente, a que frente la Tierra las condiciones necesarias para mejorar
a la supremacía establecida en el art. 31 de la la calidad de la vida, afirmándose en, esa
Constitución Nacional y las competencias ocasión, la necesidad de balancear el desarrollo
regladas en el art. 116 de esta Ley Fundamental con la protección del medio humano. Así lo
para la jurisdicción federal, sostienen la ratificó la Declaración de Río sobre el Medio
intervención de este fuero de naturaleza Ambiente y el Desarrollo, los Estados
excepcional para los asuntos en que la afectación coincidieron en que los seres humanos
se extienda más allá de uno de los estados constituyen el centro de las preocupaciones
federados y se persiga la tutela que prevé la relacionadas con el desarrollo sostenible y
Carta Magna (Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ destacaron que la protección del medio
Estado Nacional y otros s/ daños y perjuicios ambiente deberá constituir parte integrante del
(daños derivados de la contaminación ambiental proceso de desarrollo.
del Río Matanza - Riachuelo). 3. Por lo expuesto, de acuerdo a lo que
surge de las constancias de la causa, la
988
resolución dictada por el juzgado federal, luego las circunstancias comprobadas de la causa”
confirmada por la Cámara Federal de Tucumán, (Fallos: 297:100); así como que “la exigencia de
en punto a que los efluentes líquidos sin que los fallos judiciales tengan fundamentos
tratamiento que arrojaba el Ingenio Aguilares al serios, reconoce raíz constitucional y tiene, como
rio Medina, no afectaron aunque sea contenido concreto, el imperativo de que la
potencialmente la salud pública, carece de la decisión se conforme a la ley y a los principios
debida fundamentación. propios de la doctrina y de la jurisprudencia
En el caso, estimo que se carece de una vinculados con la especie a decidir (Fallos:
adecuada fundamentación respecto a que el 272:172 y muchos otros)” (Fallos: 327:4368).
vertido de los efluentes líquidos que el ingenio Por lo expuesto, propongo al acuerdo
arrojaba al cauce del Rio Medina, (que hacer lugar al recurso de casación interpuesto
desemboca en el Río Sali y a su vez en la cuenca por el representante del Ministerio Público
del Rio Fontal, de acuerdo a las conclusiones del Fiscal, sin imposición de costas; anular la
peritaje químico ambiental efectuado por resolución obrante a fs. 742/747 vta., así como
Gendarmería Nacional de fs. 318/324 y el su antecedente obrante a fs. 702/706 vta. y
informe agregado a fs. 500/502 que constató devolver las actuaciones al juzgado instructor a
altos niveles de “Demanda Bioquímica Oxigeno” fin de que continúe con las actuaciones según su
y “Demanda Química Oxigeno”) no hayan estado (arts. 123, 471, 530 y 531 del C.P.P.N.).
afectado como se afirmó incluso de manera Tal es mi voto.
potencial, la salud pública. La señora juez doctora Liliana E. Catucci
En efecto, la resolución puesta en crisis dijo:
no analizó, ni dio razones para ello, del De entrada se advierte que la clausura
contenido del informe confeccionado por el anticipada del proceso se desajusta de las
Cuerpo Médico Forense de la Justicia Nacional de características propias de esa naturaleza
fs. 694/6, que concluyó que el exceso en la negativa, tal como se exige en un sobreseimiento
“demanda bioquímica de oxígeno” y la como el que se recurre.
“demanda química de oxígeno” –como se En tal sentido, es ilustrativo recordar una
verifica en la presente en la que se han excedido vez más lo dicho in re: “Grimaldi, Héctor Fabián y
ampliamente los límites permitidos por las otros s/recurso de casación” (causa nº 8802, reg.
disposiciones que rigen la materia-, generó un nº 12287, rta. el 14/07/08, Sala I), en cuanto a
medio no apto para la vida, favoreciendo la que “la conclusión anticipada de la investigación
proliferación de gran cantidad de a tenor de las hipótesis establecidas en el art.
microorganismos anaerobis, algunas bacterias, 336 del Código Procesal Penal debe basarse en
virus y protozoarios que resultan perjudiciales prueba inequívoca que despeje toda posibilidad
para la salud. de duda, en cuanto ese supuesto es incompatible
En el indicado sentido, resulta de con dicha medida”.
incuestionable aplicación al presente caso la Asimismo, en los autos ”Almeyra, María
doctrina de la arbitrariedad instituida por la del Rosario s/recurso de queja” (Sala I, causa nº
Corte Suprema de Justicia de la Nación, en la 49, reg. nº 98, rta. 10/12/93), se afirmó que esa
medida que exigen que las sentencias de los incompatibilidad con la duda es tanto más así
jueces sean fundadas y constituyan derivación cuando ella proviene de una incompleta
razonada del derecho vigente, con aplicación a investigación.
989
Este criterio fue mantenido de manera 10/3/1998, entre muchos otros), determinan la
inalterable en posteriores pronunciamientos en invalidez de la resolución puesta en crisis.
los cuales, cuando el fallo encubre una situación En tales condiciones, adherimos a las
de incertidumbre y no da razón bastante al conclusiones de los votos de los doctores
agotamiento de la encuesta, exhibe una Mahiques y Catucci y emitimos el nuestro en
fundamentación sólo aparente y por ende idéntico sentido.
arbitraria, que equivale a la falta de motivación Tal es nuestro voto.
que, como causal de nulidad de los autos y Por ello, el Tribunal RESUELVE:
sentencias, prevé el ordenamiento procesal HACER LUGAR al recurso de casación
penal en sus artículos 123 y 404, inc. 2° (conf. interpuesto por el representante del Ministerio
citas indicadas en el último precedente). Público Fiscal, sin imposición de costas; ANULAR
En ese sentido la resolución cuestionada la resolución obrante a fs. 742/747 vta., así como
aparece al menos apresurada y con argumentos su antecedente obrante a fs. 702/706 vta. y
sociales inhábiles para sustituir los necesarios devolver las actuaciones al juzgado instructor a
que satisfagan lo requerido por el artículo 123 fin de que continúe con las actuaciones según su
del CPP. estado (arts. 123, 471, 530 y 531 del C.P.P.N.).
Es que se observa selección probatoria Regístrese, notifíquese y oportunamente
antojadiza y por ende arbitraria tanto a lo hora comuníquese a la Secretaría de Comunicación y
de escoger las piezas a evaluar como al Gobierno Abierto de la Corte Suprema de Justicia
considerar su contenido, descartando sin razón de la Nación (Acordada Nº 42/15 C.S.J.N.) y
aparente un importante cúmulo probatorio, remítase la causa al Tribunal de origen, sirviendo
circunstancia que deberá ser relevada en forma la presente de atenta nota de envío.
urgente por el juez de grado a los fines de
avanzar en este aletargado proceso.
Los vicios de fundamentación apuntados
dejan al descubierto la arbitrariedad del
pronunciamiento que lo descalifica como acto
procesal válido, (arts. 123 y 404, inc. 2° del
Código Procesal Penal).
En esos términos adhiero a la solución
propuesta por el colega preopinante.
Tal es mi voto.
El señor juez doctor Eduardo Rafael Riggi
dijo:
Las plurales consideraciones vertidas por
los colegas que nos preceden en la votación en
cuanto señalan los defectos de fundamentación
que presenta el fallo aquí recurrido y que aquel
carece de la certeza requerida para la resolución
adoptada (cfr. causa nº 1357 “Canda, Alejandro
s/ recurso de casación”, reg. nº 70/98, del
990
II. Tal y como surge de dicha

91.- presentación, el 28 de febrero de 2016 la
Universidad Nacional de Cuyo habría efectuado
un análisis de las aguas de la cuenca del río
Jáchal y obtuvo niveles de contaminación que
superaban ampliamente los parámetros
permitidos así como también los valores que
surgieron al analizar dichos ríos luego del
derrame en Veladero de septiembre de 2015. A
modo de ejemplo, señalaron que los valores de
29 de Junio de 2018 mercurio eran incluso superiores (nueve
Juzgado Criminal y Correccional Federal veces) a los que surgieron luego de dicho
Nª 14 de la Capital Federal acontecimiento.
Manifestaron que los estudios realizados
Provincia de San Juan
durante el periodo 2004- 2010 por el Centro de
Investigación para la Prevención de la
Contaminación Ambiental Minero Industrial
SENTENCIA (CIPCAMI) arrojaron niveles de mercurio,
manganeso y aluminio que no superaban los
//-nos Aires, 29 de junio de 2018.- límites fijados por la ley 24.051; y que,
AUTOS Y VISTOS: contrapuestos con los valores actuales,
Para resolver en la presente causa nro. evidencian un aumento considerable de
10049/2015, caratulada “Lorusso, Sergio contaminación en las aguas de la cuenca.
Gustavo y otros s/ envenenamiento o Refirieron que el mercurio era el elemento
adulteración de aguas...”, del registro del determinante para averiguar, cuantificar y medir
Juzgado a mi cargo, Secretaría Nº 14. el impacto de los derrames en la mina Veladero
Y CONSIDERANDO: ya que, a diferencia del cianuro –que podía ser
I. Que la instrucción de esta encuesta se neutralizado con hipoclorito de sodio- era capaz
encuentra delegada en el señor fiscal a cargo de de perdurar en el tiempo y por varios kilómetros,
la Fiscalía Nacional en lo Criminal y Correccional por lo que podía detectarse aguas abajo.
Federal N° 7, en virtud de lo dispuesto en el art. Apuntaron a que se desconocía si
196 del CPP. los valores detectados respondían a nuevos
Sin perjuicio de ello, el día 18 de junio derrames en la mina Veladero o si eran producto
próximo pasado, la querella –“Asamblea Jáchal de una contaminación constante.
no se toca”- presentó directamente ante este A partir de ello, solicitaron que
tribunal un escrito por medio del cual solicita una sean recabados diferentes documentos a
serie de medidas de prueba que, por la efectos de dar respaldo a sus dichos; que se
naturaleza y el alcance de aquellas, su allane el laboratorio SGS a fin de obtener todos
producción queda sólo reservada a los jueces. En los resultados de los monitoreos de análisis del
esas condiciones corresponde que este tribunal agua de los distintos ríos de la cuenca
analice la pertinencia de ellas, y resuelva en del río Jáchal y del agua de abastecimiento
consecuencia. humano del departamento de Iglesia y Jáchal
991
desde el 1ero de agosto de 2015 a la fecha; que medida deviene necesaria ya que las sospechas
se le reciba declaración testimonial a Jimena aquí generadas deben ser despejadas,
Daneri a fin de que amplíe información sobre el principalmente, para garantizar el derecho a la
uso del hipoclorito de sodio; y finalmente, que se salud de las presuntas víctimas y la protección
lleven a cabo medidas tendientes a estudiar la del medio ambiente, así como por el interés por
afectación humana y de los ecosistemas el descubrimiento de la verdad que guía al
producto de los derrames ocurridos en Veladero. procedimiento penal.
III. Recordemos que con fecha 11 de También se configura el requisito de la
abril pasado fueron procesados Sergio Gustavo idoneidad al advertirse que atendiendo a la
Lorusso , Beatriz Domingorena y Jorge Omar complejidad del caso, las medidas en cuestión
Mayoral por encontrar los autores del delito de resultan útiles y necesarias teniendo en cuenta
abuso de autoridad al haber omitido actuar en el los intereses puestos en juego en este caso
ámbito de sus funciones como funcionarios concreto, acorde con la salvaguarda de los
públicos permitiendo que el proyecto minero derechos individuales.
Veladero propiedad de la firma Minera Y en cuanto a la proporcionalidad ,
Argentina Gold S.A Funcionara sin los debidos también logra configurarse a tenor de las
controles estatales, al menos durante el año características propias del delito investigado.
2015, contexto en el que se produjo el derrame En esta dirección y toda vez que la
de 1072 m³ de solución cianurada hacia el río gravedad y trascendencia de los hechos
Potrerillo. Actualmente dicho expuestos requiere que aquellas diligencias
temperamemnto se encuentra a estudio de la recomendadas se lleven a cabo sin dilación
Alzada a partir de las impugnaciones de las alguna, habida cuenta que el paso del tiempo
defensas. podría atentar contra la salud de las personas y
El objeto procesal de la presente causa la recolección de elementos útiles para la
fue ampliado por el fiscal Ramiro González a investigación, entiendo apropiado que se haga
partir de que se tomara conocimiento de dos lugar a las medidas solicitadas en el punto 1 del
nuevos derrames de similares características en escrito que antecede, con intervención de las
el emprendimiento minero Veladero – uno el día partes habida cuenta de su carácter de
8 de septiembre de 2016 y otro el 28 de marzo irreproducibles (arts. 258 y 259 del CPPN).
de 2017-. Respecto de estos sucesos, la En virtud de lo expuesto, RESUELVO:
investigación sigue en curso en el ámbito del I. Atento a los numerosos estudios que en
Ministerio Público Fiscal. la materia ha efectuado la Universidad
IV. A fin de evacuar los interrogantes Nacional de Cuyo, muchos de los cuales
expuestos por la querella, y que requieren de han sido incorporados a esta causa, y a su
una urgente respuesta, considero que las cercanía geográfica con el proyecto minero
medidas de resorte jurisdiccional solicitadas Veladero, así como también a la intervención
lucen razonables, sin perjuicio de que los que ha tenido el Departamento de Delitos
restantes requerimientos deberán ser evacuados Ambientales de la PFA en el marco de la
por el fiscal, quien se encuentra a cargo de la instrucción, solicítese a su Rector/a y Jefe/a,
instrucción. respectivamente, que tengan a bien realizar en
Dispuesto lo que precede, y ya forma mancomunada :
introduciéndome en el análisis del pedido, la
992
a) Un amplio estudio relativo a la calidad estén dispuestos a realizar los exámenes ,

de las aguas que se consumen en distintas entrevistarse con las personas que viven en
localidades del Departamento de Iglesias y en el dichos sitios a fin de saber si tienen síntomas de
Departamento de Jáchal, ambos de la Provincia afecciones relacionadas con el consumo de
de San Juan. Se deberá detectar la presencia de mercurio o metales pesados relacionados con
mercurio, aluminio, manganeso y demás metales la actividad minera, si hicieron consultas
pesados que podrían relacionarse con la médicas, en su caso, dónde y los diagnósticos
actividad minera; así como también detectar, si realizados.
es posible, la presencia de hipoclorito de sodio. Dado el carácter de querellantes que
Deberá analizarse el agua de red y el agua de los revisten algunos de los vecinos de Jáchal, se
pozos utilizados por los pobladores – pedirá a la Asamblea “Jáchal no se toca” que
seleccionando casos testigos-. elabore un listado con aspirantes a participar de
b) Un análisis en diferentes especies la medida, con acreditación del lugar de
vegetales y animales de los departamentos de residencia.
Iglesias y Jáchal de la provincia de San Juan para Por otro lado, se librará oficio a la/el
detectar la presencia de mercurio, aluminio, Decanx de la UNCUYO y al Jefx del Departamento
manganeso, metales pesados y/u otros de Delitos Ambientales de la PFA a fin de que
parámetros que podrían relacionarse con la tome conocimiento de las diligencias que
actividad minera. Asimismo, en caso de deberán practicarse, para que designe personal e
corresponder, se deberá indicar de qué modo la indique una fecha estimativa en la que las
presencia de tales parámetros podrían medidas solicitadas se llevarán a cabo, de
comprometer la vida animal y vegetal, como así acuerdo a los recursos y logística que se
también la salud de las personas que consumen necesiten y, desde ya, con la celeridad que
dichas especies. impone el caso .
c) Tomas de muestras de suelo en las Finalmente, se hará saber a los
desembocaduras de los ríos Blanco, Potrerillo, La profesionales y personal designado que
Palca, Las Taguas y Jáchal a fin de determinar la podrán presentarse a la Fiscalía Federal nro. 7
presencia de mercurio, aluminio, manganeso y y/o ante este Juzgado a fin de conocer mayores
demás metales pesados, y en su caso, indicar los datos de los sucesos aquí investigados.
valores hallados. Por otro lado, si bien la misma deberá
d) Un estudio sobre la población de las llevarse a cabo en extraña jurisdicción, previo al
distintas localidades de Iglesias y Jáchal, libramiento del exhorto correspondiente, estése
Provincia de San Juan (particularmente, a la espera de la designación de los profesionales
aquellas comunidades que se encuentren y personal de la Universidad Nacional de Cuyo y
cercanas a los ríos Potrerillo, Las Taguas, La de la PFA y a la fecha estimativa en que se llevará
Palca, Blanco, Jáchal y dique Cuesta del Viento) a cabo la medida encomendada en el punto d).
tendiente a determinar si los niveles de metales II. Notifíquese a las partes, mediante
pesados en sus organismos se adecuan a los cédula de urgente diligenciamiento, en los
valores normales. Deberá consignarse cuál fue el términos del art. 258 y 259 del CPPN respecto de
impacto en la salud que sufrieron y/o sufren. las medidas consignadas en el punto I de la
Para ello, deberán extraerse muestras presente resolución.
de sangre y orina de los habitantes del lugar que
993
En la ciudad de Mar del Plata, a los 31

días del mes de julio del año dos mil dieciocho,
92. reunida la Cámara de Apelación en lo
Contencioso Administrativo con asiento en
dicha ciudad, en Acuerdo Ordinario, para
pronunciar sentencia en la causa A-6243-MP0
“FRAGA, JUANA ESTHER c. PROVINCIA DE
BUENOS AIRES Y OTROS s. AMPARO
AMBIENTAL (LEY 25.675)”, con arreglo al
sorteo de ley cuyo orden de votación resulta:
Señores Jueces doctores Mora y Riccitelli, y
31 de Julio 2018 considerando los siguientes:
ANTECEDENTES
Cámara de Apelación en lo Contencioso I. El titular del Juzgado de
Administrativo del Departamento Responsabilidad Penal Juvenil N° 2 del
Judicial de Mar del Plata. Provincia de Departamento Judicial Mar del Plata dictó
Buenos Aires sentencia en la que decidió lo
Provincia de Buenos Aires siguiente: (i) rechazar parcialmente el planteo
efectuado por los codemandados en torno a la
legitimación activa de la actora (Juana Esther
Fraga), decretando su plena legitimación para
SENTENCIA accionar con relación a la demanda de cese por
daño ambiental de incidencia colectiva y hacer
lugar a la excepción con relación a la acción de
994
recomposición, a tenor de los fundamentos considerando “20”, con costas a la

expuestos en el considerando “4”; (ii) hacer actora; (vi) rechazar la acción por
lugar a la acción de amparo ambiental recomposición de daño ambiental de incidencia
promovida por la Sra. Fraga contra los colectiva, en atención a la falta de legitimación
codemandados Capital Trusts S.A. –en la activa de la accionante, así como también por
persona de su apoderado Sr. Luis José O´Grady- los fundamentos vertidos en el considerando
; DSV Desarrollos Inmobiliarios S.R.L. –en la “16”; (vii) disponer que en el plazo de treinta
persona de su apoderado Jorge Luis Valiante- y (30) días el Sr. Intendente del Partido de Mar
el Municipio del Partido de Mar Chiquita y, Chiquita informe, en el marco de estas
consecuentemente, ordenar el cese de las actuaciones, acerca de la conformación del
obras civiles ejecutadas y a ejecutarse, por sí o Comité de Gestión de Reserva de la Biosfera
a través de terceros, en el predio ubicado en el Parque Atlántico Mar Chiquita y que efectúe
Partido de Mar Chiquita, denominado una auditoría y control sobre la totalidad de
catastralmente como circunscripción IV, factores que pueden incidir en la preservación
parcelas 22fh y 22fk, en donde se encuentra del ambiente y de las eventuales medidas de
emplazado el emprendimiento inmobiliario mitigación que se adopten en ejercicio de las
“Lagos del Mar”, hasta tanto la provincia de facultades que le son inherentes, a fin de llevar
Buenos Aires –como autoridad administrativa- a cabo un eficaz ejercicio de la gestión
lleve a cabo una Evaluación de Impacto ambiental urbana (art. 74 de la ley
Ambiental en base a los requerimientos de las 11.723); (viii) diferir la regulación de honorarios
Leyes 25.675 y 11.723, y produzca la hasta su oportunidad procesal; y (ix) correr
Declaración de Impacto Ambiental en forma vista al Fiscal de turno en lo Penal para que
previa a la autorización de cualquier tipo de tome conocimiento de lo actuado y adopte las
actividad, debiendo el Municipio accionado medidas que considere pertinentes [v. fs.
llevar a cabo un exhaustivo control del 2342/2391, sent. del 08-03-2018].
cumplimiento de lo ordenado, con costas a los II. Notificada de dicho pronunciamiento,
codemandados vencidos (art. 68 del la parte actora interpuso y fundó recurso de
C.P.C.C.); (iii) rechazar la demanda respecto de apelación [v. fs. 2412/2421], el que fue
la Provincia de Buenos Aires en atención a los concedido por el a quo a fs. 2422. Corrido el
fundamentos expuestos y ad referendum del traslado a las demandadas, la Provincia de
acatamiento al proceso de Evaluación de Buenos Aires presentó su réplica a fs.
Impacto Ambiental referido en el apartado 2441/2442, el codemandado Diego Arol Curcio
anterior, con costas a la actora; (iv) rechazar la lo hizo a fs. 2466/2467 y DSV Desarrollos
excepción de falta de legitimación pasiva Inmobiliarios S.R.L. y Capital Trusts S.A.
planteada por el codemandado Diego Arol contestaron el memorial de agravios a fs.
Curcio (consid. “4”), y rechazar la demanda 2478/2487.
incoada en su contra, en atención a los III. Recibidas las actuaciones en esta
fundamentos expuestos en el considerando Alzada [v. fs. 2512] y puestos los Autos para
“19”, con costas a la actora; (v) rechazar la Sentencia [v. fs. 2513], corresponde plantear la
demanda respecto de Yesicam S.A. –en la siguiente
persona de su presidente Carlos Alberto Altieri- CUESTION
por los fundamentos expuestos en el
995
¿Es fundado el recurso de apelación particular de la sociedad que integra la

interpuesto por la parte actora a fs. comunidad de Mar Chiquita, conforme el
2412/2421? criterio sostenido en “Schroeder” (CNFed Cont
A la cuestión planteada el señor Juez Adm, Sala III del 8/9/94, en L.L. 1994-E-
doctor Mora dijo: 450)…” [v. fs. 2358 vta.].
I.1. En lo que resulta de interés a los Seguidamente, y luego de descartar la
fines del tratamiento de la cuestión planteada, excepción de falta de legitimación pasiva
el a quo, luego de recordar la vigencia de los articulada por el codemandado Diego Arol
principios precautorio y preventivo que rigen la Curcio [v. fs. 2359/2360], delimitó el ámbito
materia ambiental [v. considerando 1, fs. 2352 territorial del emprendimiento inmobiliario
vta./2354] y de postular su competencia para “Lagos del Mar” que motiva la presente acción
entender en los presentes autos [v. de amparo ambiental [v. considerando 5, fs.
considerando 2, fs. 2354/2356], abordó el 2360 y vta.], explayándose acerca de las
planteo de falta de legitimación activa características que presenta la región, con sus
articulado por las coaccionadas respecto de la aspectos geológicos, geomorfológicos, de flora
Sra. Juana Esther Fraga, así como también la y fauna, entre otras referencias [v.
excepción de falta de legitimación pasiva considerando 6, fs. 2360 vta./2363].
opuesta por el coaccionado Diego Arol Curcio En el considerando 7 titulado “Alcance
[v. considerando 4, fs. 2357/2360]. de la protección legal ambiental de índole
Respecto del primero de tales planteos, ambiental” [fs. 2363/2370] aludió –en forma
recordó lo señalado en la materia en detallada- a la sucesión de normativas dictadas
oportunidad de dictar la medida cautelar para la protección del lugar y la región desde el
solicitada en autos, así como también repasó punto de vista ambiental. Observó que el
las prescripciones de los arts. 30 in fine y 32 de emprendimiento inmobiliario de marras
la Ley 25.675 y 4 de la ley 13.928. pertenece a un ecosistema de humedales, por
Entendió que para definir tal lo que su predio merece especial atención dada
cuestionamiento cabía reparar en la distinción su adyacencia a una reserva natural y refugio
que efectúa el art. 30 de la L.G.A. respecto de de vida silvestre, que determinan
las diversas acciones ambientales ya que, si consideraciones específicas de cuidado para
bien la norma confiere legitimación amplísima mitigar el impacto ambiental. En este sentido
para la pretensión de cese de actividades aseveró que, si bien resultan viables las
generadoras de daño ambiental colectivo, actividades destinadas a promover el desarrollo
excluye la acción popular para los casos de económico y humano sostenible del lugar, se
pretensiones de recomposición y/o deben garantizar ciertas pautas
indemnización. Así, verificó que la actora de medioambientales.
marras se encuentra legitimada para la acción Sentado ello, efectuó un detalle –a
de cese del daño ambiental, mas no para la de partir de las pruebas producidas en autos- de
recomposición o de indemnización del perjuicio las obras ejecutadas en el predio donde
producido, en tanto “…no detenta un pretende emplazarse el emprendimiento
apoderamiento expreso de los demás afectados inmobiliario “Lagos del Mar” [v. considerando
como representante ideológico de una 8, fs. 2370/2371] e infirió que en dicho lugar se
categoría social al no pertenecer al sector llevaron a cabo una pluralidad de acciones
996
antrópicas, sin ningún procedimiento previo de por los desarrolladores del proyecto que, por
evaluación de impacto ambiental. ello, carece de Declaración de Impacto
Al expedirse acerca de la autoridad Ambiental, así como de mecanismos de
competente para llevar a cabo el información, participación y compromisos de
procedimiento de evaluación de impacto los ciudadanos en dicho proceso.
ambiental en cuestión [v. considerando 9, fs. Adunó a lo expuesto que, a su modo de
2371 vta./2375 vta.], repasó lo normado por las ver y acorde con la jurisprudencia citada de los
Leyes 25.675 y 11.723 y por la resolución máximos tribunales nacional y local, “el EsIA
O.P.D.S. N° 29/09 –con sostén en la ley 13.757- efectuado por la consultora Ambiental-Estudios
y concluyó que correspondería, en el caso, a la y Servicios ambientales SRL incorporado a fs.
autoridad provincial (Organismo Provincial para 120/335 y Anexo Documental, no satisface los
el Desarrollo Sostenible) emitir la Declaración estándares de una Evaluación ni mucho menos
de Impacto Ambiental, ello en atención a las la Declaración de Impacto ambiental, dando
obras previstas en el master plan y a las sólo satisfacción al requerimiento del art. 11 de
características de la zona donde se pretende la ley 11723, en el marco del proceso de
emplazar el emprendimiento urbanístico. evaluación ambiental normado por el art. 10 de
Señaló, asimismo, que surge de las la misma ley…” [v. fs. 2378 vta. in fine/2379].
constancias de marras que el desarrollador del Seguidamente, verificó que lo obrado
emprendimiento, al llevar a cabo las obras ya por los codemandados dejaba expuesta la
ejecutadas, tampoco satisfizo otros ilegitimidad del emprendimiento en cuanto
condicionamientos requeridos para la creación comenzó su etapa primaria de infraestructura
de cuerpos de agua artificial (v. resolución N° sin una declaración de impacto ambiental, lo
234/10 del A.D.A.), tratamiento de efluentes que –a su modo de verse extiende a lo
pluviales y cloacales, inicio de obras, nivelación actuado por el Municipio de Mar Chiquita el
de parcelas y movimiento de suelos, que, en ejercicio del poder de policía
determinación de la línea de rivera y elevación ambiental, estuvo en condiciones de controlar
de nivel de cota [v. considerando 10, fs. 2375 que no se lleven a cabo obras que pudieran
vta./2377]. incidir en el ambiente, sin un proceso de EIA
Constató, asimismo, que más allá de la finalizado y sin haber implementado un
existencia del Estudio de Impacto Ambiental mecanismo de participación ciudadana previa a
Proyecto Urbanístico Barrio Náutico Lagos del una emisión de DIA por la autoridad
Mar –confeccionado por la empresa Ambiental competente (OPDS en el caso). Por ello, ante la
S.R.L y presentado por los desarrolladores- y clandestinidad constatada, entendió que debe
del aval brindado por el Arq. Mauricio Marcus ordenarse la suspensión de la actividad iniciada
de la Dirección de Estudios y Proyectos [v. considerando 12, fs. 2379/2380 vta.].
Municipales de Mar Chiquita y por la Secretaría En el considerando 13, abordó el
de Medio Ambiente a cargo del Secretario Luis planteo de la actora en torno a la Ordenanza
Facca, lo cierto es que los condicionamientos municipal N° 67/12 de rezonificación. Analizó, a
establecidos por el área de Grandes Obras del tal fin, el expediente administrativo N° 4072-
O.P.D.S. en el mes de diciembre del año 2015 270/03 en el que tramitó la convalidación
en el marco del expediente administrativo N° provincial de la mentada Ordenanza, y observó
2145-0005837/15, nunca fueron satisfechos
997
que la Dirección Provincial de Ordenamiento ambiental único confeccionado por la Comisión

Territorial efectuó ciertas observaciones. de Expertos de la Facultad de Ciencias Exactas y
Alegó que más allá de que tales Naturales de la Universidad Nacional de Mar
observaciones podrían afectar la eficacia de la del Plata surge –más allá de lo señalado en
rezonificación pretendida, no le correspondía cuanto al nefasto futuro macro ambiental de la
expedirse sobre la validez intrínseca de la reserva de Mar Chiquita de seguirse adelante el
Ordenanza, ya que no medió un pedido formal emprendimiento- que lo hasta ahora realizado
y concreto de parte de la amparista. A su vez, en el marco de la obra resulta intrascendente
tuvo presente que ante la S.C.B.A. se encuentra en comparación con las acciones perturbadoras
tramitando el expediente I-73931 caratulado que se planean como parte del
“Peralta, Carlos Daniel c/Municipalidad de Mar emprendimiento urbanístico, no percibiéndose
Chiquita s/ inconstitucionalidad de la hasta el momento manifestaciones de los
Ordenanza 067”, por lo que –a su modo de ver- perjuicios ocasionados por lo incipiente de la
no corresponde emitir opinión respecto de intervención actual.
dicha Ordenanza “…a fin de evitar el riesgo Explicó que una simple alteración del
cierto de que se dicten sentencias ambiente como la que se verifica hasta ahora
contradictorias y de que las decisiones que en el lugar, permitiría que el mismo pueda auto
recaigan en uno de los procesos hagan cosa regenerarse [v. considerando 16, fs. 2384/2385
juzgada respecto de las planteadas en vta.] y aludió a otras intervenciones antrópicas
otro…” [v. fs. 2381 vta./2382]. en la zona que, si bien no son atribuibles al
Luego de decidir que, a partir de lo emprendimiento “Lagos del Mar”, producen
normado por el art. 41 de la C.N., en una alteración del ambiente del lugar como en
conjunción con el principio precautorio y de las áreas aledañas [v. considerando 17, fs. 2385
prevención (art. 4 de la L.G.A.), cabía disponer vta./2386]. A partir de ello, desarrolló la
el cese de toda actividad llevada a cabo en exhortación contenida en el considerando 18
orden a la prosecución del emprendimiento [v. fs. 2386 vta./2387].
inmobiliario “Lagos del Mar”, señaló que la Finalmente, a la hora de determinar la
prueba colectada le impedía disponer la responsabilidad de los codemandados con
restitución o reparación del sitio en donde se relación a la acción de cese ambiental [v.
proyecta el emplazamiento del considerando 19, fs. 2387 in fine/2389],
emprendimiento inmobiliario, ello con sustento determinó: (i) que Capital Trusts S.A. y DSV
en los siguientes fundamentos: (i) aunque Desarrollos Inmobiliarios S.R.L. deberán
tardíamente, la E.I.A. ante el O.P.D.S. ha suspender todo tipo de actividad vinculada al
comenzado y se halla paralizada; (ii) del emprendimiento inmobiliario “Lagos del Mar”
informe ambiental del O.P.D.S. no se hasta tanto exista una EIA con DIA favorable
desprende la expresa prohibición de llevar por parte del O.P.D.S.; (ii) que la acción contra
adelante el emprendimiento inmobiliario, en la Diego Arol Curcio debe ser rechazada, en tanto
medida en que sea respetuoso de las la accionante no produjo prueba alguna para
condiciones naturales del humedal en el que contrarrestar su manifestación de que celebró
pretende emplazarse, conforme las condiciones un contrato de locación de obra para la
generales y específicas señaladas por el refacción del Club House del emprendimiento y
Organismo; (iii) del informe pericial biológico y hacer valer su responsabilidad en el caso y, por
998
lo demás, dichas obras de refacción se 2.1. En primer término, se agravia de

encuentran alcanzadas por el cese dispuesto en que el a quo hubiera hecho lugar a la excepción
el sub lite; (iii) que la Provincia de Buenos de falta de legitimación activa planteada por la
Aires, por intermedio del O.P.D.S., deberá llevar contraria con relación a la acción de
a cabo una Evaluación de Impacto ambiental recomposición del daño ambiental articulada
que respete las fases de prefactibilidad y por su parte.
factibilidad ambiental, el EIA, el análisis Esgrime que los argumentos en que se
ambiental del proyecto, la participación sustenta tal decisión (cual es, que su parte no
ciudadana y la decisión final en una Declaración detenta la condición de afectada por no residir
de Impacto Ambiental que cumpla con los en la localidad de Mar Chiquita), constituyen
requerimientos del art. 20 de la ley 11.723, una interpretación restrictiva y equívoca del
todo ello antes de autorizar cualquier tipo de carácter de “afectado” que contiene tanto la
actividad, conforme así lo edicta el art. 11 in Ley General del Ambiente (art. 30) como la
fine de la Ley 25.675; descartó –empero- su Constitución Nacional (arts. 41 y 43) e importa
responsabilidad respecto de las obras negarle su derecho/deber de preservar el
ejecutadas, por lo resolvió que la acción no ambiente.
procede a su respecto; (iv) que el Municipio de Refiere que el derecho a gozar de un
Mar Chiquita resulta responsable por la ambiente sano no es privativo o exclusivo de
omisión en el ejercicio del poder de policía, al los vecinos del lugar afectado, existiendo –a su
no haber adoptado medida alguna para respecto- un interés difuso y personal como
detener el avance de obras cuya autorización afectada que le confiere plena legitimación
no existía, debiendo adoptar todas las medidas para ejercer la acción de recomposición del
a su alcance dentro del procedimiento de EIA y ambiente.
poner en funcionamiento el Comité Aduce, asimismo, que el criterio
MAB; (v) que la codemandada Yesicam S.A., en restrictivo de la noción de “afectado” aplicado
su condición de fiduciante, no resulta por el sentenciante importa una confusión de la
responsable respecto de la obligación de legitimación para reclamar la recomposición
garantizar que el emprendimiento inmobiliario del ambiente dañado con el derecho a la
abastezca estándares compatibles con el reparación económica que -en su caso-
ambiente, en tanto dicha carga pesa sobre el detentan en forma directa los vecinos de Mar
fiduciario, por lo que “…la acción de cese – Chiquita.
directamente vinculada al objeto del contrato- Explica que cualquier persona que
no puede hacerse valer, al quedar al margen demuestre una lesión de su porción indivisa de
del emprendimiento al transferir el dominio al un bien compartido, como lo es el ambiente, se
fiduciario…” [v. fs. 2384]. encuentra habilitada para incoar acción de
Con ese alcance y limitaciones, dispuso amparo y reclamar la recomposición del
que la demanda de amparo ambiental por cese ambiente dañado.
debía prosperar. Resalta, finalmente, que no constituye
2. La parte actora deduce recurso de un requisito para la promoción de la acción de
apelación fundado a fs. 2412/2421, en el que recomposición probar en qué medida exacta se
plantea los siguientes cuestionamientos contra ha afectado su derecho, pues lo que se
la sentencia de grado, a saber: pretende es recomponer el ambiente y hacer
999
cesar las obras, “…pero lejos está de ser una emplazamiento del emprendimiento se
demanda de daños y perjuicios en la que sin encuentra alcanzado por la zona de protección
dudas resultaría imprescindible demostrar de ley 12.270, circunstancia que –en su
acabadamente el perjuicio sufrido…” [v. fs. opinión- si pretendía ser controvertida por las
2414 vta.]. accionadas, debieron haber aportado un plano
Solicita, en fin, que se revoque esta de mensura del lugar, no siendo suficiente lo
parcela del fallo, con costas o, en todo caso, afirmado al respecto por el O.P.D.S.
que se distribuyan las costas en el orden 2.4. Considera que el juez de grado
causado, en atención a la naturaleza de la incurrió en un yerro al someter la realización
acción impetrada y a lo normado por el art. 32 del procedimiento de E.I.A. y D.I.A. a la
de la L.G.A. codemandada Provincia de Buenos Aires, a
2.2. En segundo lugar, critica que el a quien su parte le imputara responsabilidad por
quo hubiera hecho lugar a la acción de cese omisión de control e incumplimiento de sus
hasta que la Provincia de Buenos Aires lleve a obligaciones en materia de policía ambiental.
cabo una E.I.A. y produzca la D.I.A. Manifiesta que, en estas condiciones, ni
Refiere que, teniendo en cuenta la la Provincia accionada ni el O.P.D.S. podrán
prueba producida (en particular, el informe brindar garantías de imparcialidad ni
elaborado por la UNMDP y el perito de parte objetividad en el desarrollo del procedimiento
que dan cuenta de que el lugar elegido, en la administrativo establecido, evidenciándose –en
forma proyectada, es inviable para la el caso- un claro conflicto de intereses que
construcción de un barrio, a la vez que no obliga a apartarla del mencionado
sustentable ecológicamente), existen en autos procedimiento, otorgando dicha labor a otro
sobrados elementos para disponer el cese organismo o institución pública, a fin de
definitivo de la ejecución de las obras del respetar la imparcialidad y el debido proceso
emprendimiento inmobiliario. legal.
Opina que, frente a ello, tramitar el 2.5. En el siguiente acápite, se agravia
procedimiento administrativo de de que el juez inferior hubiera rechazado la
E.I.A. “…constituye un desgaste jurisdiccional demanda contra la Provincia de Buenos Aires.
innecesario…” [v. fs. 2415 vta.]. Refiere que, al así decidir, ha
Alude, además, que si se hubiera tenido fallado extra petita, por cuanto si bien dicha
en cuenta lo normado por el decreto ley accionada manifestó, en un principio, que la
8912/77 respecto a la ampliación o radicación autoridad competente en la materia era el
de nuevos barrios, se habría decretado –sin Municipio del Partido de Mar Chiquita, luego
más- el cese definitivo de la ejecución, lo que reconoció su plena responsabilidad en el caso.
así solicita. Agrega a lo expuesto que, aun cuando
2.3. Siguiendo con sus críticas al fallo, se no fue la Provincia quien ejecutó la obras, lo
queja de que el a quo hubiera considerado que cierto es que, tal como surge del expediente N°
el lugar donde se emplaza el barrio no se 2145-0045052/15 y del acta del O.P.D.S. de
encuentra alcanzado por la protección prevista fecha 15-05-2014, omitió actuar correctamente
en las leyes 12.270 y 10.907. cuando se requirió su intervención y recién lo
En este sentido, recuerda que el propio hizo en el mes de noviembre de 2015 cuando
Municipio reconoció que el lugar de las obras ya se encontraban paralizadas por el
1000
dictado de la medida cautelar, lo que –a su previas, máxime cuando no acreditó su

modo de ver- acarrea su responsabilidad. ajenidad al emprendimiento.
Señala que, conforme lo establecido por 2.8. Critica, por último, la imposición de
el art. 23 de la ley 11.723, la Provincia y el costas a su parte en lo que respecta al rechazo
O.P.D.S. debieron suspender la obra, una vez de la demanda incoada contra la Provincia de
que tomaron conocimiento de su ejecución en Buenos Aires, el Sr. Curcio y Yesicam S.A., así
forma clandestina. Así, a tenor de lo normado como también a la desestimación de su
por el art. 6 de dicha normativa, la Provincia pretensión de recomposición ambiental del
debe correr la misma suerte que el Municipio, daño.
con quien comparte el poder de policía en Plantea que, habiendo existido “…serias
materia ambiental. cuestiones que implicaron que podía
2.6. También cuestiona el rechazo de la considerarme con mejor derecho…” [v. fs.
demanda contra el coaccionado Diego Arol 2420], las costas de tales pretensiones
Curcio, en tanto quedó acreditada su deberían ser distribuidas en el orden causado.
participación activa en la ejecución de las obras 3. Los codemandados Provincia de
en dicho lugar, siendo que al momento de Buenos Aires, Diego Arol Curcio y DSV
articularse la demanda se encontraba Desarrollos Inmobiliarios S.R.L junto a Capital
trabajando en dichas obras, cuya Trusts S.A. replican los agravios en las
clandestinidad no podía ignorar. presentaciones de fs. 2441/2442, 2466/2467 y
Comenta que, tal como surge de la 2478/2487, respectivamente. Propician el
L.G.A., los profesionales intervinientes son rechazo del embate incoado por la contraria y
responsables por los incumplimientos a la la confirmación del fallo en todas sus partes.
normativa legal, presumiéndose iuris tantum la II. El recurso merece parcial estima.
responsabilidad del autor del daño ambiental si 1. La primera objeción traída por la
median infracciones a las normas ambientales actora apelante en su pieza recursiva de fs.
administrativas, como ocurre en el caso de 2412/2421 se dirige a patentizar el yerro en
marras. que habría incurrido el a quo al disponer –con
Así, y siendo que aquella ley consagra la sustento en lo normado en el art. 30 de la Ley
responsabilidad solidaria de la reparación 25.675- que su parte carece de legitimación
frente a la sociedad de quienes cometieron el procesal para peticionar la recomposición del
daño ambiental colectivo, correspondería –a su ambiente dañado.
modo de ver- incluir al Sr. Curcio entre los Más allá de las objeciones plasmadas
condenados. sobre este punto por la recurrente
2.7. Se agravia del rechazo de la acción [reseñadas supra en el punto “I.2.1.”, a las que
respecto de Yesicam S.A., quien, como me remito en honor a la brevedad], lo cierto es
propietaria del inmueble, cedió dicha que una detenida lectura de la sentencia
propiedad para la ejecución del apelada permite advertir que el magistrado de
emprendimiento, suscribió un contrato de grado, aun cuando entendió que la Ley General
fideicomiso y se benefició. del Ambiente no legitimaba a la actora para
Postula que dicha parte no podía obrar activamente en ejercicio de la acción de
ignorar que las obras que se habían iniciado no recomposición ambiental intentada, se
contaban con las autorizaciones administrativas pronunció igualmente sobre tal pedimento,
1001
rechazando su procedencia [v. considerando fundamentos del fallo a través de un memorial

16, fs. 2384/2385 vta.]. que exponga en forma seria, fundada, concreta
Para así decidirlo, valoró algunas de las y objetiva los errores de la sentencia, punto por
pruebas colectadas en autos (v.gr. expte. admin punto, junto con la demostración de los
N° 2145-0005837/15, en el que se dio inicio al motivos para considerar que ella es errónea,
trámite de Evaluación de Impacto Ambiental injusta o contraria a derecho (cfr. doct. esta
ante el O.P.D.S.; informe ambiental de dicho Cámara causas A-2713-MP0 “Disanto”, sent.
organismo; e informe pericial biológico y del 06-X-2011; A-3061-MP0 “Lopardo”, sent.
ambiental único confeccionado por la Comisión del 29-III-2012; A-8043-NE0 “Marmissolle”,
de Expertos de la Facultad de Ciencias Exactas y sent. del 15-V-2018, entre otras).
Naturales de la Universidad Nacional de Mar La falencia advertida me conduce
del Plata) y formó su convicción de que las entonces a auspiciar, sin más, el rechazo de los
alteraciones negativas hasta ahora generadas al agravios traídos en esta parcela de la pieza
ambiente, a partir de las obras ya ejecutadas en recursiva en estudio.
el marco del emprendimiento inmobiliario 2. Siguiendo con el análisis de los
“Lagos del Mar”, resultaban “intrascendentes” cuestionamientos al fallo de la instancia,
en comparación con las que se planeaban llevar observo que la actora se agravia –en un
a cabo en el lugar, lo que permitía aseverar segundo orden de ideas- del alcance con que el
que, en lo que respecta a aquellas alteraciones, juez de grado decidiera acoger su pretensión de
se habrá de producir la auto regeneración del cese de la actividad generadora del daño
ecosistema. ambiental. Entiende –por un lado- que
Frente a tal escenario, la apelante omite existirían en la causa sobrados elementos para
desplegar –en esta parcela de su pieza disponer el cese definitivo de la ejecución de
recursiva- una suficiente crítica al fallo, ya que las obras del emprendimiento inmobiliario, sin
no explicita reproche alguno contra las razones necesidad de tramitar el procedimiento
señaladas por el juzgador para sustentar el administrativo de Evaluación de Impacto
rechazo de la acción por recomposición del Ambiental y –por el otro- que de haberse
daño ambiental intentada. tenido en cuenta las prescripciones contenidas
Con lo previamente relevado en mira, en el decreto ley N° 8912/77 en lo que refiere a
cabe concluir que la porción del recurso la ampliación y radicación de nuevos barrios, la
intentado que sólo se dirige a postular su ejecución del emprendimiento urbanístico
legitimación para accionar por la recomposición “Lagos del Mar” se hubiera paralizado sine die.
del ambiente dañado, sin atacar -al mismo Dejando de lado la generalidad y
tiempo- los motivos brindados por el a superficialidad de lo argumentado por la
quo para denegar tal pretensión, no logra apelante en torno a lo normado por la Ley de
conformar una crítica concreta y razonada de Ordenamiento Territorial y Uso del Suelo
los segmentos del pronunciamiento cuyo (argto. art. 260 del C.P.C.C.), no habré de
desacierto pregona la recurrente. Este acompañar la posición que pregona en esta
requisito, impuesto por el art. 260 del C.P.C.C. parcela de su pieza recursiva, en la medida en
(aplicable al presente proceso en virtud de lo que incurre en el contrasentido de pretender
normado por el art. 25 de la ley 13.928 -t.o. que se ordene –sin más- el cese definitivo de
según ley 14.192), exige hacerse cargo de los las obras tendientes a la ejecución del
1002
emprendimiento inmobiliario “Lagos del Mar”, condicionarla al cumplimiento de las

prescindiendo de la tramitación del instrucciones modificatorias, o bien, oponerse a
procedimiento jurídico administrativo de su realización (conf. arts. 12, 18, 19, 20 ley
Evaluación de Impacto Ambiental (E.I.A.), al 11.723 y argto. doct. esta Alzada causa A-851-
que considera innecesario, cuando fue MP0 “Yane”, sent. del 15-III-2011).
justamente la circunstancia de no haber ceñido En otras palabras, será el respectivo
las demandadas su conducta a los recaudos acto administrativo del que habla el art. 20 de
exigidos sobre el particular por la normativa la ley 11.723 el que determine el destino que
ambiental aplicable, la razón que la motivara a deparará al emprendimiento urbanístico
articular la presente acción de amparo, precariamente iniciado. Las soluciones posibles
imputando ilegítimo aquel proceder y dependerán de las implicancias que la obra
solicitando el cese de las obras así ejecutadas. pudiera representar para el medio ambiente,
De tal modo, mal podría la apelante cuestión que deberá ser ponderada en el
aspirar a que se modifique el alcance de la ámbito adecuado, por la autoridad que ha sido
condena y que se impida -de forma definitiva y emplazada a cumplir con tal labor.
concluyente- la realización de la obra Por tal razón, más allá de los esfuerzos
urbanística en ciernes, en tanto ello importaría de la actora por patentizar un severo e
incurrir -como contratara- en la misma irreversible compromiso al medioambiente, y
situación de ilegalidad que viene reprochando a siendo que -en el sub lite- las normas que se
las accionadas en su demanda. tuvieron por infringidas imponen la observancia
Queda claro que, en el contexto del procedimiento omitido y la emisión de la
normativo referido por el magistrado de grado pertinente Declaración de Impacto
en su sentencia, las obras proyectadas para ser Ambiental con prescindencia de cualquier
ejecutadas en el predio objeto de autos, valoración acerca de los eventuales efectos que
consistentes en el emplazamiento de un nuevo pudieren derivarse de la obra, no corresponde
barrio náutico en la localidad balnearia de Mar acoger el agravio de la recurrente, aquí
Chiquita, requieren obligatoriamente –sin analizado.
excepción- ser sometidas a la Evaluación de 3. Ahora bien, siguiendo con el análisis
Impacto Ambiental que es, justamente, un del recurso articulado, debo señalar que el
procedimiento jurídico administrativo cuyo argumento de la apelante por el que manifiesta
propósito es identificar, predecir e interpretar que con la decisión del juez de grado
los impactos de un proyecto a actividad sobre de someter la realización del procedimiento de
el medio ambiente (conf. ley 11.723 Anexo I, E.I.A. y D.I.A. a la Provincia de Buenos Aires
Glosario), a los efectos de su aceptación, (O.P.D.S.) se estaría vedando el desarrollo de
modificación o rechazo por parte de la un procedimiento administrativo respetuoso de
autoridad de aplicación. las garantías de imparcialidad y objetividad,
En efecto, será la autoridad ambiental implica –de alguna manera- conjeturar acerca
que corresponda la que, sobre la base de los de la suerte que habrá de seguir el
dictámenes, observaciones realizadas por los procedimiento ambiental que el
interesados y demás elementos, emitirá la pronunciamiento de grado manda a
Declaración de Impacto Ambiental en la que cumplimentar. Así, se construye un agravio a
podrá aprobar la realización de la obra, partir del vaticinio de un perjuicio que no
1003
puede ser tenido por cierto de antemano, al no Proceso de Evaluación de Impacto Ambiental
trasuntar tal planteo lo meramente hipotético por la Autoridad Ambiental Provincial, en el
o conjetural (argto. art. 260 del C.P.C.C., marco del Anexo II. Item I de la Ley N°
aplicable por remisión del art. 25 de la ley 11.723…”. Teniendo en cuenta el contexto
13.928 -texto según ley 14.192-; y doct. esta normativo referenciado, el a quo constató que,
Alzada causas A-5138-MP0 “Piris”, sent. del 28- en el caso, no se había verificado un
VIII-2014; A-5366-MP0 “Bravo”, sent. del 23-X- acatamiento de los recaudos exigidos, en tanto
2014; A-5965-BB0 “Asociación Civil Barrio se inició la ejecución de ciertas obras sin contar
Molina Campos”, sent. del 20-X-2016; A-7076- con la previa y pertinente Declaración de
BB0 “Zalazar”, sent. del 04-V-2017 y A-7293- Impacto Ambiental emitida por la autoridad
DO0 “Girgenti”, sent. del 15-VIII-2017). provincial, por intermedio del Organismo
A tenor de las consideraciones Provincial para el Desarrollo Sostenible.
expresadas, debe ser desestimada tal parcela De allí el juez inferior determinó que lo
del recurso articulado por la amparista. actuado por los codemandados [léase, Capital
4. Por el contrario, juzgo que sí asiste Trust S.A. y DSV Desarrollos Inmobiliarios
razón a la impugnante cuando sostiene que no S.R.L.], dejaba expuesta la ilegitimidad de las
resulta acertada la decisión del juez de grado actividades desplegadas vinculadas con la
de rechazar la demanda incoada contra la ejecución del mentado emprendimiento,
Provincia de Buenos Aires, en tanto surgiría ilegitimidad que –a su modo de ver- cabía hacer
acreditado en autos que el O.P.D.S. omitió extensiva al accionar del Municipio de Mar
actuar oportunamente a fin de paralizar las Chiquita quien, en ejercicio del poder de policía
obras que se estaban ejecutando de forma ambiental, “…estuvo en condiciones de
clandestina en la localidad de Mar Chiquita, de controlar que no se lleven a cabo obras que
conformidad con lo establecido por el art. 23 pudieran incidir en el ambiente, sin un proceso
de la ley 11.723. de EIA finalizado, y sin haber implementado en
Queda claro, de una detenida lectura de el mismo un mecanismo de participación
las conclusiones expresadas por el a quo en su ciudadana previa a una emisión de declaración
sentencia, que en el sub examine se tuvo por de impacto ambiental…” [v. fs. 2380].
probado que las obras realizadas en el predio Con sustento en lo anterior, ordenó el
objeto de autos [enumeradas en detalle en el cese de toda actividad llevada a cabo en orden
considerando 8, fs. 2370/2371] y enmarcadas a la prosecución del emprendimiento
en el proyecto inmobiliario “Lagos del Mar”, inmobiliario “Lagos del Mar”, hasta tanto la
encuadrarían en la previsión contenida en el Provincia de Buenos Aires –como autoridad
art. 3 de la resolución del O.P.D.S. N° 29/09, en administrativa- lleve a cabo una Evaluación de
cuanto establece que “...todo proyecto que Impacto Ambiental en base a los
conlleve una o más tareas u obras de tipo requerimientos de las leyes 25.675 y 11.723 y
endicamiento, embalses y/o polders, dragados, produzca la Declaración de Impacto Ambiental
refulados, excavaciones, creación de lagunas, en forma previa a la autorización de cualquier
derivación de cursos de agua, modificación de tipo de actividad [v. punto II de la parte
costas, desagües naturales, cotas en superficies dispositiva del fallo, fs. 2390 y vta.].
asociadas a valles de inundación y cursos de Así las cosas, teniendo en cuenta que
agua o ambientes isleños, serán sometidas a los aspectos reseñados supra arriban firmes a
1004
esta Alzada [en particular, la determinación el Fideicomiso Barrio Náutico “Lagos del Mar”
respecto de cual será la autoridad competente surge que el día 07-05-2014 (esto es, más de un
para llevar adelante el procedimiento de E.I.A.], año antes al inicio del presente amparo, v.
no puedo más que compartir la crítica de la cargo de fs. 26 vta.) el organismo provincial fue
apelante en cuanto plantea que, a la luz de las anoticiado de que en el predio ubicado en la
consideraciones vertidas en la sentencia de intersección de la ruta provincial N° 11 y la Av.
grado y las pruebas colectadas en el San Martín, km. 388 del Partido de Mar
expediente, la acción de amparo incoada debió Chiquita se estaban desarrollando ciertas
también prosperar contra la Provincia de tareas de acondicionamiento del terreno para
Buenos Aires. la ejecución de dicho barrio. Y si bien ello
En efecto, se advierte que el a motivó: (i) el pase al Departamento de
quo decidió rechazar la demanda dirigida Fiscalización pertinente para el seguimiento de
contra la Provincia coaccionada –aunque, vale la problemática, (ii) la concurrencia de los
destacarlo, extrañamente lo hizo “…ad controladores ambientales del O.P.D.S. al lugar
referéndum del acatamiento al proceso de indicado a efectos de la verificación y
Evaluación de Impacto Ambiental…” [v. punto relevamiento del predio, de las labores que se
III del fallo, fs. 2390 vta.] aludido supra-, estaban ejecutando, de la identificación de los
alegando que aquella no tuvo responsabilidad sujetos intervinientes en las operaciones y de la
alguna respecto de las obras ejecutadas [v. constatación de la documentación
considerando 19, fs. 2388]. Esa sola correspondiente [v. actas de inspección N°
manifestación del sentenciante, desprovista de 122579 y 122580 fechadas el 15-05-2014] y
mayores precisiones, no sólo no se condice con consecuentemente (iii) el inicio y desarrollo del
lo constatado en autos respecto a la procedimiento administrativo ambiental ante el
inobservancia en el caso de la obligación de organismo con competencia técnica específica
someter el proyecto al proceso de Evaluación [OPDS], lo cierto es que no fue sino como
de Impacto Ambiental por la autoridad consecuencia de la medida cautelar decretada
ambiental provincial, sino que además soslaya por el juez de grado en el marco de estas
–tal como lo pone de relieve la accionante- que actuaciones [v. resolución de fecha 25-09-2015,
las constancias que obran en la especie fs. 88/90, confirmada por esta Alzada mediante
permiten tener por acreditada la omisión de la pronunciamiento del 28-09-2017] que se
autoridad provincial de su deber de ordenar la ordenó la suspensión inmediata de la ejecución
suspensión de las actividades y obras que se de las obras y actividades que implicaran la
estaban desplegando en el predio en cuestión, alteración del espacio aeroterrestre del
cuando dicho proyecto urbanístico no contaba emprendimiento urbano denominado “Lagos
con la pertinente Declaración de Impacto del Mar”.
Ambiental (argto. arts. 23 y 69 de la ley Ello demuestra que el reproche de la
11.723). actora a la autoridad ambiental provincial
Repárese que del expediente resultó acertado, en tanto aun cuando estaba
administrativo N° 2145-0045052/14 iniciado en conocimiento de la puesta en marcha de un
por el O.P.D.S. a partir de la denuncia proyecto urbano que no contaba con la previa
presentada por el Sr. Carlos Daniel Peralta – Declaración de Impacto Ambiental exigida por
vecino de la localidad de Mar de Cobo- contra la ley 11.723, omitió actuar de conformidad con
1005
la prescripción contenida en el art. 23 de dicha siempre dentro de los hechos que conformaron
normativa y adoptar una medida preventiva la litis y del derecho que se considera aplicable
tendiente a evitar que se continuara con la (cfr. doct. esta Cámara causa A-1363-MP0
ejecución del mentado proyecto hasta tanto se “Trillo”, sent. del 24-IX-2009). Y no con menor
concluyera el procedimiento ambiental intensidad gravita en el caso el art. 32 de la Ley
pertinente. Debió ser la magistratura la que - 25.675, que faculta a los magistrados a
supliendo esta omisión, en atención a los disponer todas las medidas necesarias para
principios preventivo y precautorio propios de proteger efectivamente el interés general, en el
esta materia (arts. 4 de la Ley 25.675 y 10 y ss. marco del proceso de amparo ambiental (arg.
de la ley 11.723) e instada por la accionante- art. 30, ley cit.).
viniera a actuar precautoriamente en Con el alcance indicado, habrá de
resguardo de los bienes ambientales y prosperar la crítica en estudio.
urbanísticos que se hallaban comprometidos. 5. En lo que respecta al agravio
De modo que, verificada la omisión articulado por la actora contra la parcela del
ilegítima aludida supra, entiendo que la fallo de grado que dispone el rechazo de la
Provincia de Buenos Aires debería quedar acción dirigida contra el Sr. Diego Arol Curcio
alcanzada por la condena impuesta en la [v. supra punto “I.2.6.”], adelanto que no habrá
sentencia de grado y, sin perjuicio de la manda de merecer acogida.
allí contenida a su respecto [en cuanto le La apelante postula que debió prosperar
impone la realización del E.I.A. y la emisión de la demanda incoada contra dicho coaccionado
la correspondiente D.I.A.], atribuirle –en iguales pues, por un lado, quedó acreditada su
términos que al Municipio de Mar Chiquita- el participación activa en la ejecución de las obras
deber de llevar a cabo un exhaustivo control en el barrio en cuestión, cuya clandestinidad
del cumplimiento de la orden judicial que aquél no podía ignorar y, por otro, porque la
arriba firme y consentida a esta instancia [v. Ley 25.675 presume la responsabilidad del
punto II de la parte dispositiva del fallo], así autor del daño ambiental si median
como de adoptar todas las medidas que – infracciones a las normas ambientales
dentro de la órbita de su competencia- sean administrativas y consagra, además, a los
necesarias para resguardar el derecho efectos de la reparación del daño ambiental
constitucional que toda persona detenta a colectivo, la responsabilidad solidaria de
gozar de un medio ambiente sano, apto y quienes lo cometieron.
equilibrado (cfr. arts. 41 de la Constitución Su crítica, sin embargo, tan solo traduce
Nacional y 28 de la Constitución provincial). una mera disconformidad con lo decidido y
Ello es así teniendo en cuenta que la carece, así, de entidad para revertir la solución
solución propuesta se ajusta a lo prescripto por que porta el pronunciamiento de la instancia
el art. 14 inc. 2° de la ley 13.928, en cuanto (arg. art. 260 del C.P.C.C., aplicable al sub
habilita a la jurisdicción –frente a la constatada lite por remisión del 25 de la ley 13.928, t.o.
conducta estatal ilegal o arbitraria-, a fijar el según ley 14.192).
comportamiento público debido a fin de En lo que refiere a la primera parte de
recomponer la situación de agravio su queja, observo que las circunstancias tenidas
constitucional denunciada, más allá de lo en cuenta por el a quo en la parcela respectiva
expresamente pedido por las partes, aunque del considerando 19 [fs. 2387 vta., párr.
1006
segundo], aunque sucintas, no pueden ser la acción de cese ambiental (argto. art. 260 del
descalificadas sin un sólido desarrollo C.P.C.C.; 25 de la ley 13.928 -t.o. ley 14.192).
argumentativo. Es que, frente al 6.1. En tal sentido conviene reparar que,
incumplimiento de la carga probatoria que le al analizar este aspecto del reclamo actoral, el a
endilga el juez de grado, la apelante no expone quo tuvo por ciertas las afirmaciones vertidas
ni identifica cuáles serían las pruebas que en oportunidad de contestar la demanda por el
permitirían estimar que el Sr. Curcio –más allá presidente de la sociedad coaccionada –Carlos
de su comprobada participación en la ejecución Alberto Altieri- [vinculados con su ajenidad
de las obras de refacción del “club house” del respecto al emprendimiento inmobiliario, ya
barrio náutico- poseería algún tipo de que si bien detenta la condición de propietario
responsabilidad por la inobservancia de la de las parcelas en las que éste se asienta, firmó
tramitación del procedimiento de E.I.A. para el un contrato de fideicomiso con la firma Capital
proyecto urbanístico en disputa, en los Trusts S.A., en el que reviste el rol de fiduciante
términos establecidos en estos autos. para lo cual analizó –previamente- el Estudio de
Por lo demás, los restantes argumentos Impacto Ambiental y la prefactibilidad otorgada
vertidos por la apelante en esta parcela de su por la Comuna].
pieza recursiva no merecen ser considerados, Sentado ello, sostuvo que –en el caso-
por cuanto, habiendo sido rechazada la acción se está en presencia de un contrato de
de recomposición del daño ambiental fideicomiso. Luego añadió que la propiedad
intentada por la actora [v. considerando 16 fiduciaria (regulada en los arts. 1682 del Código
y supra punto “II.1.”] y siendo, además, que el Civil y Comercial y ss.) tiene características
magistrado de inferior grado postuló que la particulares e implica la transferencia de
ilegitimidad configurada por el incumplimiento dominio al fiduciario, siendo la de mayor
de los recaudos exigidos en la normativa relevancia que esa transferencia se realiza a un
aplicable a la materia, tornaba innecesario patrimonio separado, bajo la titularidad del
expedirse acerca de las eventuales fiduciario, y modalizada, pues se halla acotada
consecuencias lesivas al ambiente que la obra al cumplimiento de un plazo o al acaecimiento
pudiere producir, deviene inoficioso analizar de un hecho que condiciona su existencia. A su
aquellos planteos que se direccionan a vez, explicó que el fiduciario tiene limitadas sus
sustentar la responsabilidad solidaria del Sr. facultades de disposición y administración al
Curcio a los efectos de la reparación de tales cumplimiento de las mandas incorporadas al
consecuencias lesivas al entorno. contrato.
6. Igual temperamento corresponde Con sustento en tales afirmaciones,
adoptar en punto a la crítica vertida por la juzgó que el fiduciante no resultaba
apelante contra el rechazo de la acción dirigida responsable de la obligación de garantizar que
contra Yesicam S.A. [v. supra punto I.2.7.]. el emprendimiento inmobiliario abastezca
Advierto que esta parcela del memorial estándares compatibles con el ambiente, “…en
de agravios de fs. 2412/2421 no porta una tanto esa carga pesa sobre el fiduciario…, por lo
crítica concreta y razonada dirigida a rebatir el que en este sentido la responsabilidad por el
razonamiento a tenor del cual el magistrado de hacer excede las posibilidades del fiduciante,
la instancia anterior concluyó que no cabía respecto del cual la acción de cese –
responsabilizar a dicha fiduciante en relación a directamente vinculada al objeto del contrato-
1007
no puede hacerse valer, al quedar al margen “Lagos del Mar” [v. supra punto “I.2.3.”], habré
del emprendimiento al transferir el dominio al de señalar que, a tenor del modo en que el a
fiduciario…” [v. fs. 2384, el subrayado me quo resolvió la disputa de autos y las
pertenece]. conclusiones vertidas en los apartados
6.2. Frente a tal forma de razonar, la precedentes, su abordaje deviene innecesario,
apelante se limitó a poner de relieve que la máxime cuando se trata de una problemática
codemandada Yesicam S.A., siendo la que escapa a la puntual pretensión objeto del
propietaria del inmueble, suscribió un contrato presente amparo, en los términos en que fuera
de fideicomiso y cedió dicho predio a los postulada por la amparista en su escrito liminar
efectos de la ejecución del emprendimiento de fs. 9/26.
inmobiliario, con lo que obtuvo un rédito En efecto, una detenida e integral
económico, razón por la cual “…no podía lectura del pronunciamiento en crisis, en
ignorar que las obras se habían iniciado sin especial de sus considerandos “6” y “7”
contar con las autorizaciones administrativas titulados “Características del área” y “Alcance
previas…”, debiendo acreditar “…su ajenidad al de la protección legal ambiental de índole
emprendimiento…” [v. capítulo II, fs. ambiental”, respectivamente [v. fs. 2360
2419/2420]. vta./2363 y 2363/2370], me convencen de que
De tal suerte, la apelante dejó incólume las apreciaciones allí vertidas por el juez
el desarrollo argumental plasmado en esta inferior lo fueron al sólo efecto de demostrar -
parcela del fallo en crisis, en la medida que el según él mismo lo explicitara a fs. 2363 primer
magistrado de la instancia anterior, lejos de párrafo- “…la necesidad de intervención del
desconocer la titularidad del predio en cabeza OPDS…”, en tanto fue justamente en atención a
de la fiduciante o el contrato celebrado entre las características de la zona donde se pretende
ésta y el fiduciario a los efectos de la ejecución llevar adelante el emprendimiento inmobiliario
del emprendimiento inmobiliario en ese lugar, y a la protección legal que ese lugar merece,
juzgó que en razón de dicho contrato, la acción que forjó su criterio de que dicho proyecto
de cese sólo podía direccionarse contra el urbanístico debió contar –con anterioridad a la
fiduciario, al ser éste quien carga con la ejecución de las obras llevadas a cabo en el
obligación de garantizar el cumplimiento de las aludido predio- con la Declaración de Impacto
pautas ambientales, conclusión respecto de la Ambiental emitida por la referida autoridad
cual el apelante no formuló observación alguna provincial en el marco de un procedimiento de
(cfr. fs. 2419/2420; esta Alzada causas G-616- Evaluación de Impacto Ambiental seguido al
BB1 “Giner”, sent. del 14-X-2009; A-3582-MP0 efecto y, a la postre, exhortar a las
“Mastragostino”, sent. del 20-XI-2012) ni se codemandadas al cese de las obras en dicho
esforzó por rebatir adecuadamente. lugar, hasta tanto se dé cumplimiento a tales
La falencia apuntada conlleva al rechazo requerimientos.
de esta parcela de la pieza recursiva de la Lo dicho me exime de abordar tal
actora. parcela del memorial de agravios.
7. En lo que refiere a la cuestión 8. Resta finalmente abordar la crítica
vinculada con la aplicación -o node la vertida por la apelante contra la imposición de
protección prevista por las leyes 12.270 y costas a su parte decidida por el a quo respecto
10.907 al predio donde se emplaza el barrio de aquellas pretensiones que fueran
1008
rechazadas en la sentencia de grado [v. capítulo “Lavie López”, sent. de 8-V-2008; A-1833-MP1
III de su pieza recursiva]. “Fumaroni”, sent. de 13-IV-2010).
8.1. Habré de dejar aclarado –en primer El hecho objetivo de la derrota resulta,
término- que, a tenor de la solución que se en consecuencia, el fundamento en el que se
propone supra en el apartado “II.4” de este apoya el principio general de imposición de
voto, deviene inoficioso abordar el agravio costas en el amparo (cfr. doct. esta Cámara
dirigido contra la imposición de costas causas A-670-MP0 “Lavignolle”, sent. de 28-
vinculada a la pretensión deducida contra la VIII-2008; A-1985-MP2 “Saez”, sent.de 5-X-
Provincia de Buenos Aires (argto. doct. esta 2010), que cede ante el supuesto
Alzada causa A-7735-NE0 “Romeo”, sent. del normativamente tasado en el régimen legal del
05-V-2018, entre otras), ello en la medida en amparo.
que la condena que allí se propone trae En el presente caso, y en lo que refiere a
aparejada -por aplicación de la manda las pretensiones que motivan el agravio, no se
contenida en el art. 274 del C.P.C.C. (a partir de presentan los recaudos necesarios para tener
la remisión del art. 25 de la ley 13.928, t.o. por configurado ninguno de los supuestos de
según ley 14.192-)- la imposición de las costas excepción a la regla que manda imponer las
de la instancia a dicha coaccionada por su costas de la acción constitucional a la parte
objetiva condición de vencida (argto. art. 19 de vencida.
la ley 13.928 -t.o. ley 14.192-). La culminación de tales parcelas del
8.2. En lo que refiere a las pretensiones pleito por el modo dispuesto en la sentencia –
direccionadas contra Yesicam S.A. y el Sr. Diego rechazo de la petición de amparo dirigido por la
Arol Curcio así como la acción de actora contra los coaccionados Curcio y
recomposición del daño ambiental rechazada Yesicam S.A., ante la falta de acreditación de su
[v. puntos “IV”, “V” y “VI” de la parte responsabilidad en la ejecución de las obras del
dispositiva del fallo de grado], cabe recordar emprendimiento inmobiliario sin observar los
que en materia de atribución de costas en el recaudos establecidos por la legislación
proceso de amparo rige el principio objetivo de ambiental, así como también de la pretensión
la derrota, que determina la imposición de de recomposición del ambiente dañado [v.
aquéllas a la parte que resulte vencida en la puntos “IV”, “V” y “VI” de la parte dispositiva
contienda (argto. art. 19 de la ley 13.928 -t.o. del fallo en crisis], no admite otra alternativa
por ley 14.192-; cfr. argto. doct. S.C.B.A. causa que confirmar la imposición de costas a la parte
Ac. 94.535 “Schenone”, sent. de 22-III-2006 y perdidosa de tales aspectos de la contienda,
esta Cámara causas A-2582-AZ0 “C., C.F.”, sent. esto es, a la parte actora.
del 15-VII-2011; A-3471-MP0 "Sícoli", sent. de III. Si lo expuesto es compartido, habré
6-VI-2013), en consonancia con la regla general de proponer al Acuerdo acoger parcialmente el
contenida en el art. 68 del C.P.C.C. -que recurso de apelación interpuesto por la parte
establece el principio general de costas al actora a fs. 2412/2421, revocar el
vencido-, eximiéndolo únicamente cuando pronunciamiento de grado en cuanto rechaza la
previamente a la “contestación de demanda”, demanda incoada contra la Provincia de Buenos
cesara el acto u omisión que motivaron la Aires y condenarla con el alcance dado en el
acción (doct. esta Cámara causas A-417-MP0 apartado “II.4” del presente voto, desestimando
1009
en lo restante los agravios blandidos por la incontrovertido aquel otro segmento de la

amparista. sentencia por el cual el magistrado de la
En lo que refiere a la pretensión dirigida instancia juzgó como inatendible -por los
contra la Provincia de Buenos Aires, las costas razones que expuso- la perseguida restitución
de ambas instancias se le deberían imponer a del entorno. Ambas aristas constituyen un
esta por su condición de vencida (arts. 19, 25 bloque argumental inescindible del fallo, por
de la ley 13.928 -texto según ley 14.192- y 68 y cuanto mal puede perseguirse el
274 del C.P.C.C.), mientras que, en lo restante, reconocimiento de legitimación activa para una
las costas de Alzada deberían imponerse a la determinada pretensión cuando, en el pleito, el
apelante vencida (argto. art. 19 de la ley 13.928 objeto sustancial perseguido resulta
-t.o. ley 14.192-). desestimando a tenor de los hechos de la causa
Así voto la cuestión planteada. y/o del derecho aplicable.
A la cuestión planteada, el señor Juez Por ello, junto a la insuficiencia que
doctor Riccitelli dijo: marca el ponente, entiendo que expedirse
Adhiero en un todo a la opinión que sobre el tema examinado resultaría dogmático
abre el Acuerdo. y meramente teórico.
Solo me permito agregar en torno a lo Con la aclaración efectuada, voto con
plasmado en el apartado II.1. que, en mi visión, igual alcance y en el mismo sentido que el
el agravio de la apelante asimismo me lleva a ponente.
recurrir al concepto acuñado bajo la De conformidad a los votos
denominación redressability en el derecho precedentes, la Cámara de Apelación en lo
procesal americano; esto es, quien suscita la Contencioso Administrativo con asiento en Mar
revisión debe adecuadamente alegar que una del Plata, dicta la siguiente:
resolución favorable del Tribunal ante su SENTENCIA
pedimento, es potencialmente apta para 1. Acoger parcialmente el recurso de
remediar el agravio que reputa infringido a sus apelación deducido por la accionante y, en
derechos [arg. U.S.S.C. in “Allen v. Wright”, 468 consecuencia, revocar la sentencia de grado en
U.S. 737, 751 -1984-; doct. esta Cámara cuanto rechaza la demanda articulada contra la
causas A-1629-MP0 “Divita”, sent. del 18-03- Provincia de Buenos Aires, a quien se condena
2010; P-3404-MP1 “Latorre”, sent. del 08-11- con el alcance expuesto en el
2012; C-5090-MP1 “García”, sent. del 06-11- apartado “II.4” del voto que concitó adhesión.
2014; A-5849-MP0 “Fernandez”, sent. del 9-06- 2. En lo que refiere a la pretensión
2015; A-6254-MP0 "Ituarte", sent. de 17-12- dirigida contra la Provincia de Buenos Aires, las
2015]. costas de ambas instancias se le imponen a
Con ello en miras, advierto que la ésta por su condición de vencida (arts. 19, 25
recurrente no patentiza [ni tampoco lo puedo de la ley 13.928 -texto según ley 14.192- y 68 y
diáfanamente apreciar], la utilidad que le 274 del C.P.C.C.), mientras que, en lo restante
reportaría un pronunciamiento de este Tribunal del remedio de apelación, las costas de Alzada
en torno a la pretendida legitimación activa se imponen a la actora vencida (art. 19 de la ley
para reclamar en el caso la recomposición 13.928 -texto según ley 14.192-).
ambiental, si concomitantemente, en su 3. Diferir la regulación de honorarios
remedio de apelación ha dejado por trabajos profesionales de Alzada para su
1010
oportunidad (cfr. art. 31 de la ley 14.967

aplicable al caso según doct. S.C.B.A. causa I.
73.016 “Morcillo”, res. del 08-XI-2017).
4. Por Presidencia, cúmplase con la
remisión de la información requerida por el
Registro de Procesos de Incidencia Colectiva,
reglado por el Acuerdo S.C.B.A. N° 3660/2013 y
sus modificaciones, con las formalidades, en los
tiempos y a través del medio allí establecido.
Regístrese, notifíquese y devuélvanse
las actuaciones al Juzgado de origen por
Secretaría.
1011
CEMINCOR Y OTRA C/
93.-
complementar las normas nacionales que
protegen el ambiente en el ámbito de la minería.
SUPERIOR GOBIERNO DE LA Señaló que si bien las provincias

delegaron en la Nación el dictado de los códigos
PROVINCIA – ACCIÓN de fondo, entre ellos, el de minería, ello no

impide que conserven el poder de policía de
DECLARATIVA DE seguridad, moralidad y salubridad sobre la

actividad en cuestión.
INCONSTITUCIONALIDAD En particular, afirmó que el reparto de

competencias vinculadas a la conservación y
19 de Octubre de 2018 cuidado del medio ambiente se rige por los
Procuración General de la Nación principios de complementación y armonización
adoptados en el artículo 41 de la: Constitución
Provincia de Córdoba
NacionaL De acuerdo con ello, el Estado Nacional
dicta los presupuestos mínimos de protección y
las provincias pueden adoptar sus regulaciones
DICTAMEN propias, siempre que no disminuyan los
estándares previstos en la normativa nacionaL En
CSJ 1666/2016/RHl este sentido, apuntó que el piso mínimo en
"CEMINCOR y otro el Superior Gobierno de la materia ambiental establecido por la ley 24.585
Provincia de Córdoba si acción declarativa de para la actividad minera es complementado por
inconstitucionalidad" la ley locaL Mencionó que la facultad de las
provincias de completar las normas nacionales
S u p r e m a C o r t e: fue expresamente reconocida por la Corte
I.- El Tribunal Superior de Justicia de la Suprema en el caso "Villivar" (Fallos: 330:1791).
provincia de Córdoba rechazó la acción Agregó que el artículo 233 del Código de Mineria
declarativa de inconstitucionalidad entablada reconoce esa atribución de competencias.
por la Cámara Empresaria Minera de la Provincia Explicó que la ley 9526 no se encuentra
de Córdoba (en adelante, CEMINCOR) y la en contradicción manifiesta con el Código de
Asociación de Profesionales de la Comisión Minería, puesto que mientras que éste rige las
Nacional de Energía Atómica y la Actividad relaciones jurídicas, los derechos y las
Nuclear (en adelante, APCNEAN) contra la ley obligaciones que surgen de la actividad minera,
provincial 9526, que prohíbe la actividad minera la ley provincial prohíbe, con propósitos
metalífera en la modalidad de cielo abierto, la ambientales, el uso de ciertas técnicas de
actividad minera de minerales nucleares y, el uso explotación y la utilización de ciertas sustancias
de determinadas sustancias químicas en los procesos mineros.
contaminantes (fs. 510/541 del expediente En segundo término, recordó que el
principal, al que me referiré salvo aclaración en derecho de trabajar y a ejercer toda industria
contrario). lícita no es absoluto, sino que se encuentra
En primer término, el tribunal sostuvo sujeto a reglamentación. En ese marco, sostuvo
que la provincia dictó la ley 9526 en ejercicio de que las restricciones previstas en la norma
su competencia en materia ambiental y a fin de cuestionada son razonables en atención a la
1012
magnitud de las consecuencias que la mineria a proporcionalidad, pues restringe determinadas

cielo abierto y el uso de sustanciales tóxicas metodologías y procedimientos de explotación
causan al medio ambiente y al agua, que son minera pero no prohíbe la actividad en sí misma
elementos vitales para la supervivencia humana. ni extingue el derecho minero obtenido
Destacó que existe consenso Em la mediante concesión.
literatura respecto a que ninguna actividad Por esas razones, concluyó que la ley local
industrial es tan agresiva al ambiente como la es razonable en tanto constituye una medida de
minería a cielo abierto. Agregó que los debates tutela esencialmente preventiva y cumple con el
parlamentarios dan cuenta de los graves daños deber constitucional de garantizar que las
que producen ese tipo de explotación minera y la generaciones futuras puedan seguir gozando de
minería de minerales nucleares. Relató que la bienes ambientales.
minería acielo abierto afecta las aguas II.- Contra dicho pronunciamiento, las
superficiales y subterráneas o freáticas y los accionantes interpusieron recurso extraordinario
suelos, contamina el aire, e impacta sobre la (fs. 557/579), que contestado (fs. 619/634) fue
flora, la fauna, las poblaciones y el microclima. denegado por el a qua (fs. 644/652), lo que
Agregó que los procesos de lixiviación y flotación originó la queja en examen (fs. 120/124 del
con sustancias tóxicas emplean millones de litros cuaderno respectivo) .
de agua que se contaminan de manera Las recurrentes alegan la existencia de
irreversible, tornándose inaptos para el consumo una cuestión federal toda vez que la sentencia
humano, la agricultura y la ganadería. Puntualizó rechazó el planteo de inconstitucionalidad
que el cianuro, que es el elemento mediante el deducido contra la ley local 9526.
cual se desarrolla la minería a cielo abierto, Manifiestan que los derechos,
produce graves e irreversibles efectos en obligaciones y procedimientos referentes a la
atención a los accidentes que suelen ocasionarse adquisición, explotación y aprovechamiento de
y a los desechos producidos. sustancias minerales es materia regulada por el
Consideró que la severa restricción Código de Minería, que concierne
contenida en la ley 9625 es eficaz a fin de exclusivamente al Congreso de la Nación. Por esa
prevenir daños a elementos vitales para la razón, estiman que la norma
supervivencia humana. Afirmó que la experiencia local reguló cuestiones en violación a lo
demostró que la aplicación de rigurosos dispuesto por los artículos 75, inciso 12, y 126 de
procedimientos de control sobre este tipo de la Constitución Nacional. Enfatizan que las
actividad no es una vía idónea para proteger el regulaciones locales son incompatibles con las
medio ambiente. Relató diversos accidentes nacionales, ya que fijan prohibiciones distintas y
ambientales acontecidos en la provincia, en más gravosas que las establecidas en el Código
particular, el de la planta de procesamiento de de Minería. Agregan que la política minera que
uranio en la mina conocida como "Los Gigantes". surge de la ley local frustra la prevista por el
Agregó que la norma provincial se ajusta al Congreso de la Nación, que permite la minería a
principio precautorio y a la tendencia en el cielo abierto.
derecho comparado a la prohibición de estas Consideran que la ley provincial fija una
actividades. presunción que no admite prueba en contrario,
Por último, señaló que la medida vumerando los artículos 4, 11, 12, y 13 de la ley
adoptada respeta el principio de 25.675, que establecen procedimientos de
1013
evaluación de impacto ambiental a fin de evaluar proyectos, como la usina nuclear ubicada en Río
si la actividad es ambientalmente sustentable. Tercero, las plantas de producción de cobalto y
Sostienen que las restricciones que la ley de dióxido de uranio, y el asentamiento de la
establece equivalen, en los hechos, a prohibir la Regional Centro de la Gerencia de Explotación de
actividad minera, afectándose de ese modo su Materias Primas Nucleares.
derecho de trabajar y ejercer toda industria Por otra parte, critican la interpretación
lícita, así como también el de propiedad, realizada sobre el precedente "Villivar". Aducen
previstos en los artículos 14 y 17, que la ley impugnada en autos no es equiparable
respectivamente, de la Constitución Nacional. a la ley 4023 de la provincia Chubut, discutida en
Arguyen que la actividad puede ejercerse sin ese caso, pues aquella, si bien prohíbe la
agredir el ambiente y que la autoridad local actividad minera metalífera a cielo abierto y la
cuenta con instrumentos jurídicos y científicos utilización de cianuro en los procesos de
para fiscalizarla, dado que la tecnología actual producción minera, permite que el Consejo
permite neutralizar los residuos líquidos, sólidos Provincial de Ambiente defina las áreas excluidas
y gaseosos, ofreciendo incluso respuestas a de esa prohibición, previa audiencia pública y
contingencias de emergencia. Destacan que la evaluación de impacto ambiental que acredite la
prohibición es desproporcionada, máxime sustentabilidad del proyecto.
cuando puede ser desarrollada de modo III. El recurso extraordinario fue mal
sustentable en los términos del artículo 41 de la denegado en lo referido a la cuestión federal,
Constitución Nacional. toda vez que se ha cuestionado la validez de una
Critican la técnica legislativa adoptada ley provincial (ley 9526) por vulnerar normas
por la norma, pues utiliza conceptos federales (arts. 14, 17, 18, 19, 28, 41, 75, inc. 12,
indeterminados que agreden el principio de y 126 de la Constitución Nacional y leyes 24.804
reserva legal y la seguridad jurídica, siendo y 25.675) y la decisión del superior tribunal
imposible precisar la prohibición de la norma. provincial ha sido en favor de la validez de la
Además, argumentan que el artículo 2 de norma local (art. 14, inc. 2, ley 48; dictamen de la
la ley impugnada, al prohibir en todo el territorio Procuración General de la Nación, causa S.C. T.
de la Provincia de Córdoba la actividad minera, 79, L. XLIV, "Telefónica Comunicaciones
en todas sus etapas, de minerales nucleares tales Personales SA cl Municipalidad de Rosario", 13·
como el uranio y el torio, controvierte el artículo de marzo de 2009).
1 de la Ley Nacional de la Actividad Nuclear En consecuencia, entiendo que la queja
24.804, según el cual el Estado Nacional fija la es admisible.
política nuclear y ejerce las funciones de IV. A los fines de analizar los planteos
investigación y desarrollo, regulación y traídos por las recurrentes, cabe señalar que el
fiscalización, a través de la Comisión Nacional de artículo 1 de la ley 9526 prohíbe, en todo el
Energía Atómica y de la Autoridad Regulatoria territorio de la provincia de Córdoba, la actividad
Nuclear. Enfatizan que la ley no sólo avanza minera metalífera en la modalidad de cielo
sobre materias delegadas a la Nación, sino que abierto y en todas sus etapas, constituidas por
impide dotar a la actividad nuclear de su cateo, prospección, exploración, explotación,
principal msumo, que es el úranio, desarrollo, preparación, extracción y
comprometiendo la política nuclear y energética almacenamiento de sustancias minerales.
nacional, así como diversos programas y
1014
El artículo 2 prohíbe la actividad mmera, el ámbito de la actividad minera o bien que sea
en todas sus etapas, de minerales nucleares tales incompatible con los derechos, cláusulas
como el uranio y el torio. Esa norma rige para las constitucionales y leyes federales que invocan.
minas actualmente concedidas, que deben En primer lugar, entiendo que la provincia
proceder al cierre. de Córdoba dictó la ley 9526 en ejercicio de sus
Por su parte, el artículo 3 veda el uso de facultades ambientales y, más precisamente, a
cianuro, cianuro de sodio, bromuro de sodio, fin de completar las normas nacionales que
yoduro de sodio, mercurio, ácido sulfúrico, ácido protegen el ambiente en el desarrollo de la
clorhídrico, ácido fluorhídrico, ácido nítrico y actividad minera, sin alterar las competencias
toda otra sustancia química contaminante, tóxica ejercidas por el Estado Nacional para dictar los
y/o peligrosa incluida en el anexo 1 de la ley códigos de fondo en los términos del artículo 75,
24.051, y/o que posea alguna de las inciso 12, de la Constitución Nacional.
características enunciadas en el anexo II de la ley En efecto, la ley 9526 adoptó diversas
24.051 y normas concordantes, o las que en el medidas a fin de tutelar el medio ambiente y, en
futuro las reemplacen. Esta prohibición rige para particular, los cursos de agua, previniendo daños
los procesos mineros de prospección, cateo, irreversibles. Los antecedentes parlamentarios
exploración, explotación, desarrollo, evidencian la preocupación de los legisladores
preparación, extracción, almacenamiento, locales por prevenir la contaminación de los ríos,
industrialización y/o procesos descriptos en el lagos y cursos de aguas con químicos, metales o
inciso b del artículo 249 del Código de Minería, por drenaje ácido, pues "una vez que comienza
de minerales metalíferos obtenidos a través de el proceso de contaminación, detener y reparar
cualquier método extractivo, cualquiera sea el los daños causados al ambiente o a las
lugar de la provincia en el que éstos se comunidades cercanas, es extremadamente
desarrollen. difícil y los costos en muchos casos pueden ser
Finalmente, en su artículo 4, la ley local millonarios" (fs. 417; en igual sentido, fs.
prevé que los titulares de concesiones y/o de 421/423 y 426/428).
derechos mineros que involucren minerales En esas circunstancias, cabe recordar que
metalíferos y/o aquellas personas que los el artículo 41 de la Constitución Nacional
ejerciten deben adecuar todos sus procesos a las reconoce en materia ambiental competencias al
previsiones de los artículos 1 y 3 de esa norma Estado Nacional y a las provincias, que se
en el término de seis meses a partir de la orgamzan bajo el principio de
publicación de la misma, bajo apercibimiento de complementariedad. De acuerdo con ese
declarar la caducidad de la concesión minera. reparto, el gobierno federal tiene facultades para
definir los presupuestos mínimos de protección,
V. Cabe adelantar que, en mI opinión, el y los gobiernos locales para complementar esos
recurso no debe prosperar dado que, por las presupuestos, aumentando el nivel de
razones que expondré a continuación, las protección ambiental establecido por el piso de
impugnantes no han logrado demostrar, en el protección inderogable fijado por la Nación.
marco de la acción declarativa de Al respecto, la Corte Suprema ha
inconstitucionalidad entablada, que la norma señalado en el precedente registrado en Fallos:
cuestionada haya regulado aspectos vedados a la 338: 1183, "Papel Prensa", que "el ejercicio de
provincia en materia de protección ambiental en las competencias concurrentes que la
1015
Constitución Nacional consagra en los arts. 41, contenido en la legislación complementada"

43, 75, incs. 17, 18, 19 Y 30, Y 125, entre otros, (considerando En línea con ese reparto de
no implica enervar los ámbitos de actuación de competencias establecido por la Constitución
ninguna órbita del gobierno, sino que importa la Nacional, el artículo 233 del Código de Minería
interrelación, cooperación y funcionalidad en dispone que "los mineros pueden explotar sus
una materia común de incumbencia compartida, pertenencias libremente, sin sujeción a otras
como es el caso de la protección del reglas que las de su seguridad, policía y
medioambiente, sin perjuicio del poder de conservación del ambiente. La protección del
policía que, en primer término, está en cabeza de ambiente y la conservación del patrimonio
las provincias. Este tipo de complementación a natural y cultural en el ámbito de la actividad
nivel constitucional es el que se dispone en el minera quedarán sujetas a las disposiciones de la
arto 41 de la Constitución Nacionar' Sección Segunda de este Título y a las que
(considerando 5°). oportunamente se establezcan en virtud del
Luego, precisó que "[eln esas condiciones, Artículo 41 de la Constitución Nacional' (énfasis
los estados provinciales y el Estado Nacional agregado).
están facultados por la Constitución Nacional Bajo esas premisas, entiendo que la
para legislar en materia' ambiental y ejercer provincia de Córdoba, a través de la ley 9526, ha
atribuciones propias en tanto y en cuanto no ejercido sus facultades constitucionales para
invadan efectiva y concretamente los aspectos complementar y establecer mayores exigencias o
reglados por cada jurisdicción en su esfera de requisitos en materia ambiental que los previstos
injerencia" (considerando 5°). por la legislación nacional aplicables en la
Además, en dicho precedente se ha especie, esto es, la ley 25.675 y la Sección
reconocido que "[en tales condiciones, la Nación Segunda del Título XIII del Código de Minería,
legisla las pautas mínimas de protección, y al ser denominada "De la protección ambiental para la
esta una facultad compartida por su objeto, la actividad", incorporada por la ley 24.585 (dock
autoridad provincial ejerce la porción del poder Fallos 330:1791, votos cit.).
estatal que le corresponde con base En este contexto, los agravios de las
constitucional; extremo que implica que la recurrentes basados en las diferencias entre las
provincia en su ámbito propio realiza en plenitud leyes nacionales que establecen los
una atribución que traduce un grado de presupuestos mínimos de protección ambiental y
valoración con relación al fin especial de carácter la ley local no son suficientes para mostrar su
preventivo que persigue, la protección del medio invalidez constitucionaL En efecto, como se dijo,
ambiente" (considerando 6°). el principio que regula el reparto de
Los doctores Lorenzetti, Fayt y Petracchi, competencias en materia ambiental es el de
en el caso registrado en Fallos: 330:1791, complementariedad, que autoriza a las
''Villivar'', destacaron que, con arreglo al artículo provincias a establecer, por encima de los
41 de la Constitución Nacional, "corresponde a la contenidos mínimos, regulaciones más estrictas
Nación dictar las normas que contengan los que las nacionales, pues apunta a la optimización
presupuestos minimos de protección y a las de la tutela ambiental en resguardo de las
provincias, las normas necesarias para características específicas, geográficas,
complementarlas, ya que complementar supone climáticas, poblaciones y socioculturales del
agregar alguna exigencia o requisito no entorno provinciaL En este sentido, no se
1016
encuentra controvertido que las medidas destacado que el ejercicio por las autoridades
implementadas por la ley local maximizan la locales de las facultades de poder de policía sólo
protección ambiental establecida por las leyes puede considerarse incompatible con las
24.585 y 25.675, por lo que el artículo 41 de la ejercidas por las autoridades nacionales cuando,
Constitución Nacional no se encuentra entre ambas, medie una repugnancia efectiva, de
vulnerado. modo que el conflicto devenga inconciliable
Por otro lado, entiendo que el ejercicio de (Fallos: 334: 1113, "Empresa Distribuidora", por
competencias ambientales realizado por la remisión al dictamen de esta Procuración
provincia de Córdoba a través de la ley 9526 no General, y sus citas). En el marco de esta acción
avanza sobre las facultades exclusivas del declarativa, las impugnantes se han limitado a
Congreso de la Nación para dictar el Código de realizar aflrmaciones dogmáticas, sin puntualizar
Minería (art. 75, inc. 12, Constitución Nacional). y, menos aún, acreditar la existencia de una
Tal como dispone el artículo 1 de ese código, incompatibilidad de esa índole.
éste "rige los derechos, obligaciones y En lo que atañe a la regulación del medio
procedimientos referentes a la adquisición, ambiente en materia de minería nuclear cabe
explotación y aprovechamiento de las sustancias arribar a idénticas conclusiones. Ello pues, el
minerales", mientras que la ley 9526 regula artículo 205 del Código de Minería, que se
ciertas condiciones técnicas de la explotación encuentra inserto en el Título XI titulado "De los
sobre la base de criterios de protección minerales nucleares", prevé que la exploración y
ambiental que considera conducentes para el explotación de esos minerales se regirán por las
bienestar de la comunidad para la que gobierna disposiciones de ese cuerpo legal referidas a las
(doctr. Fallos: 318:992, "Roca", considerando 7°). minas de primera y segunda categoría, en todo
No puede obviarse que, en un régimen federal, lo que no se encuentre modiflcado en ese título.
conviven diversas regulaciones sobre una misma De la lectura de ese título no se advierte
materia; en el caso, el propio artículo 233 del contradicción alguna con el artículo 233 citado
Código de Minería, que se encuentra inserto en supra, por lo que resulta plenamente aplicable lo
el título "Condiciones técnicas de la explotación", allí dispuesto en cuanto a la sujeción de la
prevé que los mineros se encuentran sujetos a actividad minera a las normas ambientales que
las reglas vinculadas a la conservación del se dicten conforme los términos del artículo 41
ambiente dictadas por la Nación y por las de la Constitución Nacional.
provincias en los términos del artículo 41 de la Tampoco en este aspecto las recurrentes
Constitución NacionaL Tal como entendieron los lograron acreditar una interferencia concreta con
votos citados del caso ''Villivar'', la actividad la política nuclear fljada por el Estado NacionaL
minera se encuentra sujeta a normas Al respecto, observo que las apelantes no
ambientales dictadas por las autoridades locales. individualizaron cuáles son las minas de
Tampoco los accionantes han minerales nucleares que deberían cesar su
demostrado que la norma cuestionada actividad a partir de la sanción de la norma, ni
obstaculice la regulación prevista en el código de han demostrado que los proyectos, reactores y
fondo sobre los derechos, obligaciones y equipos de medicina nuclear que supuestamente
procedimientos referentes a la adquisición, se verían afectados por la ley impugnada se
explotación y aprovechamiento de las sustancias hallen efectivamente abastecidos por minerales
minerales. Al respecto, la Corte Suprema ha provenientes de la provincia de Córdoba.
1017
Nótese que del debate parlamentario y los Derechos Económicos, Sociales y Culturales;
de los informes acompañados en la causa surge arto 24, párr. 2.c, Convención sobre los Derechos
que la actividad minera de la provincia de del Niño; arto 14, párr. 2.h, Convención sobre la
Córdoba se halla orientada principalmente a la Eliminación de Todas las Formas de
obtención de minerales no metalíferos en Discriminación contra la Mujer; arto 28, párr. 2.a,
canteras y que actualmente no habría minas Convención sobre los Derechos de las Personas
activas de uranio en el éjido provincial (ver con Discapacidad; Observación General nro. 15
prueba informativa ofrecida a fs. 91 y producida del Comité de Derechos Económicos, Sociales y
a fs. 411/412, en especial, pto. 8; fs. 416/417, Culturales, "El derecho al agua" [artículos 11 y 12
422, 428 y 430). del Pacto Internacional de los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales], 29° período
VI. En segundo lugar, y en el marco de la de sesiones 2002, HRI/GEN/1IRev.7 at 117
acción declarativa entablada, entiendo que las [2002]; arto 66, Constitución de la Provincia de
recurrentes no han demostrado que la ley 9526 Córdoba; al respecto, también puede observarse,
haya restringido, en forma irrazonable, sus Plan de Acción de Mar del Plata, marzo de 1977,
derechos de trabajar y ejercer toda industria aprobado por la Conferencia de las Naciones
lícita, así como con su derecho de propiedad, Unidas sobre el Agua; resoL A/RES/64/292 de la
previstos en los artículos 14 y 17 de la Asamblea General de Naciones Unidas, emitida
Constitución Nacional. en la sesión de 28 de julio de 2010; resol AGIRES.
Tal como surge de los debates 2760 (XLII· 0112) de la Asamblea General de la
parlamentarios (fs. 415/432), la finalidad de OEA, titulada "El derecho humano al agua
interés público de las medidas adoptadas por la potable y al saneamiento", aprobada en la cuarta
ley 9526 es preservar el derecho de todos los sesión plenaria, el 5 de junio de 2012; además,
habitantes a gozar de un ambiente sano, Fallos: 337:1361, "Kersich" considerando 12° y
equilibrado, apto para el desarrollo humano y 340:1695, "La Pampa", considerando 11°).
para que las actividades productivas satisfagan En particular, esos antecedentes
las necesidades presentes sin comprometer las parlamentarios dan cuenta de los efectos
de las generaciones futuras (art. 41, Constitución nocivos e irreversibles que las condiciones
Nacional; arto 11, Protocolo adicional a la técnicas de explotación minera previstas en esa
Convención Americana sobre Derechos Humanos ley causan al medio ambiente y, en especial, al
en materia de Derechos Económicos, Sociales y agua, en la provincia de Córdoba.
Culturales, "Protocolo de San Salvador"; también En el citado debate, los legisladores
puede consultarse, principio 6, Declaración de explicaron que la minería metalífera a cielo
Estocolmo de 1972, emitida por Conferencia de abierto remueve cientos de toneladas de tierra y
las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente roca, "agravando los procesos de desertificación,
Humano; principio 8, Declaración de Río de 1992, alterando el normal escurrimiento de las aguas y
emitida por Conferencia de las Naciones Unidas por consecuencia de cuencas completas" (fs. 417
sobre el Medio Ambiente Humano); así como el y 424). Agregaron que esos emprendimientos
derecho al agua, esto es, el derecho de todos de generan roca residual, que contiene
disponer de agua suficiente, salubre, aceptable, "concentraciones de sulfatos, metales tóxicos,
accesible y asequible para uso personal y . nometales y componentes radioactivos" y que es
doméstico (arts. 11 y 12, Pacto InternacionaÍ de "desechada en pilas sobre la superficie del suelo
1018
al borde de los tajos o fuera de las obras, la minería del uranio en Córdoba, en el resto del
ocasionando así que muchos de estos país y el mundo (fs. 419 y 426). En esa ocasión,
contaminantes se dispersen en el ambiente: se se recordó que la explotación conocida como
filtren a las aguas superficiales y subterráneas" "Los Gigantes" produjo una catástrofe ambiental.
(fs. 417/418 y 424; en similar sentido fs. 422 y Frente a ello, los accionantes no
423 y 430/431). Advirtieron que es imposible acompañaron ni produjeron pruebas que
técnicamente prever la extensión geográfica de rebatan la veracidad de esa información, en
los daños (fs. 418 y 425). particular, que la minería a cielo abierto y la
Luego, expusieron que "los procesos de minería del uranio pueden producir en el
lixiviación y flotación con sustancias tóxicas entorno provincial efectos graves e irreversibles
emplean millones de litros de agua que se a la integridad del ambiente, a la salud de la
contaminan por el aporte de las sustancias población y al acceso al agua.
tóxicas que utilizan: cianuro, mercurio, ácido Por el contrario, el informe del geólogo
sulfúrico, entre otras. Estos gigantes volúmenes Seara, obrante a fojas 261/268, ratifica las
de agua, recurso de altísimo valor para la vida, conclusiones de los antecedentes
no será apta nunca más para el consumo parlamentarios, enfatizando el uso
humano, ni de ganado, ni de cultivos" (fs. 418 y extraordinario de agua y la contaminación
425). Precisaron que un emprendimiento de ambiental causada por la minería a cielo abierto.
minería a cielo abierto a gran escala emplea Agrega que "[l]a sustentabilidad de un
86.400.000 litros de agua por dia (fs. 425). emprendimiento implica que el mismo pueda
Destacaron que "los enormes volúmenes mantenerse en el tiempo y ser compatible con el
de agua empleados por estas explotaciones son resto de las actividades; el caso de la
dejados en el lugar como 'residuo', acumulado megaminería dista mucho de ser sustentable.
en diques de cola, pues contiene además de Donde hay minería no puede haber otra cosa:
dichas sustancias varios metales pesados contamina el agua, elimina toda posibilidad de
producto de las labores mineras" (fs. 425). usar la misma en los quehaceres, envenena el
Enfatizaron la existencia de riesgos ciertos de suelo, desequilibra el medio ambiente porque
que los diques de colas produzcan filtraciones elimina la vegetación, la fauna emigra, pérdida
que pueden contaminar gravemente el agua de la biodiversidad, las actividades recreativas y
superficial y subterránea. turísticas no pueden practicarse. El aire se
A su vez, ponderaron la nocividad de esos contamina con el particulado venteado luego de
efectos sobre la base de las particularidades de las voladuras y de los trabajos de molienda de
la provincia, donde la mayor parte de la roca" (fs. 267). Además, allí se describe que los
población se provee del recurso del agua a partir diques de colas construidos en nuestro país
de las cuencas hídricas y donde el acceso al agua tienen un sistema de impermeabilización que no
es crítico, máxime en la estación seca, y sobre la garantiza que un movimiento sísmico no sea
base de las economías regionales, en particular, capaz de agrietar la base compactada generando
el turismo (fs. 418, 421, 425). una brecha por donde escape el líquido
Finalmente, enunciaron todos los almacenado (264/266).
estudios que acreditan la toxicidad del uranio y En el mismo sentido, se observa que,
el torio (fs. 419 y 425), así como los graves según surge de las constancias de autos, la mina
antecedentes registrados como consecuencia de de uranio Schlagintweit ("Los Gigantes") que fue
1019
explotada en la provincia de Córdoba hasta el postergar la adopción de medidas eficaces para

año 1991 produjo y sigue produciendo daños impedir la degradación del ambiente (dictamen
ambientales serios que carecen de una del 4 de noviembre de 2016 y sus citas).
remediación definitiva (fs. 262/263; 269/299; Por último, no advierto que la norma
411 y vta.). Los informes de auditoría de cierre local vulnere el principio de legalidad que se
de esa mina dan cuenta de los graves pasivos desprende de los artículos 18 y 19 de la
ambientales (fs. 269/299). Constitución Nacional, toda vez que describe de
A su vez, los legisladores locales manera clara cuáles son las condiciones técnicas
entendieron que los graves e irreversibles de explotación minera que no se encuentran
efectos que producen las condiciones técnicas de permitidas y las sustancias que no es posible
explotación minera previstas .en la ley 9526 en el utilizar para el ejercicio de esa actividad dentro
ambiente y el agua, así como la ineficacia de la provincia de Córdoba. Asimismo, los
demostrada por otras formas de control, conceptos utilizados en el texto legal impugnado,
demandan su prohibición. Por su lado, las tales como cielo abierto, son de uso común en el
recurrentes si bien cuestionaron el alcance de la ámbito de la actividad específica, los minerales
medida, no acreditaron la existencia de otros metalíferos y nucleares se hallan enunciados en
medios que sean idóneos y eficaces para evitar la el Código de Minería (arts. 3 y 206) Y las
lesión de esos bienes comunes y de los derechos sustancias química contaminantes, tóxicas y/o
fundamentales en juego. peligrosas se encuentran detalladas en los
En ese contexto, observo que la medida Anexos 1 y II de la ley nacional 24.051 -a los que
adoptada por la ley cuestionada es coherente remite la norma provincial-, por lo que cabe
con los principios de prevención del daño, descartar las imprecisiones alegadas por las
precaución y sustentabilidad, que guían el apelantes.
derecho ambiental y se encuentran prescriptos Las consideraciones aquí vertidas deben
en el artículo 4 de la Ley General del Ambiente conjugarse con el principio según el cual la
25.675. Tales principios deben imperar ante la declaración de inconstitucionalidad de una
creación de un riesgo con efectos desconocidos norma legal constituye la última ratio del orden
y, por lo tanto, imprevisibles (Fallos: 339:142, jurídico, a la que sólo cabe acudir cuando no
"Cruz", considerando 3°). La Corte Suprema existe otro modo de salvaguardar algún derecho
enfatizó que, cuando se persigue la tutela del o garantía amparado por la Constitución, si no es
bien colectivo, tiene prioridad absoluta la a costa de remover el obstáculo que representan
prevención del daño futuro (Fallos: 329:2316, normas de inferior jerarquía (dictámenes de la
"Martinez"). Procuración General de la Nación, causas FSA
Para más, tal como señalé al emitir 1l000130/2011/1/RH1, "AMX Argentina SA cl
dictamen en la causa CSJ 318/2014 (50·M)/CSl, Municipalidad de General Güemes sI acción
"Mamani, Agustín Pío y otros cl Estado Provincial meramente declarativa de inconstitucionalidad"
- Dirección Provincial de Políticas Ambientales y y FCB 13210006/20061CSl - CA, "Telefónica
Recursos Naturales y la Empresa Cram SA si Móviles Argentina SA cl Municipalidad de
recurso", el principio precautorio dispone que en Córdoba sI acción meramente declarativa de
caso de que exista peligro de daño grave e inconstitucionalidad", del 11 de abril de 2017, y
irreversible la ausencia de información o certeza su cita). Esa situación excepcional no se
científica no debe utilizarse como razón para configura en el caso, en especial, si se pondera
1020
que la finalidad de la norma es resguardar

derechos que cuentan con especial tutela
constitucional, como el derecho al medio
ambiente sano y equilibrado y el derecho al agua
y que las actoras no demostraron de manera
suficiente los agravios invocados.
VII. Por lo expuesto, opino que
corresponde rechazar el recurso extraordinario y
confirmar la sentencia apelada.
ES COPIA
Buenos Aires, de octubre de 2018.
VICTOR ABRAMOVICH
1021
PEREYRA QUELES, JUAN

94.-
conjuntas 34/12 y 50/12 que modifican los
arts.982 y 983 del Código Alimentario Nacional.
IGNACIO c/ MUNICIPALIDAD Fundamenta su postura en distintos

argumentos que en homenaje a la brevedad
DE ROJAS me remito.
Ofrece sendos medios probatorios y
29 de Octubre de 2018. requiere el progreso de la pretensión
Juzgado Contencioso Administrativo de II. Conferido el traslado de rigor, se
Junín. Provincia de Buenos Aires presenta el Municipio demandado por
intermedio de su letrado apoderado, negando
Provincia de Buenos Aires la totalidad de los hechos invocados en
sustento de la pretensión.
Puntualiza que la Municipalidad posee
once pozos con sus respectivas bombas
SENTENCIA extractoras, ubicándose los mismos en distintos
puntos del éjido urbano de la ciudad.
AUTOS Y VISTOS: los presentes Manifiesta que siete de los
actuados en ocasión del dictado de la sentencia mencionados pozos poseen además una
definitiva. Y bomba dosificadora de cloro, a los cuales se
RESULTANDO: adiciona, antes del suministro, otra bomba de
I. El actor Juan Ignacio Pereyra Queles similares características en la bajada del
promueve pretensión contra la Municipalidad Tanque Maestro.
de Rojas a efectos que esta última comience a Señala que las bombas dosificadoras de
realizar las obras de infraestructura necesarias cloro inyectan a la cañería una dosis que como
a fin de garantizar que el suministro resultado final, entiéndase la de consumo
domiciliario del agua de red cumplimente domiciliario, no podrá ser inferior a 0.3
adecuadamente con los parámetros de mg./ltrs. de cloro residual.
potabilidad y calidad -niveles de arsénico- de Afirma que los demás pozos se ubican
acuerdo a los valores guía establecidos en el en líneas de cañerías maestras, razón por la
art.982 del Código Alimentario Argentino y cual no requieren de bombas dosificadoras
demás organismos nacionales e individuales ya que antes del suministro,
internacionales. reciben la dosis antes mencionadas de aquellas
Asimismo la pretensión también la ya instaladas en el mismo conducto.
dirige contra la Provincia de Buenos Aires en Asegura que en lo concerniente a los
virtud de ejercer el dominio sobre el acuífero y niveles de sustancias extrañas de origen
a fin que cumplimente con las obligaciones biológico se vislumbra que la Municipalidad se
legales sobre el agua apta para consumo encuentra dentro de los parámetros
humano dentro del territorio de la provincia predeterminados por la ley 11820 y el Código
ejerciendo la policía administrativa que le Alimentario Argentino.
compete. Requiere, luego de ofrecer la prueba
Requiere también la declaración de pertinente, el cabal rechazo de lo pretendido
inconstitucionalidad de las resoluciones
1022
por el actor, junto a la respectiva imposición de naturales, no hay que confundir dominio y
las costas causídicas. jurisdicción.
III. A su turno, la Provincia de Bs.As. por Así entonces, la provincia resulta ser
intermedio de la Fiscalía de Estado se opone a titular de la relación jurídica no por el dominio
la pretensión intentada contra ella asegurando del acuifero sino en virtud de su carácter de
que no resulta ser la titular de la relación regulador y verificador de la calidad del servicio
jurídica sustancial, habida cuenta que el público que se presta.
suministro de agua potable lo presta el En términos generales, aunque este no
Municipio de Rojas mediante la técnica del es el caso, no siempre habrá coincidencia entre
servicio público. el titular del dominio y de la jurisdicción .
Invoca sendas normas que integran el Al decir de Frías, "el dominio se ejerce
bloque de juridicidad y defiende la sobre las cosas; la jurisdicción sobre las
constitucionalidad de la Resolución conjunta relaciones"(Cfr. FRIAS, PEDRO J., Derecho
cuestionada por el actor. Público provincial, Ed. Depalma, Buenos Aires,
Enumera distintos argumentos para 1985, p. 172).
arribar a la conclusión de la falta de En virtud del marco regulatorio del
responsabilidad de la Provincia en la suministro del servicio público de agua potable
controversia sometida a decisión. y saneamiento en el territorio de la Prov.de
Concluye su exposición implorando que Bs.As. (art.1 del decreto 878/03 ratificado por
la cuestión sea declarada como de puro el art.33 de la ley 13154), se advierten los
derecho con el ulterior rechazo de la objetivos de garantizar la calidad, regularidad y
pretensión actoral con respecto a su parte. continuidad del servicio público de agua
IV. Luego de las sucesivas etapas potable y desagües cloacales (art.6 inc.b del
cronólogicas procesales y con antelación al decreto 878/03) y el de proteger la salud
dictado de esta sentencia definitiva, el pública, los recursos hídricos y el medio
Ministerio Público Fiscal en defensa de los ambiente (inc.f).
intereses de la sociedad recomienda, luego de Para alcanzar tales objetivos y siguiendo
un exhaustivo análisis del bloque de juridicidad, el espíritu del constituyente (art.42 de la
aplicar el principio precautorio que rige la Const.Nac.), la diferencia de roles entre
materia por sobre la resolución conjunta regulador y controlador de los prestadores
impregnada de dudosa constitucionalidad. Y obtienen recepción expresa en el nuevo marco
CONSIDERANDO: del servicio público (878/03) siendo la
I. En primer lugar corresponde autoridad regulatoria el Ministerio de
expedirme con respecto a la legitimación de la Infraestructura, Vivienda y Servicios Públicos de
Provincia en la controversia suscitada. la Provincia y la autoridad de control el OCABA
Con respecto al tópico, estimo que (arts. 4, 5 y 7) que podrá ejercerse aún cuando
aquella ostenta titularidad pasiva en la relación el servicio sea prestado directamente por las
jurídica sustancial controvertida donde se Municipalidades (art.3 inc.2)
debaten derechos de incidencia colectiva. . Así también, me persuado a endilgarle
Si bien es cierto que la provincia a partir cierto grado de responsabilidad a la
de la reforma constitucional del año 1994 Administración Central de la Provincia de Bs.As.
ostenta el dominio originario de los recursos habida cuenta que del marco regulatorio se
1023
desprende que ella resulta ser la autoridad En lejanía con lo establecido hace más
regulatoria a traves del Ministerio de de una década, no se vislumbra la existencia de
Infraestructura. standard alguno de calidad del agua emitido
A partir del año 2003, el nuevo marco por la Comisión Permanente aludida
regulatorio de la actividad (dt.878) ha desnaturalizando el adjetivo de "permanencia"
contemplado la creación de la Comisión que la caracteriza según el lenguaje técnico del
Permanente de Normas de Potabilidad y marco regulatorio del servicio.
Calidad de Vertido de Efluentes Líquidos en su Huelga reiterar que el marco regulatorio
art.8 inc.j. y su decreto reglamentario fueron dictados
Sin perjuicio de ello, la misma no se ha durante el transcurso el año 2003 y 2004
expedido aún dictando con respecto a los respectivamente y resulta de notorio
caracteres que debe contener la potabilidad del conocimiento los incrementos de las demandas
agua no obstante haber sido creada hace de la sociedad con respecto a la mejora en los
aproximadamente quince años. niveles de arsénico del agua suministrada por
Tal circunstancia vulnera el principio los distintos prestadores en territorio
jurídico de la competencia que supone bonaerense.
obligatoriedad e inmediatez (art.3 del dto.ley Tales imploraciones se tradujeron en
7647/70). sucesivos e numerosos procesos judiciales que
Por ello, entiendo que la Provincia arribaron a la SCJBA ("Boragina", "Florit",
ostenta titularidad en la relación jurídica "Kersich", "Conde").
sustancial habida cuenta de la conducta Tal circunstancia me persuade a
omisiva de este órgano colegiado integrado por sostener que la omisión desnaturalizadora de
dos representantes del Ministerio de los fines que inspiraban la creación de la
Infraestructura, dos del Ministerio de Salud y Comisión a fin de que esta despliegue la
dos de la Secretaría de Politíca Ambiental. actividad dinámica, permanente, concreta,
Ello lo establece el reglamento de presente y eficaz que debiera caracterizar a
ejecución 3284/04 del marco regulatorio toda función administrativa, robustecen la
(art.144 inc.2 de la Const.Prov,) y entre las legitimación pasiva provincial por la inactividad
funciones de la Comisión se encuentra la de señalada.
determinar las características que debe En definitiva, debe darse más un paso
contener el agua potable y el agua corriente en la elaboración de la vinculación positiva de
para consumo humano e higiene. la administración a la ley, de modo que la
Asimismo, también establece el acto legalidad no sólo opere como título activo de la
general ejecutivo que el órgano colegiado acción pública sobre el interés individual, sino
interministerial deberá determinar para cada también como título de sujeción que los
servicio los plazos máximos en los que deberán destinatarios de la actuación administrativa
cumplirse. puedan hacer valer frente a la omisión de esta
También establece que las normas de a raíz de su inacción.
calidad serán emitidas mediante decreto del Se trata pues que la Administración no
poder ejecutivo e integrarán el marco sólo pueda hacer aquello que autoriza la ley
regulatorio. sino que tenga que realizarlo (cfr. Gómez
Puente, Marcos, "La inactividad de la
1024
Administración", Pamplona, 1997, ps.78 citado establecía que los valores de arsénico se iban a
por Comadira, Julio Rodolfo, "Derecho ajustar a la ley 11820.
Administrativo", Lexis Nexis, p.494). En cuanto a la calidad de este elemento
Ese es el concepto extraído del derecho vital, el decreto 878/2003 se encarga de definir
público español denominado "legalidad como "agua potable" a aquélla que cumple con
encargo" (cfr. Santamaría Pastor, Juan; todos y cada uno de los límites impuestos por
Fundamentos de Derecho Administrativo, T.I., una comisión especial prevista al efecto (arts. 8
Madrid, 1991, p.201) inc. "a" y 33, dec. 878/2003). También prevé la
En consecuencia, la legitimación pasiva autorización por períodos limitados para la
de la Municipalidad de Rojas se focaliza por su ingesta de "agua corriente para consumo
caracter de prestataria directa del servicio humano e higiene", que es aquélla que no
(art.3 inc.2 del dto.878/03) y la del Estado cumple con alguno de los límites impuestos
Provincial se justifica en su doble rol de para que el agua sea considerada "potable"
regulador a traves del Ministerio de (art. 8 inc. "a").
Infraestructura (art.4 del dto.878/03) y de Sin embargo, pese a la organización de
controlador del servicio por intermedio del la Comisión Permanente de Normas de
ente autárquico OCABA (arts.5, 14 inc.b, 80 del Potabilidad a través del decreto reglamentario
dto.878/03). 3289/2004, no consta la sanción de los
III. La calidad del agua encuentra parámetros cualitativos mínimos a los que se
regulación en la ley 18284 -Código Alimentario refieren los citados arts. 8 inc. "a" y 33 del dec.
Argentino- (a la que adhiere la Prov. de Bs.As. 878/2003.
mediante la ley 13230), que en su art. 982 Es decir, el nuevo marco regulatorio
determina las características químicas del instrumentado mediante el dto.878 fue dictado
"agua potable de suministro público". en el año 2003, la ley de creación de ABSA
Sin perjuicio de ello, el CAA tolera en entro en vigencia meses antes e imponía a la
este punto que las autoridades sanitarias nueva empresa estatal que los controles de
competentes admitan valores distintos a los allí calidad los realizare conforme a los parámetros
previstos "si la composición normal del agua de de la ley 11820 -derogada por el posterior
la zona y la imposibilidad de aplicar tecnologías dto.878-.
de corrección lo hicieran necesario" (art. 982). Durante el año 2004, la Legislatura
Con fecha 9-VI-2003 el Poder Ejecutivo Provincial adhiere al Código Alimentario
provincial ha dictado un nuevo marco Nacional 18284 mediante la ley 13230 que
regulatorio para el servicio de agua y desagües establece que el agua de consumo domiciliario
cloacales (decreto 878/2003, B.O., 2-VII-2003; debe ostentar un valor de 0.01 mg/l de
ratificado por ley 13.154, art. 33 inc. a, B.O., 30- arsénico.
XII-2003). Al formar parte del ordenamiento
Tales disposiciones cobran vida a la luz jurídico provincial el Código Alimentario,
de nuevas circunstancias relacionadas con el durante el transcurso del año 2007 y luego en
servicio, de las que da cuenta la ley 12.989, de el 2012 se dictaron dos resoluciones
creación de ABSA ante la rescisión del contrato interministeriales que prorrogaron por cinco
administrativo a la empresa Azurix SA que años la reducción hacia el valor de arsénico
1025
asignado en las zonas de alta presencia del como un derecho humano el acceso al agua -
componente químico (arts.982 y 983). para uso personal y doméstico- de una manera
III. Delimitada ya la aptitud para suficiente, segura, aceptable, fisícamente
contradecir de quienes integran el accesible y pagable.
litisconsorcio pasivo, debo expedirme con En sintonía lo han realizado las
respecto a la actividad cuestionada en base a la Constituciones de Ecuador en su art.12 y de
técnica del servicio público. Uruguay en su art.47.
En materia específica de servicios de En el caso analizado, a los caracteres
agua potable y saneamiento, uno de los clásicos de los servicios públicos (continuidad,
factores que fuerzan la regulación resulta ser regularidad, igualdad, generalidad y
que la actividad tiende a ser un monopolio obligatoriedad) se le adicionan, en la especie
natural y por ende, la eficiencia en la prestación las exigencias de eficiencia y calidad que
puede ser alcanzada por una sola empresa, sea emergen del art.42 de la Const.Nac.
que se preste mediante gestión o privada, Ergo, luego de promovido el proceso
habida cuenta que tal condición traduce una que tiende a proteger un bien de incidencia
reducción de los costos unitarios. colectiva, el OCABA vislumbra la presencia de
Así, la reducción substancial de los una cantidad inadecuada de componentes
costos permitirá que la regulación del servicio (nitrato, arsénico y fluoruros) en diversos pozos
se traduzca en beneficios directos para los de la localidad (2,3,4,9,11,13) y en diversas
usuarios del mismo. ubicaciones de la red (Barrio Jardín, tramos de
Empero, ante un monopolio natural que calles Constitución, Cano y Mateu) requiriendo
refleja la carencia de toda competencia, se la adopción de medidas técnicas correctivas de
aumenta el riesgo que se cometan abusos rigor.
contra los destinatarios del servicio -mayores Así entonces, de las constancias
precios, menor calidad, mayor discriminación, incorporadas se desprende que el monopolio
etc.-, y se generen pocos incentivos a la natural de suministro de agua potable que
eficiencia, con los trastornos que todo ello presta el Municipio de Rojas no superaba en
puede provocar dada la importancia de la 2013 el test de eficiencia habida cuenta de la
provisión de agua de calidad para la sociedad y presencia de arsénico mayor al mínimo
las externalidades en términos de salud, lo que tolerable que exige el Código Alimentario
también refuerza la necesidad de la regulación Nacional al que ha adherido la provincia
(cfr. Bohoslavsky, Juan Pablo, "La mediante la ley 13154 y del resultado que
jurisprudencia Arbitral en el sector del Agua", arrojan algunas muestras se desprende que
La Ley, Suplemento Extraordinario, Derecho tampoco se ajustaban a la ley 11820, que tolera
Administrativo, 75 Aniversario, agosto 2010, mayores margenes de presencia de la sustancia
p.129). química (0,05 mg/l).
En Argentina el principio de eficiencia Asimismo, la modificación introducida al
goza de rango constitucional cuando se trata de Artículo 982 del CAA -establecida por la
servicios públicos (art.42 de la Const.Nac.) Resolución Conjunta Nº 68/07 y 196/07 del 30-
El Comité de Derechos Económicos, 5-2007, que redujo el valor máximo de arsénico
Sociales y Culturales de las Naciones Unidas en en el agua potable de 0,05 a 0,01 mg/l, otorgó
el transcurso del año 2002 ha identificado a las regiones con suelos de alto contenido de
1026
arsénico un plazo de cinco años para adecuarse vida de las generaciones presentes y futuras
al nuevo valor. (art.2 de la ley 25675) y regirá en todo el
Tal tolerancia ha fenecido en el año territorio nacional, siendo sus disposiciones son
2012 y sin embargo se ha otorgado una nueva de orden público, operativas y se utilizarán
prorroga por idéntico lapso mediante el dictado para la interpretación y aplicación de la
de la resolución conjunta 34/12 y 50/12 que legislación específica sobre la materia, la cual
prorrogan por otros cinco años para que mantendrá su vigencia en cuanto no se oponga
aquellas regiones se adecúen al nuevo valor. a los principios y disposiciones contenidas en
Ello colisiona con el principio de ésta (art.3 de la LGA).
progresividad que contiene el Pacto de En efecto, la prórroga sucesiva de la
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, resolución conjunta nacional del año 2012 que
que ostenta jerarquía constitucional en base al modifica el art.982 y 983 del Cód. Alimentario
art.75 inc.22 de la Const.Nac. Nacional resulta inconstitucional porque
En efecto, el Tratado aludido -ratificado implica una regresividad que colisiona con la
por la ley 23313- establece que los Estados progresividad en la que se apoya el Tratado
Partes se comprometen a la adopción de Internacional ratificado por la ley 23313.
medidas hasta el máximo de los recursos que En cercanía al dictado de esta sentencia,
disponga para lograr progresivamente, por infoma la Autoridad del Agua el 12 de abril del
todos los medios apropiados, inclusive en año en curso diferentes interrogantes
particular la adopción de medidas legislativas, requeridos ex-officio:
la plena efectividad de los derechos aquí - que con respecto a las correcciones
reconocidos y el derecho de toda persona al requeridas a la Municipalidad de Rojas el día
disfrute del más alto nivel posible de salud 13/5/13 no existen en el Depto.de Calidad
física y mental (arts.2 inc.1 y 12 antecedentes de respuesta (ítem f de fs.339).
respectivamente). - que no se poseen antecedentes de
Así también el derecho a la salud se consulta efectuadas de obra a realizar por parte
encuentra estrechamente vinculado al medio del Municipio para reducir los niveles de
ambiente (art.41 de la CN) donde la ley de arsénico (ítem e de fs.339).
contenidos mínimos ambientales que rige en la - que no se poseen antecedentes de
Nación establece que la interpretación y obras o inversión tendientes a reducir el nivel
aplicación de la presente ley, y de toda otra de arsénico en los períodos señalados (ítem l de
norma a través de la cual se ejecute la política fs.339vta.)
Ambiental, estará sujeta al cumplimiento del - que de acuerdo a los datos
principio de progresividad que establece que consignados entre 2011-2017, se observa un
los objetivos deberán ser logrados en forma incremento del tenor de arsénico en la red de
gradual, a través de metas interinas y finales, distribución de agua en la ciudad de Rojas. En
proyectadas en un cronograma temporal que cada una de las visitas el organismo comunico a
facilite la adecuación correspondiente a las la Municipalidad los valores que se apartaban
actividades relacionadas con esos objetivos. de la VLP.
Ello así porque entre los objetivos Va de suyo entonces que los valores de
enunciados por la LGA se encuentran el de arsénico superaban y con una cronología que
promover el mejoramiento de la calidad de revela el incremento progresivo de la sustancia,
1027
los margenes que toleraba la ley 11820 (0.05 En consecuencia, la conclusión a la que
mg/l), reiterando que los mismos resultan arribo para condenar a ambas partes encuentra
notablemente superiores al límite del apoyatura en numerosas premisas:
componente químico que pregona el Código -La materia ambiental se encuentra
Alimentario Nac. (0,01 mg/l). vinculada al desarrollo humano y, como tal, es
Máxime cuando en el año 2016 el una facultad concurrente entre la Nación y las
Director de Presupuesto del Municipio de Rojas provincias (Artículos 75 inc. 18 y 19 y 125,
afirma que para el año 2016 no hay partida Const. Nac.);
específica para ejecutar obra alguna para -La legislación provincial
reducir los niveles arsénico pero luego señala la complementaria en materia ambiental sólo
Directora de Servicios Sanitarios que "hay supone una ampliación de exigencias o
varias obras generales previstas desde servicios recaudos no previstos en la legislación nacional
sanitarios y además otras en proyectos de que regula los presupuestos mínimos (cfr. CSJN,
ejecución" (sic, informes de fs.281 y 282 Fallos 330:1791);
respectivamente). -La legislación local sobre medio
Tales circunstancias, refuerzan mi ambiente en cuestiones hídricas establece que
posición en lo que respecta a la se deberá actualizar los valores y agentes
inconstitucionalidad de la de la prorroga contaminantes del agua en base a los
establecida en el año 2012 en el CAA habida parámetros fijados en las normas nacionales e
cuenta cercena el principio de progresividad internacionales (Artículo 42, Ley Nº 11.723);
toda vez que la misma fue instrumentada para - Ni el principio que determina a favor
que las zonas de alto nivel natural de la de las provincias el dominio sobre sus recursos
sustancia química instrumenten mecanismos naturales (Artículo 124, Const. Nac.), ni la
para reducirlas hacia el nivel que establece el reserva que la provincia realizó al momento de
Cód. Alimentario y no para transformar la adherirse al CAA (Artículo 6, Ley Nº 13.230),
excepción en regla potenciando el riesgo a la constituyen óbices para aplicar la regulación
salud, dinamitando el principio de nacional a las condiciones de calidad del
progresividad que sustenta la disciplina suministro de agua potable.
ambiental. -En el caso, los principios "pro homine"
Independientemente de ello, más alla y de promoción de los derechos humanos son
que el parámetro de tolerancia de la sustancia válidos como pautas hermenéuticas, por
resulta ser el que dimana del Cód.Alim. (0.01 relacionarse con las condiciones en que se le
mg/l), huelga reiterar que sendos muestreos y brinda un servicio a la población, en el marco
tomados cronológicamente revelan también la de un servicio público, en donde se encuentran
superación a los límites tolerados por el Anexo afectados derechos fundamentales (a la vida, la
a la ley 11.820 corresponde remarcar que los salud, al medio ambiente).
muestras evidenciaron la presencia del -Las demandadas no han acreditado que
componente químico más allá de la tolerancia existan características particulares de la región,
exigida por esta última norma (fs. 305/336 y que justifiquen un margen de apreciación local
respuesta de la ADA inserta en el punto ll de para no aplicar la regulación nacional en la
fs.340). materia, que establece un plazo razonable para
exigir los nuevos parámetros de calidad en el
1028
agua potable en aquellas zonas afectadas por Código Alimentario Nacional (art.14 inc.b del
un alto índice de arsénico. dto.878/03)
- El régimen de defensa del consumidor, Es decir, se necesita e implora su auxilio
de aplicación directa en las relaciones entre la tanto en la ejecución de la sentencia favorable
Municipalidad prestadora del servicio y el al actor, habida cuenta que la ADA sería el ente
usuario (Artículo 51, Decreto Nº 878/03), con atribuciones asignadas normativamente a
determina que en caso de duda debe estarse a fin de monitorear y asesorar al Municipio con
la normativa más favorable al consumidor respecto a las obras adecuadas y la
(Artículo 25, Ley Nº 24.240). incorporación de tecnólogía para garantizar la
calidad y eficiencia en el suministro de agua.
Va de suyo entonces, que verificada la Ello así puesto que la ley 14989 ha
prestación del servicio de agua potable por suprimido el Organismo de Control del Agua de
fuera de los módulos de calidad contemplados Buenos Aires (O.C.A.B.A) y ha determinado que
en el anexo A del marco regulatorio aprobado la Autoridad de Control de la prestación de los
por Ley 11820 y Artículo 982 del CAA (cfr. servicios públicos de agua potable y desagües
adhesión Ley provincial 13230), debe cloacales será la Autoridad del Agua (A.D.A),
considerarse afectado el derecho a la salud de quien absorberá todas las funciones atribuidas
los habitantes del municipio en cuestión - al primero (art.58).
comprendido dentro del derecho a la vida, con En lo que concierne a las erogaciones
rango constitucional- (Artículos 36 inc. 8º, procesales, toda vez que se trata de una
Const. Pcial; Artículo 75 inc. 22, Const. Nac.), obligación concurrente (art.850 del Cód.Civil)
habida cuenta que se configura el peligro donde difiere la causa de la condena,
genérico a la salud colectiva. corresponde imponerlas en un setenta por
Las particularidad de la decisión amerita ciento a la Municipalidad de Rojas en su calidad
implorar la colaboración de la Autoridad del de prestador del servicio de agua potable y en
Agua, ente autárquico dotado de idoneidad un treinta por ciento a la Provincia de Buenos
técnica para asesorar al Municipio en las obras Aires en su carácter de regulador del servicio
de infraestructura y la tecnología a utilizarse público cuestionado.
para reducir el componente químico -arsénico- Por ello, FALLO:
hacia el límite que pregona el Código I. Acoger la pretensión promovida y
Alimentario Nacional (0,01 mg/l). condenar a la Municipalidad de Rojas a
Ello así puesto que el rol revisor y nunca presentar dentro del lapso de noventa días, con
sustitutivo del control judicial sobre el el asesoramiento previo y monitoreo de la ADA
desenvolvimiento de la administración pública -arts.14 inc.b del dto.878, 58 de la ley 14989-,
(cfr.CSJN, "Camuzzi Gas Pampeana SA c/ de un plan integral que refleje la incorporación
Enargas", 3/06/2008, Fallos 1331:1369) amerita tecnológica y las obras de infraestructura de
la cooperación de la Autoridad del Agua a rigor tendientes de adecuar el nivel de arsénico
efectos que asesore y monitoree las obras de hacia el 0.01 mg/l que tolera el art.982 del
infraestructuras necesarias y la incorporación Código Alimentario en el agua que consumen
de tecnología adecuada a fin de ajustar la los habitantes del Partido de Rojas.
existencia del componente químico de acuerdo II. Imponer las costas causídicas en un
a la cantidad por cada mg./l que postula el setenta por ciento (70%) a la Municipalidad en
1029
su carácter de prestataria del servicio y en un

30 por ciento (30%) a la Provincia en su
carácter de reguladora de la actividad.
III. Diferir la regulación de honorarios
para su oportunidad procesal.
IV. Notifíquese a las partes y al
Ministerio Público Fiscal en su público
despacho y regístrese.
1030
AMBIENTAL”, estableciendo el siguiente orden

95.- de votación de acuerdo al sorteo efectuado
oportunamente: BEZZI – ECHARRI -SAULQUIN-
Se deja constancia que el Sr. Juez Hugo Jorge
Echarri no suscribe la presente por encontrarse
en uso de licencia. Acto seguido el Tribunal
6 de Noviembre de 2018 estableció la siguiente cuestión a resolver:
¿Se ajusta a derecho la resolución
apelada?
Administrativo del Departamento Judicial La Sra. Juez Ana María Bezzi dijo:
de San Martín. Provincia de Buenos Aires I. En el marco del presente amparo
Provincia de Buenos Aires ambiental, el demandante solicitó el dictado de
una medida cautelar, consistente en que:
a.- Se intime al OPDS a que resuelva y
dé cuenta al Juzgado de Familia Nro. 2 del
SENTENCIA Departamento Judicial de Mercedes (B), el
En la ciudad de General San Martín, el pedido de Certificado de Aptitud Ambiental
___ del mes de noviembre de 2018, se reúnen presentado por la empresa en el año 2013, en
en acuerdo ordinario los Señores Jueces de la el plazo de 90 días corridos desde la intimación,
Cámara de Apelación en lo Contencioso y que se resuelva por sí o por no respecto de su
Administrativo con asiento en San Martín, para actual otorgamiento, intentando hacer cesar de
dictar resolución en la causa nº 7171 esta forma la situación de clandestinidad en la
“FERNANDEZ URRICELQUI FABRICIO C/ que se encuentra Acerbrag S.A.
ACERBRAG S.A. Y OTRO/A S/AMPARO
1031
Asimismo, que se exprese en cada caso d.- Luego de todo el trámite

en particular, si ACERBRAG S.A. cumplió con los correspondiente, en caso que el OPDS no
puntos solicitados a la hora del otorgamiento otorgue el certificado de aptitud ambiental por
del mismo (30 de diciembre de 2010) y no causa de la empresa y que no clausure por el
obstante la nueva magnitud de la empresa, si mismo, solicita que se clausure total o
los cumple en la actualidad. parcialmente ACERBRAG hasta tanto la misma
También que el OPDS deberá dar cuenta cumpla con la ley. Ello en virtud de su
al juzgado qué medidas debe cumplir la categoría, su peligrosidad y de los principios
empresa en caso de otorgarse nuevo CAA, precautorio y de prevención.
siendo el propio juzgado controlador de dicho Sostiene que, en ejercicio del poder-
cumplimiento, valiéndose de la ayuda necesaria deber de proteger el medio ambiente que
del Organismo Provincial (OPDS) como de las otorga la constitución nacional, cuando en su
universidades nacionales y/o los peritos y/o art 41 dice todos los habitantes tienen el deber
organismos consultados en esta demanda. Ello de preservarlo (poder judicial); bajo los
conforme a nuevas inspecciones (art. 36 dcto lineamientos del célebre caso “Almada c/
1741/96 reglamentario de la ley de radicación Copetro” SCBA, donde la Corte, desde allí y sin
industrial 11.459) cesar, prescribe un amplio ejercicio activo de la
b.- Se intime a ADA (Autoridad del Agua) judicatura en los casos ambientales y bajo la luz
para que también dentro de los 90 días de la Ley Nacional de Presupuestos Mínimos
resuelva, se expida y dé cuenta al Juzgado de 25.675 art 32; solicita que, de considerarlo
Familia Nro. 2 del Departamento Judicial de oportuno y conveniente, el magistrado dicte las
Mecedes (B) en este expediente, sobre los medidas que estime necesarias para proteger la
permisos necesarios en cada caso (solicitados o vida humana y animal y los demás recursos
no por la empresa) para la afectación del naturales, tratando de poner fin en este preciso
recurso (su uso) por parte de Acerbrag S.A. y momento a la actual situación del peligro y
principalmente los permisos indispensables clandestinidad que rige en este caso.
para el vertidos de efluentes líquidos. Cita, en apoyo de lo dicho,
Asimismo para que, en su caso, de ser jurisprudencia reciente de la SCBA en los autos
necesario, otorgue la correspondiente "Longarini, Cristian Ezequiel y otros contra
declaración de impacto ambiental tal como lo Ministerio de la Producción y otros. Amparo.
establece la ley (art. 97 ley 12.257). Recurso extraordinario de inaplicabilidad de
c.- En caso de inactividad luego de ley" (causa A. 70.082). Advierte que la empresa
transcurrido el plazo de intimación tanto al sobre la cual versa el conflicto que ventila el
OPDS como a la ADA, luego de ello, en tiempo citado caso, es de la misma categoría que
que V.S. juzgue razonable, solicito se curse Acerbrag S.A. y que la cuestión se termina
nueva intimación bajo apercibimiento de dilucidando, no por la contaminación de hecho,
astreintes a los funcionarios responsables de que se presupone en estos casos, sino por la
cada sector. Asimismo, que se proceda de igual autorización que requiere la ley para funcionar,
manera en caso de ser necesario intimar a la y que ni aquí ni allá estuvieron presentes.
empresa por cierta información y/o actividad II. La Sra. Juez a cargo del Juzgado
necesarias. de Familia nro. 2 de Mercedes, en fecha
28/9/2018 resolvió desestimar la medida
1032
cautelar peticionada, por considerar que no se solicitar como condicionamiento, muchas

configuran los supuestos contemplados en los medidas que presuponen serio daño.
arts. 195; 197 y cctds. del C.P.C. y C. Considera que no es posible, dada las
III. Contra el citado evidentes circunstancias que hoy obran en el
pronunciamiento, el amparista articuló recurso expediente, esperar un largo juicio para
de reposición y recurso de apelación en resolver algo tan determinante e importante
subsidio. Argumenta que del escrito en que se como la habilitación para funcionar de parte de
solicita la medida hay serio peligro en la una empresa que por su categoría (3), la ley
demora; también se ofrece caución juratoria; se presupone que contamina. Este último también
fundamenta y se invoca el derecho (a lo largo es el criterio de la Corte Provincial al establecer
del escrito se manifiestan incumplimientos y que, para hacer efectivo el principio de
referencias legales como una fallo reciente de la prevención y precautorio aquí no es necesaria
SCBA). Por ello, considera que se encuentran la prueba de un daño concreto. Basta con el
cumplimentados los requisitos de los artículos incumplimiento de la ley ambiental, ya que la
195, 197 y ss. misma ley presupone daño y que ella misma
Sostiene la plena vigencia del art. 232 exige para funcionar, la declaración de impacto
del C.P.C.C.B.A., el que regula las medidas ambiental, que se materializa en estos casos
cautelares genéricas, diciendo que: “Fuera de ("Longarini, Cristian Ezequiel y otros contra
los casos previstos en los artículos precedentes, Ministerio de la Producción y otros. Amparo.
quien tuviere fundado motivo para temer que Recurso extraordinario de inaplicabilidad de
durante el tiempo anterior al reconocimiento ley" (causa A. 70.082).
judicial de su derecho, éste pudiese sufrir un IV. A fs. 709 la Sra. Juez a quo
perjuicio inminente o irreparable podrá desestimó el recurso de reposición contra la
solicitar las medidas urgentes que, según las providencia de fs. 706 y concedió el de
circunstancias fueren más aptas para asegurar apelación subsidiariamente articulado,
provisionalmente el cumplimiento de la disponiéndola elevación a esta Alzada.
sentencia”. V. Recibidos que fueron los autos, a
En ese sentido, afirma que la fs. 711/714 esta Cámara resolvió imponer el
clandestinidad de Acerbrag S.A. surge del trámite sumarísimo a las actuaciones y disponer
mismo expediente de acuerdo a la intimación que el amparo ambiental, oportunamente, sea
formulada por la juez; a la documentación remitido para su conocimiento e intervención al
presentada por la empresa y a las referencias Juzgado en lo Contencioso Administrativo de
legales que oportunamente el apelante citó. Mercedes. Asimismo, llamó los autos para
Afirma que esperar una sentencia para resolver el recurso de apelación subsidiaria
que se resuelva una cuestión de habilitación articulado contra la medida cautelar denegada.
para funcionar (certificado de aptitud VI. En tales condiciones, a fin de
ambiental vigente y autorizaciones resolver el tema debatido, cabe recordar que
correspondientes obligatorias por ley), sería para la procedencia de las medidas cautelares
convalidar el daño manifiesto y reconocido se exige el cumplimiento de los siguientes
tanto por la empresa demandada como por el requisitos: la existencia de un derecho verosímil
OPDS. Por la empresa, al adjuntar una en relación al objeto del proceso, la posibilidad
habilitación del año 2012. Y por el OPDS, al de sufrir un perjuicio inminente o la alteración o
1033
el agravamiento de una determinada situación de Buenos Aires y Aguas Bonaerenses S.A.

de hecho o de derecho. Asimismo, el citado (ABSA SA) s/ Amparo. Recurso Extraordinario
cuerpo legal determine que con su dictado no se de inaplicabilidad de Ley”, sentencia del 25 de
afectare gravemente el interés público (conf. abril de 2.012 (conf. CCASM CAUSA N° 6.313,
arg. art. 22 CCA, y esta Cámara en la causa Nº caratulada "LANIK, PABLO Y OTRO/A C/ AGUAS
837/2006, "Bingo King S.A. c/Inst. Pcial. de BONAERENSES S.A. S/ AMPARO” Sent. Del
Lotería y Casinos de la Pcia. de Bs. As. s/ 15/8/2017).
Cautelar Autónoma o anticipada"; Expte. Nº VIII. Bajo tales parámetros, ha de
311/2007, "Cassano, Osvaldo Omar considerarse que ACERBRAG S.A. se encuentra
c/Municipalidad de General San Martín categorizada como una industria de tercera
s/Medida cautelar autónoma o anticipada“; categoría y -en lo sustancial- que de las
entre otros).- constancias de autos no surge prima facie si
VII. Bajo tales parámetros, anticipo cuenta con el Certificado de Aptitud Ambiental
que, a mi juicio, el recurso intentado ha de vigente ni los permisos emitidos por la
prosperar, aunque en los términos y con los Autoridad del Agua, entre otros recaudos
alcances que a continuación se indican. normativos. Tales circunstancias, a partir de los
En efecto, dentro del estrecho examen derechos sustanciales comprometidos y los
cautelar y en función de que en la especie se principios preventivos y precautorios en juego
encuentran en debate el derecho a un (ley 25675), abonan la verosimilitud del derecho
ambiente sano y a la salud, deben ponderarse para el dictado de una medida provisional
especialmente los principios de prevención y consistente en el requerimiento de informes
precautorio ínsitos en la cláusula del art. 28 de tendientes a que oportunamente se evalúe el
la Const. Prov. y consagradas en el art. 4 de la planteo cautelar.
ley 25675 (en igual sentido esta Cámara in re: IX. También se halla configurado el
3243/12 “Bentancourt”). peligro en la demora el cual luce prístino en la
En esa línea, dentro del acotado marco especie a la luz del tipo de industria de la que se
de examen cautelar, es dable mencionar que trata y el perjuicio irreparable en la salud y el
recientemente esta Alzada ha tenido ambiente en el eventual caso que se admitiera
oportunidad de recordar que el derecho a la la pretensión. En efecto, cabe precisar que el
salud de los habitantes (art. 36 inc. 8, Const. peligro en la demora, se configura en autos más
prov.) implica que la actividad estatal -o en su allá de que los perjuicios ocasionados puedan
caso la privada- no generen situaciones que la ser objeto de una indemnización posterior. Es
pongan en peligro genérico (conf. causa Ac. que, “con relación al medio ambiente la
82.843, sent. del 30-III-2005), sin olvidar que el prevención del daño posee una importancia
Estado debe garantizar la preservación de dicha superior a la que tiene otorgada en otros
prerrogativa con acciones positivas (conf. B. ámbitos (confr. SCBA AC. 77.608, S, 19-II-2002)”
65.643, sent. del 3-XI-2004) -Ver SCBA, A. (conf. esta Cámara, in re “Carrasco“ res. de
70011, “Conde, Alberto J. L. c/ Aguas fecha 8/11/2004).
Bonaerenses S.A. (ABSA) s/ Amparo-Recurso X. En concordancia con lo expuesto
Extraordinario de Inaplicabilidad de Ley”, en el considerando anterior, cabe señalar que
sentencia del 30 de noviembre de 2.011 y SCBA con la solución que propicio no se afecta
A. 71263, “Florit, Carlos Ariel y otro c/ Provincia gravemente el interés público sino que, antes
1034
bien, se lo protege. Ello así, debido a la debía ser exportado (confr. fs. 99 exp. Adm.
probabilidad de perjuicios que la contaminación 5100-39927/2017); (v) en relación a la vigencia a
pudiera generar en el medio ambiente y en la la fecha del Certificado de Habilitación Especial
calidad de vida de los vecinos (Conf. criterio de emitido por el Registro de Generadores de
esta Cámara, en la causa “Carrasco“ ya citada). Residuos Especiales; (vi) si se han adecuado o
XI. Bajo tales parámetros, considero cumplido las intimaciones dispuestas mediante
que es menester atender -dentro del reducido las Disposiciones 1477/2011, 818/2012,
ámbito de conocimiento cautelar- a la índole de 1730/12 y 1316/15 (en el marco de las multas
los derechos que se alegan como vulnerados, impuestas por los controladores ambientales).
frente a lo cual y habida cuenta de los b. La Autoridad del Agua informe
específicos deberes que la legislación ambiental documentadamente si en la actualidad la
impone a los Magistrados, no es posible empresa ACERBRAG S.A. posee permiso de
escudarse en cuestiones formales. explotación del recurso, de vuelco y si se han
XII. Por ello, en función del tiempo adecuado las deficiencias observadas en la
transcurrido desde la emisión de los informes inspección realizada en la planta en fecha
requeridos a las autoridades de aplicación, 29/8/2017 (exp. 5100 39930/2017).
considero que en virtud de las atribuciones c. Hacer saber que, en su caso, las
conferidas por los arts. 36 inc. 2º y 204 del autoridades de aplicación antes referidas,
C.P.C.C. y los principios ambientales aplicables habrán de adoptar las medidas que
en el caso, corresponde, previa caución correspondan en el ámbito de su competencia
juratoria que deberá prestarse en la instancia de policía administrativa y ambiental, debiendo
de origen, disponer como medida informar al juzgado de origen dentro de los 5
precautelar que en la instancia de grado se días las resultas de las mismas.
requieran -sin perjuicio de otros requerimientos d. A su vez, con el resultado de tales
que a criterio del juzgado resulten pertinentes- medidas y en virtud de los principios
que: ambientales pertinentes (art. 28, CProv., leyes
a. El Organismo Provincial para el 11723 y 25675), deberá evaluarse en la
Desarrollo Sustentable informe instancia de origen, de oficio o a petición de
documentadamente: (i) cuál es el estado actual parte (arg. art. 32, ley 25675), la eventual
del trámite de renovación de la certificación de procedencia del dictado de otras medidas
aptitud ambiental que habría sido presentado el provisionales adecuadas (Conf. esta Cámara, en
4/2/13 por ACERBRAG S.A. Y, en su caso, la causa 928 “Fundación Ecosur”).
indique específicamente si la codemandada XIII. Todo ello impone, a mi juicio,
posee CAA vigente; (ii) si ACERBRAG S.A. cuenta admitir el recurso con los alcances mencionados
en la actualidad con permiso vigente de en el ap. XII y, en consecuencia, revocar la
descarga de efluentes; (iii) actualice la resolución recurrida con los alcances
información acerca de los monitoreos de calidad mencionados, lo que así propongo a mi
de aire, efluentes líquidos, aguas subterráneas, distinguido colega.
residuos, líquidos, sólidos y semisólidos; sus XIV. Que finalmente, y a partir de una
resultados y, en su caso, qué medidas se nueva lectura de lo atinente a la oportunidad de
adoptaron; (iv) acerca de la situación atinente a la imposición de las costas en el marco cautelar
los equipos de PCB`s puro que se indicó que efectuada a partir del precedente “Racco”
1035
(CCASM causa 6480), estimo que la cuestión ha

de resolverse en este momento procesal y en tal
sentido, arribo a la convicción de que no
corresponde imponer costas en ambas
instancias, por no haber mediado sustanciación
(art. 68 CPCC), difiriendo la regulación para su
oportunidad. ASI VOTO.
El Sr. Juez Jorge Augusto Saulquin vota a
la cuestión planteada en igual sentido y por los
mismos fundamentos, con lo que terminó el
acuerdo dictándose la siguiente
RESOLUCIÓN
En virtud del resultado del Acuerdo que
antecede, este Tribunal RESUELVE: 1º) Hacer
lugar al recurso de apelación interpuesto por la
parte actora y en consecuencia, revocar la
resolución de la señora Juez, dictando
una medida precautelar, con los alcances y en
los términos indicados en el ap. XII del voto
que abre el acuerdo; 2º) Sin costas en ambas
instancias por no haber mediado sustanciación
(art. 68 CPCC), difiriendo la regulación de
honorarios para su oportunidad.
Se deja constancia que el Sr. Juez Hugo
Jorge Echarri no suscribe por encontrarse en
uso de licencia. Regístrese, notifíquese a la
actora y al Sr. Defensor del Pueblo en su
domicilio electrónico. Una vez prestada la
caución juratoria en la instancia de grado,
encomiéndase a la instancia de grado la
notificación de la presente a los codemandados
y el cumplimiento de la medida dispuesta.
Oportunamente, devuélvase.
ANA MARÍA BEZZI - JORGE AUGUSTO
SAULQUIN
1036
acreditado la verosimilitud del derecho ni

tampoco el peligro en la demora.
96.- Para lo primero, el pretorio expuso que si
bien aquéllos señalaron que el aludido
organismo había prescindido de emplear
sanciones pecuniarias de su estatuto a fin de
hacer cumplir con la normativa vigente a las
otras codemandadas, permitiendo así que la
contaminación del río continuara, la AIC había
efectuado inspecciones y una intimación del 24
de enero de 2018 al Departamento Provincial de
Aguas de Río Negro para que en un plazo de
10 de diciembre de 2018. noventa días adoptara las medidas pertinentes
Cámara Federal de Apelaciones de para el cese de la afectación en el curso de agua
General Roca del río Neuquén –como que en caso de
Provincia de Neuquén incumplimiento se elevarían las actuaciones al
Consejo de Gobierno de esa autoridad
(fs.38/39)–, de modo que la denunciada
contaminación era anterior al aludido
SENTENCIA emplazamiento, sin que a esa época se
encontraran vencidos los noventa días otorgados
General Roca, 10 de diciembre de 2018. al DPA para la observancia de la medida.
VISTO: Concluyó la a-quo en que los amparistas
El recurso de apelación interpuesto por no habían incorporado algún indicio que
los actores a fs.138/144 contra la resolución que permitiera inferir que luego de esa fecha (enero
denegó la precautoria requerida por ellos; de 2018) se mantuvieran o aumentaran los
Y CONSIDERANDO: niveles de contaminación analizados en el
Que de acuerdo con lo establecido en el reporte producido por la AIC.
art.26 del decreto-ley 1285/58, es facultad de las A ello agregó que de la consulta al sitio
cámaras de apelaciones dictar sus resoluciones oficial del DPA, pudo conocer que en febrero de
por voto de los magistrados que las integran, por 2018 la Provincia de Río Negro concretó la
lo que en esta ocasión cada uno de los miembros licitación de la obra de saneamiento para la
de este tribunal emitirá su opinión en la forma Planta de Tratamiento de Efluentes Cloacales de
que sigue. Cinco Saltos, que el 10 de mayo de 2018 se
El doctor Ricardo Guido Barreiro dijo: realizó una audiencia a fin de concretar la
1. El fundamento central de la decisión instancia de participación ciudadana en esa
que desestimó la cautelar requerida contra la localidad –de la que formaron parte las
Autoridad Interjurisdiccional de Cuencas (en autoridades que individualizó–, como que se
adelante “AIC”) –que éstos fundaron en la firmaría el contrato con la empresa que llevaría
omisión de ésta en cumplir con las atribuciones y adelante los trabajos, lo que permitía aseverar
deberes–, radicó en que los actores no habían que las obras de recomposición de la PTEC de
Cinco Saltos se estarían haciendo.
1037
En cuanto atañe al peligro en la demora, medidas enunciadas en el art.32 de la ley 25.675

la jueza tampoco lo juzgó acreditado puesto que y, así, incumbía a los organismos denunciados la
la obra para mejorar la PTEC de Cinco Saltos se demostración de la inexistencia de
hallaría en curso, de acuerdo a la información del contaminación, ya que en este tipo de procesos
sitio web del diario Río Negro del 29 de junio de el rol del juez no era el típico modelo de “juez de
2018. tenis”, sino aquel más involucrado en la cuestión.
2. Contra ello se alzaron los actores a Citaron doctrina referida a la aplicación
fs.138/144. de dicho principio y la procedencia de medidas
En el memorial los recurrentes cautelares en base a lo resuelto por la Corte
manifestaron que el derecho a reclamar una Suprema de Justicia de la Nación en el recurso de
medida cautelar en resguardo de un ambiente hecho “Camacho Acosta, Maximino c/ Grafi Graf
sano y apto para el desarrollo humano era S.R. L. y otros”.
verosímil si se acreditaba el vertido de efluentes En cuanto al peligro en la demora
cloacales en un curso de agua, situación que no objetaron que el fundamento para su
había sido desvirtuada por prueba que trajo el desestimación se fundara en una nota
juzgado, sin que nadie la alegara. periodística frente a una pericia efectuada por
Expusieron que la circunstancia de que las un órgano público, con el seguimiento de un
accionadas estuvieran publicitando acciones protocolo para la toma de muestras y un informe
tendentes a realizar obras futuras para mejorar avalado por una docente de la cátedra “Calidad
la PTEC de Cinco Saltos no modificaba en nada el del Agua” de la carrera de saneamiento
hecho de que todos los días ésta vertía al río ambiental de la Universidad Nacional del
Neuquén miles de litros de esos fluidos sin Comahue.
tratamiento, aspecto que la nota periodística no Arguyeron que la noticia carecía de todo
descartaba. rigor periodístico, era imprecisa, no era posible
En ese orden de ideas, subrayaron que conocer con ella el estado del proyecto para
hubo una desproporción en la valoración de una Cinco Saltos y no estaba firmada, circunstancia
nota periodística frente a la pericia de Prefectura que permitía dejar en claro que la obra no se
ya que ésta no había sido desvirtuada, en la hallaba en ejecución, sino a la espera de anticipo
medida en que acreditaba la alegada financiero, de ser adjudicada o con oferta en
contaminación. análisis.
Señalaron que el pedido de nuevas Afirmaron que con el rechazo de la
pruebas excedía lo razonable, pues había medida quedaba expuesta la salud, el
presentado un informe de la aludida fuerza medioambiente y el hábitat de todos los
naval, fotografías, filmaciones y ofrecido habitantes ubicados a la vera del río Neuquén,
testimoniales, al punto que faltaba llevar un causando un gravamen irreparable a su
balde con efluentes cloacales al juzgado, de integridad física, además de tornarse ilusorios
modo que en caso de duda debió ordenar la sus derechos a la autonomía personal y a gozar
precautoria, incluso distinta de la que habían de un ambiente sano, equilibrado y apto para el
solicitado. desarrollo sustentable, reconocidos todos en
Remarcaron que la materia ambiental se tratados de jerarquía constitucional.
hallaba regida por el principio precautorio, con lo 3. Ya en la alzada, se corrió vista al MPF a
que la a-quo podía disponer de todas las fs.154 a los fines indicados en la ley 27.148.
1038
Su titular postuló, a tenor de los 5. Ahora bien, no puede prescindirse, en

fundamentos del dictamen de fs.155/159vta., la el examen de los hechos contaminantes cuya
revocación de la sentencia y la adopción de la adveración liminar no está en duda, que las
medida precautoria que detalló a fs.159: obligar medidas que pudieron adoptarse desde
a las demandadas a presentar un plan de entonces son, al menos con las constancias que
readecuación y mejoramiento hasta tanto se se cuenta en este expediente, una incógnita: no
arribe al cese del vertido de efluentes sin tratar, es posible afirmar que desde ese momento hubo
bajo aprobación de la señora jueza. un adecuado tratamiento pero tampoco lo
4. Los agravios de la parte actora contrario, es decir, que los niveles de afectación
deberían ser acogidos con la mesura que las del aludido recurso hídrico son equivalentes o
circunstancias imponen. superiores a los que arrojó el muestreo tomado
Señalo lo de “mesura” una primera vez en enero del año en curso.
sobre lo sustancial, pues es muy sencillo para De allí, entonces, que con independencia
quienes accionan pedir cualquier demasía —sin de las notas periodísticas —que pese a ser
duda hacer cesar el vertido de líquidos cloacales blandidas vehementemente en autos carecen del
al río lo es, ver fs.93, pretensión cautelar de la menor efecto probatorio— hay un estado de
actora— ya que no pesa sobre el habitante que cosas que es dable presumir nocivo, hoy, para el
legítimamente esgrime su derecho al ambiente curso de las aguas interjurisdiccionales,
sano hacerse cargo de las implicancias de sus sencillamente porque el detritus fecal es
peticiones en relación con otros bienes de la incesante y ello obliga a dar por sentado que el
comunidad. vertido de los efluentes de ese origen se
Se advierte, por otra parte, que la mantiene en el tiempo.
decisión apelada no desenfocó al tratar el Si este es el estado de cosas que
conflicto planteado en orden a lo estrictamente actualmente es razonable conjeturar, esto es,
cautelar, pues dio repaso a los elementos que hay niveles de contaminación hídrica sobre
agregados al legajo de manera cuidadosa. Así, se las que debe recaer la atención de esta
refirió a la alegada contaminación en el río judicatura, entiendo que alguna medida judicial
Neuquén, prima facie acreditada con los debería disponerse en la emergencia hasta tanto
informes producidos por la Prefectura Naval el derecho sea declarado en la sentencia.
Argentina a fs.20 (a fs.25/26 se indicó la Lo dicho importa, estrictamente, que
presencia de hidrocarburos y a fs.23/24 de debería disponerse lo necesario para constatar,
metales pesados) y el reporte de la AIC de primeramente, cuál es el nivel contaminante y
fs.38/80, todo lo cual respondía a un inapropiado sobre la base de ese dato cierto obrar en
proceso de tratamiento de efluentes. Reparó, consecuencia, dentro de un contexto procesal
con todo, que eran conclusiones que databan de cautelar, a fin de —como señala la fiscalía ante
enero de 2018, es decir anteriores al esta cámara— paliar la situación hasta la
emplazamiento formulado por esta última al conclusión de las actuaciones por medio de la
Departamento Provincial de Aguas para que en sentencia definitiva.
el plazo de noventa días adoptase las medidas 6. Como ya señalé al emplear por primera
necesarias tendentes al cese de la afectación en vez “mesura”, cualquier decisión precautoria que
el curso de agua del río Neuquén (fs.38/39). se adopte al respecto —que no podrá estar
librada de la complejidad que es propia del grave
1039
problema planteado en la demanda— debe sean menester mediante el empleo de los

transitar por dos carriles fundamentales: debe medios técnicos que se encuentren disponibles
ser posible (en el sentido de que debe ser indicados por la AIC a fin de, en primer lugar,
susceptible de ser puesta en práctica) y, además, evitar el agravamiento del proceso de
efectiva a fin de satisfacer su provisional degradación del ambiente y, como segundo
cometido. Un tercer lineamiento creo necesario objetivo, procurar la reducción de los niveles
agregar para que la medida que se adopte con la sépticos; e) la AIC será la entidad que se
finalidad de minimizar el efecto del vertido responsabilizará del cumplimiento de las metas
séptico hasta tanto se resuelva en definitiva, es que el juzgado, de consuno con ésta, fijará para
que su puesta en práctica y mantenimiento ser alcanzadas en el tiempo, mientras que las
deberá supeditarse, como expuse antes, a la autoridades provinciales intervinientes en autos
toma de muestras del curso de agua que serán las encargadas de ejecutar las medidas
proporcionen una base objetiva para ajustar o referidas, siendo pasibles, todas ellas, de la
aminorar la intensidad de la intervención aplicación de las aludidas sanciones
cautelar a lo largo del desarrollo de las conminatorias progresivas en caso de
actuaciones, teniendo en cuenta el carácter injustificado incumplimiento.
esencialmente mutable del fenómeno y de los 8. Por todo ello propongo entonces
vaivenes del caudal hídrico (art.204 del CPCC). admitir la apelación, revocar la denegación que
7. Postulo, en base a todo lo expuesto, ha sido objeto de recurso y ordenar la medida
que se disponga, con carácter precautorio, lo cautelar detallada en el punto precedente, con
siguiente: a) Se determinarán puntos fijos para la costas de alzada por su orden (art.15, ley
toma de muestras del curso fluvial que sean 16.986).
suficientemente representativas de los niveles 9. Finalmente, debo utilizar “mesura” por
de contaminación aguas abajo del punto de segunda vez para observar que es la cualidad que
vertido, en la cantidad que la a-quo considere fue extraviada en algunos pasajes del memorial
suficientes; b) se encomendará a la autoridad por el letrado que lo suscribe. Ciertas
federal que indique la magistrada la toma de expresiones que allí se deslizan se aprecian del
muestras y su análisis a fin de monitorear los todo infecundas pues no solo no aportan
niveles de contaminación causados por el mismo mayores chances de éxito al recurso sino que
vertido; c) La periodicidad de las tomas y análisis agravian innecesariamente a la señora jueza,
será establecida por el juzgado en cantidad quien podrá acertar o equivocar en sus fallos
suficiente para sostener dicho monitoreo pero su corrección a la hora de redactar sus
durante la tramitación del litigio; d) Si los decisiones es inobjetable.
resultados así obtenidos excedieran niveles de Es justo exigir, entonces, análoga
contaminación tolerables según las normas correspondencia a quien, además, ejerce una
sanitarias de aplicación —cota que fijará la función de suma importancia en la estructura
magistrada y hará conocer a las partes— se judicial desde el Ministerio Público de la Defensa,
ordenará a las demandadas, en los límites de la lo que propongo hacerle saber.
responsabilidad de cada una de ellas —y bajo El doctor Richar Fernando Gallego dijo:
apercibimiento de aplicar sanciones pecuniarias Comparto las conclusiones del voto que
progresivas que, llegado el caso, cuantificará la antecede y me pronuncio en el mismo sentido.
señora jueza— la adopción de las medidas que
1040
Por lo expuesto y de conformidad con lo

dictaminado por el Ministerio Público Fiscal ante
la instancia, EL TRIBUNAL RESUELVE:
I. Admitir el recurso, revocar la sentencia
recurrida y ordenar las medidas que, a título
precautorio, se detallan en el punto 7 del voto
inicial;
II. Imponer las costas de alzada en el
orden causado y hacer saber a la parte actora lo
considerado en el punto 9 del mismo sufragio;
III. Registrar, notificar, publicar y,
oportunamente, devolver. El doctor Mariano
Roberto Lozano no suscribe la presente
(Acordada 9/92).
1041
que es ineludible la aplicación de los principios

97.- básicos operativos del Derecho Ambiental,
establecidos en la ley 25.675 e invoca la estricta
aplicación del Principio Preventivo, Principio
Precautorio y de Equidad Intergeneracional
para disponer la medida cautelar solicitada.
Aduce que de no darse la medida
cautelar se vulneraría derechos fundamentales,
21 de Diciembre de 2018 como el derecho a gozar de un ambiente sano y
Juzgado Civil y Comercial Nro 2 del equilibrado, el derecho a la vida y a la
Departamento Judicial de Dolores. integridad física, y se la expondría a sufrir
potenciales afecciones agudas o crónicas.
Reclama la urgente tutela de derechos
Provincia de Buenos Aires. constitucionales afectados, con carácter
primordial y prevalente, por residir en ella una
gran comunidad de niños, niñas y adolescentes,
amparados por la Convención Internacional
SENTENCIA ratificada por el Estado Argentino por ley N°
23.849.
Expte N° 58209 Expresa que la Verosimilitud del
Dolores, 21 de Diciembre de 2018 Derecho surge de la descripción de los
AUTOS Y VISTOS: Para resolver respecto derechos amenazados por la actividad de
de la medida cautelar solicitada a fs. 368/371 y fumigaciones ilegales en la franja de contacto
fs. 394 y 395, conforme el llamado de fs. 411 y; entre la zona urbana y rural, y el tránsito de
CONSIDERANDO: I) Que a fs. 368/371 la maquinaria de fumigaciones en pleno radio
actora solicita como medida cautelar la urbano, todo ello sin evaluación de impacto
inmediata suspensión de toda actividad de ambiental, sin autorización de la ADA para el
fumigación con agrotóxicos que se realice a una vuelco de efluentes, y sin la debida inscripción
distancia menor a 1.500 metros de la zona como generadores de residuos peligrosos, etc.
urbana, núcleos de viviendas habitadas, escuela Funda su pretensión en los arts. 41 de la
rural, postas sanitarias, cursos de agua, villas CN y 28 CP. También en los art. 11 de la ley
recreativas o deportivas, y la prohibición Nacional N° 25.675 y art. 10 de la ley Provincial
inmediata de tránsito de maquinaria de N° 11.723 que disponen la obligatoriedad de la
fumigaciones por las calles y caminos de la zona previa declaración de impacto ambiental
urbana, tanto de vehículos autopropulsados - respecto de toda obra o actividad que produzca
mosquitos- como tanques cisternas arrastrados o sea susceptible de producir algún efecto
por otros vehículos. negativo al ambiente y/o sus recursos
Funda su petición en el art. 32 in fine de naturales.
la ley 25.675. Y en el peligro que la continuidad Afirma que se vulneran las disposiciones
de la actividad ilegal que despliega la de la ley 12.257 (Código de Agua) por no tener
demandada agrave la situación ambiental y la la demandada la autorización para hacer uso
salud pública de la zona en conflicto. Sostiene del recurso hídrico. Que su pedido encuentra
1042
sustento en el decreto ley 8912/77 donde se II) Que mediante presentación

regula el uso del suelo, y en el art. 34 del electrónica de fecha 6/12/18 7:36:14 pm la
decreto reglamentario 499/91 que contiene la actora en el punto IV) amplía demanda y
prohibición de circular con equipos de modifica sus términos.
aplicación terrestre. Refiere también que los Denuncia que existió recientemente una
art. 14 y 240 del CC y C colocan al medio fumigación con avión a escasos metros de sus
ambiente y el interés colectivo en la hogares en absoluta violación del
preservación de aquel, por sobre el individual y ordenamiento vigente ley 10699 y Dec.
por sobre cualquier autorización Reglamentario Nº 49 que establece una
administrativa. distancia mínima de 2.000 metros entre la zona
Que respecto del Peligro en la Demora, de fumigación y la población lindante (v.fs.
la parte aduce que se debe evitar se siga 394). Adjunta documental y ofrece prueba.
degradando el suelo, el aire y el agua, y con Que asimismo peticiona en el punto VI)
mayor énfasis debe evitarse que se siga se decrete la medida cautelar oportunamente
perjudicando la salud humana y el entorno peticionada sin tener en consideración el
humano. acápite XVI F) de la demanda, atento el error
Que no intervenir cautelarmente incurrido por su parte al supeditar la solicitud
arrojaría a los habitantes de Lomas Altas a estar de la medida a la producción de la prueba
expuestos a afecciones en su salud. Que la intimativa.
actora consume agua de pozo extraída del Señala que se encuentra acreditada en
acuífero al cual llegan por efecto de la gravedad autos la verosimilitud en el derecho con la
los químicos que aplica la demandada, y las documental adjuntada en autos y mencionada
fumigaciones hasta la fecha se realizan a unos en el acápite XVI inc. A) puntos 1 a 19. Solicita
escasos 40 metros de las viviendas. El peligro se disponga la suspensión de toda actividad de
en la demora se encuentra dado por hecho que fumigación con agrotóxicos que se realice a una
el daño ambiental, una vez causado, tiene la distancia menor a 1.500 metros de la zona
característica principal de ser irreparable o de urbana, y de 2.000 metros para las aéreas
difícil recomposición, y mayor carácter de conforme la normativa vigente. Reitera la
irreparabilidad tiene el daño que se causa en la prohibición de circular maquinarias de
salud pública, la vida y la integridad física de los fumigaciones.
vecinos. III) Que a fs. 381 vlta/382 se dispone
Que ofrece como contracautela, la que previo a resolver sobre la cautelar a los
caución juratoria en virtud del interés público fines de acreditar sus presupuestos, se cite a
que persigue la acción incoada. Y expresa que primera audiencia a los testigos señalados a fs.
la falta de fijación de distancias mínimas de 375 y se efectúe informe por la Sra.Actuaria
resguardo sanitario no obsta al dictado de la respecto de la existencia de normativa vigente
medida cautelar. (ordenanzas) en el Municipio de Chascomús
Solicita para el dictado de la medida que regulen la fumigación agrícola (art. 32 de la
cautelar se intime a la demandada a exhibir la ley 25.675 y 36 del CPCC).
documentación requerida en el punto XVI) F) Que las testimoniales de los Sres.
de fs. 375 y vlta. Mariela Victoria Membrado, Juan Ignacio Rolón
y Alonso Kanki, -citados a primera audiencia-,
1043
se encuentran producidas a fs. 398/401 en contestando la requerida que solo existe un

fechas 17 y 18 de diciembre/2018 proyecto el cual se encuentra en comisión.
respectivamente. IV) 1. Que dada la naturaleza de la
En sus declaraciones los testigos presente acción de prevención de daño
propuestos reconocen las fotografías que se les ambiental y de la salud, en la cual se halla
exhiben, el video que contiene el DVD de fs. 46 reafirmada la esencia del orden público por su
e individualizan el lugar donde se realizan las directa vinculación con el bienestar de la
fumigaciones terrestres como el campo de la población, la calidad de vida y la dignidad de la
demandada que se encuentra lindante a la persona humana. Que la procedencia de
entrada 8 del Barrio Lomas Altas. medidas cautelares y anticipatorias en la
Los testigos son contestes en afirmar materia, se sustenta en principios ambientales
que se han realizado fumigaciones terrestres en como el de solidaridad, cooperación,
el campo de la demandada a pocos metros del prevención, responsabilidad, sustentabilidad,
Barrio Lomas Altas - en particular de la entrada equidad intergeneracional, pero
8 -; y que no han visto fumigaciones aéreas, principalmente en el principio precautorio, que
sólo los videos tomados por vecinos del barrio. indica que toda daño a la salud o al medio
Al exhibírseles la fotografía de fs. 389 sitúan la ambiente debe ser evitado o minimizado a
imagen (avión fumigador) en el campo del través de medidas de carácter preventivo,
demandado a poca distancia del Barrio Lomas tendiente a restringir las actividades cuyas
Altas. Y preguntados sobre los efectos en la consecuencias hacia las personas o el medio
gente o lugares del Barrio de Lomas Altas luego ambiente sean inciertas, pero potencialmente
de las fumigaciones denunciadas, dos de los graves (art. 4 LGA). Y que la materia en
testigos expresan que los vecinos del barrio han definitiva, permite a la suscripta tener una
tenido malestares en la respiración, irritación mayor amplitud y flexibilidad al momento de
de ojos y particularmente el Sr. Kanki tutelar e impedir la degradación del medio
manifiesta haber sentido una sensación rara en ambiente, sin exigir acreditar la existencia de
la boca y sabor amargo. Asimismo este testigo un daño concreto, ya que basta sólo una
declara que ha visto en el Barrio Lomas Altas situación de peligro basada en hechos y datos
una hilera de árboles parcialmente muerta lo objetivos -una duda razonable- (conf. SCPBA LP
que vincula directamente con el uso de C 117088 S 11/02/16); es que corresponde
pesticidas y una especie de peces sábalos hacer lugar a la medida cautelar solicitada. ...."
afectados por pesticidas en el Arroyo Brown En el nuevo marco procesal, es papel
que está dentro del campo de la demandada irrenunciable del juez, el que hace a su
(art. 197 del CPCC). participación activa, con miras a la prevención
Que a fs. 385 obra certificado de la Sra. del daño ambiental, donde debe buscarse
Actuaria, en el cual consta que en forma "prevenir más que curar….” (conf. Cámara
telefónica ha solicitado a la Directora de Federal de La Plata, sala III 25-10-2007 LL 2008-
Legales de la Municipalidad de Chascomús E- 602 con nota de A. Arancet, SCPBAS 19-5-98
informe sobre la existencia de normativa "Almada H c/ Copetro SS LL BA 1998-1314).
vigente atinente a la fumigación con 2. Que así entonces, de las pruebas
agroquímicos en el Partido de Chascomús, producidas en autos: DVD de fs. 46, fotografías,
testimoniales de fs. 398/401 e instrumental
1044
adjuntada- que aunque en copias se verifica su prevalencia de este régimen, el principio de

cotejo al acudir a las fuentes en ellas citadas-, prevención señalando que las causas y las
resultan "prima facie" demostrados los fuentes de los problemas ambientales deben
presupuestos de las medidas cautelares: a) la atenderse en forma prioritaria e integrada,
verosimilitud del derecho: las fumigaciones tratando de prevenir los efectos negativos que
terrestres en el campo de la demandada sobre el ambiente se pueden producir; y el
lindante al Barrio Lomas Altas, las posibles principio precautorio por medio del cual, en
afecciones en la salud de las personas que casos de peligro de daño grave o irreversible,
habitan en el lugar (v. fs.386), y la afectación al ninguna limitación informativa o científica
medio ambiente por el uso de los puede ser fundamento para adoptar medidas
agroquímicos; y b) el peligro en la demora: la eficaces que eviten el acaecimiento. De todo lo
necesidad de adoptarse medidas urgentes para cual, se desprende claramente que la norma
evitar un daño mayor e irreparable en la salud permite adoptar conductas preventivas rápidas
de los habitantes y en el ecosistema. y eficaces para evitar el acaecimiento de un
Que resulta de público y notorio hecho que tenga la entidad de provocar un
conocimiento, que el uso de agroquímicos para grave daño al ambiente y salud de las personas
la explotación agrícola, es objeto de estudio en (SCBA LP C 117088 S 11/02/2016).
diversos organismos, universidades y entidades 3. Desde tal perspectiva entonces,
médicas, a causa de las afecciones corresponde hacer lugar a la medida cautelar
respiratorias, cutáneas e internas que se solicitada disponiéndose: a) Suspender toda
producen en los habitantes cercanos a la actividad de fumigación terrestre con
exposición de estos químicos y a los cambios en agroquímicos que realice la demandada a una
el ecosistema por su impacto negativo. De ahí distancia menor a 1.000 metros de la zona
entonces que, la sóla vinculación de la urbana, núcleos de viviendas habitadas, escuela
conducta denunciada: la fumigación a escasa rural, postas sanitarias, cursos de agua, villas
distancia de la población con el posible y grave recreativas o deportivas del Barrio Lomas Altas.
daño que ocasione y pueda ocasionarse al Haciéndose saber que la distancia dispuesta se
medio ambiente y personas, dé viabilidad a la toma en base a jurisprudencia de la SCPBAS
medida cautelar pretendida (arts. 4 y 32 de la ante el vacío de norma municipal que lo regule
ley 25.675, art. 41 de la CN, Tratados (Ac. 2078 SCJPBA 8/8/2012 C. 111.706 "S. J. E.F.
Internacionales y Convenciones con Jerarquía Acción de Amparo Actor M., M.C. y otro") (v.
Constitucional y art. 28 de la Constitución de la informe de fs.385). b) Suspender toda actividad
Provincia de Buenos Aires). de fumigación aérea con agroquímicos que
Como se señalara, en el marco del realice la demandada a una distancia menor a
derecho ambiental se procura impedir todo 2.000 metros de las zonas citadas (arg. art. 38
aprovechamiento irracional o no sustentable de del Dec. 499/91 y ley 10699). Y c) Prohibir el
los recursos ambientales que genere un tránsito de maquinarias que transporten
impacto negativo en el entorno natural, y a productos agroquímicos por las calles y
prevenir daños mayores. La ley 25.675 en su caminos de la zona urbana del Barrio Lomas
artículo 4 describe los principios que rigen la Altas, tanto de vehículos autopropulsados
tarea interpretativa de sus disposiciones: el de (mosquitos) como tanques cisternas
congruencia, de la adecuación legislativa y la arrastrados por otros vehículos. Ello, previa
1045
caución juratoria que deberá prestar la actora DANIELA GALDOS. Juez de 1° instancia
ante la Sra. Actuaria (arts. 4 y 32 de la ley en lo Civil y Comercial N° 2 Dolores
25.675, art. 41 de la CN, Tratados
Internacionales y Convenciones con Jerarquía
Constitucional, art. 28 de la Constitución de la
Provincia de Buenos Aires, arts. 195, 199 y
cons. del CPCC).Lo que así se decide.
Que por lo expuesto, lo manifestado por
la Sra. Asesora en su presentación electrónica
de fecha 7/12/2018 1:42:08 pm., jurisprudencia
citada y en los términos de los arts. 161, 195,
199, 232 del CPCC, art. 1710 del CC y C, arts. 4 y
32 de la ley 25.67, art. 38 del decreto N° 499/91
de la ley 10.699, art. 41 de la CN y Tratados
Internacionales y Convenciones con Jerarquía
Constitucional y art. 28 de la Constitución de la
Provincia de Buenos Aires SE
RESUELVE: I) Hacer lugar a la medida cautelar
solicitada por la actora
disponiéndose: a) Suspender toda actividad de
fumigación terrestre con agroquímicos que
realice la demandada a una distancia menor a
1.000 metros de la zona urbana, núcleos de
viviendas habitadas, escuela rural, postas
sanitarias, cursos de agua, villas recreativas o
deportivas del Barrio Lomas Altas. b) Suspender
toda actividad de fumigación aérea con
agroquímicos que realice la demandada a una
distancia menor a 2.000 metros de las zonas
citadas (arg. art. 38 del Dec. 499/91 y ley
10699). Y c) Prohibir el tránsito de maquinarias
que transporten productos agroquímicos por
las calles y caminos de la zona urbana del
Barrio Lomas Altas, tanto de vehículos
autopropulsados (mosquitos) como tanques
cisternas arrastrados por otros
vehículos. II) Previa caución juratoria que
deberá prestar la actora ante la Sra.
Actuaria. Notifíquese a la demandada con
habilitación de días y horas Inhábiles y carácter
URGENTE. Dése vista a la Sra. Asesora de
Incapaces. Regístrese.
1046
DEFENSOR DEL PUEBLO DE

98.-
Agrega nota de los
presidentes de asociaciones y referentes del
LA NACIÓN C/ ESTADO Pueblo Wichi.

Explica que la medida
NACIONAL Y OTRA (PROVINCIA vigente en esta causa alcanza a localidades

habitadas por comunidades Qom y que la
DEL CHACO) S/ PROCESO DE ampliación pretendida se refiere a las

comunidades Wichi, ya que son estos los pueblos
CONOCIMIENTO que residen –principalmente- en la región norte

del departamento de General Güemes.
26 de Diciembre de 2018 Señala que el pronunciamiento dictado
en estos autos tuvo el propósito de “garantizar a
las comunidades indígenas ubicadas en el
Provincia de Chaco. sudeste del Departamento General Güemes y
noroeste del Departamento Libertador General
San Martín una real y efectiva calidad de vida
digna que les garantice el ejercicio de los
SENTENCIA derechos a la vida, salud, asistencia médico-
social, alimentación, agua potable, educación,
Buenos Aires, 26 de diciembre de 2018. vivienda, bienestar general, trabajo, inclusión
Autos y Vistos; Considerando: social, entre otros, y que tales derechos sean
1°) Que a fs. 2658/2666 se presenta el satisfechos de manera continua y permanente”.
señor Orlando Charole, por derecho propio, en Sin embargo –continúa-, su
su condición de integrante de la etnia Qom y instrumentación no habría logrado contener la
actual presidente de la “Fundación América tuberculosis en un gran porcentaje de la
Originaria”, a solicitar que se admita su población y, a su vez –según afirma-, habrían
inmediata intervención como litisconsorte en aumentado los casos de desnutrición crónica
este proceso (artículo 90, inciso 2° del Código infantil de grado I (uno), persistiendo además el
Procesal Civil y Comercial de la Nación) y, en tal Mal de Chagas.
carácter, pide –en lo sustancial- la ampliación Luego de denunciar que los habitantes
territorial de la medida cautelar dictada en este del impenetrable chaqueño están padeciendo
proceso “en materia alimentaria y sanitaria al una grave situación sanitaria, alimentaria y
pueblo Wichi principalmente, cuyas hospitalaria, informa que en el año 2015, en su
comunidades se encuentran en el Departamento carácter de diputado de la Provincia del Chaco
Güemes” en las “localidades Miraflores, Techat, presentó el proyecto de ley n° 45 declarando “El
Nueva Pompeya, Nueva Población, Comandancia estado de emergencia hospitalaria y sanitaria de
Frías, Las Hacheras, Wichi El Pintado, Sauzal, las comunidades indígenas del pueblo Qom y
Sauzalito, Vizcacheral, Tartagal, Cevilar, Tres Wichi ubicadas en la regiones sanitarias n° 5 y n°
Pozos y Fortín Belgrano”, mediante efectivas 6 del Chaco (Villa Río Bermejito, El Espinillo,
acciones positivas del Estado Nacional y la Miraflores, Pampa del Indio, Misión Nueva
Provincia del Chaco en forma concurrente. Pompeya, El Sauzalito y Comandancia Frías)”, el
cual –sostiene- se encuentra actualmente en la
1047
Comisión de Desarrollo Humano y Salud de la Chaqueño (I.D.A.CH.) y los pueblos indígenas

Legislatura Provincial. Qom, Wichi y Mocoví, en virtud del cual se
Asimismo, pone de resalto ordenó a la Provincia del Chaco a que, a través
que ya en el cargo de Presidente del Instituto del de sus órganos pertinentes, de conformidad con
Aborigen Chaqueño (IDACH) que actualmente la distribución constitucional y legal de
ocupa, dictó la resolución n° 16 del 22 de enero organización y ejercicio del poder público, arbitre
de 2018 por la cual se declaró “La emergencia los recaudos a fin de dar estricto e inmediato
sanitaria de los pueblos indígenas del cumplimiento a lo prescripto por el artículo 37
Departamento General Güemes de la Provincia de la Constitución provincial, 75 inciso 17 de la
del Chaco”. Constitución Nacional, Convenio 169 de la O.I.T.
Aduce que pese a la adopción de dichas y el Acta Acuerdo celebrada con la demandante
medidas y a la cautelar dictada por esta Corte, con fecha 19 de agosto de 2006, como así
las necesidades básicas de las comunidades del también el deber de informar de manera
impenetrable chaqueño aún no habrían sido documentada cada una de las medidas que a tal
satisfechas. fin se adopten. Las normas referidas coinciden –
Solicita, en definitiva, que se restablezca en lo sustancial- con el derecho invocado por el
la asistencia de la que resultaron en su momento peticionario en el punto 3 de su presentación.
beneficiarios los miembros de las comunidades De acuerdo a lo que surge del sistema de
indígenas del sudeste del Departamento General consultas de expedientes del Poder Judicial de la
Güemes y el noroeste del Departamento de Provincia del Chaco, el referido fallo fue
General San Martín como sus zonas aledañas, ya confirmado por la Sala Primera de la Cámara de
que, afirma, nunca se reanudó y el estado de Apelaciones Civil y Comercial y por el Superior
vulnerabilidad, indefensión y ausencia de Tribunal de Justicia de la Provincia (sentencia N°
alimentos en dichas comunidades persiste. 599 del 20 de diciembre de 2012), y actualmente
2°) Que sin entrar a considerar la se encuentra en etapa de ejecución.
admisibilidad de la intervención pretendida por 3°) Que tal antecedente permite
el peticionario, los términos de la presentación considerar que la cuestión que hace al
que antecede imponen destacar que fundamento del pedido en examen está
paralelamente al trámite de este proceso comprendida en la que ha sido sometida a
cautelar, en jurisdicción de la Provincia del Chaco juzgamiento por el Instituto del Aborigen
se sustanció la causa “Instituto del Aborigen Chaqueño -ente autárquico gubernamental
Chaqueño (I.D.A.CH.) y pueblos indígenas Qom, encargado de velar por las necesidades de los
Wichi y Mocoví c/ Gobierno de la Provincia del pueblos Originarios de la Provincia del Chaco
Chaco y/o quien resulte responsable s/ acción de (arts. 22 y ss. ley 3258) y del cual es presidente
amparo” (expediente N° 454, año 2007), del en la actualidad el peticionario- y los pueblos
registro del Juzgado Civil y Comercial n° 6, de la indígenas Qom, Wichi y Mocoví ante la
Primera Circunscripción Judicial. jurisdicción local, y que el objeto de la causa
De los antecedentes que obran en este citada abarca de manera sustancial la pretensión
expediente (fs. 1028/1029) puede extraerse que cautelar formulada en la presentación que
en la causa mencionada recayó pronunciamiento antecede.
definitivo que hizo lugar a la acción de amparo De modo que la tutela de los derechos de
promovida por el Instituto del Aborigen los pueblos indígenas que habitan las localidades
1048
referidas de la región norte del territorio medida cautelar decretada en el decisorio de fs.
chaqueño, debería procurarse y encauzarse 52/55, a cuyo fin cúrsense las correspondientes
contra el Estado provincial en el marco de la notificaciones por Secretaría.
ejecución de la citada sentencia dictada por la Carlos Fernando Rosenkrantz - Juan
jurisdicción local. Carlos Maqueda - Ricardo Luis Lorenzetti -
En tanto no se ha hecho mención del Horacio Rosatti.
referido proceso, ni tampoco se han expresado
los motivos por los cuales la petición no se ha
canalizado por esa vía, es dable concluir que no
corresponde dar curso en estas actuaciones a la
solicitud formulada.
4°) Que sin perjuicio de ello, en relación a
la afirmación de que se habría discontinuado la
asistencia dispuesta por decisión de este Tribunal
en el pronunciamiento de fs. 52/55 (Fallos:
330:4134), y al tiempo transcurrido desde los
informes presentados a fs. 2460/2461 (Provincia
del Chaco) y 2501, 2503/2504 (Estado Nacional),
ordenados por resolución del Tribunal de fecha 3
de octubre de 2017, con carácter previo a la
decisión atinente a la competencia que
pronunciará el Tribunal, requiéraseles a la
Provincia del Chaco y al Estado Nacional que en
el plazo de 30 días hábiles actualicen, de
conformidad con el programa marco presentado
a fs. 1102, en forma concreta y precisa, el estado
de ejecución de los programas de salud,
alimentación, asistencia sanitaria, provisión de
agua potable, fumigación y desinfección de las
regiones alcanzadas por la medida cautelar
decretada en el citado decisorio de fs. 52/55.
Por ello, se resuelve: 1) No hacer lugar a
la solicitud formulada. 2) Requerir a la Provincia
del Chaco y al Estado Nacional, con carácter
previo a la decisión atinente a la competencia
que pronunciará el Tribunal, que en el plazo de
30 días hábiles actualicen, de conformidad con el
programa marco presentado a fs. 1102, en forma
concreta y precisa, el estado de ejecución de los
programas de salud, alimentación, asistencia
sanitaria, provisión de agua potable, fumigación
y desinfección de las regiones alcanzadas por la
1049
localidad, interpone una acción de amparo

LÓPEZ, MARÍA TERESA C/
99.-
ambiental colectivo en los términos del artículo
43 de la Constitución Nacional, contra el Estado
SANTA CRUZ, PROVINCIA DE Nacional -Poder Ejecutivo-, la Provincia de Santa
Cruz -Ministerio de Economía y Obras Públicas, y
Y OTROS (ESTADO NACIONAL) Dirección Provincial de Recursos Hídricos-, la
Provincia del Chubut -Ministerio de Ambiente y
S/ AMPARO AMBIENTAL Control de Desarrollo Sustentable-, la
Municipalidad de Caleta Olivia, Servicios Públicos
26 de Febrero de 2019 Sociedad del Estado (SPSE), Sociedad
Corte Suprema de Justicia de la Nación Cooperativa Popular Limitada de Comodoro
Provincia de Santa Cruz Rivadavia, YPF SA, Sinopec.Argentina SA y Pan
American Energy SA, con el objeto de que se
asegure el efectivo acceso al agua potable en
SENTENCIA cantidad y calidad suficientes a toda la población
de Caleta Olivia, por encontrarse ante una
Autos y Vistos; Considerando: verdadera "emergencia ambiental". A estos
CSJ 1432/2017 fines, requiere que se arbitren las medidas
ORIGINARIO pertinentes de infraestructura y se prohíba
continuar con la explotación de los pozos
1°) Que a fs. 114/127 María Teresa López, petroleros ubicados en las provincias de Santa
con domicilio en Caleta Olivia, Provincia de Cruz y del Chubut que no cuenten con la
Santa Cruz, por su propio derecho y en correspondiente certificación estatal, que
representación de todos los habitantes de dicha acredite que han sido inspeccionados y que se ha
1050
verificado que con su actividad no provocan la encontraron en el agua que se distribuye en

contaminación del agua destinada a consumo Caleta Olivia altos niveles de contaminación con
humano., Además, la actora pretende que se hidrocarburos totales y metales pesados,
realice el debido tratamiento de los efluentes arsénico, clorizros, etc.
cloacales y se lleve a cabo la reparación y La actora indica que el agua que abastece
reacondicionamiento de toda la red cloacal de a Caleta Olivia tiene dos orígenes. Una parte
Caleta Olivia. También solicita que se ordene el proviene del Acueducto Jorge Federico Carstens,
tratamiento y relocalización de los residuos también conocido como Acueducto Lago
urbanos que actualmente son depositados en Musters, que además suministra agua a las
terrenos cercanos a la ciudad de Caleta Olivia localidades de Comodoro Rivadavia, Sarmiento y
mediante el sistema "a cielo abierto", así como la Villa Rada Tilly, de la Provincia del Chubut; y la
recuperación de esas tierras. A su vez, a fs. 121 otra procede de la Reserva Hidrogeológica de la
reclama que se saneen los pozos de petróleo que Meseta Espinosa-Cañadón Quintar. Señala que
se encuentran inactivos o abandonados, y que se ambos recursos hídricos no solo se destinan al
construya el proyectado Acueducto Lago Buenos uso residencial sino que también se utilizan para
Aires. En adición a ello, a fs. 124 vta. peticiona abastecer de agua la explotación petrolera.
que se garantice el acceso a la información Remarca que en el territorio perteneciente a las
referente a los costos de las obras a realizarse y provincias de Santa Cruz y del Chubut donde se
al destino y manejo de los fondos que se asignen encuentran las reservas hidrogeológicas de agua
a ese cometido. dulce que abastecen a Caleta Olivia existen
2°) Que en su presentación la actora "pozos de 'perforación' de petróleo,
sostiene que no obstante haber efectuado varias 'conviviendo' con los pozos de captación de agua
gestiones y peticiones respecto del servicio de potable, contaminando así nuestras napas
distribución de agua potable ante diferentes freáticas e invirtiendo los roles lógicos: Agua
organismos públicos, en la localidad de Caleta potable para la explotación petrolera, y agua
Olivia se provee agua contaminada con altos contaminada para consumo humano" (fs. 117
valores de arsénico e hidrocarburos totales, y vta.). Subraya que la industria petrolera requiere
que se producen frecuentes interrupciones en el para su funcionamiento el uso de millones de
suministro. litros de agua. Asimismo, alega que los
Manifiesta que los habitantes de Caleta habitantes de Caleta Olivia no solo se ven
Olivia, al igual que los de otras nueve localidades afectados por las consecuencias que provoca la
de la región, sufren una grave crisis hídrica. actividad petrolera sin debido control estatal,
Afirma que la situación se agrava año tras año y sino que a ello se suman los efectos del
afecta el derecho de acceso al agua potable, cuya "fracking", modalidad de explotación carburífera
falta provoca una violación del derecho a la que cotidianamente es ocultada por las
salud, al bienestar, al trabajo, a la dignidad y, en empresas petroleras.
definitiva, al buen vivir (fs. 115 vta.). Expresa que La actora denuncia a fs. 119 que,
muchos barrios reciben el agua de manera excluyendo al Valle de Sarmiento, toda la región
intermitente y que en varias ocasiones llega de la Patagonia Central tiene sus aguas
turbia, con larvas, contaminada con subterráneas contaminadas como consecuencia
hidrocarburos y otros elementos inorgánicos. En de la actividad petrolera. Seguidamente, señala
este sentido señala que ya en el año 2014 se que la Dirección General de Protección y
1051
Saneamiento Ambiental de la Provincia de Santa Por otro lado, la actora informa que el
Cruz realizó el 28 de agosto de 2008 un informe Gobierno de la Provincia de Santa Cruz proyectó
pormenorizado acerca de la contaminación de "levantar una planta de Osmosis Inversa", que
las napas freáticas en la zona norte de la debía estar construida y en actividad en un plazo
provincia, el cual reveló "concentraciones de seis meses, pero que, apenas iniciada, la obra
elevadas de algunos parámetros fisicoquímicos se encuentra detenida y con un elevado nivel de
relacionados con la industria hidrocarburífera". deterioro. Añade que en el mes de julio de 2013
Asimismo, la actora da cuenta de diversos se adjudicó la repotenciación del Acueducto Lago
incidentes vinculados a la contaminación del Musters a la empresa CPC S.A., a partir de un
agua con hidrocarburos y a su elevada salinidad acuerdo suscripto por representantes del
en la reserva hidrogeológica Meseta Espinosa. Gobierno Nacional -Secretaría de Obras Públicas
También menciona la clausura de una de la Nación-, el Ente Nacional de Obras Hídricas
planta de tratamiento y entrega de crudo de Saneamiento (ENOHSA), Agua y Saneamiento
operada por la firma Pioneers NR S.A. en el Argentinos (AYSA), los Gobiernos de Santa Cruz y
Yacimiento Meseta Sirven, donde los inspectores Chubut, las Municipalidades de Caleta Olivia y de
encontraron una serie de irregularidades. Relata Comodoro Rivadavia, y la Sociedad Cooperativa
que se detectaron anomalías en el Acuífero Popular Limitada de ComodoroRivadavia
freático del Yacimiento Cañadón León, zona (SCPLCR).
explotada en aquel entonces por Repsol-Y.P.F., y 3°) Que, en síntesis, de los términos de la
también irregularidades en las obras efectuadas demanda surge que la actora pretende mediante
en el Proyecto de Recuperación Secundaria un amparo colectivo que se adopten las medidas
denominando Acueducto PTA 2 en el Yacimiento necesarias para hacer frente, entre otras
El Huemul (fs. 119 vta./120). Asimismo, hace cuestiones, a la emergencia hídrica en la que se
referencia a un estudio realizado en noviembre encontraría la Ciudad de Caleta Olivia y sus
de 2006 por el grupo INDUSER a solicitud del alrededores como consecuencia de la falta de un
entonces Diputado Nacional Juan Acuña Kunz, adecuado servicio de distribución de agua
que arrojó como resultado la existencia de potable en cuanto a su cantidad y calidad, toda
hidrocarburos aromáticos policíclicos en el agua vez que su prestación estaría sufriendo
de la Provincia de Santa Cruz, con valores de frecuentes interrupciones y se estaría
arsénico y plomo superiores a los permitidos (fs. proveyendo agua contaminada a raíz de la
119 vta.). actividad hidrocarburífera que se desarrolla en
En adición a ello, señala que de acuerdo las provincias de Santa Cruz y del Chubut que
al informe difundido por el Ministerio de Salud impacta sobre la Cuenca del Río Senguer, recurso
de la Nación como el "Atlas de Mortalidad por hídrico interjurisdiccional.
Cáncer en Argentina", elaborado mediante un La cuenca del Río Senguer recorre 360
amplio estudio realizado en todo el país entre los kilómetros, mayormente en territorio de la
años 1997 y 2001, Santa Cruz era una de las Provincia del Chubut, y posee siete lagos
cuatro provincias con mayor tasa de mortalidad naturales. El río nace en el extremo oriental del
por dicha enfermedad; circunstancia que la Lago Fontana y desemboca en la mayor cuenca
actora vincula con la contaminación denunciada lacustre de las mesetas patagónicas, integradas
(fs. 120 vta.). por los lagos Musters y Colhue Huapi ( 1
http://institutodelagua.chubut.gov.ar/es/12/cuenca-del-rio-
senguer).
1052
Según surge de las constancias de fs. ello todavía se encuentra pendiente en la

65/67, 97/98 y 100, el 5 de enero de 2006, las Provincia del Chubut y, en consecuencia, no ha
provincias del Chubut y de Santa Cruz y el Estado sido ratificado por el Congreso Nacional.
Nacional (Ministerio de Planificación Federal, 4°) Que, por otra parte, la actora
Inversión Pública y Servicios) suscribieron un manifiesta que la red cloacal de Caleta Olivia se
Acta Acuerdo por el cual se creó el Organismo encuentra colapsada. Señala que, entre otros
Interjurisdiccional de la Cuenca del Río Senguer, motivos, ello se debe a la mala calidad de los
cuya misión es entender en todo lo relativo a la materiales que se utilizaron en su construcción y
administración, control, uso, aprovechamiento y al crecimiento demográfico, factores que
preservación de los recursos hídricos y provocan el frecuente derrame de efluentes
medioambientales de dicha cuenca. No obstante cloacales. Expresa, asimismo, que la planta
lo cual, el organismo aún no se ha conformado ni depuradora local no funciona en forma
puesto en funcionamiento. A su vez, las mismas adecuada. Destaca la importancia que la cuestión
partes firmaron el 16 de mayo de 2007 un reviste para la salud pública, la calidad de vida y
Convenio Marco que contiene el "Tratado el medio ambiente.
Interjurisdiccional de Partición de Aguas y Sumado a ello, la actora denuncia
Distribución de Responsabilidades y también la existencia de basurales "a cielo
Competencias de la Cuenca del río Senguer", abierto" en el área urbana de Caleta Olivia.
"Los Lineamientos Generales para la Explotación Solicita a este respecto el correspondiente
del Sistema de Acueductos del Lago Musters 2 tratamiento de los residuos, su relocalización y la
(el Sistema Acueducto Jorge Federico Carstens,
conocido popular-mente como Acueducto Lago
recuperación de los terrenos afectados.
Musters, es una importante obra de ingeniería que Por último, la actora requiere que se dicte
tiene la funcipn de abastecer el servicio de agua
potable a las localidades de Sarmiento, Comodoro una medida cautelar urgente tendiente a que: i).
Rivadavia y Rada Tilly pertenecientes a la Comarca se implemente un servicio de distribución
Senguer-San Jorge de la Provincia del-Chubut y a
la ciudad de Caleta Olivia en la Provincia de gratuita de suficiente agua potable para la
Santa Cruz, en la zona oeste de la Cuenca del
Golfo San Jorge; zona central de la Patagonia población de Caleta Olivia; ii) cese la explotación
Argentina. Este Acueducto fue inaugurado el 4 de de los pozos petroleros ubicados en las
diciembre de 1999, posee una extensión de 224 km y
permite abastecer a Comodoro Rivadavia y zona.de provincias de Santa Cruz y del Chubut que no
influencia de 150 mil m3/día de agua. Constituye
una de las obras más importantes del país y
cuenten con la correspondiente certificación
región. Tiene su origen en el Lago Musters, de estatal que garantice que su actividad no
donde toma el agua que una vez tratada por un
proceso de potabilización convencional es bombeada provoca contaminación del agua destinada al
a los diferentes centros de consumo a través de un consumo humano; y iii) se intime a la
sistema de dos acueductos de una longitud
aproximada de 140 kilómetros cada uno y una serie Municipalidad de Caleta Olivia y a la empresa de
de subacueductos de distribución, incluyendo uno
de 67 km que abastece a la ciudad de Caleta
Servicios Públicos Sociedad del Estado a
Olivia. Toda vez que ambos acueductos fueron implementar, en el plazo de quince días, un plan
construidos separadamente se los conoce como
Acueducto Antiguo y Acueducto Nuevo. de contingencia para mejorar los servicios de
http://wwwl.hcdn.gov.ar/proyxml/expediente.asp?fun recolección de residuos urbanos y de
damentos=si&numexp=4174) - Sarmiento - Comodoro tratamiento de los efluentes cloacales,
Rivadavia - Rada Tilly - Caleta Olivia". Conforme a respectivamente.
las constancias del expediente, si bien este 5°) Que los hechos que se denuncian
convenio marco tuvo aprobación legislativa en la exigen de esta Corte el ejercicio del control
Provincia de Santa Cruz a través de la ley 3010, encomendado a la justicia sobre las actividades
1053
de los otros poderes del Estado y, en ese marco, caso por vía de la instancia prevista en el artículo
la adopción de las medidas conducentes que, sin 117 de la Constitución Nacional (conf. causas
menoscabar las atribuciones de estos últimos, "Lavado, Diego Jorge y otros c/ Mendoza,
tiendan a sostener la observancia de la Provincia de y otro", Fallos: 330:111; "Asociación
Constitución Nacional (conf. causas: "Salas, Dio", Argentina de Abogados Ambientalistas de la
Fallos: 331:2925; CSJ 175/2007 (43-V)/CS1 Patagonia c/ Santa Cruz, Provincia de y otro",
"Vargas, Ricardo Marcelo c/ San Juan, Provincia Fallos: 339:915, entre otros).
de y otros s/ daño ambiental", sentencia de 24 Por ello, oída en esta instancia la señora
de abril de 2012; y "Saavedra, Silvia Graciela y Procuradora Fiscal, sin perjuicio de lo que en
otro c/ Administración Nacional de Parques definitiva se decida, se resuelve requerir:
Nacionales, Estado Nacional y otros", Fallos: A) Al Estado Nacional:
341:39). A) i) Subsecretaría de Recursos Hídricos
Ello es así, toda vez que le corresponde al de la Nación:
Poder Judicial de la Nación buscar los caminos Que informe detalladamente si el Comité
que permitan garantizar la eficacia de los Interjurisdiccional de Cuenca del Río Senguer se
derechos y evitar que estos sean vulnerados, encuentra en funcionamiento y, en su caso, si ha
como objetivo fundamental y rector a la hora de producido algún resultado respecto de su
administrar justicia y de tomar decisiones en los cometido específico.
procesos que se someten a su conocimiento. No Que indique si existe un diagnóstico
debe verse en ello una intromisión indebida del ambiental de la
Poder Judicial cuando lo único que hace es Cuenca del Río Senguer y, en tal caso,
tender a tutelar derechos, o suplir omisiones en cuáles fueron los resultados con relación a las
la medida en que dichos derechos pueden estar actividades hidrocarburíferas y productivas que
lesionados (Fallos: 328:1146). utilizan agua de la cuenca, con especial
6°) Que, de tal manera, el Tribunal como referencia a aquellas que toman agua
custodio que es de las garantías constitucionales, directamente del Lago Musters.
y con fundamento en la Ley General del A) ji) Ministerio de Energía y Minería de la
Ambiente, en cuanto establece que "el juez Nación:
interviniente podrá disponer todas las medidas Que informe qué yacimientos petrolíferos
necesarias para ordenar, conducir o probar los y empresas que se dedican a laexploración,
hechos dañosos en el proceso, a fin de proteger explotación y/o cualquier otro aspecto relativo a
efectivamente el interés general" (art. 32, ley la actividad hidrocarburífera se encuentran
25.675), ordenará las medidas que se disponen ubicadas en las zonas aledañas al Río Senguer, y
en la parte dispositiva de este pronunciamiento. acompañe toda actuación atinente al impacto
7°) Que esta Corte ha señalado la ambiental que sus actividades ocasionan en la
pertinencia de la adopción de medidas referida cuenca hídrica.
preliminares previas a la definición de su B) A la Provincia de Santa Cruz:
competencia, cuando los hechos de la causa lo Que informe qué yacimientos petrolíferos
justifican. Es que la adopción de esas medidas no y empresas que se dedican a la exploración,
implica definición sobre la decisión que pueda explotación y/o cualquier otro aspecto relativo a
recaer en el momento en que el Tribunal se la actividad hidrocarburífera se encuentran
expida sobre su competencia para entender en el ubicadas en la zonas aledañas al Río Senguer, y
1054
acompañe toda actuación atinente al impacto Que acompañe documentación sobre el

ambiental que sus actividades ocasionan en la incidente referente a la pérdida de agua de
referida cuenca hídrica. producción petrolera y derrames que habría
Que indique si existe un diagnóstico ocurrido el 22/1/2006 en la planta de
ambiental con respecto a la Cuenca del Río tratamiento de Meseta Espinosa.
Senguer. Que presente las constancias vinculadas a
Que mencione las medidas adoptadas la clausura efectuada el 1/3/2006 en la planta de
para hacer frente a la emergencia hídrica en la tratamiento y entrega de crudo emplazada en el
Ciudad de Caleta Olivia y zonas aledañas, Yacimiento Meseta Sirven.
declarada mediante el decreto provincial 77/14 y Que adjunte el informe del 17/10/2006
ratificada por el Poder Legislativo de la Provincia respecto de las anomalías detectadas en el
de Santa Cruz el 24 de febrero de 2014. acuífero freático del Yacimiento Cañadón León.
Que señale qué medidas de Que acompañe constancias del incidente
infraestructura se han llevado a cabo para que habría ocurrido el 09/08/2007 en las obras
reparar las alegadas sucesivas roturas del del Proyecto de Recuperación Secundaria
acueducto que provee agua a la Ciudad de Caleta denominado Acueducto PTA 2 en el Yacimiento
Olivia. Huemul.
Que informe si se han realizado C) A la Municipalidad de Caleta Olivia:
muestreos u otros estudios sobre la calidad del Que informe detalladamente qué obras
agua de red en la Ciudad de Caleta Olivia, en se han llevado a cabo a los fines de hacer frente
especial con relación a la presencia de a la necesidad de provisión de agua potable en
hidrocarburos, cloruros, sulfatos, arsénico y todo cantidad y calidad suficiente.
otro elemento referido en el Código Alimentario D) A la Provincia del Chubut:
Argentino, especificando detalladamente los Que informe qué yacimientos petrolíferos
puntos de extracción de muestras. y empresas que se dedican a la exploración,
Que informe en qué estado se explotación y/o cualquier otro aspecto relativo a
encuentran los procesos de construcción de una la actividad hidrocarburífera, se encuentran
planta de ósmosis inversa para la Ciudad de ubicadas en las zonas aledañas al Río Senguer, y
Caleta Olivia y de repotenciación del Acueducto acompañe toda actuación vinculada al impacto
Lago Musters. que sus actividades ocasionan en la referida
B) i) A la Dirección General de Protección cuenca hídrica.
y Saneamiento Ambiental: D) i) Al Ministerio de Ambiente y Control
Que acompañe copia del informe del Desarrollo Sustentable:
realizado el 28 de agosto de 2008 acerca de la Que informe si se han verificado
contaminación de las napas freáticas en la zona descargas contaminantes directas al cauce del
norte de la Provincia de Santa Cruz. Río Senguer y de sus afluentes. Que indique si la
B) ii) A la Delegación Zona Norte de calidad del agua del Acueducto Lago Musters-
Medio Ambiente: Comodoro Rivadavia se encuentra dentro de los
Que acompañe las constancias que tenga estándares o parámetros permitidos para
respecto del incidente que habría acaecido el consumo humano de acuerdo al Código
16/12/2006 en la Reserva Hidrogeológica Meseta Alimentario Argentino.
Espinosa y El Cordón.
1055
En todos los casos se deberá acompañar

copia de las actuaciones producidas y
documentación relacionada. Se fija un -//- plazo
de 30 (treinta) días para el cumplimiento de lo
ordenado. Líbrense los oficios pertinentes.
Elena Higthon de Nolasco. Juan Carlos
Maqueda Maqueda. Horacio Rossatti. Ricardo
Luis Lorenzetti.
1056
Pergamino “… los recaudos necesarios con el

100.- objeto de que se abstenga de autorizar, desde el
municipio a su cargo, futuras fumigaciones en las
zonas que estarían afectadas, y se asegure la
provisión de agua potable a los vecinos que allí
residen, hasta tanto se alcancen las certezas
necesarias en torno a la existencia o no, del
riesgo ambiental sospechado…”.-
Por otra parte, la querellante Dra.
Sabrina del valle Ortiz, formula una presentación
3 de Abril 2019 mediante escrito de fecha 29 de marzo próximo
Juzgado Federal de Primera Instancia en pasado en la que en un sentido similar al
lo Criminal y Correccional Nº 2, San expresado por el Ministerio Público, y en razón
de la gravedad y urgencia del caso traídos a
Nicolas. Provincia de Buenos Aires
estudio, peticiona la procedencia del dictado de
Provincia de Buenos Aires. medidas cautelares a fin de tutelar el derecho
humano al agua potable, al máximo nivel de
salud posible y a vivir dignamente en un hábitat y
SENTENCIA ambiente adecuado, requiriendo la provisión de
agua potable y la restricción de las fumigaciones
con agrotóxicos, para lo cual sugiere límites para
//Nicolás, de abril de 2019.- las aplicaciones terrestres en sus distintas
AUTOS Y VISTOS: modalidades y usos.-
Para resolver en la presente causa Nº FRO A la hora de analizar la cuestión traída a
70087/2018, caratulada: “CORTESE, Fernando estudio, es dable destacar que el criterio de la
Esteban; ROCES, Mario Reinerio; TIRIBO, Víctor CSJN en materia ambiental se ha ido
Hugo; TURIN, Mario Enrique S/Infracción art. 55 extendiendo respecto de la aplicación del
de la ley 24051 y 200 del Código Penal” del principio precautorio (Papel Prensa S.A. c/
registro de la Secretaría Penal Nº 4, de este Estado Nacional, Provincia de Buenos Aires s/
Juzgado Federal de Primera Instancia en lo Acción meramente declarativa” del 3/11/15;
Criminal y Correccional Nº 2; “Martínez Sergio Raúl c/ Agua Rica LLC Suc. Arg.
Y CONSIDERANDO QUE: su propietaria Yamana Gold Inc y otros s/ acción
I.- El Ministerio Público Fiscal acompañó de amparo” de 2/3/16 entre otros), y que tal
dictamen de la Unidad Fiscal de Investigaciones supuesto, correspondería delinearlo en casos de
en Materia Ambiental, dependiente de la peligro grave o irreversible, o de ausencia de
Procuración General de la Nación (UFIMA) a fs. información o certeza. Ello permite interpretar
858/859, y haciendo propias las consideraciones que se debe recurrir al mismo principio cuando
de la misma, estimó prudente la inmediata la contingencia contenga cualidades y
aplicación del art. 4 de la ley 25.675, en tanto condiciones científicas que pueden
contiene el principio precautorio en materia eventualmente encontrarse en pugna o debate,
ambiental, a los efectos de que se adopten por o en el inicio o intento acerca de su discusión.-
parte del sr. Intendente del Partido de
1057
Es de destacar además, a los efectos de propios, afectan el bienestar perseguido (Fallos:

enmarcar los riesgos existentes en las cuestiones 338:1183 CSJN y sus citas). Constituye un
debatidas las disposiciones contenidas en el ejemplo de ello, la Ordenanza Municipal
artículo 1.710 del Código Civil y Comercial de la 8124/14, en cuanto fija límites para las
Nación, en cuanto al deber de prevención del aplicaciones fitosanitarias periurbanas, que
daño, toda vez que sostiene “la persona tiene el establece 100 metros de exclusión desde el
deber, en cuanto de ella dependa, de a) evitar limite urbano, zona en la cual no se puede aplicar
causar un daño no justificado; b) adoptar, de ningún producto fitosanitario, y respecto a la
buena fe, y de acuerdo a las circunstancias, las zona de exclusión, un límite de 500 metros
medias razonables para evitar que se produzca donde comienza la zona de amortiguamiento,
un daño, o disminuir su magnitud; c) no agravar siendo allí el lugar para aplicar productos
el daño si ya se produjo.” siendo ello un deber fitosanitarios banda verde (Clasificación
general de prevención ante cualquier fuente de Toxicológica IV según ONS).-
peligro, lo cual en el caso de trascender a la II.- Constan en autos los informes del
sociedad en general o a un sector de la INTEC perteneciente al Conicet y del INTA-
población, en sus consecuencias, tornaría la Balcarce, que dan cuenta de los índices
obligación del estado a mitigar con mayor rigor la encontrados en las nuestras que fueron
extensión del daño que eventualmente pudiera analizadas en los respectivos laboratorios.-
ocasionar.- Del mismo modo, bajo el análisis
También se tiene establecido, que los científico del caso obra la declaración testimonial
principios derivados de la Ley 25.675 - del Dr. Damián Marino a fs. 848/852 quien aclara
Prescripciones de la Ley General del Ambiente-, conceptos y explica los motivos por los cuales
deben interpretarse desde una moderna cree que el agua de la zona no sería apta para
concepción de las medidas necesarias para la consumo. En un sentido similar, se expresa la
protección del medio ambiente, pues el firmante de la pericia del INTA-Balcarce Dra.
articulado introduce en la materia los principios Virginia Aparicio en tanto, luego de fundar su
de la prevención –art. 3º- del daño ambiental y postura científica previamente, manifiesta al
de precaución –art. 4º- ante la creación de un igual que el especialista mencionado precedente
riesgo con efectos desconocidos y, por tanto, que el agua de los lugares indicados no es apta
imprevisibles (CSJN, in re “Cruz Felipa y/ otros c/ para consumo humano, sugiriendo a la par la
Minera Alumbrera Limited y otros s/ intervención de personal médico para opinar al
sumarísimo” del 23/2/16).- respecto.-
En ese orden, y siendo que en el caso de Así las cosas, se dio intervención al
autos se ventila una cuestión cuya injerencia Cuerpo Médico Forense de la justicia Nacional
administrativa corresponde en tal caso al dependiente de la Corte Suprema de Justicia de
municipio del partido de Pergamino, cabe tener la Nación, precisamente al área de Toxicología a
presente el hecho de reconocer a las autoridades cargo de la Dra. Favila Vidal, con el objeto de que
locales la facultad de aplicar los criterios de manifieste la misma conforme los parámetros
protección ambiental que consideren observados por los científicos aludidos si el agua
conducentes para el bienestar de la comunidad, resulta apta o no para consumo humano,
así como valorar y juzgar si los actos que llevan a remitiéndosele a este respecto todas las
cabo sus autoridades, en ejercicio de los poderes constancias necesarias a esos fines. Informe que,
1058
a la fecha se encuentra en plena etapa de En esos términos, sobre la base de las

elaboración.- disposiciones de las leyes citadas, se dispondrá la
A su vez, la Autoridad del Agua de la inmediata suspensión provisional de las
provincia de Buenos Aires (ADA), en su informe aplicaciones de fumigaciones con plaguicidas,
presentado en fecha 1 de abril del corriente año, herbicidas, insecticidas y cualquier otro paquete
entiende que ninguno de los valores de agroquímicos, sea mediante fumigaciones
determinados en los informes de INTA y de terrestres (mosquito, mochila, aspersores o
INTEC, bajo su postura, superan límites aéreas) que contengan glifosato como principio
permitidos, por lo cual concluye que el agua es activo o sales derivadas del mismo; como así
apta para consumo.- también respecto de los siguientes plaguicidas:
Habida cuenta de lo expuesto, surge de Atrazina, Triticonazol, Metolaclor, Acetoclor,
ese modo como punto de debate y discusión Clorpirifos, Glifosato, Imidacloprid, Desetil, 2.4D,
científica, al ser valorado dicho extremo de Glifosato; y de los siguientes formulados
modo diferente en cuanto a la real aptitud del comerciales ROUNDUP FULL II, ROUNDUP MAX
agua para consumo. Esta circunstancia obliga a II, ROUDUP ULTRAMAX; sobre los
todos los sectores intervinientes que establecimientos rurales, cuya ubicación se
corresponden a las áreas del estado nacional y encuentran detalladas en la resolución glosada a
de la provincia de Buenos Aires, determinar la fs. 139/148 y demás diligencias obrantes en
forma más eficaz, rápida y transparente para autos.-
arribar a una conclusión que arroje mayor A saber: Establecimiento rural
certeza acerca de la condición, calidad y denominado “Don Mariano” sito en la calle
salubridad del agua que se suministra a la Mansilla s/n°, entre calles 10 y Larreta, del barrio
población en general, y que la misma sociedad se Villa Alicia, cuyo propietario sería Mario Reinerio
abastece para su consumo de las napas Roces.-
subterráneas.- El ubicado sobre la Ruta Nacional 188, a
En esa inteligencia se agotaran todas las la altura del km. 69 y su intersección con calle
instancias administrativas y judiciales para Escudero –ubicación circunscripción XV, parcela
desarrollar con la mayor amplitud todos los 1855 a y b, partida 778 y 45357, partida 82,
estudios necesarios a fin de arribar a la plano 81-82-77-, propiedad del sr. Fernando
determinación de mayor rigor científico.- Esteban Cortese.-
III.- Conforme las pautas señaladas, y El situado sobre la calle Escudero y su
siguiendo los lineamientos establecidos por intersección con calle Larreta –ubicación Cuartel
nuestro más Alto Tribunal, esta magistratura XI, lote 1856 c, partida 1673-, propiedad de
considera pertinente la adopción de medidas propiedad de Víctor Hugo Tiribó.-
restrictivas, preventivas y precautorias, en orden El establecimiento emplazado sobre
a la prevención del daño, sin postergar pese al Escudero N° 915, a la altura de la calle Pedro
requerimiento de mayo rigor científico, la Baños, propiedad del sr. Enrique Turín; todos del
adopción de medidas eficaces, en tanto Partido de la ciudad de Pergamino.-
eventualmente pueda existir un peligro mayor Al igual que lo anterior, se suspenderán
con efectos negativos sobre la salud de las provisionalmente por parte de las autoridades
personas y el medio ambiente en general.- municipales las autorizaciones de aplicaciones
para futuras fumigaciones, tanto aéreas como
1059
terrestres en las zonas que estarían afectadas y paralelamente, se ha dispuesto la proyección y

respecto de los campos mencionados evaluación de una nueva perforación o extensión
precedentemente.- de la existente; la implementación de un
Asimismo, se hará saber al municipio, que monitoreo mensual sobre el pozo de agua de red
para zonas adyacentes a los barrios que estarían del barrio Villa Alicia para que se analice la
afectados –Villa Alicia, Luard Kayad y La Guarida-, misma física, química y presencia de
fuera de los campos antes detallados y como agroquímicos; la colocación de cortinas
medida de protección cautelar, se deberá fijar un forestales tendientes a la disminución del riesgo
límite restrictivo para dichas aplicaciones de 600 en los perímetros de los barrios destacados; la
metros a partir de los barrios indicados.- proyección de pozos en profundidades mayores
En cuanto a la medida solicitada por el en napas profundas para la provisión de agua a la
Ministerio Público y la querellante respecto de la población en general, a lo que se suma la
provisión de agua.- convocatoria de la comisión del agua para que
Atento a que en el día de la fecha se han elabore los dictámenes correspondientes. A tal
remitido a este Tribunal distintas actuaciones fin, este tribunal considera adecuadas y
provenientes de autoridades de la provincia de prioritarias las medidas dispuestas en el decreto
Buenos Aires, como la Autoridad del Agua (ADA), precedente y sugiere en tal caso que, para el
acompañándose a su respecto un cuadro monitoreo permanente se convoque también a
comparativo con los valores límites permisibles a científicos del Conicet, ADA, peritos en la materia
su criterio, en el que se señala que el agua es tanto municipales como particulares que
apta para consumo, y toda vez que, dicho eventualmente puedan designar las personas
organismo viene trabajando en campo en las damnificados.-
zona aludidas, en jornadas anteriores y en la Se estima además, que el ejecutivo
presente, para realizar análisis fisicoquímicos y municipal, y a los mismos fines indicados
pesticidas, el sr. Intendente de la ciudad de precedentemente, establecerá bajo las pautas
Pergamino, Dr. Javier Martínez, ha emitido un que el mismo determine, las necesidades y
decreto en el día de la fecha enviado por correo prioridades para la provisión de agua en los
electrónico hace instantes, donde a más de lugares más críticos a través de los mecanismos
encomendar a distintas universidades de la más adecuados.-
provincia de Buenos Aires, un informe sobre la Sobre la base de todo lo establecido, esta
aptitud del agua confrontados con los valores magistratura también considera como relevante
obtenidos por INTEC-Conicet e INTA-Balcarce, la intervención inmediata de autoridades del
dispone una serie de medidas que se encaminan Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos
a garantizar la protección, seguridad y bienestar Aires, en la forma y modo que resulte más rápido
de la población de las zonas detalladas.- y eficaz, con el objeto de brindar la asistencia a la
Esto es, se han adoptado en el ámbito salud necesaria de las personas que padecen
administrativo medidas concretas de urgencia enfermedades o sintomatologías presuntamente
para la provisión de agua de red, ampliando la afectadas por las fumigaciones con
extensión de la misma, hasta cubrir la totalidad agroquímicos, para lo cual se le remitirá al sr.
de los barrios Villa Alicia, La Guarida (Tramo de Ministro del área, Dr. Andrés Scarsi, la totalidad
los Zapadores) y alrededores, sumando un gran de los antecedentes médicos e historias clínicas
sector de viviendas en la provisión de agua y que,
1060
reservadas en Secretaria a los fines de su 2.- Ordenar suspender provisionalmente

evaluación y consideración.- a las autorizaciones de aplicaciones para futuras
Por todo lo expuesto, y de conformidad fumigaciones, tanto aéreas como terrestres en
con los arts. 3° y 4º de la Ley 25.675, art. 1.710 las zonas que estarían afectadas y respecto de
del Código Civil y Comercial de la Nación y arts. los campos mencionados precedentemente,
193 y 194 y ccds. del Código Procesal Penal de la haciéndole saber dicha medida al titular del
Nación, es que, ejecutivo municipal, Dr. Javier Martínez.-
Asimismo, se le hará saber al mismo, que
SE RESUELVE: para zonas adyacentes a los barrios que estarían
1.- Ordenar la inmediata suspensión afectados –Villa Alicia, Luard Kayad y La Guarida-,
provisional de las aplicaciones de fumigaciones fuera de los campos antes detallados y como
con plaguicidas, herbicidas, insecticidas y medida de protección cautelar, deberá fijar un
cualquier otro paquete de agroquímicos, sea límite restrictivo para dichas aplicaciones de 600
mediante fumigaciones terrestres (mosquito, metros a partir de los barrios indicados.-
mochila, aspersores o aéreas) que contengan 3.- Sugerir a dicho municipio que para la
glifosato como principio activo o sales derivadas instrumentación y materialización de lo
del mismo; como así también respecto de los dispuesto en el art. 2° del DCTO-2019-1021-E-
siguientes plaguicidas: Atrazina, Triticonazol, PER-INT Expte. 467/2019, se convoque también a
Metolaclor, Acetoclor, Clorpirifos, Glifosato, científicos del Conicet, ADA, peritos en la materia
Imidacloprid, Desetil, 2.4D, Glifosato; y de los tanto municipales como particulares que
siguientes formulados comerciales ROUNDUP eventualmente puedan designar las personas
FULL II, ROUNDUP MAX II, ROUDUP ULTRAMAX; damnificados.-
sobre los siguientes establecimientos rurales, a 4.- Hacer saber al ejecutivo municipal, y a
saber: los mismos fines indicados precedentemente,
a.- “Don Mariano” sito en la calle Mansilla que respecto de la provisión de agua el mismo
s/n°, entre calles 10 y Larreta, del barrio Villa deberá establecer bajo las pautas que
Alicia, cuyo propietario sería Mario Reinerio determine, las necesidades y prioridades en los
Roces. lugares más críticos a través de los mecanismos
b.- El ubicado sobre la Ruta Nacional 188, más adecuados.-
a la altura del km. 69 y su intersección con calle 5.- Ordenar la intervención inmediata de
Escudero –ubicación circunscripción XV, parcela autoridades del Ministerio de Salud de la
1855 a y b, partida 778 y 45357, partida 82, Provincia de Buenos Aires, en la forma y modo
plano 81-82-77-, propiedad del sr. Fernando que resulte más rápido y eficaz, con el objeto de
Esteban Cortese. brindar la asistencia a la salud necesaria de las
c.- El situado sobre la calle Escudero y su personas que padecen enfermedades o
intersección con calle Larreta –ubicación Cuartel sintomatologías presuntamente afectadas por las
XI, lote 1856 c, partida 1673-, propiedad de fumigaciones con agroquímicos, para lo cual se le
propiedad de Víctor Hugo Tiribó. remitirá al sr. Ministro del área, Dr. Andrés
d.- El establecimiento emplazado sobre Scarsi, la totalidad de los antecedentes médicos
Escudero N° 915, a la altura de la calle Pedro e historias clínicas reservadas en Secretaria a los
baños, propiedad del sr. Enrique Turín; todos del fines de su evaluación y consideración.-
Partido de la ciudad de Pergamino.-
1061
Hágase saber al Intendente de

Pergamino, al Director del Conicet, a la
Autoridad del Agua, al Ministerio de Salud y al
Ministerio de Agroindustria de la provincia de
Buenos Aires el presente resolutorio a través de
correo electrónico.-
Notifíquese.-
1062
peticionantes digitalicen la demanda y la

documentación acompañada, atendiendo a la
101.-
urgencia que amerita su proveimiento debido
al carácter sumarísimo de la acción entablada,
se la provee, haciendo saber que deberá dentro
del plazo indicado dar cumplimiento con la
normativa citada.
1. Téngase a los accionantes María
Carmen Lamothe Coulomme, Gloria Eynard,
María Esther Flaman, Isabel Rosa Conde, Juan
30 de Abril 2019 Cruz Villani, Graciela Gutierrez Palacio, Aida
Juzgado Civil y Comercial Nro 17 del Petronila Cinalli, Vanesa Cecilia Spedale por sí y
Departamento Judicial de La Plata. en representación de sus hijos menores Lionel
Provincia de Buenos Aires Benjamín y Joaquín Avaca, Andrea Elisabet
Provincia de Buenos Aires. Miranda, María Rosa Ojeda, Roberto Fernando
Lavandera, Carina Vanesa Salvador por sí y en
representación de su hijo menor Evaristo Ibarra
Salvador; Olga Noemí Moresino, Luis Fernando
SENTENCIA Cabaleiro, Ubaldo Darío Pierdomenico por sí y
en representación de su hijo menor Walter
La Plata, 30 de Abril de 2019 Alexis Pierdomenico, Ina Beatriz Urso por
Atento que aún no ha vencido el plazo derecho propio y en representación de Juan
señalado en el art. 3 párrafo cuarto de la Tucat, Susana Mercedes Bonich, Horacio
Acordada 3886/18 de la SCBA, a fin de que los Andrés Conde, María Delia Maroni, Myriam
1063
Mabel Mendez, Carlos Antonio Larrosa, Jorge oficio por Secretaria (art. 7 último párrafo de la
Ventura Olivera Santisteban, José María ley 13.928).
Mauregui, Cristina Laura Avalos, Miguel Del 2. Por encontrar formalmente
Llano, María José Lennon, Eduardo Ruben procedente la demanda (art. 43 de la
Carranza por derecho propio y en Constitución Nacional, art. 20 de la
representación de sus hijos menores Lutien Constitución Provincial y arts. 3, 4, 6 y 7 de la
Candelaria Carranza y de Uriren Martín ley 13.928), y por los especiales derechos que
Carranza, Claudio Gastón Samaniego, Ramiro están en juego en el presente litigio, esto es, el
Hector Sanchez, Alejandro Javier Mauregui por derecho humano de acceso al agua potable, la
sí y en representación de Albertina Mauregui, salud y la vida de una gran número de vecinos
Blanca María Garayalde por derecho propio y de la localidad de San Miguel del Monte, entre
en representación de Guillermina Xiomara La ellos niños (art. 28, 36 incisos 2° y 8º de la
Rosa Garayalde, Irma Antonia Carugati, Alberto Constitución Provincial), de la acción entablada
Goycochea, Orfirio Omar Rodríguez, Omar Solis y la documentación acompañada, dése traslado
Garrahan, Dominga Alicia de Luca; Luisa Lujan a AGUAS BONAERENSES S.A. y a la PROVINCIA
Lara, Nora Elisabet Farrell, Carlos Alberto DE BUENOS AIRES por el plazo de cinco días
Sabcovsky, Darío Oscar Sanchez por sí y en (arts. 8 y 10 de la ley 13.928). Notifíquese con
representación de sus hijos menores Juan Cruz copias y con habilitación de días y horas
Sanchez, Salvador Sanchez, Franco Alvarez y inhábiles (arts. 120 y 153 del CPCC), a la co-
Joaquín Sanchez, María Graciela Lissalt, Flavia demandada mediante cédula a librarse a la
Beatriz Spedale, Amalia Elena Dodera por Fiscalía de Estado de la Provincia de Buenos
presentados, parte y por constituído el Aires (arts. 27 inc. 1, 30 y 31 del dec. ley
domicilio procesal en calle 12 N 453 de la 7543/69 con las modificaciones de la ley 12.748
ciudad de La Plata y el domicilio electrónico: - art.1 - ; DJBA t.133, pag.82; A y S t. IV 1986,
[email protected] (arts. pag.489), diligencia que quedará a cargo de la
40-42 del CPCC). Hágase saber. Procédase a letrada patrocinante de la parte actora.
cargar los datos en la red informática. Sin 3. Para resolver la medida cautelar
perjuicio de ello, hágase saber a la Dra. Sabrina solicitada y Considerando:
Ortiz del Valle que deberá dar 3.1. Que un grupo de 43 vecinos,
debido cumplimiento con lo dispuesto por los integrado también por menores, de la localidad
arts 13 de la ley 6716 y 3 del Decreto ley 8480. de San Miguel del Monte, Provincia de Buenos
Respecto de la accionante Carina Vanesa Aires, promovió acción de amparo contra
Salvador deberá aclararse en representación de Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA), con el objeto
quienes se presenta habida cuenta haberse de que dicha empresa: a) comience a realizar
omitido mencionar el nombre y apellido de en el plazo de 180 días o en el que
quien responde al DNI N° 52.192.423. Aclarado judicialmente se fije, los trabajos y tareas
lo cual se proveerá. En relación al resto de la necesarios a fin de adecuar la calidad y
población de San Miguel del Monte, cuya potabilidad del agua de uso domiciliario, según
representación no se ha invocado, dese los parámetros establecidos por la
intervención a la Defensoria del Pueblo de la Organización Mundial de la Salud en
Provincia de Buenos Aires, a cuyo fin líbrese coincidencia con la norma del artículo 982 del
Código Alimentario Argentino; b) determine el
1064
plazo de efectiva adecuación de un proyecto agrotóxicos de uso habitual en la agricultura

específico con plazos concretos de realización, industrial: Triticonazole, Metomilo, Imazapir
como también de su posterior implementación Metolaclor, Atrazina-desetil, Imidacloprid,
tanto por la Autoridad del Agua como por las Dimetoato, Imazetapir, Imazapic, Pirimicarb,
áreas competentes que determine el Ministerio Aldicarb, Diclosulam, Imazaquin, Metsulfuron,
de Infraestructura provincial. La pretensión se Diclorvos, Carbofuran, Metribuzin, Carbaril,
funda en que el agua provista por la empresa Metalaxil, Metroromuron, Ametrina, Atrazina,
prestataria del servicio contiene niveles de Clorimuronetil, Malation, Epoxiconazole,
arsénico superiores a los permitidos por la Flurocloridona, Acetoclor, Clorpírifos,
legislación vigente. Asimismo, entablaron su Metconazole, Kresoxim metil, Tebuconazole,
reclamo contra la Provincia de Buenos Aires, en Diazinon, Piperonil butoxido, Clorpírifos,
virtud de ejercer ésta el dominio sobre el Tetrametrina, Aletrina, Pendimentalin,
acuífero del cual se sirve ABSA para proveer Dicamba, Fipronil, 2,4dB, 2,4-d, Glifosato y
agua de red, entendiendo que resulta de Ampa. En el caso de que no sean buscados, se
responsabilidad exclusiva de la Provincia solicita que se le ordene a la Autoridad del
conforme la Constitución Provincial preservar, Agua para que en el plazo que no exceda los 20
recuperar y conservar los recursos naturales, días presente un estudio de las aguas
renovables y no renovables del territorio subterráneas de San Miguel del Monte (que
provincial; planificar el aprovechamiento contemple el área de la concesión de la
racional de los mismos y promover acciones empresa y más allá de la misma) y que se
que eviten la contaminación del aire, agua y busquen los mencionados agrotóxicos, los que
suelo. fueron buscados por el INTA en la pericia sobre
3.2. Atento a la emergencia sanitaria el agua en Pergamino. Que sus resultados sean
ordenada por la Ordenanza N° 4182 en San informados en la causa, en los medios de
Miguel del Monte -que se denuncia, ver comunicación y en las boletas de pago de los
fs.168/172 y en razón de los análisis de agua usuarios. Dada la existencia de localidades del
que se acompañan con la demanda, donde interior de San Miguel del Monte y siendo muy
constan los altos niveles de una sustancia probable que el agua que se extrae para
cancerígena como el arsénico, los amparistas consumo en dichos lugares tenga las mismas
entienden que se cumplen los recaudos para la características que la que ofrece ABSA en el
procedencia de medidas cautelares, solicitando área de concesión en la Planta Urbana, es que
: a) entrega de bidones de agua potable; b) se se solicita que la Autoridad de Agua informe
informe mensualmente a la población sobre los sobre la calidad de agua de modo excluyente
residuos de arsénico en agua y c) se los niveles de arsénico en las localidades del
implemente un Plan de Vigilancia Partido de San Miguel del Monte.
Epidemiológica sobre el Hidroarsenicismo 3.4. Previo a entrar al estudio de los
Crónico Regional Endémico (HACRE). presupuestos de las cautelares pedidas,
3.3. Como medida corresponde calificar a la acción promovida
precautelar requieren que se ordene a la como un proceso de amparo colectivo (art. 7
Autoridad del Agua que informe se ley 13.928), pues procura la tutela de un
actualmente son buscados en los controles derecho de incidencia colectiva referido a uno
sobre potabilidad de agua los siguientes de los componentes del bien colectivo
1065
ambiente: el agua potable. El objeto de la por el art. 2 de la ley 26.061 de Protección

pretensión, por su carácter resulta Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y
insusceptible de apropiación individual pues la Adolescentes) y la Declaración Americana de
acción incoada persigue que la provisión los Derechos y Deberes del Hombre (art. 11)
domiciliaria en red de ese bien se realice, en que gozan de jerarquía constitucional (art. 75
toda la localidad de San Miguel del Monte, inc. 22 de la CN). En el ámbito provincial, la ley
conforme los parámetros de calidad y 14.782 reconoce el acceso al agua potable y al
potabilidad establecidos por el art. 982 del saneamiento como un derecho humano
Código Alimentario Argentino y de acuerdo con esencial para la vida (art. 1), y la Constitución
los valores guías recomendados por la local garantiza el acceso a la salud a todos sus
Organización Mundial de la Salud. Siendo así, habitantes, reconoce derechos sociales de la
corresponde ordenar la inscripción de la niñez y dispone que se asegurarán políticas de
presente causa en el Registro Especial creado conservación y recuperación de la calidad del
por la ley 13. 928, a cuyo fin deberá librarse agua, aire y suelo compatible con la exigencia
oficio por Secretaria (art. 8 ley 13.928 texto de mantener la integridad física sus habitantes
según ley 14.192). y su capacidad productiva (arts. 28 y 36 incisos
3.5. En virtud de lo brevemente 2 y 8 de la CPBA).
expuesto, corresponde seguidamente analizar Por lo expuesto, teniendo en cuenta las
si se encuentran reunidos los recaudos de directivas emanadas de los Tratados
procedencia de los remedios cautelares Internacionales de Derechos Humanos, de la
solicitados en autos (art. 230 del CPCC). Constitución Nacional (arts. 41 y 42), de la
3.5.1. Verosimilitud en el derecho: Es Constitución de la Provincia de Buenos Aires
indudable que en el supuesto de autos existe la (arts. 28, 36 y 38), y tomando
imperiosa necesidad de una tutela judicial fundamentalmente en consideración que el
urgente, en la medida que está en juego el Honorable Concejo Deliberante de San Miguel
derecho humano de acceso al agua potable, la del Monte a través de la Ordenanza N° 4182/18
salud y la vida de una gran cantidad de ya declaró la Emergencia Sanitaria en la
personas, entre ellas menores de edad, y al localidad, en virtud del peligroso porcentaje de
mismo tiempo existe una demora de la arsénico detectado en agua de red en el distrito
demandada en la solución definitiva de esta de Monte, sumado a ello a los antecedentes
situación. judiciales que se mencionan (ver item XV, fs.
Los derechos que dan sustento a la 336) y la copiosa documentación que se arrimó
petición cautelar requerida se hayan a la causa (Nota al Consejo Escolar que obra a
garantizado por diversos Tratados fs. 173, análisis clínicos y de agua, ver Anexo 3,
Internacionales, entre los que destaco el Pacto fs. 142/156, notas periodísticas de fs. 282/285;
Internacional de Derechos Económicos, diversas facturas por compra de bidones de
Sociales y Culturales (arts. 11, 12), el Pacto agua, ver fs. 65, 68, 71, 73, 75/76, 84 y 109
Internacional de Derechos Civiles y Políticos entre otras, dictamenes referidos en el item IX
(arts. 6, 24.1); el Pacto de San José de Costa de la demanda en proveimiento, ver fs. 322 vta
Rica (art. 4 y 19), la Convención de los Derechos y 323) es dable considerar que el derecho
del Niño (aprobada por ley nacional 23.849 y de invocado resulta verosímil (art. 232 del CPCC)
aplicación obligatoria conforme lo dispuesto
1066
habilitando de ese modo el dictado de la bidones- a todas las escuelas, clubes deportivos
medida cautelar peticionada. y centros de salud del partido de San Miguel
3.5.2. Peligro en la demora: Que además del Monte, previo relevamiento e identificación
de resultar implícito por la naturaleza de los que de las mencionadas entidades efectúe el
derechos en crisis, esta situación sin dudas Municipio de la referida localidad, debiendo
requiere de un pronto remedio, o dicho en informar en la presente causa la nómina de las
términos constitucionales, de una "acción mismas, en el plazo de cinco (5) días, a cuyo fin
positiva" que les asegure la vigencia del líbrese oficio al ente municipal cuya confección
derechos involucrados, dentro de la garantía y diligenciamiento correrá a cargo de la parte
constitucional a una "tutela judicial continua y actora. Con relación a lo pedido para el resto
efectiva". En función de ello, corresponde dar de la población de San Miguel del Monte,
curso favorable a la pretensión cautelar estése a lo dispuesto en el apartado 1 in fine.
solicitada, la que deberá cumplirse por la parte II. Ordenar a la demandada ABSA a
demandada ABSA en el plazo de dos (2) días de que realice en forma mensual análisis del agua
notificada (art. 232 del C.P.C.C. y art. la 9 de la que distribuye en San Miguel del Monte que
ley 13.928). comprenda todos los parámetros físicos
3.5.3. Contracautela: por los especiales químicos y bacteriológicos y que informe sus
derechos en juego, exímase a los peticionantes resultados en la presente causa y en los medios
de prestar caución juratoria ( art. 199 del de comunicación local y/o en las boletas de los
CPCC). usuarios de San Miguel del Monte.
Por ello, de conformidad a los III. Con el objeto de dar cumplimiento a
fundamentos señalados y lo establecido por los las mandas judiciales ordenadas en los
arts. 232 y 9 de la ley 13.928 RESUELVO: apartados I) y II) líbrese oficio a ABSA con
I.- Hacer lugar a la pretensión cautelar carácter urgente, cuyo diligenciamiento
solicitada por encontrarse "prima facie" quedará a cargo de la letrada patrocinante de
acreditados los extremos que la hacen viable - los amparistas (arts. 195 y 232 del CPCC). Y
verosimilitud del derecho y peligro en la notifíquese a ABSA y a la FISCALIA DE ESTADO
demora- y en consecuencia ordenando de las medidas cautelares ordenadas en los
a la demandada Aguas Bonaerenses S.A. (ABSA) apartados I), II), III), IV) y V) librándose cédulas
a que suministre, en el plazo de dos (2) días de con carácter urgente por Secretaria y con
notificada, a cada uno de los actores de autos, habilitación de días y horas inhábiles.
en su domicilio, agua potable en bidones que IV. Disponer que la provincia de Buenos
se adecue a las disposiciones del referido Aires, a través de su Ministerio de Salud
artículo artículo 982 del Código Alimentario implemente un Plan de Vigilancia
Nacional (10 microgramos por litro de arsénico Epidemiológica durante un período de seis (6)
y sin agrotóxicos) en la cantidad necesaria para meses en todo el Partido de San Miguel del
satisfacer las necesidades básicas de consumo, Monte sobre el Hidroarsenicismo Crónico
higiene personal, y limpieza de manos y Regional Endémico (HACRE), con los mismos
alimentos y cocción de éstos en una ración no alcances que el llevado a cabo en la localidad
menor a 200 litros por mes. Con los mismos de 9 de Julio, en el año 2011. A dicho fin librese
alcances y en el mismo plazo indicado, ABSA oficio al Ministerio de Salud Provincial, cuya
deberá hacer entrega de agua potable -en
1067
confección y diligenciamiento estará a cargo de

la parte actora.
V. Ordenar a la Autoridad del Agua que
informe si actualmente son buscados en los
controles sobre potabilidad de agua
agrotóxicos de uso habitual en la agricultura
industrial (citando los mencionados en el item
3.3.) y en su defecto disponer que la Autoridad
del Agua, en un plazo que no exceda los 20 días
presente un estudio de las aguas subterráneas
de San Miguel del Monte (que contemple el
área de la concesión de la empresa ABSA,
planta urbana y todas las localidades del
partido de San Miguel del Monte). Sus
resultados deberán ser informados en la
presente causa. A dicho fin líbrese oficio a la
Autoridad del Agua, cuya confección y
diligenciamiento quedará a cargo de la parte
actora.
VI. Previa certificación por la Actuaria de
las fotocopias de los certificados de nacimiento
originales que fueron acompañados en autos,
procédase a su desglose dejándose debida
constancia en autos. Atenta la existencia de
menores, pasen las actuaciones a la Asesoria de
Menores. Fórmese segundo cuerpo de las
actuaciones a partir de fs. 201.
DRA. SANDRA NILDA GRAHL
JUEZ Firmado digitalmente conforme
Ley 25.506, art. 288 2da. parte CCyCN
1068
concluidos- los trámites licitatorios de la obra

102.- comprometida (Licitación Privada N° 36/2017
"Provisión, Instalación y puesta en marcha de
Planta Potabilizadora por Osmosis inversa en
Chivilcoy"), terminándola definitivamente en un
período que no exceda de seis (6) meses, a
contar desde el dictado de la presente (salvo
que se requiera un plazo mayor con la debida
9 de Mayo 2019 justificación), debiéndose informar
Cámara de Apelación Contencioso mensualmente sobre el avance de la obra. 2.- El
Administrativo de San Martín. Provincia organismo de contralor del agua -OCABA-,
deberá realizar bimestralmente los estudios que
de Buenos Aires
ha ido efectuando según constancias obrantes
Provincia de Buenos Aires. en el expediente administrativo, debiendo
informar los resultados al suscripto y a la
Comisión Fiscalizadora del Agua creada
SENTENCIA mediante ordenanza Municipal 9133
9 de Mayo 2019 sancionada por el Honorable Consejo
Deliberante de la Ciudad de Chivilcoy. 3.- El
En la ciudad de General San Martín, a citado organismo deberá -a su vez-, informar al
los días del mes de mayo de 2.019, se reúnen suscripto, si la obra comprometida resulta
en acuerdo ordinario los señores Jueces de la suficiente para cumplir con el proveimiento del
Cámara de Apelación en lo Contencioso servicio de agua potable dentro de los
Administrativo con asiento en San Martín, parámetros establecidos en el Código
estableciendo el siguiente orden de votación de Alimentario Argentino; y en su caso que obras
acuerdo al sorteo efectuado: SAULQUIN – necesitan desarrollarse. 4.- En relación a la
ECHARRI - BEZZI, para dictar resolución en medida cautelar dispuesta, habrá de cesar -
la causa Nº 6.267, caratulada “CASELLES, momentáneamente- respecto de los actores en
EZEQUIEL PEDRO Y OTS. C/ AGUAS cuyos domicilios han sido tomadas las muestras
BONAERENSES S.A. Y OTRO S/ AMPARO”. que dieran origen a las pericias y, continuarse
ANTECEDENTES en similares términos y por el momento
I.- Con fecha 12 de diciembre de respecto de aquellos domicilios en los que en el
2.018, el señor Juez del Juzgado de Primera expediente administrativo arrimado se
Instancia en lo Civil y Comercial Nº 6 del comprobara el incumplimiento de lo previsto en
Departamento Judicial Mercedes, falló la norma de aplicación; debiendo el Defensor
haciendo lugar parcialmente a la acción de del Pueblo individualizar estos para que se
amparo, ordenando a Aguas Bonaerenses S.A. y cumpla con el cometido. Respecto de los
a la Provincia de Buenos Aires (a través de los restantes domicilios, atento lo actuado por la
organismos respectivos) a cumplir con lo que se empresa demandada (desconocimiento de los
dispone a continuación: informes arrimados por el Defensor del Pueblo
“1.- Aguas Bonaerenses S.A. deberá en procura que la medida innovativa dispuesta
agilizar -en el caso que no se hallen ya se haga extensiva) deberá el organismo de
1069
control del agua de Buenos Aires realizar los la inexistencia de otro medio judicial más
estudios en los mismos como paso previo a idóneo surge con prístina claridad en el
acceder a lo solicitado; para lo cual se establece supuesto específico de autos.
un plazo de dos -2 meses- teniendo en cuenta la c) Que, sentado ello, correspondía
cantidad de muestras a extraerse. Y lo expuesto establecer “aquel aspecto que discordiara a las
importa dar respuesta al planteo que partes contrapuestas”. Así, la empresa sostiene
oportunamente efectuara el Defensor del que el nivel de arsénico ha de ser 0,05 mg/l e
Pueblo en relación a la extensión de la medida igual tesitura adopta la Provincia de Buenos
dispuesta. 5.- El anoticiamiento al OCABA de las Aires; por su parte, la actora postula que éste
tareas que aquí se le encomiendan estará a debe ser 0,01 mg/l.
cargo del aportante de la prueba instrumental d) Que lo que se procura a través de
que da cuenta de las infracciones por parte de la presente acción es que la empresa provea
ABSA, a cuyo fin se ordena el diligenciamiento agua potable apta no sólo para el consumo
de las ordenes respectivas, debiendo ser humano, sino también para las diversas
diligenciadas dentro del plazo de diez -10- días actividades que éste, como tal (ser humano)
de notificado de la sentencia. 6.- Dejar desarrolla y/o se sirve, independientemente de
establecido que el incumplimiento de lo los valores permitidos por la normativa que se
dispuesto importará hacer uso de las sanciones juzgue aplicable.
previstas en el artículo 37 del C.P.C.C.”. e) Que la reflexión no es baladí, pues
A su vez, impuso las costas en el las accionadas han sostenido que no media
orden causado y difirió la regulación de arbitrariedad y/o ilegalidad manifiestas en sus
honorarios para una vez que adquiera firmeza actos atento ajustarse a los parámetros
la presente sentencia (arg. arts. 34, 51 del establecidos por las normas que sostienen
Decreto Ley Nº 8.904/77 y de la Ley Nº 14.967, deben aplicarse.
SCBA in re: "Morcillo" dictado el día 8 de f) Que la aptitud y/o potabilidad del
Noviembre de 2.017). agua parece ser tema diverso; pero no debe
Para así decidir consideró, en lo soslayarse que una cosa es que se éste
sustancial, lo siguiente: proveyendo el servicio dentro de los
a) Que, previa cita de la normativa y parámetros que se dicen deben ser aplicados, y
jurisprudencia aplicables, la ilegalidad y/o otra muy distinta, que no obstante ello la
arbitrariedad manifiestas aparecen -en misma pueda ser consumida y/o utilizada sin
principio- con la prueba documental e consecuencias para la salud de los vecinos de la
instrumental aportadas, la primera por los Ciudad de Chivilcoy.
actores, la segunda por el representante del g) Que, aclarado ello, la Dra. Bezzi -al
Fiscal de Estado Provincial. Ello así, pues examinar la procedencia o no del recurso de
quebrantarían lo normado en el Código apelación articulado por el Dr. Biancuzzo
Alimentario Argentino. respecto de la medida innovativa y dejando
b) Que el riesgo en la salud alegado, sentado que se expedía dentro del examen
la circunstancia de que el proceso se inició liminar propio del despacho precautorio-, fue
luego de obtenidas las muestras en las que se contundente al señalar que: “...Es que, frente a
sustentó el reclamo y la medida cautelar los principios preventivos y precautorios
sustancial innovativa, habilitan a sostener que aplicables en la especie (ver consideraciones
1070
formuladas en las Resoluciones Conjunta j) Que la ilegalidad y arbitrariedad

SPRyRS y SAGPyA N° 68/2007 y N° 196/2007 en manifiestas aparecerían así acreditadas en
torno al carácter cancerígeno del arsénico aquellos supuestos en los que se corrobore que
inorgánico, a la ocurrencia de la enfermedad se excede el límite permitido por tal normativa
denominada Hidroarsenicismo Crónico Regional y no por la invocada por las accionadas.
Endémico (HACRE) y las Guías para la Calidad k) Que, aclarado ello, correspondía -
del Agua Potable de la OMS que establecen un advirtiéndose aplicable lo dispuesto en el
valor máximo de 0,01 mg/l para el Arsénico) y artículo 375 del C.P.C.C., de acuerdo a lo
los derechos sustanciales comprometidos, no previsto por el art. 25 de la Ley Nº 13.928-
parecería razonable admitir la dilación sine die evaluar el plexo probatorio. Ello, recordando
pretendida por la recurrente para adecuar la que "como regla el Juez tiene el deber de
prestación a los parámetros más exigentes esto apreciar la prueba lo que no implica la
es, a la 0,01 mg/l (conf. Al respecto CCASM obligación de referirse en detalle a cada uno de
"Fernández Urricelqui" resolución de fecha los elementos aportados, sino seleccionarlos a
12/2/2015). Nótese por lo demás que las fin de fundar el fallo en lo más fehaciente"
alegadas Resoluciones Conjuntas SPRyRS y (S.C.B.A. DJBA t. 36, págs. 393 y 471 DJBA;
SAGPy A N° 68/2007 y N° 196/2007 y 34/2012 y S.C.J.B.A. Agosto 4/53 "Emmi Antonio y otra c/
50/2012 han prorrogado la aplicación del valor Carnevale, Nicolás"; Ac. 55593 S del 14 de junio
más exigente por diez años -plazo que prima de 1996 in re "Ugarte y Compañía Sociedad
facie se encontraría vencido a la fecha public. Anónima contra Valente Sociedad de
en B.O. de la Nación el 2/3/12, no surgiendo Responsabilidad Limitada. Cobro ordinario de
liminarmente que el Estudio de pesos") y que según lo determina el artículo
Hidroarsenisismo encomendado se hubiere 384 del ritual habrán de apreciarse -conforme
concluido ni que obraren conclusiones al las reglas de la sana crítica- las pruebas que
respecto…”. fueran esenciales y decisivas para el fallo de la
h) Que la prórroga de diez (10) años causa.
establecida en la resolución y que fuera l) Que, evaluando los medios y actos
invocada por los demandados, al margen de procesales probatorios que detalla, quedó
expedita ha quedado desfasada no trayéndose acreditado en autos que: l.1.- Durante un lustro
prueba alguna que justifique su extensión; aproximadamente la empresa demandada -al
ergo, el nivel de arsénico ha de ser el proveer el servicio de agua- no cumplió con lo
establecido en el Código Alimentario Argentino normado en la normativa que invocó como
independientemente de lo previsto en el art. 6 aplicable al caso; l.2.- En igual lapso la empresa
de la Ley Nº 13.230. no ha dado cumplimiento con las continuas y
i) Que sostener lo contrario permanentes requisitorias del organismo de
importaría supeditar que el agua contenga contralor -OCABA-; l.3.- Las muestras a través
mayor cantidad de arsénico al permitido por la de las cuales se concluyera lo afirmado, han
O.M.S. y el Código Alimentario Argentino, hasta sido tomadas de lugares diversos de la Ciudad
tanto se decida administrativamente en de Chivilcoy, distintos de los pertenecientes a
concordancia con el mismo; algo a todas luces los pretensores originarios; l.4.- El
ilógico y contrario a las normas citadas al reconocimiento expreso de tenerse problemas
otorgar la medida innovativa requerida. con la distribución del servicio de agua a punto
1071
tal de comprometerse a la realización de una jurídicas existentes al tiempo de la promoción

obra que coadyuve a que este se normalice; y de la demanda y el hecho que estamos ante
l.5.- Los peritos especialistas dictaminaron que una situación de larga data que excede el
en los domicilios peritados en tres marco del interés jurídico individual, forman
oportunidades y por distintos especialistas se convicción en el sentido que las costas deberán
concluyó que el nivel de elementos se quedar impuestas en el orden causado (arg. art.
encuentra dentro de los parámetros 68, segunda parte del C.P.C.C. , 19 y 25 de la
contemplados tanto en las normas invocadas Ley Nº 13.928).
por los actores como por los demandados. p) Que, como consideraciones
ll) Que lo expuesto lleva a concluir finales, el desarrollo que ha tenido el trámite
que el servicio de agua en la Ciudad de del proceso y el haber participado
Chivilcoy brindado por ABSA no resulta personalmente de las dos (2) audiencias a las
uniforme, variando según los lugares y que fueran convocados la totalidad de los
momentos en que las muestras respectivas se interesados y/o sus representantes legales,
tomen -ver en éste sentido lo dictaminado por permite aclarar -en esencia- lo siguiente: que
el Licenciado Rementería en el punto 3) de sus siempre se actuó en búsqueda de la verdad
explicaciones-, que la empresa es consciente de jurídica objetiva; que la totalidad de los
ello y que dentro de sus posibilidades intenta interesados ha reconocido la existencia del
normalizar la situación recurriendo a obras problema con la provisión de agua en la Ciudad
tales como la anunciada en la audiencia pero de Chivilcoy; que se han dado muestras de la
de cuyo avance no ha dado muestras en el necesidad de realizar obras para evitar tal
presente (arg. arts. 375, 384, 473, 474 y flagelo; que independientemente del tipo de
ccdtes.del C.P.C.C.). proceso elegido, lo cierto es que la jurisdicción
m) Que no cabe duda que el pilar ha de estar constreñida a dar una respuesta
fundamental sobre el que se ha construido el que tenga por objeto solucionar el problema;
acceso a la jurisdicción es la legitimación. que el decisorio que se dicta,
n) Que, previa mención de los independientemente del tipo de proceso en el
requisitos establecidos en el caso “Halabi” para que nos hallamos, tiene por objeto tal
la viabilidad de las pretensiones colectivas por cometido cual es que -reconocido y probado el
la CSJN, se cumplen en la especie llevando ello quebrantamiento del derecho fundamental
a la integración de la Litis con los invocado por los vecinos de la Ciudad de
representantes colectivos que comparecieran. Chivilcoy- su restitución se realice en un tiempo
ñ) Que, teniendo en cuenta como ha razonable e interín se vaya paliando la falencia
quedado integrada la litis y que no mereció manteniéndose en aquellos supuestos que así
objeción de ninguno de los interesados, lo ameriten debido a las probanzas arrimadas al
correspondía dictar una sentencia atípica en los proceso, la medida originariamente dispuesta
siguientes términos finalmente resueltos. confirmada parcialmente por la ad-quem.
o) Que, en cuanto a las costas, la II.- Contra dicho pronunciamiento y
particular situación planteada donde la con fecha 20 de diciembre de 2.018 a las
totalidad de los interesados pudieron verse en 9:46:29 am, el apoderado de Aguas
la creencia del derecho que tenían para Bonaerenses S.A. interpuso recurso de
accionar o repeler la acción debido a normas apelación. Se agravió por entender que el
1072
decisorio apelado resultas a “todas luces” a) La incongruencia entre el objeto de

arbitrario, nulo de nulidad absoluta y merece la acción y el decisorio apelado (falso encuadre
ser revocado. legal).
Expuso que el señor Juez a-quo, en Previa mención de las
franca violación del “principio de congruencia” consideraciones pertinentes, expuso que se
y a los fines de forzar la procedencia de la desprende -sin discusión- de las constancias de
demanda, ha modificado el “objeto” de la autos que el objeto de la acción de la actora era
acción de amparo promovida y el encuadre que ABSA y la Pcia. de Bs. As. adecúen la
legal en torno a la regulación de la calidad del prestación del servicio público a su cargo a los
agua en la Pcia. de Bs. As. estándares de calidad establecidos por el
Asimismo que, en franca violación de Anexo “A” de Ley local 11.820 y el artículo 982
lo dispuesto por el art. 20 inc. 2 de la del Código Alimentario Argentino (conf.
Constitución de la Pcia. de Bs. As. y por el art. 1 Adhesión ley local 13.230) esto es: Valores
de la Ley Nº 13.928, también forzó la según Res Ministerio de SyAS N° 494 del
procedencia de la acción, omitiendo referirse, 7/07/94, véase: Arsénico 0,05mg/l.
deliberadamente, respecto de la condición de b) La improcedencia sustancial de la
“Actualidad” necesaria e indispensable sobre acción: inexistencia de arbitrariedad e
un supuesto actuar arbitrario e ilegítimo de su ilegitimidad manifiesta, violación del principio
mandante que habría, hace ya más de cinco (5) del art. 20 inc. 2 de la Constitución de la
años, lesionado y/o restringido los derechos, no Provincia de Bs. As.
de los actores, sino de unas personas no c) La violación del principio de la
identificadas y que no formaron parte del “sana crítica” (falta de valoración de prueba
proceso. esencial).
Por su parte que, para así decidir, el a d) La extralimitación de los efectos de
quo -en franca violación del principio de la la medida cautelar dictada en autos, violación
“sana crítica”- tuvo en consideración de la doctrina de la causa “Halabi”.
documentos y hechos controvertidos por sobre III.- El 21 de diciembre de 2.018, el
tres (3) pericias elaboradas por Ingenieros en señor Juez de grado concedió en relación el
bioquímica que a todas luces resultan idóneas y recurso de apelación interpuesto y, de la
sustanciales para la resolución de la causa. fundamentación efectuada, confirió traslado a
Al mismo tiempo, indicó, la totalidad de los interesados (art. 17 de la Ley
irracionalmente ordenó disponer la Nº 13.928).
supervivencia de una medida cautelar que a IV.- Mediante la presentación de
todas luces resulta improcedente en franca fecha 30 de enero de 2.019 a las 04:34:09 pm,
violación de la doctrina sentada por la CSJN en contestó el traslado conferido el letrado
la causa “Halabi”. patrocinante de la actora. Solicitó se rechace la
Por último, se permitió condenar a su apelación in totum y se confirme la resolución
mandante a la realización de una obra que no recurrida por ajustarse a derecho.
formó parte de la “la litis” ni fue materia de Con respecto a la “incongruencia”
debate por las partes en el proceso. señalada, expuso que -si bien en la demanda se
Así, sustancialmente, el apoderado alegó la normativa aplicable al caso haciéndose
de Aguas Bonaerenses S.A. planteó lo siguiente: referencia a lo que dispone la Ley Nº 11.820 y
1073
artículo 982 del Código Alimentario Argentino Sin perjuicio de ello, destacó que -
(conf. Adhesión Ley Provincial Nº 13.230), más allá de la omisión de indicar en forma
también es cierto que siempre se alegó y se expresa en la demanda la normativa aplicable
reclamó, en todas las presentaciones citada precedentemente- lo cierto es que los
efectuadas en el expediente que los jueces tienen la facultad prevista en la ley de
parámetros aplicables son los del art. 982 del suplir dichas omisiones, enmendando el
CAA Ley 18.284 según resolución conjunta derecho mal invocado, conforme al principio
SPRyRS N° 68/07 y SAGPyA N° 168/07), “iura novit curia”, sin que ello implique infringir
conforme a lo que dispone la Organización o ir en contra del principio de congruencia y de
Mundial de la Salud. defensa en juicio. Más cuando ello surge de
Por otra parte, en el Punto VI.- todos los informes y análisis químicos ofrecidos
(Antecedentes Jurisprudenciales) sub-punto b) como prueba instrumental junto a la demanda.
“Derecho del acceso al agua potable”, se trajo a Concluyó que claramente no se
colación lo resuelto por la Suprema Corte de la incurrió “incongruencia”, sino todo lo contrario,
Provincia de Buenos Aires, en los autos "Florit, confirmó lo resuelto por la Excma. Cámara de
Carlos Ariel y otro contra Provincia de Buenos Apelaciones al examinar la procedencia o no
Aires y Aguas Bonaerenses S.A. (A.B.S.A. S.A.). del recurso de apelación articulado por la
Amparo. Recurso extraordinario de demandada respecto de la medida innovativa
inaplicabilidad de ley", el 25 de abril de 2012, dispuesta oportunamente.
en el que se confirmó la sentencia de primera Con relación a la “inexistencia de
instancia que hizo lugar a la acción de amparo arbitrariedad e ilegitimidad”, afirmó que la
interpuesta por un grupo de habitantes de la lesión al derecho a la salud surge acabada de
ciudad de Carlos Casares (B), que condenó a las los informes de calidad acompañados por la co-
accionadas -Provincia de Buenos Aires y Aguas demandada (Pcia. de Bs. As.) en un Expediente
Bonaerenses S.A.- a ajustar en un plazo de Administrativo (5100-36421/2017) y con los
noventa días corridos la prestación del servicio que se acreditó en forma palmaria que hace
público de agua potable de esa localidad, a los cinco (5) años ABSA no cumplió con los
parámetros de calidad establecidos en el Anexo parámetros de calidad dispuestos por la
A del Marco Regulatorio aprobado por ley normativa vigente.
11.820 y en el artículo 982 del Código En referencia a la valoración de la
Alimentario Argentino (ley 18.284), en prueba, entendió que la conclusión arribada
particular con respecto al contenido de por el a-quo resulta absolutamente fundada y
arsénico (0,05 mg./l) y aluminio (0,20 mg./l) y que, de la misma, surge el accionar ilegitimo,
requirió que, en un plazo de tres meses, las arbitrario y manifiesto de la demandada.
demandadas presenten en autos un programa Solicitó se rechacen los agravios y se
planificado con el fin de adecuar los procesos y confirme la sentencia apelada, con expresa
requerimientos tecnológicos del servicio a los imposición de costas.
nuevos parámetros establecidos en el artículo V.- Con fecha 01 de febrero de 2.019,
982 del Código Alimentario Argentino (0,01 a las 11:06:28 am, respondió el apoderado de
mg./l de arsénico), esto es conforme a la Defensoría del Pueblo de la Provincia de
la Resolución Conjunta SPRyRS N° 68/07 y Buenos Aires. Contestó que la apelación
SAGPyA N° 168/07. deducida por la demandada debe ser
1074
desestimada, pues la sentencia de primera Finalizando, que se han valorado

instancia “es un fallo justo dictado acorde a correctamente todas las pruebas aportadas en
derecho”. autos “y no sólo la prueba pericial a la que
En primer lugar, planteó la alude la demandada”, para así llegar a la
insuficiencia recursiva (art. 260 del CPCC). conclusión que el servicio de agua en la Ciudad
Seguidamente, contestó los agravios de Chivilcoy brindado por ABSA no resulta
esgrimidos y peticionó se dicte sentencia uniforme, variando según los lugares y
desestimándose los agravios vertidos por la momentos en que las muestras respectivas se
empresa ABSA S.A. tomen, que la empresa es consciente de ello y
Luego de citar el plexo normativo que dentro de sus posibilidades intenta
aplicable, entendió -en esencia- que la normalizar la situación recurriendo a obras
sentencia de ninguna manera puede tales como la anunciada en la audiencia
considerarse incongruente, “ya que como bien celebrada el 18 de octubre de 2.017.
argumenta el magistrado el derecho aplicable Por último, que la demandada no ha
para establecer el nivel de arsénico ha de ser el demostrado la extralimitación que señala
establecido en el Código Alimentario Argentino respecto de la extensión de la medida cautelar
independientemente de lo previsto en el art. 6 resuelta en los puntos 4 y 5 de la sentencia,
de la ley 13.230 y sostener lo contrario, como así tampoco los supuestos de la doctrina
importaría supeditar que el agua contenga de la causa Halabi que dice se habrían violado.
mayor cantidad de arsénico al permitido por la VI.- En 5 de febrero de 2.019, el
O.M.S. y el Código Alimentario Argentino hasta señor Juez a-quo tuvo por contestados en
tanto se decida administrativamente en término los memoriales del letrado de la parte
concordancia con el mismo; algo a todas luces actora y del letrado representante de la
ilógico y contrario a las normas citadas al Defensoría del Pueblo. Dispuso que, firme que
otorgar la medida innovativa requerida”. se encuentre el traslado otorgado respecto de
A su vez, que “…la ilegalidad y/o la Fiscalía de Estado, se ordenaría la elevación
arbitrariedad manifiestas aparecen con la que por derecho corresponda.
prueba documental e instrumental aportadas VII.- El 11 de febrero de 2.019, se
tanto por los análisis físico-químicos del agua elevaron los autos a esta Alzada y, recibidos
aportado por los actores al momento de iniciar según constancia de fecha 14 de febrero del
demanda como también por las constancias mismo año, se devolvieron a la instancia de
obrantes en el Expediente N° 5100-36421/2017 origen a efectos de subsanar las omisiones
(ofrecido por el representante del Fiscal de señaladas a través de la decisión de fecha 20 de
Estado de la Provincia de Buenos Aires) que da febrero del año en curso.
cuenta que durante el lapso de control que va VIII.- El día 20 de marzo de 2.019,
desde el año 2012 hasta el año 2017 efectuado habiéndose cumplido con lo ordenado
por el Organismo de Control del Agua de oportunamente, se elevaron nuevamente los
Buenos Aires -OCABA-, ABSA no hubo de actuados a este Tribunal.
cumplir con lo requerido ni con los niveles IX.- Recibidos según constancia de
permitidos en la normativa que tanto la fecha 25 de marzo de 2.019, se decidió -como
Provincia de Buenos Aires como con lo normado medida para mejor proveer- requerir a ABSA
en el Código Alimentario Argentino”. S.A. que informe documentadamente el estado
1075
de avance de la obra que habría sido licitada tratar los planteos articulados por la quejosa en
(licitación privada 36/17 –ver presentación de el marco del recurso de apelación interpuesto.
fecha 9 de noviembre de 2.017). V. En primer lugar, respecto de la alegada
X.- Previa recepción de la discordancia entre el objeto de la acción y el
presentación electrónica de fecha 16 de abril decisorio apelado, corresponde anticipar que
de 2.019, a las 10:09:50 am., pasaron los autos dicho agravio no ha de prosperar.
a resolver: Ello pues, si bien no resulta posible
El Tribunal establece la siguiente soslayar que el demandante requirió en su
cuestión: demanda que se cumplan los estándares
¿Se ajusta a derecho la sentencia establecidos en el Anexo A de la ley local
apelada? 11.820 y el artículo 982 del Código Alimentario
VOTACION (ley 188284 según ley local 13230); lo cierto es
A la cuestión planteada el señor Juez que más allá de las postulaciones de las partes,
Jorge Augusto Saulquin dijo: será el Tribunal quien determine -con sustento
I. El recurso de apelación articulado por la en el principio iura curia novit- la normativa
codemandada Aguas Bonaerenses S.A. resulta aplicable en autos.
formalmente admisible en tanto ha sido VI. Es que, en ese orden, cabe recordar -con
articulado en legal tiempo y forma (arts. 16 y 17 apoyo en la doctrina del Máximo Tribunal
de la ley 13928). Provincial- que: “De acuerdo al principio iura
II. En primer lugar, corresponde por curia novit, los jueces deben resolver los
razones de orden metodológico tratar el planteo conflictos sobre la base de las normas legales
de nulidad. vigentes, con prescindencia de las que hubieran
III. Cabe recordar que si bien de invocado las partes en sus escritos
conformidad con los términos del art. 163 del postulatorios, aún aquellas sancionadas con
C.P.C.C. la sentencia debe considerar los posterioridad a la promoción de la demanda
términos de la relación procesal trabada y debe judicial ya que, en tanto no se modifiquen los
expresar los fundamentos y la aplicación de la supuestos fácticos del caso, la determinación
ley al caso traído a conocimiento, sólo del régimen normativo pertinente para su
corresponde declarar su nulidad cuando ha sido solución es facultad del órgano judicial” (SCBA
dictada en violación a tales presupuestos y al LP B 65686 S 02/11/2011 Juez SORIA (SD)
principio de congruencia, siempre y cuando esas Carátula: Arenas, Jorge Samuel c/Caja de
falencias no sean susceptibles de reparación a Previsión y Seguro Médico de la Provincia de
través de la función inherente a la vía de Buenos Aires s/Demanda contencioso
apelación (confr. similar criterio CC0201 LP, B administrativa; SCBA LP B 67362 S 24/05/2011
78.500 RSD-125-94 S 23-6-1994; CC0002 QL 511 Juez HITTERS (SD) Carátula: Peredo, Rolando
RSD-67-96 S 9-10-1996, entre otros). Alfonso c/Provincia de Buenos Aires (I.P.S.)
IV. En consecuencia, en virtud de que los s/Demanda contencioso administrativa).
argumentos invocados por la codemandada VII. En tales términos, recuérdase que el
poseen virtualidad suficiente para ser recurrente alega que el juez a quo introdujo una
examinados en el recurso de apelación, cuestión no controvertida entre las partes en
propongo desestimar el pedido de nulidad orden a los parámetros de calidad de agua en la
formulado en esta instancia y, en consecuencia, Pcia. de Buenos Aires. Entiendo, en cambio, que
1076
aquellos no revisten el carácter de hechos o X. Por otra parte, la ley 13.230 adhirió a la
supuestos fácticos sino que, por el contrario, se Ley Nacional N° 18284, Código Alimentario
trata de límites y valores establecidos por las Argentino.
normas o el derecho aplicable. En ese orden, el Código Alimentario
VIII. Desde esa óptica, las aseveraciones de la Nacional en su artículo 982 - (Resolución
apelante se ven ciertamente desmerecidas pues Conjunta SPRyRS y SAGPyA N° 68/2007 y N°
soslayan que -más allá de las postulaciones que 196/2007) establece que: “Con las
pudieran hacer las partes sobre el derecho- la denominaciones de Agua potable de suministro
determinación del régimen normativo público y Agua potable de uso domiciliario, se
pertinente para su solución es -conforme lo entiende la que es apta para la alimentación y
precedentemente expresado- facultad del uso doméstico: no deberá contener substancias
órgano judicial. o cuerpos extraños de origen biológico,
IX. Sobre esa base y a la luz del principio orgánico, inorgánico o radiactivo en tenores
de iura curia novit, es dable recordar que Ley Nº tales que la hagan peligrosa para la salud.
11.820, texto actualizado por la Ley Nº 12.292, Deberá presentar sabor agradable y ser
aprueba como Anexo I el marco regulatorio para prácticamente incolora, inodora, límpida y
la prestación de los servicios públicos de transparente. El agua potable de uso
provisión de agua potable y desagües cloacales domiciliario es el agua proveniente de un
en la Provincia de Buenos Aires. suministro público, de un pozo o de otra
En su artículo 5º dispone los fuente, ubicada en los reservorios o depósitos
parámetros de calidad de agua potable y domiciliarios. Ambas deberán cumplir con las
desagües cloacales comunes a todos los características físicas, químicas y
habitantes, que deberán ser respetados por los microbiológicas siguientes: ….Substancias
prestadores de servicios sanitarios, dentro de inorgánicas: …..Arsénico (As) máx.: 0,01
los cuales se encuentra incluida la parte mg/l……La autoridad sanitaria competente
demandada. podrá admitir valores distintos si la
En el artículo 4 del Anexo II, composición normal del agua de la zona y la
contempla las condiciones de prestación, imposibilidad de aplicar tecnologías de
indicando que deberá asegurarse su corrección lo hicieran necesario.
continuidad, regularidad, calidad y generalidad, Para aquellas regiones del país con
de manera tal de lograr la eficiente prestación a suelos de alto contenido de arsénico, se
los usuarios y la prestación del medio establece un plazo de hasta 5 años para
ambiente. adecuarse al valor de 0,01 mg/l.
Por su parte, el artículo 26 establece (Modificado por Resolución
que: “Sin perjuicio de lo establecido en el Conjunta SPReI N° 34/2012 y SAGyP N°
Contrato de Concesión, los niveles de servicio 50/2012): Prorrógase el plazo de cinco (5) años
apropiados serán los siguientes: ….b) Calidad previsto para alcanzar el valor de 0,01 mg/l de
de agua potable. El agua que el Concesionario arsénico hasta contar con los resultados del
provea deberá adecuarse a los requerimientos estudio “Hidroarsenicismo y Saneamiento
técnicos del Anexo A y plazos que se indican en Básico en la República Argentina – Estudios
los Contratos de Concesión y reglamentaciones básicos para el establecimiento de criterios y
que se establezcan sobre el particular. prioridades sanitarias en cobertura y calidad
1077
de aguas” cuyos términos fueron elaborados bonaerense. Desde mi perspectiva, la adhesión

por la Subsecretaría de Recursos Hídricos del legislativa efectuada oportunamente no tuvo
Ministerio de Planificación Federal.” –el como efecto cristalizar -para la jurisdicción
énfasis me pertenece- provincial- la regulación nacional en el estado
XI. En tal sentido, nótese que las que se encontraba en dicho momento. Dicha
Resoluciones Conjuntas SPRyRS y SAGPyA N° interpretación nos llevaría a soslayar -para el
68/2007 de fecha 22/5/2007 (B.O. 30/5/07) ámbito bonaerense- las modificaciones
establecieron como parámetro máximo para el efectuadas en el ámbito nacional a la luz de los
arsénico el de 0,01 mg/l, con fundamento en el principios preventivo y precautorio aplicables en
carácter cancerígeno del arsénico inorgánico, a la especie. Resultan destacables, en este
la ocurrencia de la enfermedad denominada sentido, las consideraciones formuladas en las
Hidro Asenicismo Crónico Regional Endémico Resoluciones Conjunta SPRyRS y SAGPyA N°
(HACER) y que la OMS establece un valor 68/2007 y N° 196/2007 en torno al carácter
máximo de 0,1 mg/l en su Guía para la Calidad cancerígeno del arsénico inorgánico, a la
de Agua Potable. En dicha oportunidad, ocurrencia de la enfermedad denominada Hidro
se estableció un plazo de hasta cinco años para Arsenicismo Crónico Regional Endémico
readecuarse al valor de 0,01 mg/l para aquellas (HACRE) y las Guías para la Calidad del Agua
regiones del país con suelos de alto contenido Potable de la OMS que establecen un valor
de arsénico. máximo de 0,01 mg/l para el Arsénico.
XII. Por su parte, mediante las Resoluciones XV. Cabe recordar que el Máximo Tribunal
Conjuntas SPRyRS y SAGPyA N° 34/2012 y Provincial, en la causa “Florit” expresó que: “En
50/2012 de fecha 6/2/12 se dispuso prorrogar el definitiva, lo que una hermenéutica armónica y
valor más exigente (0,01 mg/l) cinco años más funcional no puede consentir es la
(BO 2/3/12). transformación de la excepción en la regla.
XIII. En tales condiciones, si bien las alegadas Mucho menos cuando dicha mutación altera el
Resoluciones Conjuntas SPRyRS y SAGPyA N° sistema jurídico aplicable en puntos
68/2007 y N° 196/2007 y 34/2012 y 50/2012 relacionados con garantías esenciales de los
han prorrogado la aplicación del valor más consumidores del servicio, como es el derecho a
exigente desde 2007 por un término -en total- la salud” (SCBA, “Florit” A. 71.263, sent. del
de diez años, dicho plazo a la fecha se 25/4/2012).
encuentra vencido (la resolución que prorrogó XVI. En definitiva, entiendo que la normativa
por cinco años la primigenia fue publicada en el vigente en la Provincia de Buenos Aires
B.O de la Nación el 2/3/12). Y, por lo demás, no establece que el límite máximo de arsénico en el
surge que el Estudio de Hidroarsenicismo agua es de 0,01 mg/l. Ello, por cuanto las
encomendado se hubiere concluido ni que prórrogas para la aplicación de los parámetros
obraren conclusiones al respecto. más exigentes previstos en 2007 por el Código
XIV. Asimismo, entiendo que la circunstancia Alimentario –cuerpo normativo al que esta
de que la Provincia hubiere adherido mediante Provincia había adherido oportunamente por
la ley 13.230 al Código Alimentario no implica conducto de la ley 13230-, han fenecido.
que las modificaciones ulteriores que se XVII. Por lo demás, no parece ocioso
efectuaren en el ámbito nacional a ese cuerpo mencionar que en el marco del recurso de
normativo resultaren inaplicables en el ámbito apelación y luego de objetar reiteradamente
1078
que el juez efectuara requerimientos de anteriores, concomitantes con la promoción de

informes sobre la base del parámetro menos la acción de amparo como posteriores que
exigente de arsénico (0,05 mg/l), el recurrente exhiben que en autos se hallan configurados los
concluye aseverando que en la actualidad recaudos de procedencia sustancial de la acción
ABSA se encuentra cumplimentando en la de amparo interpuesta.
localidad de Chivilcoy conforme dispone la XXI. En tal sentido, corresponde recordar que
normativa vigente, esto es la ley local 11820 y el primer principio al que debe acudir el Juez es
el art. 982 del Código Alimentario “(ley 18284 aquel que establece la apreciación de la prueba
según ley 13230) conf. Res. 494/94 del MSyAS y según las reglas de la sana crítica (cfr. art. 384
asimismo con los valores dispuestos por el CAA CPCC). Es decir, de aquellas reglas “que son
(ley 18.284) según Res. Conjunta SPR yRS y aconsejadas por el buen sentido aplicado con
SAGPyA N 68/07 y 196/07, esto es: Arsénico recto criterio, extraídas de la lógica, basadas en
0,01 mg/l”. Circunstancias todas éstas que, la ciencia, en la experiencia y en la observación
analizadas en conjunto, me convencen de que el para discernir lo verdadero de lo falso” (cfr.
agravio en análisis no puede ser receptado. SCBA, Ac. y Sent., 1.959, V. IV, pág. 587 y esta
XVIII. Sentado lo expuesto, corresponde Cámara in re: Expte. Nº 2.551/11, “Bertini,
ingresar al tratamiento del segundo de los Mónica Andrea c/ Estado Provincial s/
agravios formulados en orden a la alegada Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 28 de
inexistencia de arbitrariedad e ilegitimidad junio de 2.011; Expte. Nº 2.630/11, “Silva,
manifiesta y violación del art. 20 inc. 2 de la Arnaldo y otro c/ Provincia de Buenos Aires y
Constitución de la Provincia de Buenos Aires. Así otros s/ Pretensión Indemnizatoria”, sentencia
como también las objeciones en relación a la del 11 de agosto de 2.011 y Expte. Nº 2.616/11,
aplicación del principio de la sana crítica. “Pérez, Teresa del Carmen c/ Provincia de
XIX. Alega el recurrente -en muy prieta Buenos Aires s/ Pretensión Anulatoria”,
síntesis- que la acción de amparo debe estar sentencia del 29 de agosto de 2.011 y Nº
dirigida contra un acto u omisión de la 1.722/09, caratulada “Rodríguez, Florinda
administración que altere o restrinja en forma Hortensia c/ Municipalidad de Pilar s/
actual o inminente un derecho constitucional. Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 26 de
Sobre el punto, sostiene -como anticipara junio de 2.012, entre muchos otros).
precedentemente- que en la actualidad ABSA se Igualmente que, en materia de
encuentra cumpliendo con la prestación del prueba, el juzgador tiene un amplio margen de
servicio público de acuerdo a lo que surge de la apreciación, por lo que puede inclinarse por lo
normativa vigente, esto es: Arsénico 0,01 mg/l. que le merece mayor fe en concordancia con
XX. Sin perjuicio de destacar que el apelante los demás elementos de mérito que puedan
ha variado su postura en relación al parámetro obrar en el expediente, siendo ello, en
legal aplicable (al contestar la demanda y apelar definitiva, una facultad privativa del
la medida cautelar había afirmado que la magistrado. No está obligado, por ende, a
normativa aplicable toleraba valores de 0,05 seguir a las partes en todas las
mg/l de arsénico en el agua pues la Provincia no argumentaciones que se le presenten, ni a
había adherido a las Resoluciones conjuntas examinar cada una de las probanzas aportadas
mencionadas - confr. Fs. 77vta./78, 79 vta., 96 y a la causa, sino sólo las pertinentes para
sig.), no pueden desconocerse diversos hitos resolver lo planteado (CSJN Fallos 258:304;
1079
262:222; 272:225; 278:271 y 291:390, entre RSD-568-3, sentencia del 28 de agosto de 2.003,
otros y esta Cámara in re: Causa Nº 2.615/11, “Giménez, Juan Manuel c/ Hospital Interzonal
“Cortese”, sentencia del 20 de septiembre de General de Agudos s/ Daños y perjuicios”;
2.011; Nº 1.722/09, caratulada “Rodríguez, CC0001 QL 7284 RSD-108-4, sentencia del 14 de
Florinda Hortensia c/ Municipalidad de Pilar s/ octubre de 2.004, “Juárez, Carlos Alberto c/
Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 26 Hospital Municipal de Agudos Mi Pueblo s/
de junio de 2.012 y causa Nº 3.695/13, Daños y perjuicios”, CC0001 LZ 52340 RSD-71-2,
caratulada "Toledo, Isabel del Valle c/ sentencia del 21 de marzo de 2.002, “Vico,
Municipalidad de Morón s/ Materia a Hilario Ramón y otros c/ Municipalidad de
Categorizar”, sentencia del 29 de octubre de Esteban Echeverría y otro s/ Daños y perjuicios”,
2.013, entre otras). CC0102 MP 111888 RSD-196-1, sentencia del 12
En particular, en derecho ambiental de junio de 2.001, “Oyanguren, Héctor Marcelo
priman en la hermenéutica los principios c/ Clínica de Fractura y Ortopedia s/ Daños y
preventivo y precautorio (ley 25.675). perjuicios”, CC0102 LP 213583 RSD-131-93,
Es que como ha sostenido esta Cámara: sentencia del 28 de septiembre de 1.993, “Lima,
“Fundamentalmente, cabe destacar que el Héctor Antonio y ot. c/ I.P.E.M. s/ Daños y
“ambiente”, como bien de incidencia colectiva perjuicios”, CC0102 LP 213584 RSD-131-93,
“por su naturaleza jurídica, es de uso común, sentencia del 28 de septiembre de 1.993, “Lima,
indivisible y está tutelado de una manera no Héctor Antonio y ot. c/ Von Wernich, Roberto s/
disponible por las partes…” (Cfr. CSJN causa Daños y perjuicios. Beneficio” y esta Cámara in
”Mendoza”, Resolución de fecha 20/6/2006). re: causa Nº 2.976, caratulada “Tinco Huamani,
Considero sustancial, el reconocimiento Carlos Alberto y otro c/ Instituto Maternidad
del bien jurídico ambiental como tutelado de Sta. Rosa y otro s/ daños y perjuicios”, sentencia
manera no disponible para las partes; y por del 17 de abril de 2.012 y causa Nº 3.223/12,
ende, los alcances del “derecho fundamental caratulada “Trovato, María Lidia c/
humano a un ambiente sano y equilibrado, Municipalidad de General San Martín s/
apto para el desarrollo humano”, y el deber de Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 25 de
preservarlo. En ello, opera el “principio de septiembre de 2.012, entre otras).
sustentabilidad” vinculado con el “principio de XXIII. Ello así, evaluadas las constancias
equidad intergeneracional” en el uso de los probatorias de autos a la luz de las reglas de la
recursos naturales” (C.C.A.S.M- causa nº 928 sana crítica (art. 77 del CCA y 384 del CPCC), y
“Fundación Ecosur Ecológica Cultural y principios de derecho Ambiental, es dable
Educación desde los Pueblos del Sur c/ considerar que además de las tomas efectuadas
Municipalidad de Vicente López y otro s/ por la Universidad de Luján que daban cuenta
amparo (Expte. Nº 39.878)”). de valores superiores incluso a los 0,05 mg/l de
XXII. Además, que este Tribunal ha arsénico que la recurrente predicaba se
señalado que el dictamen pericial resulta ser el correspondían con la normativa aplicable (fs. 17,
medio probatorio fundamental para formar 21, 24), no resulta menor en este análisis que de
convicción, pues asesora al judicante en temas las muestras de laboratorio efectuadas por la
que escapan a su formación profesional y a la OCABA en el Municipio de Chivilcoy durante el
del medio de la gente (cfm. arts. 902 y 512 del mes de enero de 2017 surgían valores de entre
Código Civil, doctrina causas CC0102 MP 125501 0,02 y 0,08 mg/l de arsénico (ver expediente
1080
administrativo nº 5100-36421/2017, fs. parámetros obtenidos a lo largo del tiempo no

193/196). Es decir, los valores superaban con han sido uniformes. Y, si bien es cierto que los
creces la normativa aplicable incluso la menos más próximos a la fecha exhiben mejoras en
exigente que postulaba el aquí apelante. relación a los primeros -que superaban
XXIV. Por su parte, una vez iniciado el claramente los valores máximos- ello no implica
amparo de marras, se efectuaron dos pericias que el amparo -el día de hoy- resulte
químicas: improcedente.
a. En fecha 13/12/17 se XXVII. En efecto, si bien la situación fue
constituyeron el perito químico Lic. Rementería variando a la luz, evidentemente, de las obras
en los siete domicilios de los reclamantes el que realizadas por ABSA durante la tramitación del
arrojó -en síntesis- los siguientes resultados: juicio, tal la planta de tratamiento anunciada en
0,015 mg/l -en dos domicilios-; 0,025 mg/l; la audiencia del 18/10/17 y que fuera licitada
0,004 mgl/l; 0,05 mg/l, 0,016 mg/l y 0,014 (ver privadamente en ese año; dicha obra -aunque
escrito de fecha 26/12/17). avanzada- a la fecha no se encuentra concluida.
b. Al contestar el perito químico Lic. XXVIII. En ese contexto y a la luz de las
Rementería las observaciones realizadas, explicó reglas de la sana crítica y principios preventivo y
que las pruebas de la Universidad de Luján no precautorio, entiendo que las pruebas,
fueron tomadas el mismo día que las que examinadas en su conjunto, evidencian la
analizó él y que ello podría deberse a cambios existencia de una situación dinámica que se
químicos (diluciones/concentraciones), cambios encuentra en curso de solución pero que no se
biológicos cambios físicos de la misma napa o exhibe concluida. A ello debe adunarse que el
también por modificaciones constructivas de universo de muestras tomado en la última de las
conducción del fluido (escrito de fecha 18/3/18 - pericias efectuadas por la Asesoría Pericial
2do cuerpo art. 250 CPCC). comprendió el estudio en siete domicilios;
c. Como medida para mejor circunstancia que frente al resto de las
proveer, la pericia efectuada a partir de las probanzas arrimadas parecen insuficientes para
tomas realizadas en fechas 12/9/18 y 3/10/2018 descartar en forma concluyente la falta de
por la Asesoría Pericial de La Plata arroja actualidad del proceso constitucional de
resultados inferiores al límite de 0,01 mg/l amparo.
(escrito electrónico de fecha 16/10/18). XXIX. Todo ello impone, a mi juicio, un
XXV. Además, en ese marco, no resulta pronunciamiento como el adoptado en la
menor que la demandada hubiera efectuado un instancia. Es que, en el mentado contexto de
llamado a licitación para la instalación de una ponderación -en el que han de evaluarse todas
planta de ósmosis inversa para atender el las pruebas rendidas en autos así como también
servicio en la ciudad de Chivilcoy. Obra que, de la postura inicial sostenida por la codemandada
acuerdo a lo informado con motivo de la medida ABSA- no parece posible afirmar -como
para mejor proveer, se encontraría próxima a su pretende la recurrente- que en autos no se
finalización. Se estima, al momento del informe, configuren los recaudos de arbitrariedad e
que la obra se finalizará en agosto del corriente ilegitimidad manifiesta y de actualidad.
año. XXX. En efecto, la solución que
XXVI. En tales condiciones, comparto la propongo, es la que a mi juicio, mejor se
conclusión del a quo en orden a que los compadece con los principios y derechos en
1081
juego. Es que, el derecho a la salud se encuentra le impele a ejercer activamente” sin que ello
íntimamente relacionado con el derecho a la implique quiebre del “principio de
vida y desde el punto de vista normativo, está congruencia” (cfr. Cafferatta Néstor A. “Daño
reconocido en los tratados internacionales con Ambiental”, en Responsabilidad Civil, Director
rango constitucional -art. 75 inc. 22 de la Félix A. Trigo Represas, Ed. La Ley, Tomo V, pág.
Constitución nacional- siendo extensivo no sólo 1557-1559; Fernández Madero Jaime “La
a la salud individual sino también a la colectiva. Contaminación en la Actividad Fabril”; ob. cit.
En tal sentido, la SCBA ha señalado que el pág. 1606/1607) -C.C.A.S.M- causa nº 928
derecho a la salud de los habitantes (art. 36 inc. “Fundación Ecosur Ecológica Cultural y
8, Const. prov.) implica que la actividad estatal - Educación desde los Pueblos del Sur c/
o en su caso la privada- no generen situaciones Municipalidad de Vicente López y otro s/
que la pongan en peligro genérico (conf. causa amparo”, en igual sentido SCBA LP Ac 60094 S
Ac. 82.843, sent. del 30-III-2005), sin olvidar que 19/05/1998 Carátula: Almada, Hugo Néstor
el Estado debe garantizar la preservación de c/Copetro S.A. y otro s/Daños y perjuicios;
dicha prerrogativa con acciones positivas (conf. SCBA, Ac 54665 S 19-5-1998 Pinini de Pérez,
B. 65.643, sent. del 3-XI-2004 -Ver SCBA, A. María del Carmen c/ Copetro s/ Daños y
70011, “Conde, Alberto J. L. c/ Aguas perjuicios; SCBA, AC 77608 S 19-2-2002 Ancore
Bonaerenses S.A. (ABSA) s/ Amparo-Recurso S.A. y otro c/ Municipalidad de Daireaux s/
Extraordinario de Inaplicabilidad de Ley”, Daños y perjuicios; SCBA LP A 69906 S
sentencia del 30 de noviembre de 2.011 y SCBA 28/12/2010, Carátula: Fundación Ecosur,
A. 71263, “Florit, Carlos Ariel y otro c/ Provincia Ecología, Cultura y Educación para los Pueblos
de Buenos Aires y Aguas Bonaerenses S.A. del Sur c/Municipalidad de Vicente López y otro
(ABSA SA) s/ Amparo. Recurso Extraordinario de s/Recurso extraordinario de inaplicabilidad de
inaplicabilidad de Ley”, sentencia del 25 de abril ley).
de 2.012; CCASM CAUSA N° 6.313, caratulada XXXIII. En efecto, el a quo dispuso que la
"Lanik, Pablo Y Otro/A C/ Aguas Bonaerenses cautelar continuara respecto de aquellos
S.A. S/ Amparo” Sent. Del 15/8/2017). domicilios en los que en el expediente
XXXI. En definitiva, considero que los administrativo se comprobara el
agravios en análisis tampoco pueden ser incumplimiento de la norma. Es que, no puede
receptados favorablemente. afirmarse -como pretende el apelante- que los
XXXII. Finalmente, con relación a la peritos han concluido que en la actualidad el
crítica en orden a que el a quo se ha agua suministrada en Chivilcoy se encuentra
extralimitado en relación a la cautelar, he de dentro de los parámetros, por cuanto la pericia
anticipar que a mi juicio su agravio debe ser necesariamente exhibe un muestreo de
receptado parcialmente y con los alcances que a determinados casos. A su vez, debe ponderarse
continuación propondré. que han existido en el tiempo diversos
Es que, el Principio de congruencia se resultados en distintos domicilios.
atenúa en esta materia, pues “Para la real XXXIV. El recurrente no logra, a mi juicio,
vigencia de las acciones colectivas el juez ejerce desvirtuar el sentido y razonabilidad de la
poderes inherentes que respaldan su actuación decisión del juez en cuanto a la necesidad de
“en la armoniosa aplicación de todo el que se produzcan análisis en los domicilios que
ordenamiento y que con responsabilidad social, –en el marco del expediente administrativo de
1082
OCABA- arrojaran resultados fuera de los intentado y admitirlo parcialmente conforme a

parámetros vigentes, lo que impone a mi juicio los términos y parámetros indicados en el ap.
desestimar esta parcela del agravio. XXXV y XXXVI. Y, consecuentemente, confirmar,
XXXV. En cambio, y en este aspecto por estos fundamentos y en lo sustancial, la
considero que debe receptarse el agravio, con sentencia de grado en cuanto ha sido materia
respecto a la extracción de muestras en los de agravio y modificarla en el sentido de que
domicilios de todos los usuarios del servicio de con relación a los restantes domicilios a los que
ABSA existentes en Chivilcoy. Es que, si bien alude el a quo, en el marco de la ejecución de la
entiendo oportuno que se controle de modo sentencia, los peritos de la Asesoría Pericial de
general –y previo al levantamiento cautelar- los La Plata que tomaron intervención en autos
parámetros en la ciudad de Chivilcoy en función indiquen cuáles deben ser los parámetros de
de la relevancia del derecho constitucional en toma de muestras a partir del cual pueda
juego, no es posible soslayar que la sentencia concluirse válidamente el cumplimiento de la
impone –al ordenar análisis en todos los normativa vigente en todo el ejido del partido
domicilios- una carga innecesaria que es de Chivilcoy. Sobre la base de lo que se informe,
susceptible de conspirar contra una solución la OCABA deberá realizar los estudios en los
racional, eficaz y eficiente de la temática mismos como paso previo a que en la instancia
planteada (arg. CSJN Kersich, Juan Gabriel y se acceda al levantamiento de la medida
otros c/ AGUAS BONAERENSES SA Y OTROS Y cautelar. Para tales estudios se establece –como
OTRO s/amparo” K. 42. XLIX. RHE 02/12/2014 hizo el juez- un plazo de dos meses. Las costas
Fallos: 337:1361). de esta instancia deben imponerse a la
XXXVI. En ese sentido, estimo prudente codemandada ABSA SA, sustancialmente
modificar el decisorio en el sentido de que, con vencida (art. 19, ley 13928), difiriendo la
relación a los restantes domicilios a los que regulación de honorarios para su
alude el a quo, en el marco de la ejecución de la oportunidad. ASI VOTO.
sentencia, los peritos de la Asesoría Pericial de Los Sres. Jueces Hugo Jorge Echarri y
La Plata que tomaron intervención en autos Ana María Bezzi adhieren al voto que antecede
indiquen cuáles deben ser los parámetros de por idénticos fundamentos.
toma de muestras a partir del cual pueda Con lo que se dio por terminado el
concluirse válidamente el cumplimiento de la Acuerdo, tras lo cual el Tribunal RESUELVE:
normativa vigente en todo el ejido del partido Rechazar –en lo sustancial- el recurso de
de Chivilcoy. Sobre la base de lo que se informe, apelación intentado y admitirlo parcialmente
la OCABA deberá realizar los estudios en los conforme a los términos y parámetros
mismos como paso previo a que en la instancia indicados en el ap. XXXV y XXXVI. Y,
se acceda al levantamiento de la medida consecuentemente, confirmar, por estos
cautelar. Para tales estudios se establece –como fundamentos y en lo sustancial, la sentencia de
hizo el juez- un plazo de dos meses. En grado en cuanto ha sido materia de agravio y
consecuencia, estimo que este agravio debe ser modificarla en el sentido de que con relación a
estimado parcialmente en los términos antes los restantes domicilios a los que alude el a
expresados. quo, en el marco de la ejecución de la
XXXVII. Por lo tanto, propongo rechazar – sentencia, los peritos de la Asesoría Pericial de
en lo sustancial- el recurso de apelación La Plata que tomaron intervención en autos
1083
indiquen cuáles deben ser los parámetros de

toma de muestras a partir del cual pueda
concluirse válidamente el cumplimiento de la
normativa vigente en todo el ejido del partido
de Chivilcoy. Sobre la base de lo que se
informe, la OCABA deberá realizar los estudios
en los mismos como paso previo a que en la
instancia se acceda al levantamiento de la
medida cautelar. Para tales estudios se
establece –como hizo el juez- un plazo de dos
meses. Las costas de esta instancia deben
imponerse a la codemandada ABSA SA,
sustancialmente vencida (art. 19, ley 13928),
difiriendo la regulación de honorarios para su
oportunidad.
Regístrese. Notifíquese en el domicilio
procesal de ABSA S.A y a las restantes partes
por ministerio de la ley -por no haber
constituido domicilio procesal en el radio de
asiento de esta Alzada-. Comuníquese al
Registro de Procesos de Incidencia colectiva.
Oportunamente, devuélvase.
HUGO JORGE ECHARRI

ANA MARIA BEZZI
JORGE AUGUSTO SAULQUIN
ANTE MI
1084
BARRICK EXPLORACIONES
103.- S.A. y otro c/ Estado Nacional s/ acción
declarativa de inconstitucionalidad”, de los que
ARGENTINAS S.A. Y OTRO C/ Resulta: I) Que Barrick Exploraciones
Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras
ESTADO NACIONAL S/ ACCIÓN Argentinas S.A. iniciaron una acción declarativa
ante el Juzgado Federal de San Juan, solicitando
DECLARATIVA DE que se declare la nulidad, y en subsidio la
inconstitucionalidad, de la ley 26.639 que
INCONSTITUCIONALIDAD estableció el Régimen de Presupuestos
Mínimos para la Preservación de los Glaciares y
4 de junio de 2019 el Ambiente Periglacial (de aquí en adelante
Corte Suprema de Justicia de la Nación “Ley de Glaciares”).
Provincia de San Juan LEADING CASE Para fundar su pedido de nulidad, las
concesionarias del emprendimiento minero
binacional “Pascua Lama” cuestionaron el
SENTENCIA procedimiento legislativo que dio lugar a la
sanción de la Ley de Glaciares. Alegaron que la
Cámara de Senadores, al conocer por reenvío el
Buenos Aires, 4 de junio de 2019. Vistos proyecto de ley al que había dado origen, no
los autos: “Barrick Exploraciones Argentinas podía suprimir un artículo que la Cámara de
1085
Diputados había agregado en su calidad de derechos adquiridos de exploración y

revisora. explotación minera obtenidos a través de la
Sostuvieron que la eliminación de esa aprobación por parte de la Secretaría de
disposición del proyecto de ley redundaba en la Minería de la Provincia de San Juan de su
nulidad de la norma en su totalidad; en ese informe de impacto ambiental (resoluciones
marco plantearon la inconstitucionalidad del SEM 121/2006 y SEM 203/2009).
artículo 177 del Reglamento de la Cámara de II) Que la Provincia de San Juan solicitó
Senadores. En subsidio, plantearon la intervenir en el proceso como litisconsorte
inconstitucionalidad de los artículos 2° activo (fs. 133/216). Coincidió con las actoras
(“definición”), 3° (“inventario”), 5° (“realización en cuanto pretendían que se declare la nulidad
del inventario”), 6° (“actividades prohibidas”), de la Ley de Glaciares por haber sido
7° (“evaluación de impacto ambiental”), y 15 sancionada al margen del procedimiento
(“disposición transitoria”) de la Ley de Glaciares legislativo que establece la Constitución
por considerar que sus textos suscitaban tres Nacional. También en cuanto alegaron que las
agravios. señaladas disposiciones -a las que agregó los
Adujeron en primer término que sus artículos 9° (“autoridad de aplicación”) y 10
previsiones configuraban un exceso en el (“funciones”)- violan los artículos 41 y 124 de la
ejercicio de las competencias federales de Constitución Nacional. Explicó que el artículo
regulación de los presupuestos mínimos de 41 deslindó la competencia en materia
protección del ambiente, y que por ende su ambiental entre el Estado Federal y las
dictado violaba el dominio originario de la provincias de forma tal que el Congreso
Provincia de San Juan sobre los recursos Nacional únicamente puede regular los
naturales que se encuentran en su territorio presupuestos mínimos, pero no puede dictar
(artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional). “una ley ordinaria que regule la totalidad de la
En segundo lugar, argumentaron que la Ley de materia” (fs. 166).
Glaciares colisionaba con el Tratado de Sostuvo que la Ley de Glaciares define el
Integración y Complementación Minera ambiente glaciar y periglacial de forma
celebrado con la República de Chile (B.O. 30 de demasiado amplia y prohíbe de manera
marzo de 2000), una norma de superior absoluta ciertas actividades como la minería.
jerarquía legal. Finalmente, sostuvieron que los De esta interpretación, la Provincia de San Juan
referidos artículos de la ley 26.639 violaban su concluyó que el Estado Nacional excedió los
derecho adquirido a la exploración y presupuestos mínimos, y “no ha dejado espacio
explotación minera protegido por los artículos alguno” para la legislación local (fs. 166 vta.).
14 y 17 de la Constitución Nacional. Respecto del artículo 124 de la Constitución
Explicaron que la Ley de Glaciares Nacional entendió que el Estado Nacional tiene
obligaba a los emprendimientos mineros que al prohibido disponer o gestionar recursos que
momento de su sanción ya se encontraran en pertenecen a las provincias sin su
ejecución sobre glaciares y periglaciares a consentimiento. En su concepto, la Ley de
someterse a una nueva auditoría y que de ello Glaciares colisiona con los artículos 113, 117 y
podría derivarse una medida adicional de 118 de la Constitución provincial e interfiere
protección ambiental, el cese o el traslado. La por lo tanto con la forma en que ella ha
nueva regulación afectaba de este modo los resuelto gestionar sus recursos naturales
1086
mediante la confección de un inventario Explicó que las demandantes no

provincial de glaciares en el marco de la ley aportaron ningún elemento que “permita
8144 de protección de glaciares locales y de su inferir la vinculación existente entre la tacha de
decreto reglamentario 899/2010. III) Que el inconstitucionalidad que formulan y su
juez federal de San Juan dictó una medida situación concreta” (fs. 975 vta.). Para
cautelar por la cual suspendió la aplicación de demostrar la mera “especulación teórica” que
los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15 de la Ley de traducía la demanda, hizo notar que al tiempo
Glaciares para el ámbito del emprendimiento en que contestaba la demanda la actividad
“Pascua Lama” al suponer que la Ley de minera de las concesionarias se encontraba en
Glaciares creaba “un estado de intranquilidad e pleno desarrollo (fs. 975 vta.). Respecto de la
incertidumbre para los representantes de las vía elegida, alegó que la acción declarativa no
empresas actoras que verían afectado el era la vía procedente ya que no se reunían los
patrimonio y los derechos adquiridos”. Más recaudos para su admisibilidad. Desde su
tarde, el juez aceptó la intervención de la perspectiva, la falta de concreción de un
provincia y se declaró incompetente (fs. agravio discernible en la demanda obturaba
102/106, 110, 221/223). lógicamente también la procedencia de la
IV) Que esta Corte Suprema de Justicia acción declarativa. En suma, concluyó que las
de la Nación resolvió declarar su competencia litisconsortes no podían acreditar un caso
originaria, ordenó el traslado de la demanda al justiciable toda vez que la mera entrada en
Estado Nacional y revocó la medida cautelar vigencia de la ley y la creación de un órgano de
dictada por el juez federal. Para hacerlo, aplicación no les generaba ningún perjuicio (fs.
consideró que esa decisión suspendía la 979 vta.). Seguidamente contestó los planteos
aplicación de la ley con un fundamento de fondo de la demanda. Señaló que el
contradictorio, pues por un lado sostenía que la cuestionamiento de nulidad en base a los
Ley de Glaciares contenía “una definición defectos alegados en el proceso legislativo de
amplia, imprecisa” que creaba el señalado sanción de la Ley de Glaciares no podía
“estado de intranquilidad e incertidumbre”; prosperar, pues ese procedimiento es ajeno a
pero por el otro lado suspendía su aplicación lo las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
que neutralizaba precisamente “los Resaltó que ello era notorio en el caso, ya que
procedimientos establecidos por la propia ley los senadores habían evaluado y resuelto de
para generar la precisión que requiere el manera fundada la eliminación de un artículo.
peticionante” (fs. 416/419 y 477/480). Observó además que el artículo suprimido del
V) Que al contestar demanda el Estado proyecto de ley implicaba prohibiciones más
Nacional sostuvo “de manera preliminar” que gravosas para las concesionarias que aquellas
el planteo de las actoras resultaba abstracto restricciones obrantes finalmente en el texto
porque sus derechos subjetivos no habían sido aprobado. Indicó que en el trámite legislativo la
vulnerados. No existía -afirmó- un acto Cámara de Senadores había aprobado las
concreto de ejecución de la Ley de Glaciares modificaciones a su proyecto, a excepción del
que las afecte; ello impedía la intervención del artículo eliminado, con la misma mayoría que
Poder Judicial (fs. 973/1040, en especial fs. 973 lo había hecho la cámara revisora. Por último,
vta./977 vta.). alegó que ese artículo, que constituía además
una disposición transitoria, no alteraba el
1087
espíritu del proyecto de ley aprobado en ambos presupuestos mínimos” (fs. 1122) y solicitaron
recintos (fs. 993/997). que el Estado Nacional informara acerca del
En cuanto a la inconstitucionalidad de estado de avance de ese relevamiento. Por su
las normas señaladas de la Ley de Glaciares, la parte, la Provincia de San Juan contestó que
demandada alegó que ellas constituyen el experimentaba un daño actual en tanto la mera
presupuesto mínimo ambiental y que no violan sanción de la Ley de Glaciares configura un
la autonomía provincial, por lo que se avance de la Nación sobre facultades propias
encuentran al amparo de los artículos 41, 124 y de la provincia (fs. 1129).
75 inciso 12 de la Constitución Nacional. En VII) Que posteriormente, el Tribunal
este sentido, explicó cómo el artículo 11 de la solicitó al Ministerio de Ambiente y Desarrollo
ley 26.639 resguarda la jurisdicción local para Sustentable de la Nación que indicara cuál era
establecer las sanciones a su incumplimiento, y el grado de realización del Inventario Nacional
que la norma no configura una prohibición de Glaciares ordenado en el artículo 3° de la ley
absoluta y persecutoria de la actividad minera 26.639 (fs. 1163). El referido ministerio informó
sino que se limita a restringir la actividad que el cronograma para la confección del
económica que pueda afectar el recurso hídrico inventario preveía tres niveles de relevamiento
protegido dependiendo del lugar en el que se y que para ese entonces el primer nivel se
emplace y atendiendo a la previa encontraba en la fase inicial (fs. 1168, 1172 y
determinación de la autoridad de aplicación. decreto reglamentario 207/2011). Respecto de
Agregó que no puede configurarse la violación las diferentes sub-cuencas correspondientes a
a un derecho adquirido cuando el propio los ríos Jáchal y San Juan en la Provincia de San
Código de Minería dictado al amparo del Juan, manifestó que se encontraban en un
artículo 75, inciso 12, de la Constitución estado avanzado pero aún pendiente de
Nacional prevé que las explotaciones deben revisión técnica (fs. 1184).
sujetarse a las reglas de conservación del VIII) Que el Estado Nacional informó que
ambiente (fs. 979 vta./1040). mediante resolución 358/2018 del entonces
VI) Que las actoras contestaron los Ministerio de Ambiente y Desarrollo
respectivos traslados conferidos con motivo de Sustentable se había culminado y publicado el
la defensa preliminar concerniente al carácter Primer Inventario Nacional de Glaciares de la
abstracto de la demanda. Indicaron que al República Argentina (fs. 1203/1244).
tratarse de una acción declarativa no se IX) Que finalmente las concesionarias
requiere la existencia de un daño concreto sino presentaron un escrito en el que ampliaron los
de un peligro cierto e inminente de que este se fundamentos relativos a la existencia del caso
producirá. Observaron que de haberse judicial; realizaron asimismo distintas
configurado un perjuicio, habrían solicitado una consideraciones a raíz de la culminación del
reparación en lugar de una declaración de Inventario Nacional de Glaciares (fs. 1246/1259
inconstitucionalidad. Remarcaron que la vta.).
provincia ya había confeccionado su propio Considerando:
inventario de glaciares el cual había sido 1°) Que corresponde tratar en primer
remitido al Estado Federal “a fin de adelantar el término el cuestionamiento al procedimiento
cumplimiento del inventario que el ente legislativo que dio lugar a la sanción de la Ley
nacional debe efectuar de acuerdo a la ley de de Glaciares.
1088
2°) Que la jurisprudencia de este de la ley constituye un ámbito del debate

Tribunal ha reconocido límites a las cuestiones político en el que participan el Congreso y el
justiciables, y ha sido muy prudente al Presidente de la Nación. El Poder Judicial
momento de controlar el procedimiento o interviene solamente para verificar que se
trámite parlamentario de las leyes formales. En hayan cumplido los requisitos mínimos e
el caso “Cullen c/ Llerena” (Fallos: 53:420), indispensables para que exista la ley,
dictado en el año 1893, afirmó que el correspondiendo a quien alegue tal defecto
departamento judicial no podía contestar ni demostrar -tal la terminología de “Soria de
sobre el fondo ni sobre la forma de las Guerrero” en el considerando 3°- en qué
deliberaciones en las que el Congreso había medida no se darían los requisitos mínimos e
ejercido una atribución política, pues constituía indispensables señalados.
“una regla elemental de nuestro derecho 3º) Que en el sub judice, las
público, que cada uno de los tres altos poderes litisconsortes sostuvieron que la infracción
que forman el Gobierno de la Nación, aplica é constitucional se configuró cuando, al
interpreta la Constitución por sí mismo, cuando sancionar la Ley de Glaciares, el Senado eliminó
ejercita las facultades que ella les confiere”. uno de los artículos del proyecto de ley y
Varias décadas más tarde, específicamente aprobó las restantes modificaciones que
respecto del procedimiento de formación y Diputados había introducido en su calidad de
sanción de leyes, al considerar el caso “Soria de cámara revisora. De esta forma –sostienen- se
Guerrero” (Fallos: 256:556) esta Corte remarcó habría violado la prohibición de que la cámara
los límites a los que sujeta su intervención a fin de origen -al tratar el proyecto por reenvío-
de no transgredir el principio republicano de introduzca “nuevas adiciones o correcciones a
división de poderes, afirmando que “las las realizadas por la Cámara revisora” (artículo
facultades jurisdiccionales del Tribunal no 81 de la Constitución Nacional). Una
alcanzan, como principio, al examen del aproximación literal al tenor del artículo
procedimiento adoptado en la formación y constitucional en cita evidencia que el texto no
sanción de las leyes, sean ellas nacionales o contempla expresamente la hipótesis de la
provinciales”, por lo que no constituye cuestión introducción de “supresiones o eliminaciones”
justiciable lo atinente al procedimiento por la Cámara de origen, lo que exige ponderar
adoptado por el Poder Legislativo para la si tales actos se encuentran incluidos entre los
formación y sanción de las leyes, salvo “el vedados, consistentes en la incorporación de
supuesto de demostrarse la falta de “nuevas adiciones o correcciones”. Descartada
concurrencia de los requisitos mínimos e la hipótesis de “incluir nuevas adiciones” -que
indispensables que condicionan la creación de por su naturaleza no resulta aplicable al
la ley”. Este criterio fue posteriormente presente, ya que el Senado eliminó en el caso
ratificado por diversos pronunciamientos una cláusula introducida por Diputados-, cabría
(Fallos: 321:3487, “Nobleza Piccardo”; y considerar si la veda genérica de “correcciones”
323:2256, “Famyl”). La doctrina de “Soria de (“alteración o cambio que se hace en las obras
Guerrero” apunta a controlar el cumplimiento escritas o de otro género, para quitarles
de los aspectos constitutivos del procedimiento defectos o errores, o para darles mayor
legislativo, en el entendimiento de que toda perfección”, conforme el diccionario de la Real
otra cuestión que precede la existencia formal Academia Española) constituiría una categoría
1089
general abarcativa de las potenciales sean las circunstancias del caso, podría
“eliminaciones” (“acción o efecto de quitar o considerarse razonable y, por tanto, reputarse
separar algo, prescindir de ello”, conforme la válida la norma sancionada.
misma fuente), que -en cuanto tales- también 4°) Que desde antaño esta Corte ha
se encontrarían prohibidas por la Norma sostenido, como titular del Departamento
Suprema. Dicho de otro modo: se trata de Judicial del Gobierno Federal, que sus altas
interpretar si “introducir nuevas correcciones” responsabilidades le imponen considerar las
constituiría una categoría general, dentro de la respuestas institucionales aprobadas por los
cual quedaría comprendida, y por lo tanto otros Poderes de la Nación en el ámbito de sus
también vedada, no solo la suma de elementos atribuciones respectivas, dado que la
a la norma y su modificación, sino también la obligación de dar respuesta jurisdiccional
potencial “supresión de alguna adición” que razonablemente fundada a las partes no puede
hubiera sido introducida por la cámara llevar al juez a sustituir con su criterio u opinión
revisora. Una línea de exégesis literal y formal la voluntad de los poderes representativos
permitiría concluir que, al vedar que la Cámara (“Apaza León, Pedro Roberto” -Fallos: 341:500-
de origen pueda introducir correcciones a las voto del juez Rosatti). Ello así pues “en todo
realizadas por la Cámara revisora, el texto Estado soberano el poder legislativo es el
constitucional prohíbe toda alteración o depositario de la mayor suma de poder y es, a
modificación del proyecto aprobado, la vez, el representante más inmediato de la
independientemente de su magnitud, soberanía…” (Fallos: 180:384; 182:411;
contenido o carácter, ya sea por agregar 318:1154, voto de los jueces Petracchi y
pautas, cambiarlas o bien eliminarlas, sin que Bossert; 328:2056, voto del juez Maqueda)
se admitan excepciones, grados o matices. En “[E]s el genuino representante del pueblo y su
esta línea de análisis, la aprobación brindada carácter de cuerpo colegiado la garantía
por la Cámara de origen a las modificaciones fundamental para la fiel interpretación de la
introducidas por la revisora debería ser in voluntad general…” (Fallos: 201:249, 269). Es
totum. Otra línea de exégesis, de carácter que en el debate legislativo se traduce de
contextual, sostiene que -a los efectos de forma más genuina la participación de todas las
establecer su sentido y alcance en el marco de voces sociales y se consolida la idea
la doctrina que emerge de “Soria de Guerrero”- fundamental de participación y decisión
los textos legales no deben ser considerados democrática, afianzándose de este modo el
aisladamente sino correlacionándolos con los valor epistemológico de la democracia
que disciplinan la misma materia, como un deliberativa. Por ello, esta Corte ha sostenido
todo coherente y armónico, como partes de que las manifestaciones de los miembros
una estructura sistemática considerada en su informantes de las comisiones de las
conjunto y teniendo en cuenta la finalidad Honorables Cámaras del Congreso (Fallos:
perseguida por aquellos (Fallos: 244:129; 33:228; 100:51; 114:298; 115:186; 328:4655) y
302:804; 315:2157; 330:3426; 331:2550; los debates parlamentarios (Fallos: 114:298;
338:962, 1156, entre muchos otros). En esta 313:1333) constituyen una valiosa herramienta
línea de análisis, el tratamiento legislativo dado para desentrañar la interpretación auténtica de
por la Cámara de origen a las modificaciones una ley. De ahí que la interpretación auténtica
introducidas por la revisora, analizadas que brindada por ambas Cámaras del Congreso, con
1090
más razón cuando ha recibido expreso sesiones del 29 y 30 de septiembre de 2010).

tratamiento en el debate legislativo, pueda En la misma dirección, se expuso: “quiero
excluir de los sentidos posibles del texto señalar que esto no se trata solamente de la
aquellos que –según considera el legislador- no interpretación de algún debate, de algún
debieron haberse incluido, siempre que ello senador o de algún antecedente que hubiera
resulte razonable en los términos del artículo por allí sino que tiene que ver con una
28 de la Norma Suprema. interpretación que las dos cámaras hicieron en
5°) Que aplicando los criterios el año 1995 y por la cual se suscribió un acta
reseñados, cabe considerar que la innovación por sus autoridades” (Senador Sanz, p. 207 de
introducida por la Cámara de origen al tratar el la versión taquigráfica de las sesiones del 29 y
proyecto remitido por la Cámara revisora, 30 de septiembre de 2010); y b) en la práctica
versaba sobre una de las disposiciones finales parlamentaria: “estamos haciendo algo que
de la ley, ordenando que “en las áreas hemos hecho de manera reiterada en esta
potencialmente protegidas por la presente ley, Cámara. Muchas veces hemos excluido
no se autorizará la realización de nuevas artículos que venían de la Cámara de
actividades hasta tanto no esté finalizado el Diputados. Hay antecedentes suficientes al
inventario y definidos los sistemas a proteger. respecto” (Senador Pichetto, p. 206 de la
Ante la solicitud de nuevos emprendimientos, versión taquigráfica de las sesiones del 29 y 30
el IANIGLA (Instituto Argentino de Nivología, de septiembre de 2010). El citado artículo 177
Glaciología y Ciencias Ambientales) priorizará la del reglamento de la Cámara de Senadores de
realización del inventario en el área en la Nación ordena que “…Cuando un proyecto
cuestión”. Al momento de sancionar la Ley de de ley vuelve al Senado como Cámara de origen
Glaciares, se discutió en el Senado si la con adiciones o correcciones, ésta puede
supresión de un artículo del proyecto revisado aprobar o desechar la totalidad de dichas
vulneraba el artículo 81 de la Constitución adiciones o correcciones, o aprobar algunas y
Nacional. Para descartar la objeción desechar otras, no pudiendo en ningún caso
constitucional, la mayoría que aprobó la introducir otras modificaciones que las
sanción de la ley 26.639 en esas condiciones se realizadas por la Cámara revisora…”. El
sustentó: a) en la existencia de una norma antecedente de la norma fue un acuerdo
parlamentaria que aprobó un texto específico, celebrado el 26 de octubre de 1995 entre
“acordado entre ambas Cámaras en 1995 en ambas cámaras del Congreso Nacional “a fin de
sentido similar al que la Constitución prevé compatibilizar la interpretación del
para el veto parcial: es decir que el presidente procedimiento previsto en el artículo 81 de la
de la República puede vetar total o Constitución nacional” (Práctica Parlamentaria,
parcialmente un proyecto. De la misma editado por el Instituto de Capacitación
manera, se acordó entre ambas Cámaras que la Parlamentaria de la Honorable Cámara de
Cámara de origen podía aceptar, total o Diputados de la Nación, Buenos Aires, 1999, p.
parcialmente, lo que la Cámara revisora 275). En esa acta se acordó que cuando un
hubiera modificado. Esto, incluso, fue proyecto de ley volvía a la Cámara de origen
incorporado expresamente en el Reglamento con adiciones o correcciones introducidas por
del Senado, en su artículo 177.” (Secretario la Cámara revisora, aquella podía aprobar
Estrada, p. 120 de la versión taquigráfica de las
1091
algunas adiciones y desechar otras, mas no consultivo, ni importa una indagación

podía introducir nuevas modificaciones. meramente especulativa (Fallos: 307:1379,
En consecuencia, la reglamentación “Santiago del Estero c/ Nación Argentina”
específica y la práctica parlamentaria se reiterada en Fallos: 325:474; 326:4774, entre
orientan en el sentido de convalidar lo actuado muchos otros). Su admisibilidad depende de
por la Cámara de origen, en la medida en que que emerja un “caso” apto para la intervención
tal intervención no peca de irrazonable. de un tribunal de justicia, como ya sostuvo este
Conviene recordar que “El acierto o error, el Tribunal cuando por esta misma vía se impugnó
mérito o la conveniencia de las soluciones la misma Ley de Glaciares (Fallos: 337:1540,
legislativas, no son puntos sobre los que al “Cámara Minera de Jujuy”). Si bien no se
Poder Judicial quepa pronunciarse, solo casos requiere un daño efectivamente consumado, la
que trascienden ese ámbito de apreciación acción declarativa tiene por finalidad precaver
para internarse en el campo de lo irrazonable, las consecuencias de un “acto en ciernes”.
inicuo o arbitrario habilitan la intervención de Sobre la base de esta premisa, es necesario
los jueces” (Fallos: 340:1480, entre muchos para la procedencia de acciones como la aquí
otros). En mérito a lo dicho, es dable concluir entablada que: (i) medie actividad
que la eliminación realizada por el Senado no administrativa que afecte un interés legítimo;
resulta de entidad tal que implique la falta de (ii) el grado de afectación sea suficientemente
concurrencia de los requisitos mínimos e directo; y (iii) aquella actividad tenga
indispensables que condicionan la creación de concreción bastante (Fallos: 307:1379,
la ley. “Santiago del Estero” ya citado, entre muchos
6°) Que, sin perjuicio de ello, debe otros).
observarse que el control judicial requerido 8°) Que la aplicación de la doctrina
solo hubiese podido prosperar en la medida en referida al “caso justiciable” lleva en el sub
que existiese una causa contenciosa. En efecto, judice a rechazar el planteo de las actoras, en
constituye inveterada doctrina de este Tribunal tanto no acreditaron interés jurídico suficiente
que sus pronunciamientos se encuentran respecto del perjuicio que podría acarrearles la
condicionados a la presentación de “casos eliminación de una cláusula que prohibía
justiciables”. Esta condición se configura “nuevas actividades hasta tanto no esté
cuando concurren dos recaudos: por una parte, finalizado el inventario y definidos los sistemas
debe tratarse de una controversia que persigue a proteger”, limitando su cuestionamiento a la
la determinación del derecho debatido entre supuesta defensa de la mera legalidad,
partes adversas, fundado en un interés hipótesis que excede el marco de actuación del
específico, directo, o inmediato atribuible al Poder Judicial (Fallos: 331:1364, “Zatloukal”).
litigante; por otra, la causa no debe ser Esta Corte ya sostuvo en 1865 que si de la
abstracta en el sentido de tratarse de un formulación de la petición no surge el agravio
planteo prematuro o que hubiera devenido “no es una demanda, sino una consulta”
insustancial (Fallos: 307:2384, “Constantino (Fallos: 2:253, “Pérez”). En consecuencia, ante
Lorenzo”, entre muchos otros). la falta de un agravio discernible respecto de
7°) Que esta doctrina es aplicable a las una cuestión justiciable, cabe desestimar el
acciones declarativas, dado que este planteo de inconstitucionalidad del trámite por
procedimiento no tiene carácter simplemente el cual se aprobó la ley 26.639 y del
1092
procedimiento establecido en el artículo 177 aplicación dicte el acto administrativo que

del Reglamento de la Cámara de Senadores. pudiese corresponder de acuerdo a las
9º) Que en atención al rechazo del alternativas que prevé la Ley de Glaciares. Por
planteo principal, corresponde seguidamente lo demás, esta conclusión no es novedosa en la
considerar la inconstitucionalidad que en jurisprudencia de este Tribunal en relación a la
subsidio se solicita en la demanda. Resulta Ley de Glaciares. Ante la falta de realización del
entonces necesario individualizar cuál sería -y inventario, ya sostuvo en un precedente que la
en qué consistiría- el “acto en ciernes” que se falta de precisión atinente a los recursos
teme, no ya referido a la impugnación al hídricos que quedarían protegidos
procedimiento legislativo sino a la aplicación de obstaculizaba delinear el “acto en ciernes” que
la ley en sí. habilitaría la procedencia de una acción
10) Que por las razones que a meramente declarativa (Fallos: 337:1540,
continuación se expondrán, cabe señalar que “Cámara Minera de Jujuy”).
tampoco se acreditaron los requisitos de 12) Que por otra parte, la Provincia de
concreción del “acto en ciernes” que habilitan San Juan tampoco individualizó algún acto “en
la procedencia de la acción declarativa respecto ciernes” del Estado Nacional dictado al amparo
de este planteo subsidiario. Ni las de la Ley de Glaciares que hubiera afectado sus
concesionarias ni la Provincia de San Juan prerrogativas provinciales. Esa carga resultaba
probaron que concurriera un acto de ejecución necesaria porque el requisito de causa o
de la norma que las afectara; en el caso de San controversia ha sido también aplicado a
Juan, tampoco explicó de qué forma la mera acciones declarativas en las que el Estado
vigencia de la ley incidía en sus prerrogativas Nacional y alguna provincia han sido
federales. contrapartes. Así, en un supuesto en el que el
11) Que por una parte, las Estado Nacional demandó a la Provincia del
concesionarias no individualizaron en ninguna Neuquén para que se declarase la
de sus presentaciones un acto administrativo inconstitucionalidad de ciertos artículos de la
que aplicara las alegadas restricciones de la Ley constitución provincial referidos a la protección
de Glaciares (artículos 6°, 7° y 15) a la del ambiente, esta Corte sostuvo que el
concesión del emprendimiento minero Pascua planteo resultaba improcedente “en la medida
Lama. De hecho, la ausencia de un “acto en en que no se había demostrado la existencia de
ciernes” queda de manifiesto de los propios actividad alguna por parte de las autoridades
términos de la demanda en la que afirma que la provinciales que en forma actual ponga en
Ley de Glaciares “habilita a la autoridad de peligro el derecho que se intenta ejercer”
aplicación a emitir actos administrativos que (Fallos: 333:487, considerando 7°). Se trataba –
pongan en ejecución cualquiera de las normas explicó el Tribunal- de un planteo abstracto de
cuestionadas de la ley, lo que podría abarcar y la Administración de Parques Nacionales
afectar amplias superficies de las concesiones porque no individualizaba ningún acto
mineras” (fs. 27 vta.). Para retomar las palabras provincial que hubiera puesto en tela de juicio
de las actoras, no se está en presencia de un las facultades legales del Estado Nacional. Por
“acto en ciernes” sino de la “habilitación” legal aplicación de la misma regla atinente a la
para que -una vez cumplidas ciertas etapas que legitimación constitucional, este Tribunal sí
podrán concretarse o no- la autoridad de consideró que se configuraba un caso judicial
1093
cuando el Estado Nacional acreditó la ambiental de la Constitución. En este punto

existencia de un acto administrativo de la cabe recordar que el poder delegado a la
Provincia del Neuquén por la que intimó al Nación por las provincias de establecer los
Estado Nacional a abstenerse de autorizar la presupuestos mínimos ambientales no
pesca en el Parque Nacional “Laguna Blanca” constituye una mera declaración teórica (Fallos:
(CSJ 2517/2005 (41-A)/CS1, sentencia del 30 de 329:2975), sino que el Estado Nacional recibió
diciembre de 2014). También resolvió que se la facultad de instrumentar mediante ese tipo
encontraba acreditado la presencia de un “caso de leyes los medios para lograr el fin
judicial” cuando la misma provincia planteó la constitucional de “un ambiente sano,
invalidez de actos administrativos por los equilibrado, apto para el desarrollo humano”
cuales el Estado Nacional había registrado la (artículo 41).
personería jurídica de ciertas comunidades 14) Que al calibrar la densa y compleja
originarias (Fallos: 341:1148). tarea política que deben cumplir los actores del
13) Que a diferencia de aquellos federalismo para coordinar eficazmente los
supuestos, en el presente caso no se advierte intereses nacionales y provinciales en pos del
algún “acto en ciernes” de las autoridades de mandato ambiental de la Constitución Nacional
aplicación de la norma que revelen los peligros se advierte la inconveniencia de generar una
denunciados. Frente a esta carencia, la prematura intervención judicial. De ahí la
invocación en abstracto por parte de la importancia de requerir que se acredite un acto
provincia de la regla que establece el dominio (aunque sea en ciernes) que concretice la
originario de sus recursos naturales (artículo controversia para habilitar la intervención del
124) con el objeto de desvirtuar otra regla de Poder Judicial ante un potencial litigio entre el
igual jerarquía que establece el mandato al Estado Nacional y una provincia. De hecho, este
Estado Nacional de dictar los presupuestos Tribunal ya ha sostenido que en el marco del
mínimos ambientales para toda la Nación deslinde de competencias entre Nación y
(artículo 41) genera una superflua e innecesaria provincias –en un supuesto en el que se
tensión entre dos cláusulas constitucionales. cuestionaban cláusulas ambientales de la
Antes que buscar la confrontación de sus constitución neuquina- la existencia de una
mandatos, los artículos 41 y 124 de la “controversia” resulta “una exigencia”
Constitución Nacional deben ser interpretados constitutiva de la vigencia del sistema federal,
buscando adaptar la gestión de los recursos “dado el reconocimiento a la autonomía
naturales a las directivas de la cláusula institucional que la Constitución Nacional
ambiental, para cumplir de la forma más acuerda a las provincias argentinas, y de la que
fidedigna posible un mecanismo propio del el gobierno federal es garante” (Fallos:
federalismo concertado que estableció el 333:487, considerando 10). De otra forma, se
constituyente reformador de 1994. En ese corre el riesgo de que con el ejercicio del
marco, la tarea de concertación federal es control de constitucionalidad se intervenga en
primariamente de las autoridades políticas cuestiones de política ambiental que pueden
nacionales y provinciales, que deben conjugar ser resueltas por el diálogo federal antes que
intereses para potenciar el cumplimiento del por la intervención de los jueces.
texto constitucional, sin vaciar de contenido el 15) Que a la luz de estas
modelo federal del Estado ni el proyecto consideraciones, la colisión normativa entre
1094
derecho federal y derecho provincial por la 16) Que conforme a lo evaluado en los
mera vigencia de la Ley de Glaciares que considerandos 1° a 15, debe concluirse que no
plantea la Provincia de San Juan no alcanza hay inconstitucionalidad derivada del
para evidenciar cuál sería la incidencia de esa procedimiento de sanción de la ley cuestionada
ley sobre la esfera de sus derechos y y que tampoco se acreditó una lesión a los
prerrogativas constitucionales. En efecto, la Ley derechos de los demandantes derivados de un
de Glaciares prevé diferentes respuestas (que acto de ejecución, aún en ciernes.
abarcan desde prohibiciones hasta el dictado 17) Que sin perjuicio de ello, puede
de medidas adicionales de protección agregarse que cuando existen derechos de
ambiental) y sujeta esos remedios a la decisión incidencia colectiva atinentes a la protección
que adopten las autoridades de la norma sobre del ambiente –que involucran en los términos
la base de condiciones previas (como la de la Ley de Glaciares, la posibilidad de estar
confección del Inventario Nacional de Glaciares afectando el acceso de grandes grupos de
y auditorías ambientales). La norma clasifica las población al recurso estratégico del agua
actividades que podrían afectar los recursos (artículo 1°)- la hipotética controversia no
hídricos protegidos de la siguiente forma: (I) puede ser atendida como la mera colisión de
nuevas actividades prohibidas, en el artículo 6°; derechos subjetivos. En efecto, la
(II) actividades prohibidas en ejecución, en el caracterización del ambiente como “un bien
artículo 15; (III) actividades a evaluar; y (IV) colectivo, de pertenencia comunitaria, de uso
actividades permitidas, ambas enumeradas en común e indivisible” (Fallos: 340:1695, “La
el artículo 7°. Según el tipo de actividad de que Pampa, Provincia de c/ Mendoza, Provincia de”
se trate, establece diferentes consecuencias. y 329:2316) cambia sustancialmente el enfoque
Para la segunda categoría, esto es las del problema, que no solo debe atender a las
actividades prohibidas que al momento de la pretensiones de las partes. La calificación del
sanción de la ley ya se encontraban en caso exige “una consideración de intereses que
ejecución, la Ley de Glaciares prevé que exceden el conflicto bilateral para tener una
deberán someterse a una auditoría ambiental y visión policéntrica, ya que son numerosos los
“en caso de verificarse impacto significativo derechos afectados. Por esa razón, la solución
sobre glaciares o ambiente periglacial … las tampoco puede limitarse a resolver el pasado,
autoridades dispondrán las medidas sino, y fundamentalmente, a promover una
pertinentes para que se cumpla la presente ley, solución enfocada en la sustentabilidad futura,
pudiendo ordenar el cese o traslado de la para lo cual se exige una decisión que prevea
actividad y las medidas de protección, limpieza las consecuencias que de ella se derivan”. El
y restauración que correspondan” (artículo 15). ambiente –ha dicho este Tribunal- “no es para
Resulta claro que en virtud del sistema previsto la Constitución Nacional un objeto destinado al
en la Ley de Glaciares, el desarrollo de su exclusivo servicio del hombre, apropiable en
implementación exigirá de definiciones técnicas función de sus necesidades y de la tecnología
y de un esfuerzo hermenéutico por parte de disponible, tal como aquello que responde a la
otras autoridades. En esta instancia, un voluntad de un sujeto que es su propietario”
pronunciamiento del Tribunal sería prematuro (Fallos: 340:1695, considerando 5°).
y el resultado de una mera especulación Específicamente respecto del acceso al agua
teórica. potable, ha dicho que es un derecho cuya
1095
tutela implica modificar una visión según la cual actualidad, el retroceso de los glaciares es un
“la regulación jurídica del agua se ha basado en fenómeno generalizado en los Andes
un modelo antropocéntrico, que ha sido (Inventario Nacional de Glaciares y Ambiente
puramente dominial al tener en cuenta la Periglacial: Fundamentos y Cronograma de
utilidad privada que una persona puede Ejecución. Documento preparado por el
obtener de ella o bien en función de la utilidad Instituto Argentino de Nivología, Glaciología y
pública identificada con el Estado… El Ciencias Ambientales (IANIGLA). Unidad
paradigma jurídico que ordena la regulación del Ejecutora del Consejo Nacional de
agua es eco-céntrico, o sistémico, y no tiene en Investigaciones Científicas y Técnicas (CONICET)
cuenta solamente los intereses privados o en cumplimiento con lo establecido por la Ley
estaduales, sino los del mismo sistema, como 26.639 de Presupuestos Mínimos para la
bien lo establece la ley general del ambiente” Preservación de los Glaciares y del Ambiente
(Fallos: 337:1361 y 340:1695). Periglacial del 28 de Octubre de 2010, p. 14).
18) Que lo señalado en el considerando 19) Que los múltiples objetivos que la
anterior es de particular relevancia en la Ley de Glaciares identifica para establecer la
medida en que la ley 26.639 establece la protección de las zonas de glaciares y
“protección de los glaciares y del ambiente periglaciares –entre las cuales vale nuevamente
periglacial con el objeto de preservarlos como resaltar su función de reserva de agua para el
reservas estratégicas de recursos hídricos para consumo humano y el respeto de la
el consumo humano; para la agricultura y como biodiversidad (artículo 1°)- dan cuenta del
proveedores de agua para la recarga de alcance de la novedosa problemática ambiental
cuencas hidrográficas; para la protección de la que sus previsiones procuran afrontar. En
biodiversidad; como fuente de información efecto, el legislador conectó los efectos de
científica y como atractivo turístico” (artículo ciertos procesos extractivos -más
1°). Crea además el Inventario Nacional de específicamente, la posible incidencia de la
Glaciares para “determinar los principales minería a gran escala en ciertas regiones del
factores climáticos que afectan la evolución de país- sobre la preservación y conservación de
las reservas estratégicas de recursos hídricos en los glaciares como “reservas estratégicas”
el corto y largo plazo” e “identificar posibles proveedoras de agua para el planeta (artículo
impactos por la pérdida de las masas de hielo 1° de la ley citada). Ante este tipo de mandas
que podría tener sobre el manejo de los legislativas –y en la medida en que los derechos
recursos hídricos y otras actividades humanas colectivos ambientales han de ser tomados en
asociadas” (artículo 3° y decreto 207/2011). La serio– forzosamente su operatividad abre
Ley de Glaciares puso al Instituto Argentino de novedosos ámbitos de deliberación política y
Nivología, Glaciología y Ciencias Ambientales responsabilidad jurídica insospechada pocas
(IANIGLA) a cargo de la realización del señalado décadas atrás. De ahí la utilidad del diálogo
inventario (artículo 5°). En los estudios que constructivo al que alude -entre Nación y
precedieron a su elaboración, ese instituto provincias- el concepto de federalismo
evidenció la reducción de los glaciares en el concertado acuñado en la cláusula ambiental
sector cordillerano de nuestro país, advirtió las de la Constitución Nacional.
fluctuaciones frontales durante los últimos 120 20) Que esta lectura se inscribe en el
años de distintos glaciares y señaló que, en la consenso internacional que aprobó el Acuerdo
1096
de París en 2015, ratificado por la República colectiva (artículos 14 y 240 del Código Civil y
Argentina en 2016, sobre calentamiento Comercial de la Nación) para asegurar que el
climático. En su texto se tuvo presente que ejercicio de la industria lícita sea sustentable
para dar una respuesta “progresiva y eficaz a la (artículos 1°, 2° y 4° de la Ley General del
amenaza apremiante del cambio climático” Ambiente 25.675). Todo ello en consideración
debía reconocerse la “importancia de evitar, de los objetivos generales de bien común,
reducir al mínimo y afrontar las pérdidas y los como aquel que la comunidad internacional ha
daños relacionados con los efectos adversos del trazado para garantizar “modalidades de
cambio climático, incluidos los fenómenos consumo y producción sostenibles” en la
meteorológicos extremos y los fenómenos de Agenda 2030 sobre Desarrollo Sostenible
evolución lenta, y la contribución del desarrollo aprobado por la Organización de Naciones
sostenible a la reducción del riesgo de pérdidas Unidas el 25 de septiembre de 2015
y daños (artículo 8° del Acuerdo de París, 12 de (A/RES/70/1 de la Asamblea General de las
diciembre de 2015, 21a Conferencia de las Naciones Unidas, objetivo 12). En suma, el
Partes (COP) de la Convención Marco de juicio de constitucionalidad de un posible acto
Naciones Unidas sobre Cambio Climático). lesivo derivado de la ley 26.639 –acreditada
21) Que, así, la perspectiva global que fuera la existencia de una causa judicial-
emergente del derecho del cambio climático debe ser analizado en el contexto de
invita a reforzar la visión policéntrica propuesta ponderación de los diversos derechos y bienes
para los derechos colectivos al tiempo que involucrados.
evidencia la dificultad del proceso bilateral 22) Que cabe finalmente señalar que
tradicional para responder a la problemática para que ello sea posible se requiere de una
ambiental. En ese sentido el Acuerdo de París actividad por parte del Estado que traiga
también señala en sus considerandos la utilidad certeza a la resolución de las posibles
que puede revestir el concepto de “justicia controversias ambientales. Sin embargo, el
climática” entendida como la perspectiva que Poder Ejecutivo incurrió en una demora de más
intenta integrar una multiplicidad de actores de siete años en cumplir con el mandato
para abordar de manera más sistémica la específico del Congreso Nacional de
protección de los ecosistemas y la confeccionar dentro del plazo cierto de 180
biodiversidad. Es por ello que frente a las días el Inventario Nacional de Glaciares para las
previsiones de la Ley de Glaciares que apuntan zonas prioritarias (artículo 15 de la ley 26.639).
a proteger derechos de incidencia colectiva –y La Ley de Glaciares se publicó en el Boletín
de un carácter especialmente novedoso-, los Oficial el 28 de octubre de 2010, mas hubo de
jueces deben ponderar que las personas físicas esperar hasta el 22 de febrero de 2016 para
y jurídicas pueden ciertamente ser titulares de que el Poder Ejecutivo dictara el procedimiento
derechos subjetivos que integran el concepto técnico general de regulación del Inventario
constitucional de propiedad, amparados en los Nacional de Glaciares (resolución SAyDS
términos y con la extensión que les reconoce el 1141/2015). Esta dilación en la puesta en
ordenamiento jurídico y la jurisprudencia de funcionamiento de la ley cobra especial
este Tribunal. Mas también deben considerar gravedad cuando el objetivo que tuvo en miras
que ese derecho individual debe ser la voluntad legislativa fue la protección de
armonizado con los derechos de incidencia bienes con un valor ambiental, económico y
1097
social crítico para la población actual y las dominio originario de las provincias sobre sus
generaciones futuras. recursos naturales- deben ser interpretados
23) Que en síntesis de todo lo expuesto, buscando la adaptación de la gestión de los
la demanda iniciada por Barrick Exploraciones recursos naturales para cumplir de la forma
Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras más fidedigna posible el proyecto ambiental de
Argentinas S.A. resulta inadmisible porque no federalismo concertado que establece la
demuestra que la Ley de Glaciares les cause un Constitución Nacional. Esa tarea de
agravio discernible respecto de una cuestión interpretación constitucional es primariamente
justiciable. En efecto, el planteo referido a la de las autoridades federales y provinciales, que
violación del debido proceso legislativo exige deben conjugar intereses en el plano del
recordar que la jurisprudencia de este Tribunal debate político para potenciar el cumplimiento
establece que no constituye cuestión justiciable del texto constitucional, sin vaciar de contenido
lo atinente al procedimiento adoptado por el el modelo federal del Estado ni el proyecto
Poder Legislativo para la formación y sanción ambiental de la Constitución (considerandos 12
de las leyes, salvo el supuesto de a 16). Finalmente, cuando existen derechos de
incumplimiento de los requisitos incidencia colectiva atinentes a la protección
constitucionales mínimos e indispensables que del ambiente –que involucran en los términos
condicionan la creación de la ley. Para de la Ley de Glaciares, la posibilidad de estar
configurar la justiciabilidad de la cuestión, afectando el acceso de grandes grupos de
resultaba entonces dirimente acreditar el población al recurso estratégico del agua- la
señalado incumplimiento, máxime cuando los hipotética controversia no puede ser atendida
actores reeditaban una cuestión que había sido como la mera colisión de derechos subjetivos,
tratada en el debate del Senado y desestimada sino que debe ser abordada desde una
a la luz del reglamento de esa cámara y de los perspectiva que integra de manera sistémica la
antecedentes legislativos que señalaron los protección de los ecosistemas y la
legisladores (considerandos 1° a 5°). Ello, sin biodiversidad (considerandos 17 a 22).
perjuicio de observar que tampoco surge de la Por ello, se resuelve: I) Rechazar la
demanda la existencia de un agravio -en los demanda interpuesta por Barrick Exploraciones
términos en que lo exigen los presupuestos de Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras
admisibilidad de una acción declarativa- Argentinas S.A., con costas. II) Rechazar la
causado por un “acto en ciernes” ya sea demanda interpuesta por la Provincia de San
respecto de la impugnación del procedimiento Juan, con costas en el orden causado (artículo
legislativo (considerandos 6° a 8°) o respecto de 1° del decreto 1204/2001). Notifíquese y,
la aplicación de la ley (considerandos 9° a 11). oportunamente, archívese. Carlos Fernando
Respecto de la Provincia de San Juan el planteo Rosenkrantz (según su voto)– Elena I. Highton
tampoco supera ese umbral. No individualizó de Nolasco (según su voto)- Juan Carlos
ningún “acto en ciernes” del Estado Nacional Maqueda - Ricardo Luis Lorenzetti - Horacio
dictado al amparo de la Ley de Glaciares por el Rosatti.
que se hubiera afectado sus prerrogativas Voto del Señor Presidente Doctor Don
provinciales. El artículo 41 –que establece las Carlos Fernando Rosenkrantz
facultades federales de dictar los presupuestos Resulta:
mínimos ambientales- y el 124 –que afirma el
1098
I) A fs. 13/82, Barrick Exploraciones en dicho artículo según el cual “…cuando un

Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras proyecto de ley vuelve al Senado como Cámara
Argentinas S.A. (en adelante, “las de origen con adiciones o correcciones, ésta
concesionarias”), en su condición de titulares puede aprobar o desechar la totalidad de
de concesiones para la exploración y dichas adiciones o correcciones, o aprobar
explotación del sector argentino del proyecto algunas y desechar otras, no pudiendo en
binacional denominado “Pascua Lama”, ningún caso introducir otras modificaciones
interpusieron una acción declarativa contra el que las realizadas por la Cámara revisora. En tal
Estado Nacional a fin de que se declarase la caso se omitirá la votación en general”. En
nulidad de la ley 26.639 que estableció el relación con el pedido de declaración de
Régimen de Presupuestos Mínimos para la inconstitucionalidad de la Ley de Glaciares, las
Preservación de los Glaciares y del Ambiente actoras sostuvieron que la referida ley
Periglacial (en adelante, la “Ley de Glaciares”). configuraba un exceso en el ejercicio de las
En subsidio, las concesionarias solicitaron la competencias federales de regulación de los
inconstitucionalidad de los artículos 2°, 3°, 5°, presupuestos mínimos de protección del
6°, 7° y 15 de la Ley de Glaciares. Asimismo, las ambiente toda vez que, en violación del
actoras pidieron la concesión de una medida artículo 41 de la Constitución Nacional, no
cautelar de no innovar que suspendiera la permite a las provincias la emisión de
aplicación de la Ley de Glaciares. A los fines de normativa ambiental complementaria más
fundar el pedido de declaración de nulidad de rigurosa. Además, indicaron que el artículo 6°
la Ley de Glaciares, las concesionarias de la Ley de Glaciares —que prohíbe ciertas
cuestionaron el procedimiento legislativo que actividades— regula la gestión de los recursos
dio lugar a la sanción de dicha ley. Sostuvieron naturales provinciales en violación del artículo
que la Cámara de Senadores, al conocer por 124 de la Constitución Nacional. Asimismo, las
reenvío el proyecto de ley que le había dado actoras alegaron que los artículos impugnados
origen, no podía suprimir un artículo que la de la Ley de Glaciares violaban sus derechos de
Cámara de Diputados había agregado en su propiedad sobre sus concesiones mineras
calidad de Cámara revisora. Alegaron que el adquiridos bajo las normas del Código de
Senado solo podía —de acuerdo con el régimen Minería (artículo 17 de la Constitución
previsto en el artículo 81 de la Constitución Nacional) y a trabajar y ejercer toda industria
Nacional— (a) insistir en el proyecto original o lícita (artículo 14 de la Constitución Nacional).
(b) aprobar, sin modificaciones, el proyecto de En este sentido, indicaron que la categórica e
la Cámara de Diputados. Sin embargo, según irrazonable prohibición establecida mediante el
las actoras, el Senado ejerció una opción que artículo 6° de la Ley de Glaciares —en cuanto
no está prevista en el artículo 81 de la dispone la abrogación lisa y llana de una
Constitución Nacional y que, por ende, tornaría actividad lícita y la posibilidad de que se
nula la Ley de Glaciares. También solicitaron efectúen estudios y/o análisis que demuestren
que se declarara la inconstitucionalidad del la inexistencia de impactos significativos—
artículo 177 del Reglamento del Senado por implica la manifiesta transgresión de la garantía
contradecir el artículo 81 de la Constitución constitucional de industria y trabajo. En
Nacional, en el caso en que se afirmase que la relación con el artículo 15 de la Ley de Glaciares
sanción parcial referida encuentra fundamento sostuvieron que obliga a las actividades
1099
mineras que, al momento de su sanción, se haber demandado directamente como actora o

encontraren en ejecución sobre glaciares y bien comparecido como tercero voluntario en
periglaciares a someterse a una nueva auditoría los términos del artículo 90 del Código Procesal
y que, en el caso de verificarse impacto Civil y Comercial de la Nación. Indicó que, si
significativo sobre glaciares o ambiente pudo obrar de ese modo, podía participar como
periglaciar, podía ordenarse una medida parte plena y litisconsorte principal en un
adicional de protección ambiental, el cese o el proceso en el cual se dirime nada menos que
traslado. Según las actoras, la nueva regulación las atribuciones constitucionales provinciales
afectaba de este modo los derechos adquiridos sobre preservación y protección del medio
de exploración y explotación minera de Pascua ambiente, la disposición y manejo de los
Lama en los términos y condiciones del estudio recursos naturales y el ejercicio de su
de impacto ambiental aprobado por las jurisdicción. Pidió, asimismo, que se declarara
autoridades provinciales competentes. la competencia originaria de esta Corte y se
Finalmente, las demandantes argumentaron concediera una medida cautelar de no innovar
que la Ley de Glaciares violaba sus derechos por medio de la cual se dispusiera la suspensión
amparados por las disposiciones del Tratado de de la aplicación de la totalidad de las
Integración y Complementación Minera, su disposiciones de la Ley de Glaciares. Para
Protocolo Complementario y, específicamente, fundar su pedido, entendió que la Ley de
el Protocolo Adicional que tienen jerarquía Glaciares alteraba la jurisdicción local, afectaba
superior a las leyes de la Nación. En especial, la autonomía provincial y el sistema federal y
indicaron que el artículo 6° de la Ley de conculcaba las facultades no delegadas de la
Glaciares, en cuanto discrimina la actividad de provincia y su competencia en materia de
explotación minera, violaría el artículo 1º del protección del medio ambiente y disposición de
tratado antes referido y los artículos 1º, 2º y 3º sus recursos naturales. En lo sustancial, la
de su Protocolo Adicional. Provincia de San Juan coincidió con las actoras
II) A fs. 102/106 vta., el juez federal de en cuanto a la pretensión de que se declarara la
San Juan resolvió hacer lugar a la medida nulidad de la Ley de Glaciares por haber sido
cautelar solicitada por las actoras y dispuso la sancionada al margen del procedimiento
suspensión de los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15 legislativo que establece la Constitución
de la Ley de Glaciares para el ámbito del Nacional. También en cuanto alegaron que las
emprendimiento “Pascua Lama” de la Provincia señaladas disposiciones de la Ley de Glaciares
de San Juan y a fs. 110, a pedido de las actoras, —a las que agregó los artículos 9° (“autoridad
ordenó la citación de la Provincia de San Juan. de aplicación”) y 10 (“funciones”)— violaban
III) A fs. 153/216, la Provincia de San los artículos 41 y 124 de la Constitución
Juan solicitó intervenir como litisconsorte Nacional. La provincia explicó que el artículo 41
activo y sostuvo que coincidía con los de la Constitución Nacional deslindó la
argumentos expuestos por la actora con competencia en materia ambiental entre el
fundamento sustancialmente en los artículos Estado Federal y las provincias de forma tal que
41 y 124 de la Constitución Nacional, en la ley el Congreso Nacional únicamente puede
25.675, en la Constitución provincial y en otras regular los presupuestos mínimos pero no
disposiciones locales. También sostuvo que, puede dictar “una ley ordinaria que regule la
según las normas de derecho sustancial, pudo totalidad de la materia” (fs. 166). Sostuvo que
1100
la Ley de Glaciares no es de presupuestos condición de parte sustancial en virtud del

mínimos sino de máxima normatividad y “no ha interés directo que tiene en el litigio”
dejado espacio alguno” para la provincia para (considerando 2°).
regular, complementar, desarrollar dicha VII) A fs. 477/480, esta Corte Suprema
materia en relación con su propia jurisdicción, —entre otras cuestiones— resolvió revocar por
recursos y territorio (fs. 166 vta.). Respecto del contrario imperio la medida cautelar ordenada
artículo 124 de la Constitución Nacional, la por el juez federal y dispuso su levantamiento.
Provincia de San Juan entendió que el Estado VIII) A fs. 973/1040, el Estado Nacional
Nacional tiene prohibido disponer o gestionar contestó la demanda. Sostuvo “de manera
recursos que pertenecen a las provincias sin su preliminar” que el planteo de las actoras
consentimiento. Según la provincia, la Ley de resultaba abstracto porque sus derechos
Glaciares colisiona con los artículos 113, 117 y subjetivos no habían sido vulnerados ya que no
118 de la Constitución de San Juan e interfiere, existía un acto concreto de ejecución de la Ley
por lo tanto, con la forma en que la provincia de Glaciares a su respecto, lo que impedía la
ha resuelto gestionar sus recursos naturales a intervención del Poder Judicial (fs. 973/1040,
través de la confección de un inventario en especial fs. 973 vta./977 vta.). Explicó que
provincial de glaciares en el marco de la ley las demandantes no aportaron ningún
8144 de protección de glaciares locales y de su elemento que “permita inferir la vinculación
decreto reglamentario 899/2010. existente entre la tacha de inconstitucionalidad
IV) A fs. 221/223, el juez federal que formulan y su situación concreta” (fs. 975
incorporó al Estado provincial al proceso en vta.). Para demostrar la mera “especulación
virtud de considerarlo litisconsorte principal en teórica” que traducía la demanda, hizo notar
los términos de los artículos 90, inciso 2° y 91, que al tiempo en que contestaba la demanda la
segundo párrafo, de la ley adjetiva (ver fs. 222, actividad minera de las concesionarias se
segundo párrafo), declaró su incompetencia y encontraba en pleno desarrollo (fs. 975 vta. y
ordenó la remisión de las actuaciones a esta 976). Respecto de la vía elegida, alegó que la
Corte a los efectos de que se continuara con su acción declarativa no era la vía procedente ya
trámite ante la instancia prevista en el artículo que no se reunían los recaudos para su
117 de la Constitución Nacional. admisibilidad. Señaló que bastaba una lectura
V) A fs. 364/391, el Estado Nacional de la demanda para advertir que las
solicitó que se revocara la medida cautelar litisconsortes no se veían afectadas por ninguna
concedida a fs. 102/106 vta. VI) A fs. 416/419, incertidumbre y el planteo evidenciaba
esta Corte Suprema resolvió, entre otras solamente su disconformidad con el régimen
cuestiones, declarar su competencia para establecido por la Ley de Glaciares. Agregó que,
conocer en esta causa por vía de la instancia al no acreditarse tal estado de incertidumbre,
originaria prevista en los artículos 116 y 117 de no era posible alegar ningún perjuicio que se
la Constitución Nacional y correr traslado al derivara de él. Finalmente, sostuvo que la
Estado Nacional de la demanda interpuesta y accionante no había expresado los motivos por
de la pretensión introducida por la Provincia de los cuales las otras vías procesales previstas por
San Juan. A los fines de fundar su competencia nuestro sistema legal no le resultaban aptas
originaria, esta Corte sostuvo que correspondía para hacer valer los derechos que se le habrían
reconocerle a la Provincia de San Juan “la lesionado (fs. 977 vta. a 979 vta.).
1101
Seguidamente, el Estado Nacional contestó los emplace y atendiendo a la previa

planteos de fondo de la demanda. Señaló que determinación de la autoridad de aplicación.
el cuestionamiento de nulidad en base a los Agregó que no podía configurarse la violación a
defectos alegados en el proceso legislativo de un derecho adquirido cuando el propio Código
sanción de la Ley de Glaciares no podía de Minería dictado al amparo del artículo 75
prosperar, pues ese procedimiento era ajeno a inciso 12 de la Ley Suprema prevé que las
las facultades jurisdiccionales de los tribunales. explotaciones deben sujetarse a las reglas de
Resaltó que ello era notorio en el caso ya que conservación del ambiente (artículo 232 del
los senadores habían evaluado y resuelto de Código de Minería entre otros citados, fs. 979
manera fundada la eliminación de un artículo. vta./1040).
Observó, además, que el artículo suprimido del IX) A fs. 1116, esta Corte tuvo por
proyecto de ley implicaba prohibiciones más contestada la demanda y resolvió, entre otras
gravosas para las concesionarias y para la cuestiones, que se corriera traslado del planteo
provincia que aquellas restricciones obrantes efectuado por el Estado Nacional relativo a la
finalmente en el texto aprobado. Por ello, ausencia de caso, causa o controversia y de la
sostuvo que no se advertía cuál era el agravio documentación acompañada a las
real que pudieran tener las actoras si, en concesionarias y a la Provincia de San Juan.
definitiva, el texto denunciado por ellas X) A fs. 1120/1126 vta., las
suponía una prohibición mayor a la concesionarias contestaron el traslado
contemplada en el texto aprobado. Indicó que, conferido con motivo de la defensa preliminar
en el trámite legislativo, la Cámara de concerniente al carácter abstracto de la
Senadores había aprobado las modificaciones a demanda. Indicaron que, al tratarse de una
su proyecto —a excepción del artículo acción declarativa, no se requería la existencia
eliminado— con la misma mayoría que lo había de un daño concreto sino de un peligro cierto e
hecho la cámara revisora. Por último, alegó que inminente de que este se producirá.
ese artículo —que constituía además una Observaron que, de haberse configurado un
disposición transitoria— no alteraba el espíritu perjuicio, habrían solicitado una reparación del
del proyecto de ley aprobado en ambos daño en lugar de una declaración de
recintos (fs. 993/997 vta.). inconstitucionalidad. En ese sentido,
En cuanto a la inconstitucionalidad de sostuvieron que al momento de realizarse el
las normas señaladas de la Ley de Glaciares, la Inventario Nacional de Glaciares (en adelante,
demandada alegó que constituían el el “ING”) claramente existirá un “caso judicial”
presupuesto mínimo ambiental y que no pero ya no será una acción meramente
violaban la autonomía provincial. En este declarativa, pues ya nada habrá que declarar en
sentido, explicó que el artículo 11 de la Ley de ese momento en que el daño estará
Glaciares resguarda la jurisdicción local para consumado si el Proyecto Pascua Lama queda
establecer las sanciones a su incumplimiento y ubicado en las zonas prohibidas por la Ley de
que la norma no configura una prohibición Glaciares. Remarcaron que la provincia ya había
absoluta y persecutoria de la actividad minera confeccionado su propio inventario de glaciares
sino que se limita a restringir la actividad que había sido remitido al Estado Federal “a fin
económica que puede afectar el recurso hídrico de adelantar el cumplimiento del inventario
protegido dependiendo del lugar en el que se que el ente nacional debe efectuar de acuerdo
1102
a la ley de presupuestos mínimos” (fs. 1122 a la inconstitucionalidad de ciertos artículos de

vta.) y solicitaron que el Instituto Argentino de la Ley de Glaciares.
Nivología, Glaciología y Ciencias Ambientales XII) Posteriormente, esta Corte solicitó
(en adelante, el “IANIGLA”) informara acerca al Ministerio de Ambiente y Desarrollo
del estado de avance de ese relevamiento. Sustentable de la Nación que indicara cuál era
XI) A fs. 1128/1151, la Provincia de San el grado de realización del ING ordenado en el
Juan contestó el traslado ordenado por esta artículo 3° de la Ley de Glaciares (fs. 1163). El
Corte. En relación con el planteo de ausencia referido ministerio informó que el cronograma
de “caso”, sostuvo que el perjuicio que para la confección del inventario preveía tres
experimentaba no era “conjetural” o “teórico” niveles de relevamiento y que para ese
sino que era actual en tanto la mera sanción de entonces el primer nivel se encontraba en la
la Ley de Glaciares configura un avance de la fase inicial (fs. 1168, 1172 y decreto
Nación sobre las facultades propias de la reglamentario 207/2011). Respecto de las
provincia. Sostuvo que se trataba de una de las diferentes sub-cuencas correspondientes a los
típicas controversias reservada por la ríos Jáchal y San Juan en la Provincia de San
Constitución para el tratamiento originario de Juan, manifestó que se encontraban en un
la Corte, esto es, la evidente colisión de estado avanzado pero aún pendiente de
derechos entre los Estados Provinciales y el revisión técnica (fs. 1184).
Estado Nacional en el ejercicio de sus XIII) A fs. 1203/1244, el Estado Nacional
facultades constitucionales. Indicó que nada informó que, mediante resolución 358/2018
más concreto, cierto, tangible y actual que el del entonces Ministerio de Ambiente y
avasallamiento en que incurrió el Estado Desarrollo Sustentable, se había publicado el
Nacional al sancionar una ley que, en un Primer ING de la República Argentina. A fs.
excesivo ejercicio de facultades y arrogándose 1246/1259 vta., las concesionarias presentaron
como propias atribuciones que no lo son, un escrito en el cual ampliaron los
reglamenta disposiciones que conculcan fundamentos relativos a la existencia de caso
facultades y derechos originarios e indelegables judicial expresados en el curso de este proceso.
de la provincia que le garantizan el dominio de Sostuvieron que el Estado Nacional ya había
sus recursos naturales y la posibilidad de confeccionado el ING y la provincia había
establecer las pautas que considera razonables cumplido con la auditoría del artículo 15 de la
para el ejercicio del poder de policía en materia Ley de Glaciares y concluido que los proyectos
de medio ambiente dentro de una esfera que le Pascua Lama y Minera Veladero “no afectan
es propia y excluyente. Alegó que los glaciares ninguna de las geoformas protegidas, por lo
de todo tipo y terreno son recursos de dominio que (…) las actividades de… (su)…representada
originario, inalienable e imprescriptible de la en nada afectan el ING”. Sin embargo,
Provincia de San Juan (conf. artículos 124 de la indicaron que la existencia de caso judicial no
Constitución Nacional y 113 de la Constitución depende, única ni exclusivamente, de que el
provincial) y la competencia para regularlos y IANIGLA haya confeccionado el ING, ni de
disponer de ellos no es de la Nación ni siquiera cuáles sean los resultados de este (fs. 1247
a título de “presupuestos mínimos” sino de la vta.). Afirmaron que su demanda no se trata de
provincia en forma exclusiva y excluyente. Con una indagación meramente teórica, consultiva
posterioridad, reiteró sus argumentos relativos o especulativa dado que su mandante es una
1103
empresa minera, debidamente instalada en el 3°) Como lo ha dicho de manera

país y con un proyecto actualmente en marcha invariable esta Corte, la acción declarativa de
y en plena ejecución, que “podría verse certeza debe responder a una “causa” o “caso
afectado en cualquier momento por el peligro contencioso” (artículos 116, Constitución
‘en ciernes’ que generan los artículos 2°, 6° inc. Nacional, 2°, ley 27), no pudiendo tener un
c) y 7° de la Ley de Glaciares” (fs. 1258). carácter simplemente consultivo ni importar
Alegaron que la confección del ING no modifica una indagación meramente especulativa
el planteo original dado que dicho inventario es (Fallos: 307:1379; 325:474; 328:502; 341:289;
un relevamiento o registro, una suerte de voto de los jueces Highton de Nolasco y
“fotografía”, de una situación en un Rosenkrantz en Fallos: 341:101, entre muchos
determinado momento, que determina dónde otros). El sometimiento riguroso del control
están actualmente los glaciares y las judicial sobre las actividades ejecutiva y
“geoformas periglaciares” (artículo 3°). Pero, legislativa a la existencia de “un caso” o
para las concesionarias, “en modo alguno el “controversia judicial” se funda en la necesidad
ING es un valladar que ponga a mi parte a de preservar el principio de división de
cubierto de los daños que podría experimentar poderes, lo que excluye la posibilidad de dar
en caso de que alguna autoridad, nacional o trámite a pretensiones en las cuales la
provincial, con fundamento en los términos aplicación de las normas o actos de los otros
vagos o imprecisos de la Ley de Glaciares, poderes no hayan dado lugar a un litigio
entendiera que mi parte está llevando adelante contencioso para cuyo fallo se requiera el
la explotación minera en un lugar prohibido” examen del punto constitucional propuesto
(fs. 1258 vta.). (Fallos: 325:474 y sus citas).
Considerando que: 4°) En el contexto de una acción
1°) A los fines de delimitar el thema declarativa como la que aquí se plantea, la
decidendum es importante destacar que, en el configuración del caso judicial exige que la
estado procesal actual del expediente, este pretensión tenga por finalidad precaver las
Tribunal debe resolver la defensa de falta de consecuencias de un “acto en ciernes” —al que
caso interpuesta por el Estado Nacional y que se le atribuye ilegalidad o arbitrariedad
fue objeto del traslado ordenado a fs. 1116. manifiesta— y fijar las relaciones legales que
2°) En relación con la defensa de falta vinculan a las partes en conflicto (Fallos:
de caso, corresponde señalar que tanto el 307:1379; 310:606; 325:474; 328:502, 3586;
planteo de nulidad como el de 330:3109; 340:1338; 341:289, entre otros).
inconstitucionalidad de la Ley de Glaciares Desde esta premisa y después de subrayar que
fueron ventilados por las actoras en el marco no se requiere un daño efectivamente
de una acción meramente declarativa consumado, esta Corte ha exigido como
interpuesta en los términos del artículo 322 del requisitos de procedencia de la vía procesal
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. intentada: a) que medie actividad
Por lo tanto, el control judicial requerido a esta administrativa que afecte un interés legítimo;
Corte en autos solo puede ser ejercido en la b) que el grado de afectación sea lo
medida en que se encuentren satisfechos los suficientemente directo; y c) que aquella
requisitos a los que se encuentra sujeta la actividad tenga concreción bastante (confr.
procedencia de este tipo de acciones.
1104
Fallos: 307:1379; 325:474; 328:502, 3586; administrativa alguna de parte de las

340:1338, entre otros). autoridades nacionales que tenga concreción
5°) Es de destacar que la inexistencia de bastante y afecte de un modo suficientemente
actividad administrativa no implica, de forma directo un interés legítimo suyo. En efecto, del
automática, la improcedencia de la acción expediente no resultan los extremos que las
declarativa. En efecto, la situación de concesionarias debían demostrar, a saber: la
incertidumbre que afecta al ejercicio de un lesión o amenaza que podría afectar en grado
derecho puede derivarse de un contexto suficientemente concreto sus derechos. Por el
normativo o administrativo que el peticionario contrario, nada parece perturbar —de acuerdo
puede tener legítimo interés en esclarecer de al relato de las actoras— el normal
forma inmediata, sin estar obligado a propiciar funcionamiento de su actividad minera. Más
o soportar un acto administrativo que concrete aun, la ausencia de un “acto en ciernes” surge
su agravio. Sin embargo, en casos de esta evidente de los propios términos de los escritos
naturaleza es el actor quien debe acreditar que presentados por las concesionarias a lo largo
esa incertidumbre afecta de modo directo sus del expediente. En la demanda —que fue
derechos, a través de la exposición de los interpuesta con anterioridad a la confección del
presupuestos de la acción y la demostración de ING— las concesionarias sostuvieron que “la
que concurren en el caso. Así, debe hacer gran amplitud con que la LG define a los
manifiesta la existencia de una actividad o un glaciares y al ambiente periglacial, en su
contexto normativo que, en forma actual, artículo 2°, habilita a la autoridad de aplicación
ponga en peligro el o los derechos invocados o a emitir actos administrativos que pongan en
les cause lesión con concreción suficiente para ejecución cualquiera de las normas
justificar la actuación del Poder Judicial (confr. cuestionadas de la ley, lo que podría abarcar y
voto de los jueces Highton de Nolasco y afectar amplias superficies de las Concesiones
Rosenkrantz en Fallos: 341:101, considerando Mineras sobre las cuales BEASA y EMASA
9°; disidencia del juez Rosenkrantz en Fallos: poseen derechos mineros” (fs. 27 vta.). Luego
341:1017 y sus citas). de la realización del ING, las concesionarias
6°) Partiendo de estas premisas, modificaron su entendimiento acerca de la
corresponde analizar si, en autos, se presenta existencia de un “caso judicial”. A fs. 1247
un caso contencioso entre el Estado Nacional y sostuvieron que —si bien los proyectos en
las concesionarias y/o entre el Estado Nacional ejecución en Pascua Lama y Veladero no
y la Provincia de San Juan que habilite el afectan las geoformas protegidas por la Ley de
ejercicio de la jurisdicción de esta Corte. Dicho Glaciares— igualmente podrían verse afectadas
análisis debe hacerse por separado teniendo en en dos situaciones: (i) en el caso de querer
cuenta la diferente naturaleza de los agravios desarrollar nueva minería (fs. 1247 vta.) o (ii)
invocados por cada uno de los litisconsortes. en el supuesto que, en el futuro, “alguna
7°) En relación con las concesionarias, autoridad, nacional o provincial, con
resulta palmario que los requisitos a los que se fundamento en los términos vagos e imprecisos
encuentra supeditada la procedencia de una de la Ley de Glaciares, entendiera que mi parte
acción declarativa de certeza no se encuentran está llevando adelante la explotación minera en
cumplidos en el sub lite. En primer lugar, las un lugar prohibido” (fs. 1258 vta.). Como puede
concesionarias no han probado actividad apreciarse, las concesionarias se han agraviado
1105
del hecho de poder verse afectadas por la Ley legislativo —la Ley de Glaciares— al que se
de Glaciares en el caso de querer desarrollar atribuye ilegitimidad y lesión al régimen
nueva actividad minera o en el supuesto de que constitucional federal, sobre la base de que el
se modificara el ING y se entendiera que están gobierno nacional habría invadido un ámbito
desarrollando la explotación minera en un lugar de competencias del gobierno provincial. En
prohibido. Como surge palmario, el agravio efecto, la Provincia de San Juan planteó la
invocado por las concesionarias no pasa de ser inconstitucionalidad de los artículos 1°, 2°, 3°,
un planteo meramente conjetural pues su 5°, 6°, 7°, 8°, 9°, 10 y 15 de la referida ley con el
concreción depende de hechos futuros fundamento de que, con su sanción, el Estado
contingentes. En segundo lugar, las Nacional habría “alterado las jurisdicciones
concesionarias tampoco han demostrado que locales” en contra de la prohibición contenida
la mera vigencia de la Ley de Glaciares genere en el artículo 41 de la Constitución Nacional y
una situación de incertidumbre que afecte al afectado los derechos originarios de la
ejercicio de sus derechos. Muy por el contrario, Provincia de San Juan sobre los recursos
las concesionarias han reconocido que la naturales presentes en su territorio en
vigencia de la Ley de Glaciares en nada impide, violación del artículo 124 de nuestra
en la actualidad, el ejercicio de su actividad Constitución Nacional. Asimismo, la provincia
minera en las mismas condiciones de las que alegó que ciertas previsiones de la Ley de
gozaban con anterioridad a la sanción de la Glaciares afectan el artículo 113 de la
referida norma. En conclusión, la inexistencia Constitución de San Juan que expresamente
de un caso o controversia entre las dispone que el Estado Nacional no podrá
concesionarias y el Estado Nacional impide que disponer de los recursos naturales de la
esta Corte se pronuncie respecto de los provincia “sin el previo acuerdo de ésta,
planteos de inconstitucionalidad y nulidad de la expresado por ley”. De manera preliminar,
Ley de Glaciares. Se excedería en mucho la cabe destacar que la Provincia de San Juan
función encomendada al Poder Judicial si se tiene legitimación activa para reclamar en juicio
diese trámite a la demanda interpuesta por las en defensa de su autonomía política (Fallos:
actoras en tanto es de absoluta evidencia que 341:1148 y sus citas). Sin embargo, esta
su examen exigiría emitir un pronunciamiento circunstancia no es suficiente para tener por
de carácter teórico, función que, como se habilitada la jurisdicción de los tribunales
señaló anteriormente, le está vedada a esta nacionales (artículos 116 de la Constitución
Corte ejercer (Fallos: 325:474; 330:3777, voto Nacional y 2° de la ley 27). Para ello también es
de los jueces Highton de Nolasco y Rosenkrantz necesario que los agravios que la provincia
en Fallos: 341:101, entre otros). invoca tengan el nivel de concreción o madurez
8°) A idénticas conclusiones, aunque por necesario para conformar un caso o causa
razones parcialmente diversas, cabe arribar en contenciosa, extremo este que no se configura
lo que concierne a la configuración de un caso en autos. La Provincia de San Juan no ha
o controversia entre el Estado Nacional y la invocado de forma sólida un “acto en ciernes”
Provincia de San Juan. De acuerdo con los —al que se le atribuye ilegalidad o
términos propuestos en su escrito inicial, la arbitrariedad manifiesta— que, en forma
pretensión de la Provincia de San Juan se actual, afecte de manera directa las
encamina a precaver los efectos de un acto prerrogativas constitucionales que invoca. En
1106
efecto, la provincia no ha identificado Exploraciones Mineras Argentinas S.A., con

actuación administrativa de parte del Estado costas.
Nacional dirigida a ella que, de modo II) Rechazar la demanda interpuesta por
suficientemente directo, incida sobre las la Provincia de San Juan, con costas en el orden
prerrogativas constitucionales que intenta causado (artículo 1° del decreto 1204/2001).
defender en su demanda. La Provincia de San Notifíquese y, oportunamente, archívese.
Juan tampoco ha demostrado que el contexto Carlos Fernando Rosenkrantz.
normativo existente luego de la sanción de la Voto de la Señora Vicepresidenta
Ley de Glaciares, por sí solo, le esté causando Doctora Doña Elena I. Highton de Nolasco
una lesión concreta o, al menos, le genere un Resulta:
riesgo cierto de padecerla si ello no es I) A fs. 13/82, Barrick Exploraciones
oportunamente conjurado por la actuación del Argentinas S.A. y Exploraciones Mineras
Poder Judicial. En efecto, la provincia ha Argentinas S.A., en su condición de titulares de
alegado, de forma muy genérica, que la mera concesiones para la exploración y explotación
sanción de la Ley de Glaciares configura un del sector argentino del proyecto binacional
avance de la Nación sobre sus propias denominado “Pascua Lama”, interpusieron una
prerrogativas ya que conculcaría facultades y acción declarativa de inconstitucionalidad,
derechos originarios e indelegables que le fundada en el artículo 322 del Código Procesal
garantizan el dominio de sus recursos naturales Civil y Comercial de la Nación, contra el Estado
y la posibilidad de establecer las pautas que Nacional a fin de que se declare la nulidad de la
considera razonables para el ejercicio del poder ley 26.639 que estableció el “Régimen de
de policía en materia de medio ambiente Presupuestos Mínimos para la Preservación de
dentro de una esfera que le es propia y los Glaciares y del Ambiente Periglacial” (en
excluyente (fs. 1128/1151). Sin embargo, la adelante, la “Ley de Glaciares”). En forma
provincia no ha logrado demostrar, de forma subsidiaria, las actoras solicitaron que se
concreta, el modo en que el avance que habría declare la inconstitucionalidad de los artículos
efectuado el Congreso Nacional afecta el 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15 de la Ley de Glaciares.
ejercicio de atribuciones constitucionales que Asimismo, requirieron la concesión de una
son propias y/o de algún modo impacta en las medida cautelar de no innovar que suspendiera
actividades de índole minera que se desarrollan la aplicación de dicho cuerpo legal. Al fundar el
en su territorio. Mas bien, en los términos pedido de declaración de nulidad, las
propuestos por la provincia, su planteo resulta concesionarias sostuvieron que la norma fue
asimilable a una demanda de derogación sancionada en violación del procedimiento
genérica de la Ley de Glaciares que no puede legislativo establecido en el artículo 81 de la
ser considerada por este Tribunal sin exceder Constitución Nacional. Expresaron que la
ampliamente la función de decidir causas Cámara de Senadores suprimió un artículo que
establecidas en el artículo 116 de la la Cámara de Diputados había agregado en su
Constitución Nacional. calidad de cámara revisora, cuando solo estaba
Por ello, se resuelve: habilitada —de acuerdo con el régimen
I) Rechazar la demanda interpuesta por previsto en el referido artículo 81 de la Ley
Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y Fundamental— para insistir en el proyecto
original, o bien aprobar, sin modificaciones, el
1107
proyecto de la Cámara de Diputados; actividades— la gestión de los recursos

circunstancia que torna nula la Ley de naturales provinciales.
Glaciares. Aclararon que en el caso de que se II) A fs. 102/106 vta., el juez federal de
entendiera que tal proceder encuentra San Juan resolvió hacer lugar a la medida
fundamento en el texto del artículo 177 del cautelar solicitada por las actoras y dispuso la
Reglamento del Senado que establece suspensión de los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7° y 15
“…cuando un proyecto de ley vuelve al Senado de la Ley de Glaciares para el ámbito del
como Cámara de origen con adiciones o emprendimiento “Pascua Lama” de la Provincia
correcciones, ésta puede aprobar o desechar la de San Juan. A fs. 110, a pedido de las actoras,
totalidad de dichas adiciones o correcciones, o ordenó la citación de la Provincia de San Juan.
aprobar algunas y desechar otras, no pudiendo III) A fs. 153/216, la Provincia de San
en ningún caso introducir otras modificaciones Juan solicitó intervenir como litisconsorte
que las realizadas por la Cámara revisora. En tal activo y manifestó que compartía los
caso se omitirá la votación en general”, argumentos expuestos por la actora con
solicitaron que se declare la fundamento en los artículos 41 y 124 de la
inconstitucionalidad de dicha cláusula Constitución Nacional, en la ley 25.675 General
reglamentaria por contradecir el mencionado del Ambiente, en la Constitución provincial y en
artículo 81 de la Constitución Nacional. En otras disposiciones locales. Requirió que se
relación con el pedido de declaración de declare la competencia originaria de la Corte
inconstitucionalidad de la ley, las actoras Suprema de Justicia de la Nación y se conceda
sostuvieron que los artículos impugnados una medida cautelar de no innovar por medio
conculcan sus derechos a trabajar y ejercer de la cual se disponga la suspensión de la
toda industria lícita y de propiedad sobre sus aplicación de la totalidad de las disposiciones
concesiones mineras (artículos 14 y 17 de la de la Ley de Glaciares. Para fundar su pedido,
Constitución Nacional). A su vez, las afirmó que la Ley de Glaciares altera la
concesionarias argumentaron que la Ley de jurisdicción local, afecta la autonomía
Glaciares viola los derechos de las actoras provincial y el sistema federal y conculca las
amparados por las disposiciones del Tratado de facultades de la provincia no delegadas, así
Integración y Complementación Minera, su como su competencia en materia de protección
Protocolo Complementario y, específicamente, del medio ambiente y disposición de sus
el Protocolo Adicional, que tienen jerarquía recursos naturales. En lo sustancial, la Provincia
superior a las leyes de la Nación. Asimismo, las de San Juan coincidió con las actoras en cuanto
empresas actoras alegaron que la norma pretenden que se declare la nulidad de la Ley
configura un exceso en el ejercicio de las de Glaciares por haber sido sancionada en
competencias federales de regulación de los violación del procedimiento que para la
presupuestos mínimos de protección del formación y sanción de las leyes establece la
ambiente, al no dejar margen a las provincias Constitución Nacional, y también en cuanto
para la emisión de normativa ambiental alegaron que las señaladas disposiciones de la
complementaria (artículo 41 de la Constitución ley —a las que agregó los artículos 9° y 10,
Nacional). Además, expresaron que su artículo sobre la autoridad de aplicación y sus
6° viola el artículo 124 de la Constitución funciones— violan los artículos 41 y 124 de la
Nacional al regular —prohibiendo ciertas Constitución Nacional. La provincia explicó que
1108
el artículo 41 de la Constitución Nacional solicitó que se revoque la medida cautelar

deslindó la competencia en materia ambiental concedida a fs. 102/106.
entre el Estado Federal y las provincias de V) A fs. 416/419, esta Corte resolvió,
forma tal que el Congreso Nacional únicamente entre otras cuestiones, declarar su
puede regular los presupuestos mínimos pero competencia para conocer en esta causa por
no puede dictar “una ley ordinaria que regule la vía de la instancia originaria prevista en los
totalidad de la materia” (…), “pues existe un artículos 116 y 117 de la Constitución Nacional,
ámbito que pertenece a las provincias, el que y correr traslado al Estado Nacional de la
es indisponible y exclusivo de ellas y sobre el demanda interpuesta por las concesionarias y
que no se aplicará este principio de supremacía de la pretensión introducida por la Provincia de
federal” (fs. 166). En esta inteligencia, sostuvo San Juan. A fs. 477/480, este Tribunal resolvió
que la Ley de Glaciares “no es de presupuestos revocar por contrario imperio la medida
mínimos sino de máxima normatividad” y “no cautelar ordenada por el juez federal y dispuso
ha dejado espacio alguno a la provincia para su levantamiento.
regular, complementar, desarrollar dicha VI) A fs. 973/1040, el Estado Nacional
materia en relación a su propia jurisdicción, contestó demanda. En primer lugar, sostuvo
propios recursos y territorio” (fs. 166/166 vta.). que el planteo de las actoras resultaba
En relación con la afectación del artículo 124 de abstracto porque sus derechos subjetivos no
la Constitución Nacional, la provincia indicó que habían sido vulnerados, ya que no existía un
el Estado Nacional tiene prohibido disponer o acto concreto de ejecución de la Ley de
gestionar recursos que pertenecen a las Glaciares a su respecto, lo que impedía la
provincias sin su consentimiento. Según intervención del Poder Judicial. Entre otros
expuso, la Ley de Glaciares colisiona con los argumentos, para demostrar la mera
artículos 113, 117 y 118 de la Constitución de la “especulación teórica” en que consistía la
Provincia de San Juan e interfiere con la forma demanda, el Estado Nacional remarcó que la
en que la provincia ha resuelto gestionar sus actividad minera de las concesionarias se
recursos naturales a través de la confección de encontraba en pleno desarrollo (fs. 975 vta. y
un inventario provincial de glaciares en el 976). Cuestionó la vía elegida, por cuanto, a su
marco de la ley 8144 local de protección de criterio, no se reunían los recaudos para su
glaciares y de su decreto reglamentario admisibilidad. Al responder los planteos de
899/2010. fondo, manifestó que el cuestionamiento de
IV) A fs. 221/223, el juez federal nulidad en base a los defectos alegados en el
incorporó al proceso a la provincia en virtud de proceso legislativo de sanción de la Ley de
considerarla litisconsorte principal en los Glaciares no podía prosperar por ser una
términos de los artículos 90, inc. 2° y 91, cuestión ajena a las facultades jurisdiccionales
segundo párrafo, del Código Procesal Civil y del Poder Judicial. En cuanto al planteo de
Comercial de la Nación, declaró su inconstitucionalidad, la demandada sostuvo
incompetencia y ordenó la remisión de las que las normas cuestionadas constituyen el
actuaciones a esta Corte a los efectos de que se presupuesto mínimo para la preservación
continúe con su trámite ante la instancia ambiental y que no violan la autonomía
prevista en el artículo 117 de la Constitución provincial, por lo que guardan conformidad con
Nacional. A fs. 364/391, el Estado Nacional los artículos 41, 124 y 75, inciso 12 de la
1109
Constitución Nacional. En este sentido, aseveró Ley de Glaciares configura un avance de la

que dicha normativa no configura una Nación sobre las facultades propias de la
prohibición absoluta y persecutoria de la provincia. Indicó que nada más concreto,
minería, sino que se limita a restringir la cierto, tangible y actual que el avasallamiento
actividad económica que pueda afectar el en que incurrió el Estado Nacional al sancionar
recurso hídrico protegido, según el lugar en que una ley que, en un excesivo ejercicio de
se emplace y de acuerdo a la previa facultades y arrogándose como propias
determinación de la autoridad de aplicación. atribuciones que no lo son, reglamenta
Agregó que no puede configurarse la afectación disposiciones que conculcan facultades y
de un derecho adquirido al amparo del Código derechos originarios e indelegables de la
de Minería, cuando este mismo cuerpo provincia.
normativo prevé que las explotaciones mineras X) A fs. 1163 este Tribunal solicitó al
deben sujetarse a las reglas de conservación Ministerio de Ambiente y Desarrollo
del ambiente (fs. 979 vta./1040). Sustentable de la Nación que indicara cuál era
VII) A fs. 1116, esta Corte tuvo por el grado de realización del Inventario Nacional
contestada la demanda y resolvió, entre otras de Glaciares ordenado en el artículo 3° de la
cuestiones, que se corriese traslado por el Ley de Glaciares. El ministerio informó que el
plazo de cinco días a las concesionarias y a la cronograma para la confección del inventario
Provincia de San Juan del planteo relativo a la preveía tres niveles de relevamiento y que para
ausencia de caso efectuado por el Estado ese entonces el primero de ellos se encontraba
Nacional y de la documentación acompañada en la fase inicial (fs. 1168, 1172 y decreto
por este. reglamentario 207/2011). Respecto de la parte
VIII) A fs. 1120/1126 vta., las atinente a las diferentes sub-cuencas
concesionarias contestaron el traslado correspondientes a los ríos Jáchal y San Juan en
conferido. Indicaron que al tratarse de una la Provincia de San Juan, manifestó que se
acción declarativa no se requiere la existencia encontraba en un estado avanzado pero aún
de un daño concreto, sino de un peligro cierto e pendiente de revisión técnica (fs. 1184). XI) A
inminente de que este se producirá. Expresaron fs. 1203/1244, el Estado Nacional informó que,
que de haberse configurado un perjuicio mediante resolución 358/2018 del entonces
habrían solicitado una reparación del daño en Ministerio de Ambiente y Desarrollo
lugar de una declaración de Sustentable, el 7 de junio de 2018 se había
inconstitucionalidad. Así, señalaron que si al publicado el Primer Inventario Nacional de
momento de realizarse el Inventario Nacional Glaciares de la República Argentina (en
de Glaciares el Proyecto Pascua Lama quedara adelante, “Inventario Nacional de Glaciares” o
comprendido en las zonas de actividad minera “ING”). Como consecuencia de ello las
prohibida, el daño estaría consumado. concesionarias presentaron un escrito en el
IX) A fs. 1128/1151 la Provincia de San cual ampliaron los fundamentos relativos a la
Juan contestó el traslado ordenado por esta existencia de caso judicial expresados en el
Corte. En relación con el planteo de ausencia curso del proceso (fs. 1246/1259 vta.). Las
de caso, sostuvo que el perjuicio que empresas actoras indicaron que la existencia de
experimentaba no era “conjetural” o “teórico”, caso judicial no depende, única ni
sino actual, por cuanto la mera sanción de la exclusivamente, de que se haya confeccionado
1110
el ING, ni de cuáles sean sus resultados. opinión consultiva o a una demanda que, de
Afirmaron que su demanda no configura una admitirse, implicaría —en los hechos— derogar
indagación meramente teórica, consultiva o genéricamente la ley. El criterio útil para
especulativa, dado que se trata de una empresa distinguir uno y otro tipo de situaciones se
minera con un proyecto actualmente en vincula con la mayor o menor conexión entre
marcha y en plena ejecución que “podría verse los intereses o derechos que las actoras
afectado en cualquier momento por el peligro consideran afectados y las disposiciones a las
‘en ciernes’ que generan los artículos 2°, 6° inc. que ellas atribuyen dicho perjuicio.
c) y 7° de la Ley de Glaciares” (fs. 1258). 2°) Que tanto las concesionarias como la
Alegaron que la confección del ING no modifica Provincia de San Juan han canalizado sus
el planteo original, ya que “en modo alguno el cuestionamientos a la ley 26.639 —que
ING es un valladar que ponga a mi parte a estableció el Régimen de Presupuestos
cubierto de los daños que podría experimentar Mínimos para la Preservación de los Glaciares y
en caso de que alguna autoridad, nacional o del Ambiente Periglacial— a través de una
provincial, con fundamento en los términos acción declarativa de inconstitucionalidad
vagos o imprecisos de la Ley de Glaciares, interpuesta en los términos del artículo 322 del
entendiera que mi parte está llevando adelante Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
la explotación minera en un lugar prohibido” En consecuencia, la verificación de la existencia
(fs. 1258 vta.). de caso debe efectuarse en el marco del
Considerando: análisis de los requisitos a los que se encuentra
1°) Que de acuerdo al estado procesal supeditada la procedencia de este tipo de
en que se encuentra la causa, esta Corte debe acciones.
primero decidir la defensa de falta de caso 3°) Que, en primer lugar, es menester
opuesta por el Estado Nacional (fs. 973/1040) recordar que los casos contenciosos que
que fue objeto de traslado a fs. 1116 y habilitan la jurisdicción de los tribunales
contestada por las concesionarias y por la federales son aquellos en los que se persigue,
provincia a fs. 1120/1126 y 1128/1151, en concreto, la determinación del derecho o
respectivamente. Ello es así por cuanto de prerrogativa debatidos entre partes adversas
prosperar dicha defensa corresponderá el ante la existencia de una lesión o, al menos,
rechazo de las acciones planteadas en tanto una amenaza inminente a dicho derecho o
que un pronunciamiento del Tribunal requiere prerrogativa (conf. Fallos: 321:1352; 322:528,
que exista un caso o controversia. Esta tarea entre muchos otros). Respecto de la acción
exige determinar si las cuestiones traídas a declarativa, este Tribunal tiene dicho que no
conocimiento de esta Corte por las actoras debe tener carácter simplemente consultivo ni
tienen el nivel de concreción o madurez importar una indagación meramente
necesario para conformar un caso o causa especulativa, sino que debe siempre responder
contenciosa, condición indispensable para a una causa o caso contencioso y que, como
habilitar la jurisdicción de los tribunales regla, busca precaver los efectos de un “acto en
nacionales (artículo 116 de la Constitución ciernes”, al que se atribuye ilegitimidad y lesión
Nacional y artículo 2° de la ley 27) o si, en al régimen federal, a la par de fijar las
cambio, se trata de planteos generales o relaciones legales que vinculan a las partes en
abstractos, asimilables al pedido de una conflicto (Fallos: 307:1379; 310:606; 311:421;
1111
333:1088, entre otros). Asimismo, en ciertos nulidad e inconstitucionalidad de la Ley de

supuestos particulares, la norma legal Glaciares resultan diferentes, como lógica
cuestionada a través de una acción declarativa consecuencia de los distintos derechos y
de inconstitucionalidad podría ser susceptible prerrogativas en los que fundan su pretensión.
de provocar una afectación tangible en el En el supuesto de las concesionarias, su
ejercicio de un determinado derecho, sin que principal planteo radica en la afectación a sus
para ello sea necesaria la existencia de una derechos de propiedad sobre sus concesiones
actuación administrativa (ver en este sentido mineras adquiridas bajo las normas del Código
Fallos: 310:977, 2812 y 322:1253, entre otros). de Minería (artículo 17 de la Constitución
Ello es así cuando por las características del Nacional) y a trabajar y ejercer toda industria
planteo y de las normas impugnadas se impone lícita (artículo 14 de la Constitución Nacional).
concluir que no se trata de una petición con La provincia, por su parte, concentra sus
carácter “simplemente consultivo” o que argumentos en que la Ley de Glaciares no es de
importe una “indagación meramente presupuestos mínimos sino de máxima
especulativa” (Fallos: 333:1279, disidencia de normatividad, por lo que menoscaba sus
las juezas Highton de Nolasco y Argibay y atribuciones para regular, complementar y
Fallos: 341:101). La afectación del ejercicio de desarrollar la materia ambiental en relación a
un derecho individual puede derivarse, en su propia jurisdicción, recursos y territorio
efecto, de un contexto normativo o (artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional).
administrativo que el peticionario puede 5°) Que en primer lugar se examinará la
cuestionar o pretender esclarecer de forma excepción de falta de caso opuesta por el
inmediata, sin estar obligado a propiciar o Estado Nacional con relación a las
soportar un acto administrativo que concrete concesionarias. Se adelanta la conclusión de
su agravio. Ello puede darse, por ejemplo, que respecto de ellas no se encuentran
cuando en el tiempo previo al acto cumplidos los recaudos que permiten, con
administrativo que concretaría el agravio, el fundamento en los criterios antes expuestos,
derecho que se busca proteger se encuentra de tener por acreditada la existencia de un caso o
hecho negado (Fallos: 341:101). Ahora bien, controversia en la medida en que nada parece
ante la falta de una actividad administrativa perturbar —de acuerdo a sus propias
que pruebe directamente el daño que la acción manifestaciones— el normal funcionamiento
busca precaver, debe extremarse la carga de su actividad minera. Para llegar a esta
argumentativa y probatoria que pesa sobre el conclusión se deben tener en cuenta las
peticionario. A él le corresponde demostrar en argumentaciones vertidas por las
qué medida el contexto mencionado afecta sus concesionarias no solo en su escrito de
intereses de modo diferenciado, directo y con demanda (fs. 13/82) y en su respuesta a la
concreción suficiente para justificar la defensa preliminar opuesta por el Estado
actuación del Poder Judicial (Fallos: 333:1088 y Nacional (fs. 1120/1126), sino, principalmente,
341:101). aquellas desarrolladas en la presentación
4°) Que a partir de estas premisas se espontánea que obra a fs. 1246/1259 vta. y que
tratarán los agravios de las concesionarias y de fuera realizada con posterioridad al dictado de
la provincia de manera separada en la medida la resolución 358/2018 del Ministerio de
en que sus cuestionamientos en torno a la Ambiente y Desarrollo Sustentable que aprobó
1112
el Inventario Nacional de Glaciares. En dicho les “impide acceder a una evaluación para
escrito las concesionarias reconocen que sus demostrar la inexistencia de afectación [al
proyectos mineros en ejecución en Pascua medio ambiente]” (fs. 1248 vta.) lo que, según
Lama y Veladero no se encuentran alcanzados expresan, les afectaría de manera concreta y
por la prohibición que surge de las grave “el derecho a ser evaluadas
disposiciones impugnadas por cuanto no ambientalmente por parte de la autoridad
afectan las geoformas protegidas por la Ley de competente provincial en relación a nuevas
Glaciares (fs. 1247). Así, afirman que “la actividades” (fs. 1247 vta.). Su desarrollo
Provincia en lo que respecta a los Proyectos argumental no resulta suficiente para tener por
Lama y Mina Veladero ha cumplido con la configurada una causa sin que medie un “acto
auditoría del artículo 15 de la Ley Nacional de en ciernes”, en la medida en que su pretensión
Glaciares concluyendo que los mismos no presenta características tales que la asimilan a
afectan ninguna de las geoformas protegidas, una afectación de carácter hipotético. En
por lo que concluye que las actividades (…) en efecto, las actoras se limitan a invocar la
nada afectan el ING”. Agregan que “los afectación a su derecho constitucional de
proyectos en ejecución Lama y Veladero (…) ejercer toda industria lícita, pero no han
fueron reevaluados y no afectan geoformas siquiera alegado cómo dicho contexto
protegidas” (fs. 1247 y vta.). Es decir, de las normativo limitaría la ejecución de algún plan
propias manifestaciones de las concesionarias de expansión de sus actividades. Se trata,
surge el reconocimiento expreso de que el entonces, de una solicitud meramente
Inventario Nacional de Glaciares —realizado en especulativa, en tanto no se han siquiera
el marco de la Ley Nacional de Glaciares— no referido a la existencia de alguna actividad
abarca sus emprendimientos mineros en posible a llevarse a cabo en el futuro que pueda
ejecución, afirmación que impone —desde esta verse alcanzada por las prohibiciones de la ley
perspectiva— negar la existencia de caso o (conf. doctrina de Fallos: 333:1088). Idénticas
controversia que habilite a esta Corte a consideraciones cabe realizar con relación al
pronunciarse sobre sus planteos de nulidad e argumento de que tendrían una lesión en el
inconstitucionalidad de la ley en cuestión. supuesto de que se modificara el Inventario
Resulta claro que las actoras no tienen agravio Nacional de Glaciares en un futuro y se
cuando ellas mismas afirman que sus entendiera que están desarrollando la
explotaciones en curso no están alcanzadas por explotación minera en un lugar prohibido. Esta
las prohibiciones que cuestionan. Por lo demás, forma de plantear sus cuestionamientos
tampoco las actoras han logrado argumentar prescinde claramente del requisito de caso, sin
con solidez y menos aún probar que la mera que la alegación de eventuales dificultades en
existencia del contexto normativo que la realización de futuros emprendimientos
impugnan —ante la ausencia de un acto mineros motivadas en la mera existencia del
administrativo que concrete su agravio— plexo normativo que impugnan constituya
afecte sus intereses de modo diferenciado, fundamento suficiente como para transformar
directo y con concreción suficiente para en cierto y actual un gravamen que solo se
justificar la actuación de esta Corte. En sus presenta como de naturaleza claramente
escritos, las concesionarias se limitan a afirmar conjetural (conf. doctrina de Fallos: 328:3586,
que la sola existencia de la ley y del inventario entre otros).
1113
6°) Que a igual solución se arriba con inmediata. En efecto, en sus presentaciones,
relación al cumplimiento del requisito de caso o tras efectuar los referidos planteos
controversia respecto de la Provincia de San constitucionales, la provincia se limita a señalar
Juan. Sus cuestionamientos, en rigor, se sin mayores especificaciones las características
centran en afirmar que la mayoría de las de la política provincial en materia de minería y
disposiciones de la Ley de Glaciares —por su marco regulatorio local, los cuales podrían
distintos fundamentos teóricos que explica— verse alterados por la ley nacional, y a destacar
resultan inconstitucionales por cuanto la la importancia tanto de la existencia y
Nación ha excedido con su dictado los desarrollo de las actividades mineras en su
presupuestos mínimos de protección y ha territorio como de la confección del inventario
avanzado ilegítimamente sobre las por parte de la autoridad provincial (fs.
competencias que la Constitución Nacional 190/202 vta.). Sin embargo, en sus argumentos
reconoce a las provincias en materia ambiental se refiere genéricamente a sus proyectos
(artículo 41), así como sobre las atribuciones mineros (fs. 179 vta./180), a la par que realiza
derivadas del dominio originario de sus especulaciones conjeturales cuando atribuye a
recursos naturales (artículo 124). De este la norma la posibilidad de generar “un clima de
modo, la provincia afirma que el Estado inversiones adverso con la consiguiente pérdida
Nacional incurrió en dicha ilegitimidad al de recursos y trabajo que esto implica para las
“sancionar una ley que, en un excesivo ejercicio economías regionales” (fs. 1146). Por lo demás,
de facultades y arrogándose como propias con relación al inventario, de sus propias
atribuciones que no lo son, reglamenta manifestaciones surge la inexistencia de
disposiciones que conculcan facultades y agravio concreto y actual por cuanto reconoce
derechos originarios de la Provincia que le que el Consejo Provincial de Coordinación para
garantizan el dominio de sus recursos naturales la Protección de los Glaciares junto con la
y la posibilidad de establecer las pautas que Facultad de Ciencias Exactas, Físicas y Naturales
considere razonables para hacer ejercicio del y el Instituto de Geología de la Universidad
poder de policía en materia de medio ambiente Nacional de San Juan se encuentran
dentro de una esfera que le es propia y confeccionando el relevamiento de los glaciares
excluyente” (fs. 1130). Más allá de estas existentes en su territorio. En estos términos, la
genéricas afirmaciones, la provincia no ha provincia presenta su planteo de un modo
invocado en sus escritos iniciales ni luego de la genérico y referido exclusivamente a una
publicación del Inventario Nacional de supuesta superposición normativa en perjuicio
Glaciares el 11 de junio de 2018, una aplicación de sus facultades, al que define
actual —o en ciernes— de la ley que tenga fundamentalmente como “violación de
concreción bastante y pudiere generarle un atribuciones competenciales” establecidas en
perjuicio real y concreto, susceptible de la Constitución Nacional (fs. 161) o como un
reparación en la actualidad. Tampoco de sus problema “constitucional estructural” (fs.
argumentaciones surge que exista alguna 1131), sin explicar cómo dicho conflicto
afectación a sus atribuciones o derechos que normativo impacta en concreto en el ejercicio
pueda derivarse del contexto normativo que de sus atribuciones y en las actividades que
impugna y que requiera, en las actuales está llevando a cabo. La cuestión delimitada de
circunstancias, ser esclarecido de forma este modo no alcanza a configurar el requisito
1114
de causa o caso contencioso, por cuanto distribución de poderes entre las tres ramas en
exigiría por parte de este Tribunal “tomar por sí que se organiza el gobierno nacional (Fallos:
una ley o cláusula constitucional y estudiarla en 242:353; 322:528; 326:1007, 2931, entre
teoría”, atribución que se le encuentra vedada muchos otros). Ello excluye, por ende, la
(conf. doctrina de Fallos: 311:2580, posibilidad de dar trámite a pretensiones de
considerando 3°). Una solución distinta en esta una naturaleza semejante a la introducida en el
causa —por la modalidad en que ha sido sub lite (Fallos: 329:3184; 340:1025).
planteada por la provincia— llevaría a que se Por ello, se resuelve:
lograsen por esta vía declaraciones genéricas I) Rechazar la demanda interpuesta por
de inconstitucionalidad, con efectos erga Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y
omnes, extraños a la específica modalidad con Exploraciones Mineras Argentinas S.A., con
que la Corte ha admitido este tipo de costas.
pretensiones declarativas (conf. doctrina de II) Rechazar la demanda interpuesta por
Fallos: 321:551). la Provincia de San Juan, con costas en el orden
7°) Que por las razones expuestas, se causado (artículo 1° del decreto 1204/2001).
concluye que las concesionarias Barrick Notifíquese y, oportunamente, archívese. Elena
Exploraciones Argentinas S.A. y Exploraciones I. Highton de Nolasco
Mineras Argentinas S.A. y la Provincia de San
Juan han formulado sus planteos de manera
genérica y no han logrado invocar la existencia
de un caso o controversia judicial que habilite a
este Tribunal a pronunciarse sobre el fondo de
la cuestión (artículo 116 de la Constitución
Nacional y 2° de la ley 27). Una posición
contraria que permitiese al Poder Judicial de la
Nación expedirse sobre la pretendida nulidad e
inconstitucionalidad de la Ley Nacional de
Glaciares en el marco de un conflicto
meramente hipotético resultaría técnicamente
incorrecta por cuanto violaría el principio de
separación de poderes (conf. doctrina de Fallos:
12:372; 95:51 y 115:163, entre otros). La
organización del control constitucional sobre la
base exclusiva de la protección de intereses de
suficiente concreción e inmediatez como para
suscitar una verdadera causa o caso en justicia
fue una decisión consciente de quienes dieron
su estructura al Poder Judicial Federal (Fallos: ---------------------
307:2384), en el entendimiento de que este Foto Ionov Vitaly Shutterstock
requisito constituye al mismo tiempo el
fundamento y límite de la jurisdicción propia de
los tribunales nacionales en el marco de la
1115
las actoras plantearon la inconstitucionalidad de

104.- los artículos 2° (“Definición”), 3° (“Inventario”),
5° (“Realización del inventario”), 6° (“Actividades
prohibidas”), 7° (“Evaluación de impacto
ambiental”), y 15 (“Disposición transitoria”) de la
Ley de Glaciares por considerar que sus textos
suscitaban tres agravios.
En primer lugar, adujo que configuraba un
exceso en el ejercicio de las competencias
federales de regulación de los presupuestos
4 de junio de 2019 mínimos de protección del ambiente, y que su
Corte Suprema de Justicia de la Nación dictado violaba el dominio originario de la
Provincia de San Juan Provincia de San Juan sobre los recursos
naturales que se encuentran en su territorio
(artículos 41 y 124 de la Constitución Nacional).
En segundo lugar, argumentó que la Ley
SENTENCIA de Glaciares colisionaba con el Tratado de
Integración y Complementación Minera
Fecha: 4/6/2019 FALLO DE LA CORTE celebrado con la República de Chile (B.O. 30 de
SUPREMA Buenos Aires, 4 de junio de 2019. marzo de 2000), una norma de superior jerarquía
Vistos los autos: “Minera Argentina Gold legal. Finalmente, sostuvo que los referidos
S.A. c/ Estado Nacional s/ acción declarativa de artículos de la ley 26.639 violaban su derecho
inconstitucionalidad” de los que Resulta: adquirido a la exploración y explotación minera
I) Que Minera Argentina Gold S.A. inició protegido por los artículos 14 y 17 de la
una acción declarativa ante el Juzgado Federal de Constitución Nacional. En este sentido, explicó
San Juan, solicitando que se declare la nulidad, y que la Ley de Glaciares obligaba a las actividades
en subsidio la inconstitucionalidad, de la ley mineras que al momento de su sanción ya se
26.639 que estableció el Régimen de encontraran en ejecución sobre glaciares y
Presupuestos Mínimos para la Preservación de periglaciares a someterse a una nueva auditoría y
Glaciares y el Ambiente Periglacial (de aquí en que de ello podría derivarse —explicó— una
adelante “Ley de Glaciares”). Para fundar su medida adicional de protección ambiental, el
pedido de nulidad, la concesionaria del cese, o el traslado. La nueva regulación afectaba
emprendimiento minero “Veladero”, cuestionó el de este modo los derechos adquiridos de
procedimiento legislativo que dio lugar a la exploración y explotación minera obtenidos a
sanción de la Ley de Glaciares. Alegó que la través de la aprobación por parte del Honorable
Cámara de Senadores, al conocer por reenvío el Consejo de Minería de San Juan (declaración de
proyecto de ley al que había dado origen, no impacto ambiental emitida en la resolución 371-
podía suprimir un artículo que la Cámara de HCM-03, del 3 de noviembre de 2003, y sus
Diputados había agregado en su calidad de actualizaciones en las resoluciones 062-SEM-
revisora. Sostuvo que la eliminación de esa 2007 y 057-SEM-2009).
disposición del proyecto de ley redundaba en la II) Que la Provincia de San Juan solicitó
nulidad de la norma en su totalidad. En subsidio, intervenir en el proceso como litisconsorte activo
1116
(fs. 149/212). Coincidió con la actora en cuanto representantes de la empresa actora por cuanto
pretendía que se declare la nulidad de la Ley de se vería afectado el patrimonio y los derechos
Glaciares por haber sido sancionada al margen adquiridos de Minera Gold S.A.”. Más tarde, el
del procedimiento legislativo que establece la juez aceptó la intervención de la provincia, y se
Constitución Nacional. También en cuanto alegó declaró incompetente (fs. 98/102, 217/219).
que las señaladas disposiciones de la Ley de IV) Que esta Corte Suprema de Justicia de
Glaciares violan los artículos 41 y 124 de la la Nación resolvió declarar su competencia
Constitución Nacional. originaria; ordenó el traslado de la demanda al
Explicó que el artículo 41 deslindó la Estado Nacional, y revocó la medida cautelar
competencia en materia ambiental entre el dictada por el Juez Federal. Para hacerlo, por
Estado Federal y las provincias de forma tal que remisión a lo decidido en la causa CSJ 140/2011
el Congreso Nacional únicamente puede regular (47-B)/ CS1 “Barrick Exploraciones Argentinas
los presupuestos mínimos, pero no puede dictar S.A.”, consideró que esa decisión suspendía la
“una ley ordinaria que regule la totalidad de la aplicación de la ley con un fundamento
materia” (fs. 157 vta.). Sostuvo que la Ley de contradictorio, pues por un lado sostenía que la
Glaciares define el ambiente glaciar y periglacial ley de glaciares contenía “una definición amplia,
de forma demasiado amplia y prohíbe de manera imprecisa” que creaba el señalado estado de
absoluta ciertas actividades como la minería. intranquilidad e incertidumbre; pero por el otro
De esta interpretación, la Provincia de San lado suspendía su aplicación lo que neutralizaba
Juan concluyó que el Estado Nacional excedió los precisamente los procedimientos establecidos
presupuestos mínimos, y “no ha dejado espacio por la propia ley para generar la precisión que
alguno” para la legislación local (fs. 162 vta.). requerían los peticionantes (fs. 408 y 460).
Respecto del artículo 124 de la Constitución V) Que al contestar demanda el Estado
Nacional entendió que el Estado Nacional tiene Nacional sostuvo “de manera preliminar” que el
prohibido disponer o gestionar recursos que planteo de las actoras resultaba abstracto porque
pertenecen a las provincias sin su sus derechos subjetivos no habían sido
consentimiento. En su concepto, la Ley de vulnerados, ya que no existía un acto concreto de
Glaciares colisiona con los artículos 113, 117, y ejecución de la Ley de Glaciares respecto de ellas
118 de la Constitución de San Juan e interfiere y que ello impedía la intervención del Poder
por lo tanto con la forma en que la provincia ha Judicial (fs. 915/982 en especial fs. 915/919).
resuelto gestionar sus recursos naturales propios Explicó que las demandantes no aportaron
a través de la confección de un inventario ningún elemento que “permita inferir la
provincial de glaciares, la ley 8144 de protección vinculación existente entre la tacha de
de glaciares locales, y su decreto reglamentario inconstitucionalidad que formulan y su situación
899/2010. concreta” (fs. 917 vta.). Para demostrar la mera
III) Que el Juez Federal de San Juan dictó “especulación teórica” que traducía la demanda,
una medida cautelar por la cual suspendió la hizo notar que al tiempo en que contestaba la
aplicación de los artículos 2°, 3°, 5°, 6°, 7°, y 15 de demanda la actividad minera de las
la Ley de Glaciares para el ámbito del concesionarias se encontraba en pleno desarrollo
emprendimiento “El Veladero” al suponer que la (fs. 917 vta.).
Ley de Glaciares creaba “un estado de Respecto de la vía elegida, alegó que la
intranquilidad e incertidumbre para los acción declarativa no era la vía procedente ya
1117
que no se reunían los recaudos para su sanciones a su incumplimiento, y que la norma

admisibilidad. Desde su perspectiva, la falta de no configura una prohibición absoluta y
concreción de un agravio discernible en la persecutoria de la actividad minera sino que se
demanda obturaba lógicamente también la limita a restringir la actividad económica que
procedencia de la acción declarativa. En suma, pueda afectar el recurso hídrico protegido
concluyó que las litisconsortes no podían dependiendo del lugar en el que se emplace y
acreditar un caso justiciable toda vez que la mera atendiendo a la previa determinación de la
entrada en vigencia de la ley y la creación de un autoridad de aplicación.
órgano de aplicación no les generaba ningún Agregó que no puede configurarse la
perjuicio (fs. 920 vta.). Seguidamente contestó violación a un derecho adquirido cuando el
los planteos de fondo de la demanda. propio Código de Minería dictado al amparo del
Señaló que el cuestionamiento de nulidad artículo 75, inciso 12 de la Ley Suprema prevé
en base a los defectos alegados en el proceso que las explotaciones deben sujetarse a las reglas
legislativo de sanción de la Ley de Glaciares no de conservación del ambiente (artículo 232 del
podía prosperar, pues ese procedimiento es Código de Minería entre otros citados, fs. 974
ajeno a las facultades jurisdiccionales de los vta.).
tribunales. Resaltó que ello era notorio en el VI) Que las actoras contestaron los
caso, ya que los senadores habían evaluado y respectivos traslados conferidos con motivo de la
resuelto de manera fundada la eliminación de un defensa preliminar concerniente al carácter
artículo. abstracto de la demanda. La concesionaria indicó
Observó además que el artículo suprimido que al tratarse de una acción declarativa no se
del proyecto de ley implicaba prohibiciones más requiere la existencia de un daño concreto sino
gravosas para las concesionarias que aquellas de un peligro cierto e inminente de que este se
restricciones obrantes finalmente en el texto producirá. Agregó que de haberse configurado
aprobado. Indicó que en el trámite legislativo la un perjuicio, habría solicitado una reparación en
Cámara de Senadores había aprobado las lugar de una declaración de inconstitucionalidad.
modificaciones a su proyecto, a excepción del Remarcó que la provincia ya había confeccionado
artículo eliminado, con la misma mayoría que lo su propio inventario de glaciares el cual había
había hecho la cámara revisora. sido remitido al Estado Federal “a fin de
Por último, alegó que el artículo adelantar el cumplimiento del inventario que el
eliminado, que constituía además una ente nacional debe efectuar de acuerdo a la ley
disposición transitoria, no alteraba el espíritu del de presupuestos mínimos” (fs. 1062) y solicitaron
proyecto de ley aprobado en ambos recintos (fs. que el Estado Nacional informara acerca del
935/939). En cuanto a la inconstitucionalidad de estado de avance de ese relevamiento (fs. 1065
las normas señaladas de la Ley de Glaciares, la vta.). Por su parte, la Provincia de San Juan
demandada alegó que ellas constituyen el contestó que experimentaba un daño actual en
presupuesto mínimo ambiental y que no violan la tanto la mera sanción de la Ley de Glaciares
autonomía provincial, por lo que se encuentran configura un avance de la Nación sobre
al amparo de los artículos 41, 124, y 75, inciso 12 facultades propias de la provincia (fs.
de la Constitución Nacional. En este sentido, 1067/1090).
explicó cómo el artículo 11 de esa ley 26.639 VII) Que el Estado Nacional acompaña un
resguarda la jurisdicción local para establecer las informe técnico del área de la Dirección de
1118
Gestión Ambiental de los Recursos Hídricos y I) Rechazar la demanda interpuesta por

Acuáticos sobre el estado de avance del Minera Argentina Gold S.A., con costas.
Inventario Nacional de Glaciares (fs. 1106/1125). II) Rechazar la demanda interpuesta por la
VIII) Que finalmente la concesionaria Provincia de San Juan, con costas en el orden
presentó un escrito en el que amplió los causado (artículo 1° del decreto 1204/2001).
fundamentos relativos a la existencia del caso Notifíquese y, oportunamente, archívese.
judicial a raíz de la culminación del Inventario Carlos Fernando Rosenkrantz.
Nacional de Glaciares (fs. 1138/1151).
Considerando: Que las cuestiones Voto de la Señora Vicepresidenta Doctora
planteadas resultan sustancialmente análogas a Doña Elena I. Highton de Nolasco
las examinadas y resueltas por esta Corte en la Considerando: Que las cuestiones
causa CSJ 140/2011 (47-B)/CS1 “Barrick planteadas resultan sustancialmente análogas a
Exploraciones Argentinas S.A. y otro c/ Estado las examinadas y resueltas en el día de la fecha
Nacional s/ acción declarativa de por este Tribunal en la causa CSJ 140/2011 (47-
inconstitucionalidad”, sentencia de la fecha, a B)/CS1 “Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y
cuyos fundamentos y conclusiones corresponde otro c/ Estado Nacional s/ acción declarativa de
remitir en razón de brevedad y con el propósito inconstitucionalidad”, (voto de la jueza Highton
de evitar repeticiones innecesarias. de Nolasco), a cuyos fundamentos y conclusiones
Por ello se resuelve: corresponde remitir en razón de brevedad, con el
I) Rechazar la demanda interpuesta por propósito de evitar repeticiones innecesarias.
Minera Argentina Gold S.A. Con costas. Por ello, se resuelve:
II) Rechazar la demanda interpuesta por la I) Rechazar la demanda interpuesta por
Provincia de San Juan, con costas en el orden Minera Argentina Gold S.A. Con costas.
causado (artículo 1° del decreto 1204/2001). II) Rechazar a demanda interpuesta por la
Notifíquese y, oportunamente, archívese. Provincia de San Juan. Con costas en el orden
Carlos Fernando Rosenkrantz (según su causado (artículo 1° del decreto 1204/01).
voto)– Elena I. Highton de Nolasco (según su Notifíquese y, oportunamente, archívese.
voto)- Juan Carlos Maqueda - Ricardo Luis Elena I. Highton de Nolasco.
Lorenzetti - Horacio Rosatti.
Voto del Señor Presidente Doctor Don
Carlos Fernando Rosenkrantz
Considerando: Que las cuestiones
debatidas en esta causa son sustancialmente
análogas a las examinadas en la causa CSJ
140/2011 (47-B)/CS1 “Barrick Exploraciones
Argentinas S.A. y otro c/ Estado Nacional s/
acción declarativa de inconstitucionalidad”, voto
del juez Rosenkrantz, sentencia de la fecha, a
cuyos fundamentos cabe remitir a fin de evitar
reiteraciones.
1119
ASOCIACION PARA LA
105.- SENTENCIA
PROTECCION DEL MEDIO AUTOS Y VISTOS: Estos autos
AMBIENTE C/ AGUAS
caratulados "ASOCIACION PARA LA
PROTECCIÓN DEL MEDIO AMBIENTE C/ AGUAS
BONAERENSES S.A
BONAERENSES S.A. S/PRETENSIÓN
INDEMNIZATORIA", causa N° 25.480, en
S/PRETENSION trámite por ante este Juzgado en lo

Contencioso Administrativo de La Plata, de los
INDEMNIZATORIA - OTROS que: -

RESULTA: -
JUICIOS 1. Que a fs. 189/203 se presenta el Sr.

Osvaldo Tondino, presidente de la Asociación
12 de Junio de 2019 para la Protección Medioambiental y Educación
Juzgado Contencioso Administrativo Nro Ecológica “18 de Octubre”, con el patrocinio
letrado de los Dres. Aníbal José Falbo y Gonzalo
3 del Departamento Judicial de La Plata. Permuy Vidal, promoviendo acción en los
Provincia de Buenos Aires términos de la Ley 11.723 contra Aguas
Provincia de Buenos Aires. Bonaerenses S.A. (A.B.S.A) con el objeto que se
ordene la recomposición, reparación y el cese
1120
del daño ambiental y/o contaminación de la la laguna “Las Perdices”, cuyo cuerpo de agua
laguna “Las Perdices”. – es receptor de los efluentes cloacales vertidos
2. Relata que la laguna “Las Perdices” por la demandada. –
está ubicada en San Miguel del Monte, Funda la responsabilidad de ABSA S.A.
Provincia de Buenos Aires; y que la misma se en el art. 41 de la Constitución Nacional, en la
encuentra contaminada como consecuencia del Ley General de Ambiente N° 25.675, en el art.
vertido de efluentes por parte de ABSA. Al 28 de la Constitución Provincial, en la Ley de
respecto señala que la demandada es quien protección de las fuentes de provisión y a los
opera la red y el sistema de líquidos cloacales, cursos y cuerpos receptores de agua y la
recibiendo todos los líquidos cloacales de la atmósfera N° 5965 de la Provincia de Buenos
zona que son conducidos a la laguna en Aires y, en el art. 1113 del Código Civil. –
cuestión, a 500 metros al sur de la planta Solicita como objeto de la pretensión, la
depuradora. - recomposición y reparación de la laguna, es
Explica que la contaminación de la decir, la limpieza y/o restauración del ambiente
laguna surge de un informe técnico de la dañado; el cese del vertido de los elementos
Secretaría de Política Ambiental de la Provincia contaminantes a la laguna “Las Perdices” y; el
de Buenos Aires, que fuera producido en cumplimiento, es decir, que exista un
el Proyecto de Gestión Integral, Restauración y monitoreo permanente de los conductos de
Conservación ecológica de la Laguna “Las descarga de ABSA S.A. a la laguna en cuestión. -
Perdices”. Que del citado informe surge que en Por último, ofrece prueba, hace reserva
la laguna en cuestión existe una excesiva de la cuestión federal y, solicita se haga lugar a
cantidad de materia orgánica que activa la demanda en todas sus partes. –
procesos biodegradativos con alto consumo de 3. A fs. 247 se tuvo por promovida la
oxígeno; que existen poblaciones bacterianas acción en los términos de los arts. 36 inc. b. y
del grupo de las coliformes fecales (Eschericha 37 de la Ley 11.723 y, se dio curso a la misma
Coli); reiterados episodios de mortandad de mediante el trámite del proceso sumarísimo
peces, graves alteraciones en las condiciones establecido en el art. 496 del CPCC, corriéndose
ecológicas y escasos niveles hídricos. Asimismo, traslado de la demanda por el término de cinco
destaca que algunas de estas afirmaciones han días. –
sido sostenidas por otros Organismos Públicos, 4. A fs. 310 se presenta el Dr. Julián M.
como, por ejemplo, la Autoridad del Agua de la Biancuzzo, letrado apoderado de ABSA S.A., a
Provincia de Buenos Aires. - contestar demanda. –
Sostiene que este daño ha sido En primer término, plantea la excepción
producido porque todo el líquido cloacal –el de falta de legitimación pasiva, indicando que a
cual se encuentra conformado por aguas su representada no le puede ser atribuida
servidas de origen domiciliario- que recibe la ninguna responsabilidad por la contaminación
demandada, terminan siendo evacuados en la de la laguna “Las Perdices” a que hace
laguna “Las Perdices”. – referencia la parte actora. En ese sentido,
Así, entiende que resulta palpable en el destaca que su mandante asumió la prestación
caso de autos que el daño ambiental, en los del servicio en el año 2002 de manos de su
términos de la Ley 25.675, se encuentra antecesora Azurix S.A., efectuando al poco
configurado por la contaminación presente en tiempo de su asunción, un
1121
reacondicionamiento de la planta de cual afecta la subsistencia de la vida acuática

tratamiento de la localidad de Monte, a efectos que alberga. –
de evitar el vertido de efluentes en crudo tal Niega los hechos expuestos en el escrito
como lo hacía la anterior concesionaria. – de demanda, solicita se cite como tercero a
Así, explica que desde que ABSA S.A. se AZURIX S.A., ofrece prueba, hace reserva de la
hizo cargo del servicio, la planta dejó de cuestión federal y solicita se rechace la
funcionar como un “by pass” para pasar a demanda en todos sus términos. –
funcionar con tratamiento primario y 5. A fs. 436/466 se presenta la Dra.
secundario, sosteniendo que endilgar alguna Wanda Curten, letrada apoderada de AZURIX
responsabilidad a su mandante, quien ha sido S.A. a contestar demanda. –
la única que ejecutó acciones ciertas en miras En primer lugar y por imperativo
al recupero de la laguna, sería entorpecer el procesal, niega todos y cada uno de los hechos
camino de hallar la verdad de los hechos. – expuestos por el actor en el escrito de
Asimismo, expone que la degradación demanda.
de la laguna tiene antigua data y la misma Seguidamente relata que el 11 de junio
responde a un sin número de factores no de 1999, se constituyó AZURIX BUENOS AIRES
atribuibles a ABSA S.A.; y destaca que, el S.A. con el objeto exclusivo de prestar el
documento que la actora toma como servicio de suministro de agua potable y
referencia para endilgar tal responsabilidad, ha desagües cloacales a la Provincia de Buenos
sido realizado en momentos en los que su Aires, habiendo tomado posesión del servicio
mandante no prestaba servicio alguno en el público sanitario con fecha 1 de julio de 1999. –
Municipio de San Miguel del Monte. – Que, durante la vigencia del contrato de
Expone que de la misma prueba concesión, se produjeron una serie de
aportada por la parte actora surge la histórica reiterados y graves incumplimientos por parte
degradación de la laguna, así, resalta que del del poder concedente, lo que conllevó a que en
informe elaborado por el Dr. Nauris V. Dangavs el mes de octubre del año 2001, luego de haber
surge que el deterioro de la calidad ambiental agotado los medios posibles para revertir la
de la laguna no es actual ya que en el año 1836 situación de incumplimiento generada por la
era considerada “un bañado” y durante la autoridad concedente, AZURIX rescindió el
segunda mitad del siglo XX un “gran contrato oportunamente suscripto con la
pantano” con distrofia avanzada. - Provincia de Buenos Aires; transfiriendo el
Concluye que la laguna “Las Perdices” servicio al Organismo Regulador de Aguas
hace más de 25 años que sufre una Bonaerenses (ORAB) el día 15 de marzo de
degradación, y que esta es producto de una 2002. –
serie de causas naturales; destacando que, el Plantea la falta de legitimación pasiva
problema más grave que aqueja a la laguna es de su mandante fundado en que AZURIX estuvo
su morfología constitucional, la cual implica a cargo del servicio público sanitario durante
que sólo se alimente del agua que recibe de la treinta y dos meses, y que desde hace doce
napa freática y de las precipitaciones, trayendo años (esto al momento de contestar la
como consecuencia que en épocas de sequía, demanda) que ya no opera el servicio,
se reduzca gravemente su cota, perjudicando resultando descabellado pretender involucrar a
su autodepuración y la oxigenación del agua, lo su representada en el presente litigio; más aún
1122
cuando no se acompaña en la demanda ni una Por último, ofrece prueba, solicita la

sola prueba que vincule a AZURIX con la citación como tercero de la Provincia de
supuesta contaminación de la laguna “Las Buenos Aires, deja planteada la cuestión
Perdices”, como así tampoco ninguna denuncia federal y, se rechace la demanda en todas sus
en la que se la vincule con tareas partes con imposición de costas. –
contaminantes. - 6. A fs. 549/563 se presenta la Dra.
Asimismo, resalta que teniendo en Valentina Ares, letrada apoderada de Fiscalía
cuenta el objeto de la demanda, resulta de Estado, a contestar demanda. –
absolutamente ajeno a AZURIX y de En primer lugar plantea que su citación
cumplimiento imposible para la misma, ya que como tercero, efectuada por AZURIX S.A.,
dicha sociedad en su calidad de ex - deviene improcedente, ello así en tanto
concesionaria del servicio sanitario, no puede entiende que la norma sobre la cual se basa su
ni remediar, ni recomponer, ni cesar y/o citación ha sido mal interpretada por parte de
monitorear, lo cual evidencia la improcedencia AZURIX S.A., explicando que el único
de su citación como tercero obligado. – presupuesto fáctico para que resulte operativa
Explica que al momento de la toma de la citación al proceso judicial de la Provincia de
posesión por parte de AZURIX, la planta de San Buenos Aires, sería la presencia de una
Miguel del Monte se encontraba en un estado hipótesis de responsabilidad por parte del
tal que sus instalaciones no podían proveer las concedente, prevista en el contrato de
prestaciones para las cuales había sido concesión firmado oportunamente entre la
construida, por lo cual, durante los últimos provincia y AZURIX S.A.. Ahora bien, no
años previos a la concesión, el sistema trabajó obstante ello, destaca que AZURIX ha omitido
en “by pass”, descargándose los efluentes sin indicar cuál sería la responsabilidad que le
tratamiento, directamente en el cuerpo atribuye al concedente. -
receptor. Es por ello que afirma que al Por otra parte, destaca que la citación
momento de la toma de posesión de su de un tercero a juicio, es una facultad que le
representada, los efluentes en San Miguel del compete a la parte actora o a la demandada, en
Monte no cumplían con los parámetros del virtud del art. 94 del CPCC, pero no existe tal
Tratamiento Primario y Secundario, en los facultad por parte del tercero citado, como lo
términos definidos en el contrato de concesión; es AZURIX S.A.-
y que en virtud de ello, se determinó un plazo En cuanto a la responsabilidad que se le
diferencial para exigir mejoras en la calidad de intenta endilgar, sostiene que la Provincia
los efluentes. Así, explica que a la luz de las resulta ajena a toda cuestión que pueda surgir
disposiciones de la cláusula de la sección 3 del entre los usuarios y el concesionario en orden
Anexo F del Contrato de Concesión, la al uso de la prestación del servicio público
obligación de alcanzar la calidad de los privatizado. Destaca que la concesión del
efluentes fijados en el Anexo D, no podía ser servicio público de abastecimiento de agua
exigido a AZURIX antes de la finalización del potable y desagües cloacales, se encuentra
primer quinquenio de la concesión; habiendo actualmente concesionada a la empresa Aguas
AZURIX rescindido el contrato y transferido el Bonaerenses S.A., lo cual implica para la
servicio al Poder Concedente a los dos años y provincia, desprenderse de la guarda jurídica y
medio de iniciada la misma. – material de la misma, al haber asumido la
1123
empresa demandada en autos, una serie de pruebas que dan cuenta de la

contractualmente la explotación y conservación siguiente situación: -
de dichos servicios, a cambio de la recaudación 2.1. Del trabajo de investigación llevado
que percibe por esa tarea. - a cabo por el Dr. Nauris Dangavs, aportado
Refiere respecto del principio “el que como prueba documental por la parte actora,
contamina paga” y sostiene que ABSA resulta surge que la laguna “Las Perdices” padece una
ser quien debe responder, siendo la Provincia severa contaminación físico-química y
de Buenos Aires, totalmente ajena en la bacteriológica, incompatible con la vida
producción del hecho dañoso, en tanto no acuática y el uso recreativo. Que dicha
puede entenderse que haya sido la Provincia contaminación proviene del deficiente
quien provocó la contaminación. – funcionamiento de la planta de tratamiento de
Por otro lado, y para el hipotético caso efluentes cloacales que descarta los efluentes
en que se disponga la procedencia de la crudos a la laguna, convirtiéndose la misma, en
citación promovida contra la Provincia, destaca una cloaca a cielo abierto. Informa que la
que, en relación al reclamo principal de la parte ciudad de Monte cuenta con servicio cloacal
actora, esto es, la recomposición ambiental, la desde el año 1982. Que quizá en sus
Provincia no es la persona habilitada para llevar comienzos, el tratamiento de los efluentes
a cabo la misma, sino las empresas y/o cloacales fuese efectivo, sin embargo,
personas que eventualmente hubieran manifiesta que hace más de diez años que el
contaminado directamente el ambiente. – esquema no se cumple y/o el tratamiento es
Por último, ofrece prueba, hace reserva poco eficaz. Expresa además que la
de la cuestión federal y solicita se rechace la contaminación de la laguna fue puesta en
demanda en todas sus partes. – evidencia por la ex Secretaría de Política
7. A fs. 648 se recibió el proceso a Ambiental de la Provincia de Buenos Aires en el
prueba admitiendo como procedente la año 2001 (ver investigación obrante a fs.
ofrecida por las partes. A fs. 967 se certificó el 35/50). -
vencimiento del período probatorio y, a fs. 968 2.2. En el Expediente Administrativo N°
se dispuso el llamado de autos para dictar 2436-4721, iniciado por los titulares del
sentencia y, - pesquero “San Huguito”, quienes pusieron de
CONSIDEANDO: - manifiesto la aparición de gran cantidad de
1. Delimitación de la contienda: - peces muertos y la falta de los niveles de agua
De conformidad a las postulaciones de para desarrollar su actividad, obran los
las partes en el presente proceso, la cuestión siguientes informes: a) Informe del Centro de
central traída a debate radica en determinar si Investigaciones de Suelos y Aguas de Uso
la laguna “Las Perdices” ubicada en la localidad Agropecuario (CISAUA), de la Facultad de
de San Miguel del Monte, se encuentra Ciencias Naturales y Museo de la Universidad
contaminada y, establecer las Nacional de La Plata, elaborado en febrero de
responsabilidades correspondientes respecto 2005. Del mismo surge que en el año 1974 el
de dicha contaminación. – Ministerio de Asuntos Agrarios recibió el
2. De las probanzas obrantes en autos: requerimiento por parte de OSBA para que
Para acreditar la contaminación que sugiriera un sitio de vuelco para los efluentes
padece la mencionada laguna, obra en autos cloacales de la ciudad de San Miguel de Monte.
1124
Así, el Ministerio, en 1979 propuso como sitio ABSA S.A. vuelca en “Las Perdices”. Se informó
de descarga a la laguna “Las Perdices”, dado su que la “Laguna de Monte” ubicada al NE de la
estado de degradación, dificultades y costos de laguna “Las Perdices”, vuelca su excedente en
recuperación. Posteriormente OSBA construyó la laguna “Las Perdices” cuando su nivel llega a
una planta de tratamiento de los efluentes sobrepasar el muro de contención del pequeño
cloacales. Sin embargo, informa que desde tajamar allí construido, pero que si no hay
hace varios años la planta no realiza exceso, la laguna “Las Perdices” no recibe más
tratamiento secundario por inactivación del agua que de las precipitaciones. Asimismo, se
lecho percolador, tampoco se conoce el destino comprobó que el efluente final de la planta
de los barros del digestor e informa que desde depuradora de líquidos cloacales constituye un
que su equipo de investigación analizó la aporte de agua hacia la laguna en cuestión; y se
laguna en el verano de 2000, se observa graves determinó que el mismo carece de un
falencias en el tratamiento primario, tratamiento adecuado para ser vertido a un
realizándose la descarga de líquido cloacal cuerpo de agua natural. Asimismo, informa que
crudo, mediante una zanja que evacúa en la en julio de 2011 agentes de la Autoridad del
costa de la laguna. Asimismo se informa que los Agua procedieron a realizar la toma de nuevas
elevados valores de turbiedad, la baja muestras de la laguna debido al vuelco de
concentración de oxígeno disuelto, la alta DBO efluentes por parte de ABSA. El estudio
y DQO indican la presencia de diversos preliminar sugirió que el efluente de descarga
componentes orgánicos e inorgánicos extraños cloacal podría estar impactando la calidad del
al sistema natural, provenientes del vertido de agua de la laguna. En mayo de 2012
efluente cloacal. Que, el cuerpo de agua de la nuevamente agentes de la Autoridad del Agua
laguna “Las Perdices” está fuertemente tomaron muestras de agua de la laguna. Se
contaminado física, química y constató la presencia de Escherichia Coli en el
bacteriológicamente según datos de la canal de desagüe de la planta depuradora de
Secretaría de Política Ambiental de enero y líquidos cloacales y un aumento importante de
marzo de 2001. La fuente de contaminación las bacterias coliformes fecales aguas abajo. –
principal es el desagüe cloacal que ingresa 2.3. Pericia llevada a cabo por el perito
prácticamente en crudo en la costa norte de la Bioquímico Pedro M. Bringoles de la Asesoría
laguna, dado que la planta de tratamiento Pericial de La Plata, obrante a fs. 759/764. El
opera en forma deficitaria. Que los índices de perito informó que en la laguna, hay presencia
contaminación superan holgadamente las de compuestos químicos que no cumplen con
normas vigentes (Ley 24.051). b) Informe del los valores guías para la protección de la vida
Departamento de Preservación y Mejoramiento acuática en agua dulce superficial (Ley 24051
de los Recursos, División Gestión Ambiental, de DR 831/93 anexo II, Tabla2); que puede
la Autoridad del Agua, elaborado en julio de aseverar el origen de estos contaminantes,
2017 (fs. 785/787). Del mismo surge que en dado que si bien, la planta de tratamiento de
marzo de 2005 personal del mentado efluentes cloacales es un factor importante de
Departamento, examinó la zona con el fin de introducción de estos compuestos al sistema
verificar las características de las lagunas lagunar, el perito desconoce si existe algún otro
“Monte” y “Las Perdices”; constatando que la aportante de efluentes tanto domiciliarios,
planta depuradora de líquidos cloacales de agropecuarios y/o industriales hacia la laguna.
1125
Que en la laguna se detectó la bacteria autoridades proveerán a la protección de ese

Echerichia Coli que es el principal indicador de derecho y a la información y educación
contaminación fecal. El perito informó que ambiental.
ABSA S.A. no cumple con la normativa (Ley El ambiente, como bien de incidencia
5965 anexo II Resolución 336/03) y que, en colectiva “por su naturaleza jurídica, es de uso
cada una de las zonas muestreadas, pudo común, indivisible y está tutelado de una
observar la presencia de bacterias fecales que manera no disponible por las partes...”, (CSJN
pueden proceder de la planta depuradora, de causa Mendoza, 20/6/2006).
escorrentías agrícolas y/o de alguna otra fuente Así, el derecho al ambiente sano posee
puntual de descarga de industria y/o un expreso reconocimiento constitucional que
domiciliaria sin declarar hacia la laguna. – se caracteriza por constituir un derecho
2.4. Pericia elaborada por el Licenciado personalísimo, esencial y humano Se lo
en Geología Esteban Deluca, designado en considera entre los derechos humanos de
autos, obrante a fs. 896/400, quien informó tercera generación basado en conceptos de
que el suelo de la laguna se encuentra cooperación y solidaridad y también entre los
contaminado con microorganismos del tipo derechos de cuarta generación por su carácter
Coliformes Totales y que, de acuerdo a la integeneracional, conforme Causa 928-SI
normativa vigente, la presencia de todas las Cámara de Apelación en Contencioso
sustancias encontradas, supera los límites Administrativo con asiento en San Martín,
admisibles de calidad ambiental que deben 25/7/2008.
tener los vertidos de residuos líquidos a un Que, en atención a los principios antes
cuerpo de agua superficial en la Provincia de señalados surgen obligaciones ineludibles para
Buenos Aires. – los habitantes en general, en especial para
2.5. Así las cosas, en virtud de la prueba aquellos que desarrollen actividades
reunida en autos, estamos en condiciones de susceptibles de causar contaminación y para las
afirmar que la contaminación denunciada por autoridades públicas de proveer las medidas
la parte actora es real y afecta gravemente la tendientes a la preservación de los derechos
laguna “Las Perdices”. En virtud de ello, garantizados.
determinada la existencia del hecho en 3.2. La Ley General del Ambiente 25.675
atención a las probanzas reseñadas establece los presupuestos mínimos para el
precedentemente, cabe analizar entonces la logro de una gestión adecuada del ambiente y
responsabilidad que le cabe a las partes del un desarrollo sustentable, enunciando
proceso, para lo cual corresponde como principios de política ambiental y regula sobre
primera medida, enmarcar el caso de autos en el daño ambiental en su artículo 27 y ss.
el ordenamiento jurídico aplicable. – En materia provincial, la Constitución de
3. Marco jurídico: - la Provincia de Buenos Aires establece en su
3.1. Como es sabido, el art. 41 de la art. 28 que los habitantes tienen el derecho a
Constitución Nacional establece como derecho gozar de un ambiente sano y el deber de
fundamental, el derecho de todos los conservarlo y protegerlo para sí y para las
habitantes a un ambiente sano y equilibrado generaciones futuras; y establece que la
apto para el desarrollo humano y el deber de Provincia, debe controlar el impacto ambiental
preservarlo. Asimismo, establece que las de todas las actividades que perjudiquen al
1126
ecosistema; promover acciones que eviten la la acción u omisión causó el daño. De esta
contaminación del aire, agua y suelo. – forma, el agente dañino asume todos los daños
Por su parte, la Ley Provincial de Medio derivados de su actividad. La responsabilidad
Ambiente en su artículo 3 establece: “Los ambiental objetiva encuentra su asidero en la
habitantes de la Provincia tienen los siguientes teoría clásica del riesgo creado, por cuanto
deberes: Inciso a) Proteger, conservar y mejorar quien asume un riesgo, debe responder por
el medio ambiente y sus elementos todos los daños causados por dicha
constitutivos, efectuando las acciones peligrosidad. Así, siguiendo el principio
necesarias a tal fin. Inciso b): Abstenerse de ambiental del contaminador pagador, el sujeto
realizar acciones u obras que pudieran tener obligado a reparar el daño ambiental causado,
como consecuencia la degradación del es aquél por cuya conducta aconteció el daño,
ambiente de la Provincia de Buenos Aires”.- debiendo cesar en su comportamiento dañino y
Queda claro entonces que desde lo costear de su bolsillo la reparación del daño
normativo la propia Constitución Nacional causado.-
impone a todos los sujetos de derecho, por un En el caso particular de autos, en virtud
lado, la prohibición de dañar el medio de las probanzas antes mencionadas y de la
ambiente, y por el otro la obligación de normativa legal aplicable, surge sin hesitación
recomponer, cuando se transgreda aquella la responsabilidad que le cabe a la demanda
obligación, “según lo establezca la ley” (Cfr. Art. ABSA S.A., en tanto ha quedado
41 CN y Art. 28 CPBA). fehacientemente acreditado que uno de los
A su vez, la ley reglamentaria de tal factores principales en la contaminación de la
disposición constitucional, ha instaurado un laguna “Las Perdices” se debe a los efluentes
régimen de responsabilidad por daño cloacales que ésta recibe por parte de la planta
ambiental colectivo de índole objetiva (Cfr. Art. de tratamiento perteneciente a dicha sociedad.
28 Ley 25.675, que impone, acaecido el daño En ese sentido, corresponde la aplicación del
ambiental, al responsable del ilícito la citado art. 28 de la Ley 25.675 que
obligación – primero – de recomponer, o sea expresamente establece: “El que cause el daño
remediar el daño causado; y, subsidiariamente ambiental será objetivamente responsable de
– para el caso de imposibilidad de la su restablecimiento al estado anterior a su
remediación – la obligación de pagar una producción (…)” y, el art. 29 de la mentada
indemnización sustitutiva (art. 28 ley citada). – normativa legal que prescribe: “La exención de
4. De la Responsabilidad: - responsabilidad sólo se producirá acreditando
4.1. ABSA S.A.: - que, a pesar de haberse adoptado todas las
Que, en materia de responsabilidad medidas destinadas a evitarlo y sin mediar
ambiental, se aplica la responsabilidad objetiva, culpa concurrente del responsable, los daños se
en la cual, la simple existencia del daño reputa produjeron por culpa exclusiva de la víctima o
la responsabilidad en el agente de haber sido el de un tercero por quien no debe responder”,
causante del mismo, y por consiguiente la situación ésta última que no acontece en el
responsabilidad de indemnizar los daños y caso de autos. –
perjuicios causados con su conducta. En este Por otra parte, y en relación al principal
tipo de responsabilidad no es necesario probar argumento de ABSA S.A., es conveniente dejar
la culpa del causante, sino sólo el hecho de que desde ya establecido que el simple hecho de
1127
contaminar un ambiente (terrestre, acuático o Que la tutela del ambiente importa el

aéreo) es una conducta claramente ilícita, cumplimiento de los deberes que cada uno de
contraria al ordenamiento jurídico ambiental, los ciudadanos tiene respecto del cuidado de
que en nada se modifica por constatarse la los ríos, de la diversidad de la flora y la fauna,
existencia de un medio previamente de los suelos, de la atmósfera, etc. Estos
contaminado por otros actores, puesto que el deberes son el correlato que esos mismos
actual interés público está determinado en el ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente
inmediato cese de la fuente de contaminación sano. En ese sentido, el reconocimiento de
y en la realización de las tareas tendientes a su status constitucional del derecho al goce de un
recomposición, con miras a la obtención de un ambiente sano, así como la previsión respecto
ambiente sano y equilibrado. Ejemplo claro de de la obligación de recomponer el daño
ello resulta ser el fallo dictado por la Corte ambiental, demuestran la intención del
Suprema de Justicia de la Nación en la tan constituyente de 1994 de jerarquizar con rango
conocida causa “Mendoza”, en la cual, no supremo a un derecho preexistente. –
obstante el nivel de contaminación que Existen ciertas actividades que, por el
presentaba cuenca Matanza – Riachuelo, aun riesgo que suponen para la salubridad de la
así se ordenaron tareas vinculadas al cese y población, gozan de un alto grado de
recomposición del medio contaminado (CSJN complejidad ambiental. Lo cual
causa “Mendoza” sent. del 20-VI-2006, Fallos: conduce directamente a la observancia de los
329.2316). Así, y siendo que conforme la principios de prevención y precautorio
prueba producida en autos, surge claramente consagrados por el art. 4 de la Ley General del
que la demandada resulta ser la principal Ambiente N° 25.675. Dicha Ley prevé entre sus
responsable del daño ocasionado, su deber de objetivos el de prevenir los efectos nocivos o
cesar en la contaminación y de recomponer peligrosos que las actividades antrópicas
dicha situación deviene ineludible. – generan sobre el ambiente (art. 2), establece su
En ese sentido, la Suprema Corte de la aplicación en todo el territorio del país, califica
Provincia de Buenos Aires tiene dicho, en la sus normas como de orden público y
causa “Ancore S.A. c/ Municipalidad de operativas, como así también las instituye
Daireaux”, sent. del 19-II-2002, que cualquier como pauta de interpretación y aplicación de la
actividad susceptible de empobrecer la calidad legislación específica sobre la materia (art. 3).
de vida de cualquier persona o comunidad Entre los principios que toda legislación sobre
debe ser, en primer lugar, prevenida, y si ya el ambiente debe contener están el principio
hubiera comenzado a producirse el daño, éste de prevención por el que “Las causas y las
habrá de cesar. Ello así en tanto la agresión al fuentes de los problemas ambientales se
medio ambiente genera un deterioro cierto e atenderán en forma prioritaria e integrada,
irreversible, de modo que permitir su avance y tratando de prevenir los efectos negativos que
prosecución, importa una degradación sobre el ambiente se pueden producir”, y el
perceptible en la calidad de vida de los seres principio precautorio según el cual “Cuando
humanos; por lo que su cesación deviene en haya peligro de daño grave o irreversible la
una medida impostergable (voto del Dr. ausencia de información o certeza científica no
Pettigiani en el fallo citado). – deberá utilizarse como razón para postergar la
adopción de medidas eficaces, en función de los
1128
costos, para impedir la degradación del medio En cuanto a la Provincia de Buenos

ambiente” (art. 4). – Aires, si bien puede resultar cuestionable desde
Ahora bien, una vez generado el daño, el punto de vista técnico su citación como
como sucede en el caso de autos, resulta un tercero obligado, tal como lo plantea la Fiscalía
deber ineludible para quien lo produjo, el de Estado al contestar demanda; entiendo que
hecho de repararlo. Ello así en tanto y en la necesidad de su actuación en el proceso de
cuanto, el punto de partida en materia de autos deviene incuestionable, ya sea tanto por
responsabilidad es la recomposición del su carácter de principal accionista de la
ambiente al estado en que se encontraban empresa prestataria del servicio –aunque se
antes de producirse el daño. En ese sentido, trate de una persona jurídica distinta- (Ley
nuestro Máximo Tribunal ha sostenido en el 12.989 y art. 4 del Decreto 517/02), como por
citado fallo Mendoza que “(..) el Artículo 27 de su innegable rol en la necesaria tarea de
la Ley 25.675 diferencia el daño ambiental per contralor o poder de policía ambiental. Si bien
se del daño a los individuos a través del no es la responsable directa de la
ambiente; y que, en consecuencia, el juez debe contaminación que en autos se plantea, es
meritar los daños perpetrados y adoptar las claro el citado artículo 41 de la Constitución
medidas, que también solicitan, teniendo en Nacional y el 28 de la Constitución Provincial,
cuenta si el daño ambiental ocasionado es en cuanto le imponen a los poderes públicos la
irreversible o no. De esa distinción se extraen tutela de esos derechos y obligaciones. –
diversas consecuencias, tales como que, en el Así, resulta lógico que por el daño
caso de los bienes colectivos cuya situación causado al ambiente responda tanto el
pueda revertirse, se fije una indemnización contaminador directo (en el caso de autos
destinada a crear un fondo común de ABSA S.A.), por haber asumido el riesgo de su
recomposición, o patrimonio de afectación, actividad, como así también el Estado por
para solventar los gastos que irrogue llevar haber omitido el control, vigilancia y/o
adelante los mecanismo antrópicos de monitoreo de las actividades del sujeto dañoso.
recomposición del ecosistema, (…) En cuanto a –
los bienes dañados en forma irreversible, En virtud de ello, hacer lugar al planteo
requieren que se fije una indemnización en de la Provincia de Buenos Aires respecto a que
concepto de daño moral colectivo para reparar su citación al proceso como tercero obligado
la minoración en el goce que la comunidad fue irregular, dado que la convocatoria provino
obtenía del bien dañado, a través de una de otro tercero (AZURIX S.A.) y no de las partes,
compensación que deberá establecer el equivaldría a emitir un pronunciamiento
Tribunal dada la laguna legislativa existente al extremadamente ritualista y contrario a los
respecto, y que no tendrá un beneficiario en principios constitucionales citados
particular sino la comunidad vecinal toda precedentemente. -
(…)” (CSJN causa “Mendoza” citada La Ley provincial N° 11.723, dispone que
precedentemente).- el Poder Ejecutivo Provincial debe garantizar,
En función de lo expuesto corresponde en la ejecución de las políticas de gobierno, la
hacer lugar a la demanda respecto de ABSA observancia de los principios de política
S.A.- ambiental, entre los que se encuentra el
4.2. Provincia de Buenos Aires: - siguiente: “Todo emprendimiento que implique
1129
acciones u obras que sean susceptibles de producción. Así, las actividades susceptibles de
producir efectos negativos sobre el ambiente empobrecer sustancialmente la calidad de vida
y/o sus elementos debe contar con una de cualquier persona o comunidad deben ser,
evaluación de impacto ambiental previa” (art. 5 en primer lugar, prevenidas o disuadidas” (conf.
inc. b). Por su parte, el art. 6 de la mentada voto del Dr. Pettigiani en causas SCBA, A.
normativa legal establece que: “el Estado 70.117, "Asociación Hoja de Tilo", sent. del 23-
Provincial y los municipios tienen la obligación XII-2009; y A. 70.082, antes citada). –
de fiscalizar las acciones antrópicas que puedan Con ello, se puede advertir que el
producir un menoscabo al ambiente, siendo control administrativo en un caso como el
responsables de las acciones y de las omisiones planteado en autos, dónde se encuentra en
en que incurran”. - juego el grado de toxicidad de los efluentes
De todo lo hasta aquí expuesto, cloacales que son emitidos por una planta
podemos colegir que no resulta necesaria la depuradora, debe ser particularmente riguroso
presencia de un daño ambiental en ciernes y el Estado no puede eludirlos. –
para obligar al Estado a realizar todas las 4.3. AZURIX S.A.: -
acciones necesarias para su prevención, En relación a la responsabilidad que le
conservando las condiciones que aseguren el cabría a AZURIX S.A., el apoderado de ABSA
efectivo ejercicio del derecho constitucional a intenta deslindar su responsabilidad aduciendo
un ambiente sano (ver, al respecto, Seguí, que la laguna “Las Perdices” padece de una
Adela. “Prevención de los Daños y Tutela contaminación de vieja data; expone que fue la
Inhibitoria Ambiental”, en AA.VV: Derecho anterior contratista del servicio, es decir
Ambiental y Daño, Lorenzetti, Ricardo Luis AZURIX S.A., la que no llevaba a cabo el
(Director). Ed. La Ley, año 2009, pág, 113 y tratamiento de los efluentes como
siguientes; y Cafferatta, Néstor A. “El principio corresponde, sino que la planta funcionaba
de prevención en el derecho como un simple “by pass”, vertiendo los mismo
ambiental”, Revista de Derecho Ambiental, Nº sin tratamiento alguno y produciendo así la
0, Noviembre de 2004, Ed. Lexis Nexis, págs. 9 y contaminación que en autos se denuncia. –
siguientes). – Ahora bien, no obstante ello, y si bien
Con ese temperamento, en un fallo de de la prueba reunida en autos –descripta en el
reciente configuración la Suprema Corte de acápite 2 de la presente sentencia- surge que la
Justicia ha resuelto que la salvaguarda de los laguna se encuentra contaminada hace ya
bienes ambientales impone para el Estado la varios años, lo cierto es que no ha quedado
emisión de un esquema normativo que se erija fehacientemente acreditada la responsabilidad
en una barrera protectoria y que, a diferencia que le cabría a AZURIX S.A. en dicha
de lo que acontece en otras esferas contaminación. En este sentido, es dable
regulatorias o frente a otra clase de destacar que quien contaba con la carga de
interdicciones en el ejercicio del denominado probar dicha responsabilidad en el presente
poder de policía, debe ser interpretada amplia proceso es ABSA, más esta se limitó a
y funcionalmente (SCBA, causa A. 70.082, mencionar una supuesta irregularidad en el
“Longarini”, sent. del 29-III-2017); lo cual se vuelco de efluentes, haciendo referencia a un
traduce en “el deber de anticiparse al daño y de trabajo realizado por el Licenciado Nauris V.
adoptar las medidas eficaces para impedir su Dangavs en el año 2010, sin acompañar
1130
mayores medios probatorios que sirvieran de través de su limpieza y/o restauración del
base para acreditar dicho comportamiento (art. medio dañado y el monitoreo permanente de
375 del CPCC). - los conductos de descarga de ABSA S.A. a la
Por otra parte, de las pericias obrantes laguna en cuestión. –
en autos, elaboradas por el Licenciado en Ahora bien, en el caso de autos, si bien
Geología Esteban Deluca y por el perito se encuentra acreditado el enorme grado de
Bioquímico Pedro M. Bringoles, no se hace contaminación que padece la laguna “Las
mención alguna respecto de la actuación de Perdices” como consecuencia del vertido de
AZURIX S.A. en el vuelco de los efluentes en efluentes contaminantes provenientes de la
cuestión, como si se hace respecto de ABSA S.A planta depuradora de ABSA S.A., lo cierto es
(ver dictamen pericial que fuera citada en el que la información recabada no ofrece los
acápite 2.3 y 2.4). - elementos cognitivos suficientes para conocer
En virtud de estas consideraciones, respecto de la posibilidad de un inmediato
advierto no solo que han pasado muchos años cese, como así tampoco sobre las reformas
desde el fin da la concesión respecto de precisas que se requieren en la planta
AZURIX. S.A. quien prestó el servicio por tan depuradora a fin de lograr un funcionamiento
solo treinta y dos (32) meses, sino que además óptimo de la misma y respetuosa del medio
la demandada ABSA no ha logrado acreditar ambiente. En virtud de ello, y si bien la falta de
fehacientemente la responsabilidad que a dicha información precisa sobre este punto no
sociedad le cabría. En este sentido, y teniendo resulta óbice para hacer cumplir el mandato
en cuenta el carácter de juicio pleno en que se constitucional de resguardar los derechos
desenvuelve la acción contencioso vinculados a un ambiente sano (art. 41 C.N ya
administrativa y las facultades particularmente citado) juzgo que la obligación de cesar el daño
amplias con que cuentan las partes para probar ambiental y de reparar el daño ya producido,
los hechos justificativos de sus dichos, incumbía comprenderá una primera etapa en la que se
a la demandada la carga de demostrar la deberá presentar en autos, un plan de
realidad de la situación fáctica en que sustenta saneamiento –en conjunto entre ABSA S.A. y el
la responsabilidad de AZURIX S.A.- organismo provincial competente- el cual
Por todo ello, estimo que no deberá incluir las tareas necesarias a llevar a
corresponde imputación de responsabilidad cabo en la planta depuradora para lograr el
alguna respecto de AZURIX S.A. en los hechos inmediato cese en la contaminación de la
investigados en autos, por lo que la misma no laguna, y las tareas indispensables para la
resultará alcanzada por los efectos de la recomposición del medio ambiente afectado.
presente sentencia; ello sin perjuicio de las Dicho plan, deberá contener además, el plazo
acciones que ABSA S.A. considere pertinente necesario para su ejecución como así también
iniciar contra aquélla. - el presupuesto para los gastos necesarios para
5. La Condena: - alcanzar dicho cometido (art. 28 de la Ley
Que el objeto de la presente causa General del Ambiente N° 25.675). -
resulta ser la pretensión por parte de la actora Una vez presentado dicho plan, el
de obtener el cese en el vertido de elementos mismo será puesto en consideración por parte
contaminantes a la laguna “Las Perdices”, la de los peritos designados en autos, quienes
recomposición y reparación de la laguna a deberán expedirse respecto de la factibilidad
1131
del mismo, en un plazo de treinta (30) días. Y, 3. Estableciendo que una vez
una vez homologado judicialmente, deberá homologado judicialmente el plan, la
ABSA S.A. iniciar su ejecución, debiendo el demandada ABSA S.A. deberá iniciar su
organismo estatal competente, ejercer el poder ejecución, debiendo el organismo estatal
de policía ambiental a fin de obtener su competente, controlar exhaustivamente su
cumplimiento. - cumplimiento. –
6. Costas: - 4. Eximiendo de responsabilidad en el
Las costas del presente se impondrán a caso de autos a la citada como tercera
ABSA y la Provincia de Buenos Aires, en su obligada, AZURIX S.A., disponiendo que no
calidad de vencidas (art. 51 del CCA; 68 del resulta alcanzada por los alcances del presente
CPCC), resolutorio. –
Por todo lo expuesto, citas legales y 5. Imponiendo las costas de la presente
jurisprudenciales, y lo normado por los arts. 50 contienda a ABSA y la Provincia de Buenos
del C.C.A. y 163 del C.P.C.C.- Aires, en su calidad de vencidas (art. 51 del
FALLO: - CCA; 68 del CPCC). –
1. Haciendo lugar a la acción sumarísima 6. Teniendo en cuenta que las etapas
promovida por la Asociación para la Protección cumplidas en el presente proceso lo fueron
del Medio Ambiente y Educación Ecológica 18 bajo la vigencia del Dec. Ley 8904 (SCBA
de Octubre, ordenando a ABSA S.A., presentar "Morcillo". Res. 8-IX-2017), regular los
en autos -en un plazo de sesenta (60) días y honorarios del Dr. Aníbal José Falbo (T° XXXV,
conjuntamente con el organismo provincial que F° 414 del CAL) y del Dr. Gonzalo Permuy Vidal
resulte competente- un plan de saneamiento (T° XLIV, F° 445 del CALP) –ambos
de la laguna “Las Perdices” ubicada en la patrocinantes de la parte actora- en la cantidad
localidad de San Miguel del Monte. Dicho plan, de DIECISIETE (17) Jus para cada uno de ellos y;
deberá contener las tareas necesarias a llevar a los honorarios del Dr. Julián M. Biancuzzo (T°
cabo en la planta depuradora de la demandada LII, F° 240 del CALP) –letrado apoderado de
para lograr el inmediato cese en la ABSA S.A.-; de la Dra. Wanda Curten (T° XLIII, F°
contaminación de la laguna en cuestión, como 4 del CALP) –letrada apoderada de AZURIX S.A.;
así también las tareas indispensables a llevar a en la cantidad de VEINTICINCO (25) Jus para
cabo para la recomposición del medio cada uno de ellos. Todos con más el 10% de
ambiente afectado. El mentado plan deberá aporte previsional (arts. 1, 10, 16, 47 y 44 inc.
incluir además, el plazo necesario para su “b” -segundo párrafo- del Decreto-ley 8904/77;
ejecución como así también el presupuesto art. 12 de la Ley 6.716; y arts. 17 y 18
para los gastos necesarios para alcanzar dicho del Decreto-ley 7543/69). –
cometido (art. 28 de la Ley 25.675). - Regístrese. Notifíquese. -
2. Disponiendo que una vez que sea
presentado dicho plan, el mismo será puesto
en consideración de los peritos designados en
autos, quienes deberán, en un plazo de treinta
(30) días, expedirse respecto de su factibilidad.
–
1132
1º) Que Julio José Majul, con domicilio

106.- en la ciudad de Gualeguaychú, Provincia de
Entre Ríos, interpuso acción de amparo
ambiental colectivo, a la que posteriormente
adhirieron otros vecinos (legajo de adhesiones,
agregado a la queja), contra la Municipalidad de
Pueblo General Belgrano, la empresa "Altos de
Unzué" -en adelante, la empresa- y la Secretaría
de Ambiente de la Provincia de Entre Ríos, con
el objeto de prevenir un daño inminente y grave
11 de Julio de 2019 para toda la comunidad de las ciudades de
Corte Suprema de Justicia de la Nación Gualeguaychú y de Pueblo General Belgrano y
Provincia de Entre Ríos LEADING CASE las zonas aledañas; de que cesen los perjuicios
ya producidos y se los repare (fs. 7 y 10), en
razón de las obras vinculadas al proyecto
inmobiliario "Amarras de Gualeguaychú" -que
SENTENCIA trataría de un barrio náutico con unos 335 lotes
residenciales, más 110 lotes residenciales con
Vistos los autos: "Recurso de hecho frentes náuticos, más complejos multifamiliares
deducido por la actora en la causa Majul, Julio de aproximadamente 200 unidades y un hotel
Jesús c/ Municipalidad de Pueblo General de unas 150 habitaciones-. Afirmó que el
Belgrano y otros s/ acción de amparo
proyecto se encuentra en el Municipio de
ambiental", para decidir sobre su procedencia.
Pueblo General Belgrano -es decir, en la ribera
Considerando:
del Río Gualeguaychú, lindero al Parque Unzué,
1133
en la margen del río perteneciente al Municipio 56 y 83 de la Constitución de la Provincia de

de Pueblo General Belgrano, justo enfrente a la Entre Ríos. Por último, solicitó que se ordenara a
Ciudad de Gualeguaychú-. la Municipalidad de Pueblo General Belgrano
Dijo que la zona había sido declarada área que no autorice la obra. Agregó que había
natural protegida por la Ordenanza Yaguarí iniciado la presente acción en razón de la
Guazú y por la Ordenanza Florística del Parque "inacción de las autoridades pertinentes" (fs. 2).
Unzué (nros. 8914/1989 y 10.476/2000, Posteriormente, a fs. 10, amplió demanda.
respectivamente). Sostuvo que la empresa había Aclaró que dirigía su demanda contra la
comenzado sin las autorizaciones necesarias empresa Altos de Unzué S.A. para que
tareas de desmonte -destruyendo montes interrumpiera las obras del proyecto y que
nativos y causando daños a la flora y al reparara, a su costo, lo ya hecho que constituye
ambiente- en la zona del Parque Unzué, de "un mal irreversible para nuestra comunidad",
levantamiento de enormes diques causando en especial la ribereña; contra la Municipalidad
evidentes perjuicios futuros a la población de de Pueblo General Belgrano, porque es la
Gualeguaychú y amenazando seriamente a los responsable de la autorización que califica de
habitantes de las zonas cercanas al Río ilegal, para que se construya el emprendimiento
Gualeguaychú pues seguramente se verán "Amarras de Gualeguaychú" y contra la
inundados en cuanto repunte la altura del río, Provincia de Entre Ríos -Secretaría de Ambiente-
en razón de los terraplenes erigidos. para que no autorice el proyecto, en especial
Alegó, que el proyecto se emplaza dentro del para que se declare nula la resolución 264/2014
valle de inundación del Río Gualeguaychú, que que autoriza a la empresa a continuar la obra.
forma parte del curso de agua y le permite 2°) Que el juez de primera instancia (fs.
evacuar los importantes caudales que pueden 12/13) tuvo por promovida la acción de amparo
sobrevenir en épocas de creciente. ambiental colectivo y citó como tercero a la
Continuó diciendo que la empresa no había Municipalidad de San José de Gualeguaychú.
presentado un proyecto sanitario ni plan de El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia
manejo de residuos, ni de tratamiento de de Entre Ríos (fs. 462/463) declaró la nulidad de
desechos cloacales propios. Afirmó que existiría esa resolución (fs. 12/13) y de todo lo actuado a
un impacto negativo al ambiente y afectaría al partir de ella, en razón de que fue dictada bajo
"Parque Unzué" por el gran movimiento normas de una ley de amparo derogada, y
vehicular para conectar al barrio "Amarras" con devolvió las actuaciones al tribunal de origen a
la ciudad de Gualeguaychú. fin de que, por quien correspondiera, se
Sostuvo que la Municipalidad de Gualeguaychú regularizara el proceso con arreglo a la ley
había solicitado en sede administrativa la vigente.
suspensión de los efectos del acto 3°) Que el actor volvió a ampliar la demanda y
administrativo mediante el cual se otorgó mejoró su fundamentación (fs. 496/511).
aptitud ambiental al barrio. Afirmó que Expresó que pretendía que se declarara nula la
pretende en esta acción no solo la suspensión resolución 340/2015 de la Secretaría de
de los efectos del acto que aprobó el proyecto, Ambiente provincial en razón de que se otorgó a
sino que se lo declare nulo de nulidad absoluta la empresa -según la cual continuaba con la
en razón de ser contrario a los arts. 41, 43, 75 obra- un certificado de aptitud ambiental
incs. 17 y 19 de la Constitución Nacional y arts. infundado y de carácter condicionado. También
1134
advirtió que la Municipalidad de Gualeguaychú precautorio establecido por la Ley General del
había presentado un recurso de apelación Ambiente (Ley 25675) y por el art. 83 de la
jerárquico contra dicho acto, en el expediente Constitución de la Provincia de Entre Ríos.
administrativo 1420837, pendiente de Solicitó, además, una medida cautelar con el
resolución por parte del Ministerio de objeto de que se suspendan las obras.
Producción de Entre Ríos. Dijo que la propia empresa reconoció en su
Afirmó que los trabajos de movimientos de "Plan de manejo Ambiental" la pérdida de
tierra y terraplenes, que había realizado la cobertura vegetal, la alteración del
empresa, generaron graves impactos en el comportamiento de los patrones de fauna, la
cauce del Río Gualeguaychú y en sus zonas de afectación del paisaje y la modificación del
anegación. Destacó que el principal río de esta cauce del río. Sostuvo que el Estudio de Impacto
cuenca es el Gualeguaychú y que es el segundo Ambiental que había presentado la empresa no
en importancia en la provincia. cumplía con lo establecido por la Ley 25675 y el
Dijo que las zonas litorales son, por definición, Decreto provincial 4977/09 pues es insuficiente
espacios bastantes frágiles y complicados. y lo que importaba no era la presentación del
Debido a que son el intermedio entre Estudio de Impacto Ambiental, sino que fuese
ecosistemas distintos. Agregó que hay un controlado por el Estado -Evaluación de Impacto
mecanismo de regulación de inundaciones de Ambiental-.
recarga de acuíferos, por ello las prácticas de 4º) Que el juez en lo civil y comercial n°3 del
buen urbanismo "Desaconsejan el avance sobre Poder Judicial de la Provincia de Entre Ríos tuvo
los humedales, que son las morfologías propias por promovida la acción de amparo ambiental y
de las zonas costeras" (fs. 499 vta.). Sostuvo que admitió otorgar el trámite de proceso colectivo,
las inconveniencias del proyecto "Amarras de citó como tercero a la Municipalidad de
Gualeguaychú" nacían precisamente de ocupar Gualeguaychú y, finalmente, hizo lugar a la
una parte del territorio cuya función natural es medida cautelar (fs. 512).
amortiguar parte del agua esparcida sobre ella Posteriormente se presentaron Altos de
durante las crecidas del Río Gualeguaychú, Unzué S.A., la Municipalidad de Pueblo General
absorbiendo millones de metros cúbicos de Belgrano y la Provincia de Entre Ríos (Secretaría
agua por la estructura natural permeable del de Ambiente) y contestaron demanda. A fs.
humedal no inundado permanentemente. 595/607 se presentó la Municipalidad de
Afirmó que había promovido la acción de Gualeguaychú en su carácter de citada como
amparo ambiental colectivo en su carácter de tercero.
"afectado" (arts. 41 y 43 de la Constitución El juez de primera instancia (fs. 634/676), en
Nacional), y solicitó que se convirtiera en un síntesis, hizo lugar a la acción colectiva de
proceso colectivo con fundamento en los amparo ambiental y ordenó el cese de obras.
precedentes de Fallos: 337:1361 y 332:111 Condenó solidariamente a la firma "Altos de
("Kersich" y "Halabi") en razón de que estaban Unzué S.A.", a la Municipalidad de Pueblo
en juego los derechos a gozar de un ambiente General Belgrano y al Superior Gobierno de la
sano y equilibrado y de acceso al agua potable. Provincia de Entre Ríos a recomponer el daño
Afirmó que la Secretaría de Ambiente ambiental en el término de noventa días y
había dejado de lado sus deberes de protección designó a la Dirección de Medio Ambiente de la
del ambiente, violando claramente el principio Ciudad de Gualeguaychú para controlar dicha
1135
tarea. Declaró la inconstitucionalidad del art. 11 ley provincial 8369 de Procedimientos

del Decreto 7547/1999 y, en consecuencia, la Constitucionales, a fin de evitar una doble
nulidad de la resolución 340/2015 de la decisión sobre asuntos idénticos.
Secretaría de Medio Ambiente de la Provincia 6°) Que contra esa decisión, el actor interpuso
de Entre Ríos. recurso extraordinario cuya denegación origina
5°) Que el Superior Tribunal de Justicia de la la presente queja.
Provincia de Entre Ríos hizo lugar a los recursos Afirma que el fallo es equiparable a
de apelación interpuestos por la Municipalidad sentencia definitiva pues ocasiona un perjuicio
de Pueblo General Belgrano, Altos de Unzué S.A. de tardía o muy dificultosa reparación ulterior,
y la Provincia de Entre Ríos, revocó la sentencia afectando derechos básicos a la salud y al agua
del juez de primera instancia Y, en potable. Aduce que existen daños ya producidos
consecuencia, rechazó la acción de amparo. que afectan al ambiente.
Para así decidir, los jueces sostuvieron Sostiene que el tribunal desconoce los
que si bien el actor no había sido parte en las hechos, las pruebas y los daños producidos y
actuaciones administrativas, este reconoció que denunciados -por su parte, por los vecinos y por
la Municipalidad de Gualeguaychú había la Municipalidad de Gualeguaychú (fs. 597/607 y
realizado la denuncia en sede administrativa con 687/690)- y no tuvo en cuenta la protección del
anterioridad a la interposición de la acción de derecho a un ambiente sano y equilibrado, ni a
amparo. Interpretaron que "al ser lo planteado la preservación de la cuenca del Río
por el actor un reclamo reflejo al deducido por Gualeguaychú y del valle de inundación.
el tercero citado en autos -Municipalidad de Dice que la sentencia es arbitraria en
Gualeguaychú- en el ámbito administrativo, razón de que el tribunal ha decidido
resulta clara e inequívocamente inadmisible la prescindiendo las reglas de la lógica, de manera
vía del amparo, debiendo continuar en sede contraria a la ley y a los derechos involucrados,
administrativa el conflicto que aquí se genera" con grave afectación de lo dispuesto en los arts.
(fs. 789 vta.). 16, 17, 18, 31, 41 y 43 de la Constitución
Agregó que existía un procedimiento Nacional, 8° de la Convención Americana sobre
administrativo en el cual poseía competencia Derechos Humanos, 1°del Pacto Internacional
específica la autoridad administrativa y en el de los Derechos Económicos, Sociales y
que se estaban evaluando los temas técnicos Culturales, 1975 y 240 del Código Civil y
que incumben a la materia ambiental. Además, Comercial de la Nación, y en lo que establece la
resaltó que el Gobernador de la Provincia de Ley 25675 General del Ambiente.
Entre Ríos había dictado el Decreto 258/2015, Además, argumenta que el a quo omitió
que gozaba de presunción de legitimidad, por el ejercer el control de razonabilidad y legalidad de
que suspendió la resolución 340/2015 - la actuación de los otros poderes del estado y
mediante la cual se había otorgado el certificado reitera que se han producido daños
de aptitud ambiental condicionado-. Sostuvo irreversibles, casi imposibles de recomponer,
que, en consecuencia, no existía un peligro como la desaparición de especies arbóreas, del
inminente que autorizara a obviar la vía bosque y del humedal (valle de inundación y sus
administrativa ya iniciada. consecuencias), la alteración del curso natural
Concluyó que el amparo era inadmisible del río y el gran movimiento de tierras, lo cual
con fundamento en el. art. 30 , incs. a y b, de la evidencia un desprecio, además, al paisaje.
1136
Agrega que mantener la primacía de la vía la Provincia", al que se hará referencia en este
administrativa importa un exceso ritual considerando, excepto que se aclare que se
manifiesto "donde se advierte un poder trata de otro expediente administrativo
administrador complaciente e incapaz de agregado), surge que citan la "Reserva de los
someter a derecho a un privado a los mínimos Pájaros y sus Pueblos Libres" (fs. 45) -dicha
estándares ambientales" (fs. 807) que fue lo que reserva fue creada por la Ley provincial 9718
lo impulsó a acudir a la instancia judicial a fin de que en el artículo 10 "Declara área natural
obtener una tutela judicial efectiva. Dice que no protegida a los Humedales del Departamento
se tuvo en cuenta el principio precautorio. Gualeguaychú"-. Sin embargo, también se
Agrega que el a quo consideró que el desprende del EIA que "el proyecto [sito en el
objeto del amparo no solo busca la paralización Departamento de Gualeguaychú] se realizará
de las obras sino también la recomposición del sobre una zona de humedales" (fs. 27) y que
ambiente al estado de hecho anterior. "[los] (movimientos de suelo), la construcción
Señala que el caso tiene gravedad institucional de talud vial (Construcción de terraplenes), y el
puesto que lo que aquí se resuelva servirá de relleno de celdas con material refulado,
modelo para fijar las pautas de otros proyectos alterarían las cotas de la morfología original del
en la zona. terreno. Se trata de impactos permanentes e
7°) Que el recurso extraordinario resulta irreversibles" (fs. 148). Es decir, del mismo EIA
formalmente admisible pues, si bien es cierto presentado por la empresa surge que se
que a efectos de habilitar la instancia realizarían trabajos en un humedal -dentro de
extraordinaria aquel debe dirigirse contra una un área natural protegida- y que se generarían
sentencia definitiva o equiparable a tal, calidad impactos permanentes e irreversibles.
de la que carecen -en principio- las que Por otra parte, desde la presentación del
rechazan la acción de amparo pero dejan EIA en sede administrativa en octubre de 2012
subsistente el acceso a la revisión judicial a hasta su aprobación mediante resolución
través de la instancia ordinaria (Fallos: 340/2015 de julio de 2015, la empresa realizó
311:1357; 330:4606), esta Corte ha sostenido trabajos de magnitud en el predio. En efecto, sin
que ello no obsta para admitir la procedencia perjuicio de las denuncias de los vecinos ante la
del recurso federal cuando lo resuelto causa un Secretaría de Ambiente de la provincia -y demás
agravio de difícil o imposible reparación ulterior organismos- en los que solicitaban la
(Fallos: 320:1789; 322:3008; 326:3180). interrupción de la obra por violación a normas
Surge que en el caso, se llevaron a cabo ambientales (fs. 322/323 vta.; 378; 391/392;
acciones para la construcción del barrio que 400 y 875), resulta que la empresa realizaba
dañaron al ambiente, que por su magnitud movimientos de suelo pues lo constató la propia
podrían ser de difícil o imposible reparación Secretaría (fs. 334) en algunos casos durante
ulterior. períodos en donde se encontraba suspendido el
En primer lugar, del Estudio de Impacto proyecto (conf. resolución 586/2013 -fs.
Ambiental -EIA en adelante-, realizado por la 362/365-). Cabe agregar que el Director de la
consultora "Ambiente y Desarrollo" -de enero Dirección de Desarrollo Sustentable de la
de 2012- (conforme fs. 2/216 del agregado a la Municipalidad de Gualeguaychú envió a la
queja "Copias certificadas del expediente Secretaría de Ambiente Sustentable de la
administrativo de la Secretaría de Ambiente de provincia un acta de constatación y fotografías-
1137
informando la ejecución de obras y "la construcción de la obra implicaría una

movimientos de suelo a gran escala (fs. sobreelevación del nivel del río en el tramo de
652/656). aguas arriba de la obra que] en zona de
Asimismo, el Informe de la Secretaría de desarrollo urbano, pueden ser en algún
Desarrollo de la Municipalidad de Gualeguaychú momento la diferencia entre inundarse y no
(original incorporado al "Legajo Documental inundarse" (fs. 624).
Municipalidad de Gualeguaychú", n° 5916, fs. A esta altura, vale recordar que los
46/54) evidencia las graves transformaciones en dictámenes emitidos por organismos del Estado
el área en el transcurso del tiempo y cómo se en sede administrativa sobre daño ambiental
desarrolló un impacto negativo en el ambiente. agregados al proceso tienen la fuerza probatoria
En efecto, en la imagen de junio de 2004 la de los informes periciales (conf. art. 33, de la
Municipalidad expresa que "era un monte Ley 25675).
denso mixto de algarrobos, ñandubay, En conclusión, de las constancias
coronillos, talas, chañar y espinillos, etc." (fs. agregadas a la causa, emerge que aún antes de
761), en la imagen de enero de 2012 "se la aprobación del EIA (resolución 340/2015) la
observa el desmonte total del predio", en la empresa llevó a cabo acciones que dañaron al
imagen de marzo de 2013 "se observa la ambiente y que por su magnitud, podrían ser de
intervención realizada sobre el terreno a raíz de imposible o muy difícil reparación ulterior.
la ejecución del proyecto" (fs. 752), en las 8°) Que asimismo corresponde habilitar
últimas cuatro imágenes fotográficas (fs. el remedio federal pues se verifica una
754/756) aflora que el relleno del excepción a la regla dispuesta por esta Corte
emprendimiento "aumentará la mancha de según la cual los pronunciamientos por los que
inundación sobre el área urbana de la ciudad de los superiores tribunales provinciales deciden
Gualeguaychú". En resumen, del informe citado acerca de los recursos de orden local no son, en
se pueden constatar las graves principio, susceptibles de revisión por medio de
transformaciones en el área durante el la apelación federal por revestir carácter
transcurso del tiempo y la alteración negativa al netamente procesal. En tal sentido, procede la
ambiente en el valle de inundación. excepción cuando lo resuelto por los órganos de
En ese contexto, el Director de la justicia locales no constituye una derivación
Dirección de Hidráulica de la Provincia de Entre razonada del derecho vigente con arreglo a las
Ríos, Ingeniero Gietz, envío dos oficios - circunstancias de la causa (Fallos: 330:4930 y
septiembre de 2014- (fs. 620/623, uno dirigido a 333:1273), o se realiza un examen de los
la Secretaría de Ambiente de la provincia y el requisitos que debe reunir la apelación con
otro a la Secretaría de Estado de la Producción) inusitado rigor formal que lesiona garantías
en donde compartió el informe del Ingeniero en constitucionales (Fallos: 322:702; 329:5556;
Recursos Hídricos José Luis Romero, del cual 330:2836).
surgía que existe una afectación en el valle de En el caso, el superior tribunal local, al
inundación -humedal-. rechazar la acción de amparo en razón de que
Del informe del Ingeniero Romero (fs. existía "un reclamo reflejo" deducido con
623/628, informe original a fs. 613/618 del anterioridad por la Municipalidad de
expediente administrativo 1416477 del Gualeguaychú en sede administrativa, omitió
Gobierno de Entre Ríos) surge, en síntesis, que dar respuesta a planteos del actor conducentes
1138
para la solución del caso, tendientes a Esto es lo que sucedió en el caso no solo cuando
demostrar que la acción de amparo era la vía la Municipalidad de Gualeguaychú intervino
adecuada para la tutela de los derechos como tercero en el presente juicio (conf. fs.
invocados. 595/607), sino cuando expresó que existían
En primer lugar, el tribunal local no tuvo diferencias entre su planteo en sede
en cuenta que en la pretensión del actor por vía administrativa con la pretensión del actor (fs.
de amparo, además del cese de las obras, se 825/825 vta.).
había solicitado la recomposición del ambiente En conclusión, tal como afirma el
(fs. 7, 10 y 496 vta, del expediente principal); recurrente, el tribunal superior al dar primacía a
mientras que la Municipalidad de Gualeguaychú la vía administrativa y, en consecuencia,
-en sede administrativa- informó avances de la rechazar el amparo ambiental, incurría en un
obra y manifestó su oposición (fs. 315/317, exceso ritual manifiesto y vulneró el derecho a
652/656, 660/663, 731/739 del agregado a la una tutela judicial efectiva.
queja "Copias certificadas del expediente 9°) Que por otra parte, el actor sostuvo
administrativo de la Secretaría de Ambiente de que los magistrados del superior tribunal habían
la Provincia"; y fs. 2/65 "Legajo Documental omitido valorar los hechos y los distintos
Municipalidad de Gualeguaychú") y, finalmente, elementos probatorios que eran conducentes
solicitó la interrupción de las obras y un nuevo para la solución de la causa y, además, que
Estudio de Impacto Ambiental (fs. 906/910 vta. existió un obrar complaciente de la
del agregado a la queja "Copias certificadas del administración que causó un impacto negativo
expediente administrativo de la Secretaría de en el ambiente. En efecto, de los expedientes
Ambiente de la Provincia"). Es decir, la administrativos, tal como se detalló en el
pretensión del actor en la acción de amparo - considerando 7°, se evidencia una alteración
más allá de que no había actuado en sede negativa al ambiente, incluso antes de la
administrativa- es más amplia -en razón de que aprobación condicionada del Estudio de
solicitó la recomposición del ambiente- que la Impacto Ambiental (resolución 340/2015). Vale
de la comuna en sede administrativa y, en destacar que el tribunal superior, al valorar la
consecuencia, no resulta un "reclamo reflejo" citada resolución -y el Decreto 258/2015 que
como sostuvo el tribunal local. suspendió sus efectos-, omitió considerar, que
Además, el razonamiento expuesto por los los estudios de evaluación de impacto ambiental
jueces del superior tribunal de que existía un y su aprobación deben ser previos a la ejecución
"reclamo reflejo" interpuesto con anterioridad 'de la obra o actividad, al tiempo que no se
por la comuna de Gualeguaychú, resulta admite que la autorización estatal se expida en
contrario a lo establecido por el segundo forma condicionada (conforme arts. 2 y 21 del
párrafo del art. 30 de la Ley 25675 (Ley General Decreto provincial 4977/2009 -conforme art. 84
del Ambiente, de orden público y de aplicación de la Constitución de la Provincia de Entre Ríos-,
en todo el territorio nacional -art. 3º-) que y arts. 11 y 12 de la Ley 25675 y Fallos: 339:201
establece que deducida una demanda de daño y 340:1193).
ambiental colectivo por alguno de los titulares 10) Que cabe recordar que si bien la
señalados -en el caso, el afectado, Majul-, no acción de amparo no está destinada a
podrán interponerla los ,restantes, lo que no reemplazar los medios ordinarios para la
obsta a su derecho a intervenir como terceros. solución de controversias, su falta de utilización
1139
no puede fundarse en una apreciación sustentable de las cuencas hídricas y "los

meramente ritual e insuficiente de las sistemas de humedales que se declaran libres
alegaciones de las partes, toda vez que la citada de construcción de obras de infraestructura a
institución tiene por objeto una efectiva gran escala que puedan interrumpir o degradar
protección de derechos más que una la libertad de sus aguas y el desarrollo natural
ordenación o resguardo de competencias de sus ecosistemas asociados" (art. 85 de la
(Fallos: 320:1339 y 2711; 321:2823; 325:1744; Constitución de la Provincia de Entre Ríos).
329:899 y 4741). En ese sentido, los jueces Que, cabe destacar que esta Corte
deben buscar soluciones procesales que utilicen afirmó que la cuenca hídrica es la unidad, en la
las vías más expeditivas a fin de evitar la que se comprende al ciclo hidrológico en su
frustración de derechos fundamentales (Fallos: conjunto, ligado a un territorio y a un ambiente
327:2127 y 2413; 332:1394, entre otros). en particular (Fallos: 340:1695). La cuenca
En tal contexto, no puede desconocerse hídrica es un sistema integral, que se refleja en
que en asuntos concernientes a la tutela del la estrecha interdependencia entre las diversas
daño ambiental, las reglas procesales deben ser partes del curso de agua, incluyendo, entre
interpretadas con un criterio amplio que, sin otras, a los humedales.
trascender el límite de la propia lógica, ponga el Que los humedales son las extensiones
acento en su carácter meramente instrumental de marismas, pantanos y turberas, o superficies
de medio a fin, que en esos casos se presenta cubiertas de aguas, sean estas de régimen
como una revalorización de las atribuciones del natural o artificial, permanentes o temporales,
tribunal al contar con poderes que exceden la estancadas o corrientes, dulces, salobres o
tradicional versión del juez espectador (Fallos: saladas, incluidas las extensiones de agua
329:3493). marina cuya profundidad en marea baja no
En efecto, el tribunal superior omitió exceda de seis metros (conforme la Convención
considerar normas conducentes tendientes a Relativa a los Humedales de importancia
demostrar que la acción de amparo era la vía internacional especialmente como hábitat de
adecuada para la tutela de los derechos aves acuáticas, firmada en Ramsar el 2 de
invocados (art. 43 de la Constitución Nacional y febrero de 1971, modificada según el Protocolo
56 de la Constitución de la Provincia de Entre de París del 3 de diciembre de 1982 y las
Ríos; y art. 62 de la Ley provincial 8369 -amparo enmiendas de Regina del 28 de mayo 1987, a las
ambiental-). Además, omitió considerar el que la República Argentina adhirió mediante
derecho a vivir en un ambiente sano (art. 41 de Leyes 23919 y 25335).
la Constitución Nacional y 22 de la Constitución El documento "Valoración económica de
de la Provincia de Entre Ríos) y que el Estado los humedales" (Oficina de la Convención de
garantiza la aplicación de los principios de Ramsar de 1997), define los distintos tipos de
sustentabilidad, precaución, equidad humedales y, específicamente, a los fluviales
intergeneracional, prevención, utilización como "tierras anegadas periódicamente como
racional, progresividad y responsabilidad (art. resultado del desbordamiento de los ríos (por
83 de la Constitución de la Provincia de Entre ejemplo, llanuras de inundación, bosques
Ríos). anegados y lagos de meandro)". Entre sus
En particular, no tuvo en cuenta que la funciones se destaca la de "control de
provincia tiene a su cargo la gestión y el uso crecidas/inundaciones" ya que almacenan
1140
grandes cantidades de agua durante las crecidas sistémico, y no tiene en cuenta solo los
y reducen el caudal máximo de los ríos y, por intereses privados o estaduales, sino los del
ende, el peligro de inundación aguas abajo. mismo sistema, como bien lo establece la Ley
Entre muchas otras funciones, conviene General del Ambiente (Fallos: 340:1695).
destacar la de "protección de tormentas", En efecto, al tratarse de la protección de
"recarga de acuíferos" y "retención de una cuenca hídrica y, en especial, de un
sedimentos y agentes contaminantes" (fs. humedal, se debe valorar la aplicación del
128/131). principio precautorio (art. 40 de la Ley 25675).
En cuanto a la actualidad de los Asimismo, los jueces deben considerar el
humedales "(incluyendo ríos y lagos) cubren principio in dubio pro natura que establece que
solamente el 2,6 % de la tierra, pero "en caso de duda, todos los procesos ante
desempeñan un papel desproporcionadamente tribunales, órganos administrativos y otros
grande en la hidrología por unidad de superficie. tomadores de decisión deberán ser resueltos de
La mejor estimación de la pérdida global manera tal que favorezcan la protección y
reportada de área natural de humedales debido conservación del medio ambiente, dando
a la actividad humana oscila por término medio preferencia a las alternativas menos
entre el 54 y el 57 %, pero la pérdida puede perjudiciales. No se emprenderán acciones
haber alcanzado incluso el 87 % desde el año cuando sus potenciales efectos adversos sean
1700, con una tasa 3,7 veces más rápida de desproporcionados o excesivos en relación con
pérdida de humedales durante el siglo XX y los beneficios derivados de los mismos"
principios del siglo XXI, lo que equivale a una (Declaración Mundial de la Unión Internacional
pérdida de entre el 64 y el 71 % de la extensión para la Conservación de la Naturaleza -UICN-,
de humedales desde la existente en 1900 Congreso Mundial de Derecho Ambiental de la
(Davidson, 2014)" (WWAP Programa Mundial de UICN, reunido en la Ciudad de Río de Janeiro en
las Naciones Unidas de Evaluación de los abril de 2016).
Recursos Hídricos, ONU-Agua. 2018. Informe Especialmente el principio In Dubio Pro
Mundial de las Naciones Unidas sobre el Agua, consistente con el principio In Dubio Pro
Desarrollo de los Recursos Hídricos 2018: Natura, que en caso de incerteza, establece que
Soluciones basadas en la naturaleza para la las controversias ambientales y de agua deberán
gestión del agua. París, UNESCO, páginas 20/21). ser resueltas en los tribunales, y las leyes de
En conclusión, resulta evidente la necesidad de aplicación interpretadas del modo más
protección de los humedales. En este sentido, el favorable a la protección y preservación de los
art. 12 de la Ley 9718 -que declaró "Área recursos de agua y ecosistemas conexos (UICN.
Natural Protegida" a los humedales del Octavo Foro Mundial del Agua Brasilia
Departamento de Gualeguaychú, en donde se Declaration of Judges on Water Justice. Brasilia,
sitúa el proyecto de barrio-, ordenó su 21 de marzo de 2018).
comunicación a la Unión para la Conservación En conclusión, el fallo del superior
de la Naturaleza (UICN) y al Comité Ramsar de tribunal contraría la normativa de referencia; en
Argentina, entre otros organismos. especial el art. 32 de la Ley General del
13) Que, en esta línea, corresponde Ambiente 25675 -que establece que el acceso a
recordar que el paradigma jurídico que ordena la jurisdicción por cuestiones ambientales no
la regulación del agua es ecocéntrico, o admitirá restricciones de ningún tipo y especie-
1141
y los principios In Dubio Pro Natura e In Dubio

Pro Agua. Todo lo cual, conspira contra la
efectividad en la defensa del ambiente que
persigue el actor en el caso.
14) Que, en tales condiciones, lo resuelto
por el superior tribunal de la provincia afecta de
modo directo e inmediato el derecho al debido
proceso adjetivo (art. 18 de la Constitución
Nacional) en razón de que consideró que la
acción de amparo no era la vía, y no valoró que
el objeto de dicha acción era más amplio que el
reclamo de la Municipalidad de Gualeguaychú
en sede administrativa y que se había producido
una alteración negativa del ambiente -aún antes
de la aprobación del Estudio de Impacto
Ambiental-; por lo que corresponde su
descalificación como acto jurisdiccional en los
términos de la doctrina de esta Corte sobre
arbitrariedad de sentencias (Fallos: 325:1744).
Por ello, de conformidad con lo
dictaminado por la señora Procuradora Fiscal, se
hace lugar a la queja, se declara formalmente
procedente el recurso extraordinario y se deja
sin efecto la sentencia apelada. Con costas (art.
68 del Código Procesal Civil y Comercial de la
Nación). Vuelvan los autos al tribunal de origen
para que, por quien corresponda, se dicte un
nuevo pronunciamiento. Agréguese la queja al
principal.
Notifíquese y, oportunamente, remítase.
JUAN CARLOS MAQUEDA - HORACIO ROSATTI -
ELENA I. HIGHTON DE NOLASCO - RICARDO LUIS
LORENZETTI.
1142
contemplar, turbogeneradores ordenándose el

107.- desmontaje de los grupos y toda su instalación
complementaria, restaurando el área afectada a
su estado original.
Solicitaron el dictado de una medida
cautelar a fin de que: i) se suspenda la
construcción de la central termoeléctrica antes
mencionada, su operación y/o ensayos de
prueba, y/o acopio de combustible y ii) se
ordene a la accionada la prohibición del uso del
recurso hídrico subterráneo y el vertido de
efluentes líquidos hasta que obtenga y exhiba la
7 de Agosto de 2019 pertinente autorización administrativa expedida
Procuración General de la Nación por la Autoridad del Agua de la Provincia de
Provincia de Buenos Aires Buenos Aires.
II.- Juzgado Federal de Campana hizo
lugar a la medida cautelar solicitada por los
actores y, en consecuencia, ordenó a la empresa
SENTENCIA APR ENERGY S.R.L.: a) que suspenda la
construcción de la central termoeléctrica, su
operación, ensayos de prueba, acopio de
SupremaCorte
combustible y uso indebido de las aguas
I.- A fs. 143/190, Juvevir Asociación Civil,
subterráneas; y b) la prohibición del uso del
Erica Hahn, Verónica García Christensen,
recurso hídrico subterráneo y/o de red pública y
Facundo Antonio Despo y Gustavo Alejandro
la suspensión de vertidos de efluentes líquidos,
Madeira, promovieron acción preventiva de
hasta tanto se dicte sentencia definitiva en las
daño ambiental de incidencia colectiva contra
presentes actuaciones (v. fs. 194/204).
APR ENERGY S.R.L. "y/o" quienes resulten
Dicho pronunciamiento fue apelado por
responsables de las obras de construcción para la
la demandada.
instalación y operación de la central térmica de
A fs. 589/599, la Cámara Federal de
generación eléctrica Matheu 11, ubicada en el
Apelaciones de San Martín (Sala II), al revocar la
Partido de Pilar, Provincia de Buenos Aires, con
sentencia de la instancia anterior, desestimó la
el objeto de que la demandada cese en forma
acción preventiva de daftos, al entender que la
inmediata las obras de construcción o la
pretensión esgrimida por los actores no
actividad de generación de energía en esa
constituía un "caso", "causa" o "controversia",
central hasta tanto se diseñe un sistema
en los términos del art. 116 de la Carta Magna,
sustentable de generación eléctrica o se
que permita la intervención del Poder Judicial.
modifique la localización de la usina
Para así decidir, la alzada explicó que
termoeléctrica y se cumpla con la totalidad de la
quien pretende la admisión de la tutela
normativa vigente en materia ambiental.
inhibitoria debe acreditar, con suficiente
Asimismo, requirieron que se inicie la
verosimilitud, la existencia de un riesgo cierto de
fase de abandono que todo proceso de
evaluación de impacto ambiental debe que el dafto se produzca, o de que se agrave el
1143
ya producido, sin que resulte suficiente la mera razonabilidad, lo que no acontecía en el sub
invocación de un temor hipotético o eventual. examine dado que la Central Matheu II no había
Así, agregó, al interesado le corresponde sido, como ya se dijo, habilitada.
demostrar el referido extremo con prueba III.- Disconforme con dicho
directa o indicios del peligro que invoca. pronunciamiento, los actores dedujeron el
En esta línea sostuvo que " en el caso, los recurso extraordinario de fs. 618/634 que,
accionantes se limitaron a invocar un perjuicio denegado a fs. 646, origina esta presentación
que aparece como remoto o conjetural, al directa.
fundarse en los eventuales daños que podria En primer lugar, sostuvieron que la
ocasionar el funcionamiento de la termoeléctrica sentencia apelada resulta arbitraria dado que
Central Matheu II" (cfr. fs. 596 vta. segundo cuenta con una fundamentación meramente
párrafo). dogmática que prescindió de la legislación
Sostuvo que no podía soslayarse que el aplicable, y que también omitió valorar los
Organismo Provincial para el Desarrollo antecedentes fácticos que originaron la presente
Sostenible (OPDS, en adelante) de la Provincia de acción.
Buenos Aires había establecido que la ejecución Señalaron que al deducir la demanda
de la obra quedaba condicionada al estricto presentaron y ofrecieron di versos medios de
cumplimiento de los requisitos detallados en el prueba tendientes a acreditar la amenaza de
Anexo 1 de la resolución 69/17, que la Autoridad daño ambiental, muchos de los cuales no
del Agua local había indicado las exigencias que llegaron a producirse a raíz de la decisión de la
debían cumplirse para llevar a cabo el proyecto y cámara de desestímar la acción en la etapa inicial
que el Concejo Deliberante del Municipio de del proceso judicial.
Pilar, mediante resolución 805, había requerido a Añadieron que la cámara, al sostener que
APR ENERGY S.R.L. la realización de diversas la central térmica Matheu 11 no se encontraba
tareas. Dichas constancias demostraban, según habilitada para funcionar, prescindió del hecho
explicó el a quo, que la central termoeléctrica de que el OPDS ya le otorgó a la firma APR
todavía no se encontraba habilitada para ENERGY S.R.L. el certificado de aptitud
funcionar. ambiental.
Agregó que, una vez que las autoridades A lo expuesto, los recurrentes agregaron
de aplicación se expidan de modo acabado y que, tanto en el procedimiento llevado a cabo en
definitivo en las respectivas materias de su el ámbito provincial que culminó con la
competencia existiría, eventualmente, la expedición del certificado de aptitud ambiental,
posibilidad de que surja una cuestión susceptible cuanto en el desarrollado en el Municipio de
de ser traída a conocimiento de la justicia. Pilar con el objeto de establecer un cambio de
Explicó la alzada que una solución distinta zonificación, se sucedieron numerosas
implicaría que la justicia se inmiscuya y irregularidades, entre las que mencionó: a) la
reemplace a los organismos en cuestiones ausencia de participación ciudadana; b) que no
propias de sus competencias. se realizó la necesaria categorización de APR
En el mismo sentido, el tribunal apelado ENERGY S.R.L en los términos de la ley 11.459; c)
expuso que el principio precautorio en materia que se emplazó el emprendimiento en una zona
ambiental impone necesariamente que su residencial y ; d) que no se realizó una evaluación
aplicación se efectúe dentro de un marco de de impacto ambiental acumulativa o conjunta
1144
para estimar el impacto ambiental que tendrán Empero, advierto que las especiales
las dos centrales termoeléctricas (Central circunstancias de hecho involucradas en el sub
Matheu I y Central Matheu II) a instalarse lite permiten tener por configurada una
simultáneamente y en predios linderos. excepción a ese principio general, al encontrarse
Por otro lado, señalaron que la sentencia en juego la protección y preservación del medio
apelada desvirtúa la garantia del art. 41 de la ambiente frente a la instalación de una central
Constitución Nacional, pues torna ilusorio el goce termoeléctrica, cuestión que excede el interés de
de un ambiente sano y equilibrado que tiene la las partes y afecta a la comunidad toda.
comunidad en su conjunto. En este sentido, el Tribunal ha entendido
Explicaron que en el presente caso existe que cuando en tela de juicio la ejecución de
un grave riesgo de daño ambiental generado por medidas de alcance que pueden interesar a
el inadecuado emplazamiento de la central actividades cuyo correcto ejercicio no es ajeno al
térmica en una zona netamente residencial, así bienestar común, se configura la causal de
como por el indebido uso del recurso hídrico excepción que permite habilitar la instancia
subterráneo pues, según exponen, la empresa extraordinaria del arto 14 de la ley 48, máxime
demandada proyecta consumir la cantidad de cuando la remisión del planteo a un juicio
2.881.000 litros de agua por día, extraídos del posterior puede tornarla ineficaz (Fallos 247:601,
acuífero Puelche, a los que debía sumársele los entre otros)
2.184.000 litros diarios que demandará la Por otro lado, la sentencia ha sido dictada
operación de la Central Matheu I, circunstancia por el superior tribunal de la causa.
que pone en riesgo la calidad y disponibilidad de En razón de lo expuesto considero que el
agua potable para un importante sector de la remedio procesal resulta formalmente admisible.
población. V.- Sentado ello, pienso que asiste razón
Expusieron que la decisión adoptada por al apelante en cuanto señala que la sentencia
la cámara constituye una violación al arto 18 de recurrida omitió el tratamiento de cuestiones
la Carta Magna ya que, al impedir la apertura a oportunamente introducidas sin dar razones
prueba de la causa, se configuró una palmaria valederas para ello, con desconocimiento de las
violación a la garantía del debido proceso y al constancias relevantes de la causa.
derecho de defensa en juicio que les asiste. En efecto, la cámara, para desestimar la
Finalmente, alegaron que se desconoció acción preventiva consideró que la pretensión de
la vigencia de los principios precautorio y de los actores no importaba un "caso" , "causa" o
prevención, que han sido establecidos en el arto "controversia" I en los términos del arto 116 de
4 0 de la ley 25.675, lo que configura un agravio la Constitución Nacional, pues, a su juicio, ello
hacia sus derechos. recién se configuraría cuando los órganos locales
IV.- Ante todo, cabe recordar que, a competentes se expidan de modo definitivo y
efectos de habilitar la instancia del arto 14 de la acabado respecto del proyecto presentado por
ley 48, el recurso debe dirigirse contra una APR Energy S.R.L. Sin embargo, tal decisión
sentencia definitiva o asimilable, calidad de la importa, en primer término, soslayar que el arto
que carecen las que rechazan la acción pero l° de la disposición 067/2017 dictada por el OPDS
dejan subsistente el acceso a un posterior declaró ambientalmente apto el proyecto
replanteo de la cuestión (Cfr. Fallos: 321:1925; presentado por APR ENERGY S.R.L., aunque
330:4770). condicionado al cumplimiento de ciertos
1145
requisitos, por lo que, contrariamente a lo absoluta la prevención del daño futuro. La

sostenido por el a qua, el mencionado acto mejora o degradación del ambiente beneficia o
administrativo constituye el pronunciamiento del perjudíca a toda la población, porque es un bien
organismo provincial en el ámbito de su que pertenece a la esfera social y transindividual,
incumbencia (v. fs. 109 vta./110). y de allí deriva la particular energía con que los
La misma conclusión resulta aplicable al jueces deben actuar para hacer efectivos estos
informe de la Autoridad del Agua de la Provincia mandatos constitucionales (Fallos: 329:2316).
de Buenos Aires, que luce agregado a fs. Aun cuando lo expuesto bastaría para
580/582, por medio del cual el citado órgano revocar el pronunciamiento apelado, entiendo
certificó la prefactiblidad hidráulica, que resulta necesario añadir, desde otra óptica,
prefactibilidad de explotación del recurso hídrico que la cámara omitió considerar que los
y la prefeactibilidad de vuelco de efluentes demandantes también cuestionaron que los
mixtos previamente tratados, que había órganos locales especialmente, el OPDS y la
solicitado APR Energy S.R.L. para la instalación de Autoridad del Agua de la Provincia de Buenos
la Central Térmica de Generación Eléctrica. Aires- analizaron los proyectos "Central Matheu
De esta forma, es claro para mí que los I" y "Central Matheu II" en forma individual, sin
citados órganos provinciales, a través de las contemplar el efecto acumulativo que tendrá
resoluciones antes mencionadas, ya se han sobre el medio ambiente la operación
expedido de manera favorable respecto del simultanea de ambas centrales térmicas,
avance del proyecto presentado por la empresa cuestión que, según la opinión de aquéllos,
demandada. En este punto, vale remarcar que resultaba esencial dada la cercanía geográfica de
tales actos han sido impugnados por los dichos emprendimientos.
recurrentes no sólo en cuanto acogieron la En este sentido, los recurrentes
petición formulada por APR ENERGY S. R. L. sino manifestaron la necesidad de que los organismos
también respecto del trámite que culminó con el provinciales se expidan contemplando la
dictado de aquéllos, específicamente, la falta de incidencia que tendrán en el ambiente el
celebración de una audiencia pública previa. funcionamiento conjunto de las centrales
Además, e independientemente del térmicas antes aludidas.
carácter definitivo o no que revistan las Ahora bien, más allá de lo que he
decisiones adoptadas por los organismos señalado en los párrafos anteriores, considero
provinciales, lo cierto es que la cámara no que el análisis sobre la necesidad de ese estudio
consideró el riesgo de daño irreversible al medio conjunto, del que se agravian los recurrentes,
ambiente que podría ocasionar la realización de resulta independiente del carácter que revistan
la obra y la ejecución del proyecto a raíz de las los pronunciamientos de los órganos locales al
irregularidades que denunció la actora. que aludió el tribunal para desestimar la acción
Desentrañar tales hechos deviene indispensable interpuesta por los actores.
a los fines de resguardar el medio ambiente e También cabe destacar que, en mi
impedir su degradación futura. opinión, la sentencia apelada incurre en una auto
En este sentido, cabe recordar que en contradicción evidente que la descalifica como
cuestiones de medio ambiente, cuando se acto jurisdiccional válido de acuerdo a la doctrina
persigue la tutela del bien colectivo consagrado de la Corte (Fallos: 238:550; 262:459, entre
en la Constitución Nacional, tiene una prioridad otros). En efecto, la alzada, por un lado, señaló
1146
que los actores omitieron acreditar un riesgo efecto la sentencia apelada en cuanto fue
cierto de que el daño alegado se produzca o que materia del recurso extraordinario y devolver las
se agrave el ya acaecido. Sin embargo, al actuaciones para que, por quien corresponda, se
desestimar la acción en una instancia anterior a dicte una nueva conforme a derecho.
que la causa sea abierta a prueba, cercenaron la Buenos Aires, de agosto de 2019.
posibilidad de que los propios recurrentes, a ES COPIA LAURA M. MONTI
través de los diferentes medios ofrecidos,
puedan probar tales extremos, lo que comporta
un exceso ritual manifiesto que destituye al
pronunciamiento recurrido de fundamento
suficiente para sustentarlo.
Así, entonces, advierto que el
pronunciamiento apelado no sólo resulta
contradictorio sino que también mengua el
derecho de defensa de los actores quienes, por
esa decisión, se vieron privados de producir la
prueba oportunamente ofrecida.
Por último considero, a diferencia de lo
manifestado en la sentencia apelada, que la
solución aquí propiciada no implica bajo ningún
concepto una intromisión en cuestiones propias
de otros poderes sino, por el contrario, reafirmar
el control encomendado a la justicia sobre las
actividades de los otros poderes del Estado con
la finalidad de tutelar y resguardar, ante una
posible vulneración, el derecho constitucional a
un ambiente sano.
De acuerdo a lo expuesto, cabe concluir
en que lo resuelto por la cámara, en cuanto
consideró que en autos no se configuraba un
"caso", "causa" o '-'controversia" en los términos
del art. 116 de la Constitución Nacional, guarda
nexo directo e inmediato con las garantías
constitucionales que se invocan como vulneradas
(art. 15 de la ley 48), por lo que corresponde la
Descalificación jurisdiccional
arbitrariedad del pronunciamiento en los
términos de de sentencias, sin que apelado como
acto la doctrina sobre ello implique un
pronunciamiento sobre el fondo de la cuestión.
-VI. Opino, por lo tanto, que corresponde
hacer lugar a la queja interpuesta, dejar sin
1147
conflicto negativo de competencia en torno a la

causa instruida por la presunta infracción a la
108.- ley 24.051 en la cual se investiga a la
Cooperativa de Trabajo Nueva Industria
Ganadera INGA, por el vuelco de efluentes
industriales y cloacales en el Arroyo San
Francisco de esa localidad.
22 de agosto de 2019 2°) Que a fs. 98/99, la jueza de garantías
Corte Suprema de Justicia de la Nación declinó la competencia para entender en la
Provincia de Buenos Aires causa y remitió el expediente al fuero de
excepción, sobre la base de que se había
acreditado la peligrosidad de los residuos
encontrados y que el hecho materia de
investigación encuadraba dentro del art. 58 de
SENTENCIA la ley 24.051 (fs. 98/99). Por su parte, el juez
federal a fs. 132/135, declinó la competencia
Autos y Vistos; Considerando: atribuida al estimar que, no se habría afectado
ningún recurso natural interjurisdiccional en los
1°) Que entre el Juzgado de Garantías n° términos de la ley 25.675 –Ley General del
1 del Departamento Judicial de Quilmes y el
Ambiente- ni del art. 1° de la ley 24.051 –Ley de
Juzgado Federal de Quilmes, ambos de la Residuos Peligrosos-.
Provincia de Buenos Aires, se suscitó un
1148
3°) Que la presente contienda negativa razonabilidad, la potencialidad de que el cauce

de competencia no se encuentra debidamente interjurisdiccional pueda convertirse, o incluso
trabada, -debido a que las medidas se haya convertido, en cuerpo receptor del
instructorias de fs. 132/135 fueron realizadas efluente líquido contaminante. En
con posterioridad al inicio de la contienda lo consecuencia, cabe sostener prima facie que
que provocó el inicio de una nueva contienda-. los hechos denunciados, tienen o pueden llegar
En consecuencia, cabe resaltar que, por a tener consecuencias interjurisdiccionales,
razones de economía procesal se prescinde de fuera de los límites de la Provincia de Buenos
este requisito formal (confr. Fallos: 302:672; Aires o afectar la salud de las personas o el
entre otros). 4°) Que de las constancias del ambiente más allá de las fronteras locales. En
expediente se desprende, que se determinó ese sentido, se recuerda que esta Corte, a
que los residuos oleosos que se recogieron, partir del caso “Lubricentro Belgrano” (Fallos:
presentan una concentración de los analitos 323:163), subrayó la exigencia de
DQO y sustancias solubles en éter etílico, por interjurisdiccionalidad del daño, aun cuando se
encima de los valores límites establecidos (fs. tratara de residuos peligrosos, como
90/93), por lo que los efluentes arrojados se presupuesto inexorable para atribuir la
encuentran encuadrados en el art. 2° de la ley competencia federal.
24.051, de Residuos Peligrosos, establecidos en 7°) Que en tal entendimiento, se colige
el ANEXO II, de dicha ley (fs. 94/95). que al no poder descartar –en virtud de los
5°) Que se investiga, el vertido de aspectos reseñados en el considerando
efluentes líquidos y cloacales peligrosos, en el anterior- que la contaminación de las aguas
Arroyo San Francisco, principal afluente de la haya afectado otras jurisdicciones, conforme la
Cuenca Arroyo Santo Domingo, que a su vez, tradicional doctrina hermenéutica del art. 1° de
desemboca en el Río de la Plata. El Arroyo San la ley 24.051 de Residuos Peligrosos,
Francisco, tiene influencia directa en el Río de corresponde que intervenga en el caso, la
la Plata, según se desprende precisamente, del justicia federal.
dictamen del señor Procurador Fiscal de fs. 8°) Que el Río de la Plata, es un estuario,
141/141 vta., con referencia al informe de carácter internacional, por lo que reviste
“Buenos Aires y el agua. Diagnóstico para una carácter de cuenca hídrica interjurisdiccional.
gestión del desarrollo sostenible del recurso En ese sentido, la Corte dijo que “se entiende
hídrico”, elaborado por la Unidad de Relaciones por cuenca hidrográfica el espacio geográfico
Institucionales, Comunicación e Información de delimitado por la línea divisoria de las aguas
la Agencia de Protección Ambiental del que fluyen hacia una salida o depósito común”
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. (Fallos: 340:1695). Las cuencas hídricas, “son
6°) Que de lo expuesto se desprende ámbitos físicos dentro de los cuales los
que en el sub lite surgen elementos vinculados distintos usos y efectos de los recursos hídricos
a las características del curso de agua receptor y los demás recursos naturales son
de la contaminación, su influencia directa en el naturalmente interdependientes y por tal
Río de la Plata, las características del elemento motivo deben ser usados y conservados de
contaminante y la escasa distancia a recorrer manera integrada” (Fallos: 340:1695).
por este, entre otros, que permiten tener por 9°) Que este Tribunal, en el
acreditada, prima facie, con cierto grado de trascendente precedente de referencia (Fallos:
1149
340:1695) resaltó, la importancia de abordar el 11) Que la Corte, dijo que las cuestiones
conflicto desde esa perspectiva integral de de competencia se dirimen dentro de un
cuenca hídrica. Explicó en este punto que la restringido y provisorio marco cognoscitivo
solución del caso requiere la adopción de (Fallos: 339:353), por lo que se encuentra
medidas referidas a la cuenca en general y no configurado, en este ámbito procesal estrecho,
limitadas a las jurisdicciones territoriales, el requisito de interjurisdiccionalidad, por
porque los conflictos ambientales no coinciden aplicación de la ley 24.051 de Residuos
con las divisiones políticas o jurisdiccionales. Peligrosos, en concordancia con lo dispuesto en
Remarcó, que la concepción misma de la el art. 7° de la ley 25.675. Por lo expuesto, en
cuenca hídrica es la de unidad, en la que se este incidente de competencia, se considera
comprende al ciclo hidrológico en su conjunto, acreditado con grado de verosimilitud
ligado a un territorio y a un ambiente en suficiente (Fallos: 331:699) la
particular. interjurisdiccionalidad del hecho que se
10) Que la concepción de unidad investiga, que hace surtir la competencia de la
ambiental de gestión, de las cuencas hídricas, justicia federal.
interjurisdiccionales, se encuentra prevista con 12) Que a igual conclusión se arriba, si
claridad y contundencia, en la normativa de la se aplica el art. 7° de la ley 25.675 General del
ley 25.688 “Régimen de Gestión Ambiental de Ambiente (2° párrafo), invocado por el
Aguas” (art. 3°). La necesidad de adoptar una magistrado federal, a fs. 134. Ello así, por las
Gestión de unidad o integral de la Cuenca se razones antes señaladas. Por último la propia
refleja como Principio Rector nº 17 de «Gestión normativa de referencia establece que la
Integrada del Recurso Hídrico», de los aplicación y la interpretación de la ley, y de
Principios Rectores de Política Hídrica toda otra norma a través de la cual se ejecute
aprobados por el COHIFE (ley 26.438), la política ambiental, estará sujeta al
poniendo de relevancia que “La gran diversidad cumplimiento de los principios, establecidos en
de factores ambientales, sociales y económicos el art. 4° de la ley 25.675 General del Ambiente,
que afectan o son afectados por el manejo del que se deben integrar (art. 5°), en todas las
agua avala la importancia de establecer una decisiones de carácter ambiental. En este
gestión integrada del recurso hídrico (en contexto, se destaca que por el art. 4° de dicha
contraposición al manejo sectorizado y ley, el principio de congruencia, el principio de
descoordinado)”. Asimismo, se establece que prevención, el principio precautorio, y el
“la gestión hídrica debe estar fuertemente principio de sustentabilidad, para resaltar,
vinculada a la gestión territorial, la algunos de los más relevantes, entre otros,
conservación de los suelos y la protección de constituyen el armazón estructural de la
los ecosistemas naturales”. En consecuencia, la regulación de la especialidad, no debiendo el
visión del Tribunal, en casos de afectación, juez, perder de vista la aplicación de los
contaminación o degradación ambiental de mismos, que informan todo el sistema de
cuencas hídricas, debe ser integral, holística y derecho ambiental, aun en cuestiones de
totalizadora. Por ello se dijo que la CUENCA DEL competencia.
RÍO “es un sistema integral, que se refleja en la Por ello, y de conformidad con lo
estrecha interdependencia entre las diversas dictaminado por el señor Procurador Fiscal, se
partes del curso de agua” (Fallos: 340:1695). declara que deberá entender en la causa en la
1150
que se originó la presente cuestión de surgía del acta obrante a fs. 19/20, la sustancia
competencia, el Juzgado Federal de Quilmes, al contaminante estaba siendo arrojada al
que se le remitirá. Hágase saber al Juzgado de colector pluvial que desemboca en el Arroyo
Garantías n° 1 del Departamento Judicial de San Francisco, principal afluente de la Cuenca
Quilmes, Provincia de Buenos Aires. Carlos del Arroyo Santo Domingo con desembocadura
Fernando Rosenkrantz (en disidencia)– Elena I. en el Río de la Plata. Por ello, a su criterio, el
Highton de Nolasco (en disidencia)- Juan Carlos hecho investigado tiene carácter
Maqueda - Ricardo Luis Lorenzetti - Horacio interjurisdiccional (fs. 136).
Rosatti. 3°) Aunque la presente contienda no se
Disidencia del Señor Presidente Doctor encuentra correctamente trabada –las medidas
Don Carlos Fernando Rosenkrantz y de la instructoras (fs. 132/135) realizadas con
Señora Vicepresidenta Doctora Doña Elena I. posterioridad al inicio de la contienda
Highton de Nolasco Considerando que: importaron el inicio de una nueva contienda y
1°) Entre el Juzgado de Garantías n° 1 solo con un nuevo rechazo se habría suscitado
del Departamento Judicial de Quilmes y el una correcta cuestión de competencia–, esta
Juzgado Federal de Quilmes, ambos de la Corte estima apropiado ejercer sus facultades
Provincia de Buenos Aires, se suscitó un para remitir la causa al conocimiento del juez
conflicto negativo de competencia en torno a la que tenga jurisdicción sobre ella en procura de
causa instruida por la presunta infracción a la una mayor economía procesal (Fallos: 302:672,
ley 24.051, en la cual se investiga a la entre otros).
Cooperativa de Trabajo Nueva Industria 4°) En el caso, no se ha verificado que
Ganadera INGA por el vuelco de efluentes los efluentes industriales y cloacales sin
industriales y cloacales en el Arroyo San tratamiento vertidos en el Arroyo San Francisco
Francisco de esa localidad. hayan causado una afectación más allá de los
2°) La jueza de garantías declinó la límites de la Provincia de Buenos Aires; la
competencia para entender en la causa y afectación interjurisdiccional es un extremo
remitió el expediente al fuero de excepción, relevante para decidir las cuestiones de
sobre la base de que se había acreditado la competencia pues ha sido exigido por esta
peligrosidad de los residuos encontrados y que Corte a partir del caso “Lubricentro Belgrano”
el hecho materia de investigación encuadraba (Fallos: 323:163). Allí, el Tribunal subrayó la
dentro del art. 58 de la ley 24.051 (fs. 98/99). exigencia de interjurisdiccionalidad del daño
Por su parte, el juez federal, luego de realizar como presupuesto inexorable para atribuir la
medidas de prueba, declinó la competencia competencia federal. Esta Corte ha precisado,
atribuida con fundamento en que, de las además, que la intervención del fuero federal
pruebas producidas hasta el momento, se requiere que la afectación ambiental
trataría de una conducta cuyos efectos ocurren interjurisdiccional esté demostrada con un
en un lugar de exclusiva competencia de la grado de convicción suficiente (cfr.
jurisdicción local. Afirmó que no existe pieza Competencia CSJ 285/2011 (47-C)/CS1
alguna en el plexo probatorio del expediente “Presidente de la Asociación Civil Yussef s/
que permita justificar la radicación de la causa denuncia p/ basural a cielo abierto en
en el fuero federal (fs. 132/135). Remitida la Ohuanta”; Competencia CSJ 528/2011 (47-
causa, el juez de garantías sostuvo que, como C)/CS1 “Indunor SA s/ sup. infracc. ley 24.051”;
1151
CSJ 588/2011 (47-C)/CS1 “Quevedo, Carlos Quilmes. Carlos Fernando Rosenkrantz – Elena
Alberto s/ demanda”, del 19 de junio de 2012 y I. Highton de Nolasco
Competencia CSJ 802/2011 (47-C)/CS1 “N.N. s/
av. inf. ley 24.051 (Laguna de los Padres)”, del 7
de agosto de 2012). En “Lubricentro Belgrano”
también se señaló que, en virtud de un análisis
armónico de la ley 24.051 y el art. 41 de la
Constitución Nacional que atribuye a la Nación
la facultad de “dictar las normas que contengan
los presupuestos mínimos de protección del
ambiente, y a las provincias, las necesarias para
complementarlas, sin que aquéllas alteren las
jurisdicciones locales”, corresponde la
competencia ordinaria siempre que no se
verifique –como sucede en autos– un supuesto
de afectación fuera de los límites de una
provincia.
5°) A los fines de tener por verificada la
afectación interjurisdiccional, es necesario que
existan probanzas positivas –no meramente
conjeturales– que, con un grado de convicción
suficiente, demuestren la existencia de efectos
contaminantes o impactos fuera de la
jurisdicción provincial, circunstancia que no
ocurre en autos. Por otro lado, como fue dicho
por esta Corte, el examen de la determinación
de la naturaleza federal del pleito –la
determinación del carácter interjurisdiccional
del daño denunciado– debe ser realizado de un
modo particularmente estricto de manera tal
que, si no se verifican los supuestos que la
determinan, el conocimiento de la causa en
cuestión corresponde a la justicia local (Fallos:
324:1173; 334:1143, entre muchos otros).
Por ello, y habiendo dictaminado el
señor Procurador Fiscal, se declara que deberá
entender en la causa en la que se originó la
presente cuestión de competencia el Juzgado
de Garantías n° 1 del Departamento Judicial de
Quilmes, Provincia de Buenos Aires, al que se
remitirá. Hágase saber al Juzgado Federal de
1152
Administrativo para intervenir en las presentes

109.- actuaciones?
Segunda: En su caso, ¿es admisible el
recurso de apelación interpuesto por la
demandada a fs. 7/10? En su caso, ¿qué
pronunciamiento corresponde adoptar?
V O T A C I Ó N:
27 de Agosto de 2019 A la primera cuestión planteada, el Dr.
Cámara de Apelación en lo Contencioso Spacarotel dijo:
I. 1. El juez de primera instancia de
Administrativo del Departamento Garantías del Joven nº 1 del departamento
Judicial de La Plata. Provincia de Buenos judicial Mercedes remitió las actuaciones a la
Aires Cámara de Apelación en lo Contencioso
Provincia de Buenos Aires Administrativo con asiento en la ciudad de
General San Martín a fin de resolver el recurso
de apelación articulado por la demandada
Municipalidad de Alberti (fs. 29).
SENTENCIA 2. La Cámara de Apelación en lo
Contencioso Administrativo con asiento en San
En la ciudad de La Plata, a los veintisiete días Martín, previo a expedirse solicitó la remisión
del mes de Agosto del 2019, reunida la Cámara de las actuaciones principales caratuladas:”
de Apelación en lo Contencioso Administrativo “Solari Marta y otros c/Municipalidad de
con asiento en La Plata, en Acuerdo Ordinario, Alberti s/amparo” (fs. 31).
con la presencia de los Señores Jueces Dres. Recibida la causa con sus incidentes (fs.
Gustavo Juan De Santis, Claudia Angélica 33) resolvió declararse incompetente y remitir
Matilde Milanta y Gustavo Daniel Spacarotel, la presente causa a este Tribunal (v. fs. 34).
para entender en la causa "SOLARI MARTA Y II. Adelanto que, en este estado del
OTROS C/ MUNICIPALIDAD DE ALBERTI S/ proceso, corresponde asumir la competencia
AMPARO S/ INCIDENTE", en trámite ante el de este tribunal para decidir la presente
Juzgado DE PRIMERA INSTANCIA DE contienda en los términos de la ley 14.256 (art.
GARANTIAS DEL JOVEN N°1 del Departamento 4°).
Judicial MERCEDES (Expte. Nº 237/5), previo En efecto, el mencionado artículo 4º,
sorteo y deliberación, se aprueba la siguiente establece “…que los procesos iniciados hasta la
resolución. entrada en vigencia de la presente Ley
VISTO Y CONSIDERANDO: continuarán hasta su finalización por ante la
El pase de los autos al Acuerdo de fs. 37, Cámara que hubiera prevenido” (ley 14.256,
el Tribunal decidió plantear y votar las B.O. 16/05/11) y, observo que este tribunal ha
siguientes prevenido en estas actuaciones, tal como lo
C U E S T I O N E S: señala la Cámara remitente en el punto II de su
Primera: ¿Es competente esta Cámara resolución (v. fs. 34).
de Apelaciones en lo Contencioso En ese sentido, cabe recordar que la
Suprema Corte provincial ha destacado la
1153
necesidad de dicha “intervención” de los jueces desenlace de clausura, por lo que considero
para entender configurado el supuesto de que este tribunal debe conocer del recurso de
“prevención” que, en el caso, exige la norma apelación y así estimar alcanzado en el
arriba citada, al señalarse, en tal sentido, que: proveído de fojas 37 el pase al acuerdo para
"...Es doctrina reiterada de esta Corte que la decidir sobre la impugnación que llega a su
prevención se da cuando alguno de los jueces o tratamiento.
tribunales interviene en el proceso, Por ello, propicio la recirculación del trámite a
cualesquiera sea la naturaleza o importancia de esos efectos.
tal intervención..." (SCBA, doct. Ac. 33.553 del Así lo voto.
4-IX-1984; Ac. 86298, “Gaozza”, del 30-10- A la primera cuestión planteada, la Dra.
2002; Ac. 92245, “Galiano”, del 27-10-2004; Ac. Milanta dijo:
93.666 del 28-IX-2005; Ac. 97.221 del 12-VII- Adhiero al criterio de solución adoptado
2006; Ac. 102.906, "Credil S.R.L.”, del 7-05- por el Dr. De Santis y expreso mi voto en
2008). idéntico sentido decisorio.
Ello así, el supuesto de desplazamiento Así lo voto.
de la competencia previsto por la norma con A la segunda cuestión planteada el Dr.
sujeción al principio de prevención, tiene la Spacarotel dijo:
finalidad de que sea un único juez o tribunal el I. Atento a la interpretación amplia
que decida una situación o estado jurídico que adoptada por la mayoría, respecto del pase de
resulta común a varios sujetos y que encuentra autos al Acuerdo de fs. 37, recirculado el
origen en una misma situación fáctica (SCBA, B expediente, corresponde ponderar la segunda
68643, "Dignani", del 30-5-2007), con evidentes cuestión que se propone.
razones de conexidad, concentración y II. Ahora bien, viene a esta Alzada el
economía de conocimiento y gastos. recurso de apelación presentado por la
De esta manera, corresponde asumir la Municipalidad de Alberti contra la ampliación
competencia de este Tribunal para entender y de la medida cautelar oportunamente otorgada
resolver en los presentes actuados y, de logar en autos, a requerimiento del Defensor del
mayoría la propuesta decisoria, ampliar el pase Pueblo de la Provincia de Buenos Aires,
de los autos al Acuerdo para resolver sobre la resolución de fecha 12 de junio de 2019, por la
admisibilidad y fundabilidad del recurso en cual el juez de grado dispone que: “…todas las
trámite (arts. 166, Const. Prov.; art. 4°, ley personas domiciliadas y/o habitantes de la
14.256). localidad de Alberti, provincia de Buenos Aires,
Así lo voto. en su carácter de usuarios y/o consumidores del
A la primera cuestión planteada, el Dr. De servicio público de distribución de agua de red
Santis dijo: domiciliaria cuya prestación se encuentra a
Acompaño el criterio con el que el juez que cargo de dicha Comuna, están alcanzados por
abre el acuerdo declara la competencia de este la Medida Cautelar dictada a fs. 110/116 y sus
tribunal. ampliatorias de fs. 272/276 y 759/763, del
Me expido en el mismo sentido decisorio, no presente proceso”.
obstante señalar que la brevedad del proceso Asimismo, encomienda “…al Señor
constitucional exige concentrar los actos Intendente Municipal de Alberti, para que en el
procesales que encaminen su trámite hacia el plazo de diez (10) días de notificado el presente,
1154
remita a este Juzgado un programa de acción 0,01 mg/l, situación que no ha variado a la
tendiente a suministrar a las personas fecha.
domiciliadas en ése ejido urbano que así lo c. Se destacan los informes de la
deseen, agua con condiciones de potabilidad Facultad de Farmacia y Bioquímica de la
acorde a la normativa vigente en lo relativo a Universidad de Buenos Aires (fs. 348 y
los valores máximos que la composición 380/397); el del Organismo de Control del Agua
microbiológica y físico-química del agua no de Buenos Aires –OCABA-, del Ministerio de
debe exceder, en especial en relación al Infraestructura de la Provincia de Buenos Aires
contenido de arsénico, nitratos, flúor y sólidos (fs. 639/655) y demás documental obrante en
disueltos, a saber: el art. 982 del Código autos (v. fs. 52/54; 55; 61; 68/69; 70/71).
Alimentario Nacional sancionado por ley d. Surge de autos una gestión deficitaria
18.284; el Anexo “A” del Marco Regulatorio en el procedimiento para bajar los compuestos
para la Prestación del Servicio Público de bacteriológicos y físico-químicos nocivos para la
Provisión de Agua Potable aprobado por ley salud –en particular el arsénico- a los límites
11.820…” tolerables.
Para decidir en tal sentido, el juez de e. El interés público de vivir en un medio
grado sostuvo, que en el contexto de la medida ambiente sano, enlazado con los principios “pro
precautoria dictada a fs. 110/116; su homine” y de promoción de los derechos
ampliatoria obrante a fs. 272/276 y resolución humanos, son válidos como pautas
de fs. 759/763, el requerimiento del Defensor hermenéuticas, resultando impostergable en la
del Pueblo tenía acogida, por los siguientes especie, que todos los habitantes de la
argumentos: localidad de Alberti se encuentren alcanzados
a. El bien jurídico tutelado, el derecho a por los efectos de la medida cautelar dictada en
la salud de los habitantes de la localidad de autos.
Alberti, Provincia de Buenos Aires, se encuentra d. Corresponde calificar la acción
comprometido por la exposición al consumo de promovida como un proceso colectivo, en los
agua provista por el Municipio a través de la términos de la causa “Halabi”, como quedó
red de distribución local, que no cumpliría con expresado en la resolución de fs. 1218/1223, a
las características, químicas y microbiológicas la que cabe remitirse, en conexidad con la
exigidas en la norma del art. 382 del Código causa “Kersich, Juan Gabriel y otros c/aguas
Alimentario Argentino, en particular por los Bonaerenses SA y otros s/amparo” y lo resuelto
altos contenidos de arsénico registrados que por la SCBA en esta última, el 2/12/14, de
superan los valores contemplados por la norma modo tal que el proceso comprenda a la
citada, aplicable al caso en razón de la adhesión totalidad del colectivo involucrado.
formulada por la Provincia de Buenos Aires f. Toda vez que, la totalidad de los
mediante ley 13.230, tornándose así no apta habitantes del Municipio de Alberti consumen
para consumo humano. agua provista por la red domiciliaria de la
b. De los estudios oportunamente demandada, integran el grupo afectado, tal
practicados se desprende que el agua de red como se dispuso en la resolución del 29/04/19
distribuida en Alberti, presenta niveles altos en de fs. 1218/1223, la que se encuentra firme y
arsénico que oscilan entre los 0,03 mg/l hasta consentida.
los 0,8 mg/l; siendo el valor guía de la OMS de
1155
II. Contra dicho pronunciamiento, la por sus propios medios de agua potable, a
comuna demandada interpuso recurso de través de cualquiera de las alternativas
apelación a fs. 7/10, a tenor de los siguientes existentes en el mercado.
agravios, a saber: III. El recurso reúne los recaudos de
a. Los informes ponderados por el juez admisibilidad, en tanto ha sido interpuesto en
de grado datan del mes de junio de 2012, por lo tiempo y forma (arts. 16 y 17, ley 13.928 -texto
cual, no demuestran que la situación de hecho según ley 14.192), por lo que, habiendo sido
existente al momento del dicado de la medida bien concedido, corresponde atender a sus
cautelar de fs. 110/116 y sus ampliatorias (fs. fundamentos (art. 17 bis, ley 13.928 -texto
272/276 y 759/763) se mantengan en la según ley 14.192- v. fs. 6vta. y cargo inserto a
actualidad. fs. 10 del incid. n° 237/5).
Por el contrario, los informes del 1. En lo sustancial, corresponde analizar
Instituto Biológico dependiente del Ministerio la procedencia de los argumentos que ostenta
de Salud de la Provincia de Buenos Aires han la pieza impugnatoria, y en su caso, indagar si
sido favorables indicando la potabilidad según los mismos permiten conmover los extremos
los parámetros de la ley 11.820, los que fundantes de la resolución en crisis.
justifican la revocación de la medida cautelar. 2. A fs. 1218/1223 (v. fs. 1219) el juez de
No constituye una exigencia legal en la grado determina que “…todas las personas
Provincia de Buenos Aires, el suministro del domiciliadas en el Municipio de Alberti que
recurso bajo los parámetros del art. 982 del consumen agua provista por la red domiciliaria,
Código Alimentario Argentino, pues la adhesión cuya presentación se encuentra a cargo de la
a dicha normativa debe interpretarse con el nombrada Municipalidad, integran el grupo de
alcance del art. 6° de la ley 13.230. afectado en los presentes actuados” y dispone
El sentenciante de primera instancia la intervención del Defensor del Pueblo de la
menciona el fallo de la Suprema Corte local en Provincia de buenos Aires, del Ministerio
la causa “Boragina”, en el que, en lo que aquí Público Fiscal y libra comunicación al Registro
interesa considera subsistentes los parámetros Público de Procesos de Incidencia Colectiva de
establecidos en la ley 11.820. la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
b. En subsidio, el alcance de la medida Buenos Aires.
cautelar, por carecer de limitación en cuanto a 3. El Defensor del Pueblo se presenta,
qué habitantes de la localidad deberían ser toma intervención en ejercicio de la
alcanzados por la medida, o cuál es la cantidad legitimación colectiva (art. 55 de la Const. Pcial;
de agua que a cada persona debe proveerse de arts. 12, 14 y concordantes de la ley 13.834,
conformidad con la franja etaria involucrada, texto según ley 14.883) y, solicita se hagan
provoca una afectación de las pautas extensivos los alcances de la decisión que
presupuestarias vigentes y por su eventualmente se dicte sobre la cuestión de
indeterminación, impide realizar propuesta fondo a la totalidad de los habitantes del
alguna en el plazo de diez días. partido de Alberti, usuarios del servicio público
De sostenerse la medida cautelar, la de distribución de agua por red, así como
misma solamente debería favorecer también, de los efectos de la medida cautelar
únicamente a los amparistas que posean una dictada (v. fs. 1239/1240 y 1241 del expte.
situación económica que les impida proveerse principal).
1156
Notificada la demandada (v. fs. sobre Temas de Derecho Agrario", febrero de

1233/vta.) consentida la misma, sobreviene la 2001).
resolución cuestionada en esta etapa del En este sentido ha de recordarse que
proceso (v. fs. 1242/1246 del expte. principal), el principio precautorio refuerza la idea
por lo que corresponde, considerar predominante en el derecho ambiental de
provisoriamente legitimado al Defensor del prevención. Es un instrumento idóneo para la
Pueblo para intervenir en el marco de las defensa del medio ambiente, en situaciones de
circunstancias fácticas y jurídicas que esgrime riesgo potencial, frente a la duda científica, y de
en representación del colectivo -habitantes de cara a la posibilidad medianamente aceptable
la ciudad de Alberti-, y su vinculación directa de un peligro ecológico o ambiental amerita la
con el objeto procesal que tramita por la acción tutela judicial. (ver. Caferatta, Néstor A. "El
de amparo, (potabilidad de agua), ante una principio de prevención en el derecho
potencial afectación del círculo vital de ambiental", Revista de Derecho Ambiental,
derechos del colectivo así representado. noviembre 2004, pág.10 y ss).
3. Ahora bien, tal como lo señalé Bajo dicha pauta se ha reconocido
en las causas CCALP nº 10840 “Solari”, res. del frente a situaciones de difícil prueba (Peyrano,
10-08-10 y n° 14.165, res. del 6/06/13, resulta Jorge W. "La prueba difícil", J.A. 203-III.
elocuente que la cuestión en debate -materia Fascículo nº 7), o en casos llamados como de
ambiental- debe orientarse bajo la vigencia y "alta complejidad" (Morello, Augusto M. "Los
aplicación del "principio de prevención" y el Tribunales y los abogados frente a los
"precautorio" (art. 4º ley 25.675) que deben problemas que plantean los litigios complejos"
presidir las decisiones políticas, o de JA 190-I.929).
oportunidad jurisdiccional, en aras de tutelar el 4. En la presente se alega la vulneración
compromiso ambiental y en la salud de la de las condiciones de salud de “todas las
población (art. 41, 42, 43 de la Const. Nacional, personas domiciliadas y/o habitantes de la
art. 28 de la Const. Pcial.) (conf. causas CCALP localidad de Alberti, Provincia de Buenos Aires,
nº 404 "Longarini", res. del 11.5.05, (reiterado en su carácter de usuarios y/o consumidores del
en la causa nº 3131, “Asociación Civil Nuevo servicio público de distribución de agua de red
Ambiente”, sent. del 22-06-06). domiciliaria cuya prestación se encuentra a
En tales oportunidades, expuse que la cargo de dicha comuna”, a partir del suministro
principal característica del principio de de agua de uso domiciliario, por debajo de los
precaución, está dirigida a gerenciar el riesgo parámetros de calidad establecidos por la
de un daño desconocido o mal conocido, normativa vigente.
derivando entonces en la toma de medidas aún En ese orden, tal como tuve
antes de que el peligro de daño pueda ser oportunidad de expedirme en las citadas
realmente identificado. En cambio, el principio causas CALP nº 10840 “Solari”, res. del 10-08-
de prevención, intenta mitigar los posibles 10 y n° 14.165, res. del 6/06/13, cabe recordar
efectos dañosos de una actividad o proyectos que por la ley 11.820 se aprobó el “Marco
cuya nocividad resulta conocida (Tripelli, Regulatorio para la Prestación de los Servicios
Adriana, "El principio de precaución en la Públicos de Agua Potable y Desagües Cloacales
bioseguridad", p. 283 y ss., en la obra colectiva: en la Provincia de Buenos Aires”, Anexo I, en
"Tercer Encuentro de Colegios de Abogados dicho marco regulatorio se estableció como
1157
límite máximo tolerado para el arsénico habitantes, a partir del suministro de agua por
0,05ml/l (ver Anexo A, tabla II). debajo de los parámetros de calidad
Así también, dichos valores son establecidos por la normativa vigente.
considerados por el Código Alimentario 6. En ese sentido, la Suprema Corte en
Argentino (ley 18.284), artículo 982, por el cual el precedente “Boragina”, otorgó
se establecen las características químicas del preponderancia al cumplimiento de los
agua potable para suministro público, habiendo parámetros fijados por la normativa, como
adherido la Provincia de Buenos Aires por ley regla, respecto de la excepción, es decir, las
13.230. posibilidades de adecuar las condiciones del
Tal como lo reseñé en las causas citadas, servicio (art. 8, ley 11.820) y de obtener
los informes (glosados a la causa principal y lo prórrogas “excepcionales por tiempo
manifestado por los comparecientes a la determinado” (art. 23, ley cit.), ello señalando
audiencia celebrada el 18 de mayo de 2010), que, en el caso, ”…el obrar de la Municipalidad
denotan la presencia objetiva y cierta de nivel de Junín, la que, al prestar el servicio de agua
de arsénico más allá de dichos valores máximos potable fuera de los módulos de calidad
tolerados (0,05 ml/l), así como también, la establecidos en el anexo A del marco
presencia de valores excedentes de cloruros y regulatorio aprobado por ley 11.820 y art. 982
sólidos, consideraciones que se mantienen del Código Alimentario Argentino (ley 18.284,
vigentes en el tiempo, en tanto, se encuentran conf. ley pcial. 13.230), afecta el derecho a la
pendiente de producción pruebas periciales e salud de sus habitantes (arts. 36 inc. 8; 75 inc.
informativas sustanciales para la evaluación de 22, Const. Nac.)”
la calidad del agua que la comuna distribuye (v. 7. Ello así, en materia cautelar, se
informe de fs. 1205/vta. del expediente impone considerar presentes los extremos
principal) desde el mes de septiembre de 2015. conformadores del periculum in mora, junto
5. Por su parte, la demandada con la consideración del fumus boni
esgrime que no constituye una exigencia legal iuris inherente a la pretensión articulada,
en la Provincia de Buenos Aires, el suministro sopesando la concurrencia de ambos en el
del recurso bajo los parámetros del art. 982 del asunto traído a conocimiento del Tribunal (arg.
Código Alimentario Argentino, así como arts. 230, 232 y concs., CPCC; 5 y 9, ley 13.928).
también, refiere a nuevos informes que En este contexto de análisis preventivo
acreditarían la actual adecuación de los valores del riesgo invocado en autos, cobra relevancia,
de arsénico, cloruros y sólidos a las pautas la concurrencia de una situación de peligro en
vigentes. la demora (arts. 195, 230, 232 y concs. CPCC).
Reitera la defensa expuesta con En la evaluación de tal requisito es preciso
anterioridad, por la que intenta diferenciar la indagar tanto el gravamen que produciría la
especie del precedente de la Suprema Corte de presunta existencia de elementos nocivos para
la Provincia de Buenos Aires, “Boragina” (cit.), la salud pública en el agua potable de la ciudad,
sin embargo, en este estado provisorio del como el que resultaría de la paralización
proceso, la distinción que ensaya no logra temporal del suministro de agua en las
entidad suficiente que permita ponderar de condiciones existentes, en el supuesto de
otro modo la materia en debate y descartar el arribarse a una sentencia adversa a la
compromiso al derecho a la salud de los pretensión (ver SCBA doctr. Causas B. 65.158,
1158
“Burgués”, res. del 30-IV-03; I. 3.521; I. 68.183; y eficiencia del servicio, por lo que se confirma
I. 68.174, entre otras). el punto 2, de la resolución impugnada.
Bajo este curso de acción, y teniendo en 9. Todo ello, sin perjuicio de la
cuenta la naturaleza de la pretensión evaluación que deberá realizar el a quo en esta
intentada, los sujetos procesales que en ella instancia precautoria del proceso a los fines
intervienen, la índole de los derechos en juego, pertinentes, de los resultados que arrojen las
la vigencia en esta materia de los principios pruebas periciales e informativas pendientes
preventivo y precautorio ínsitos en la cláusula que da cuenta el informe obrante a fs.
del art. 28 de la Constitución provincial 1205/vta. del expediente principal desde el
consagrados en el art. 4 de ley 25.675 (cfr. mes de septiembre de 2015 y que menciona el
SCBA I-68174, “Filón”, res. de 18-IV-07), la juez de grado en la resolución de fs. 1218/1223
urgencia que el caso requiere, corresponde (v. fs. 1219) en los autos principales (arts. 195,
mantener la vigencia de la tutela cautelar 232 y concs., CPCC).
otorgada en primera instancia con el alcance IV. Por ello propongo rechazar el
colectivo dispuesto. recurso de apelación deducido por la parte
8. Tampoco habrá de prosperar, el demandada y confirmar el pronunciamiento
agravio expuesto en subsidio por el cual la recurrido, con el alcance establecido en el
comuna demandada cuestiona el alcance de la punto III.8, sin perjuicio de las actividades
medida cautelar, en tanto, no se advierte de procesales pendientes y su posterior
contenido ilimitado o indeterminado, por el ponderación (arts. 16, 17 y concs. ley 13.928 y
contrario, resulta comprensiva de los modif.).
habitantes de la localidad de Alberti, en su Costas de la instancia a la vencida (art.
carácter de usuarios y/consumidores que 19, ley 13.928, texto según ley 14.192).
reciben el suministro de la red de gestión Así lo voto.
municipal (v. pto. 1 del resolutorio de grado a A la segunda cuestión planteada, el Dr.
fs. 5), y la pauta a considerar para presentar la De Santis dijo:
propuesta que se ordena debe remitirse a lo Discrepo con la posición del primer voto.
decidido en las medidas que se confirman, Parto de la base que los óbices procesales con
estimándose la cantidad de agua necesaria no los que abasteciera mi anterior intervención de
inferior a los doscientos litros mensuales por fojas 217/222 (causa CCALP n° 10.840 agregada
persona. por cuerda) se mantienen, sin ofrecer variantes
En tal sentido, y a los fines de adecuar de clausura adjetiva que zanjen la controversia
efectivamente el alcance de la medida judicial abierta de manera definitiva, pese al largo
ordenada en autos, corresponde que la tiempo transcurrido desde entonces.
demandada, presente en el juzgado de También las circunstancias bajo las que me
origen, en el plazo de diez (10) días, un plan de expidiera a fojas 191/195 (causa CCALP n°
suministro de agua potable de emergencia, a 14.165).
través de los medios efectivos de acceso para Ese escenario me remite pues a los
los usuarios (bidones; camiones expendedores; fundamentos sostenidos en esas ocasiones
usinas; etc.), contemplando la cantidad de pretéritas, para dar respuesta a un
usuarios comprendidos en la presente medida pronunciamiento cautelar que sólo extiende el
preventiva, siempre que se garantice la calidad
1159
universo de destinatarios, sin otro En virtud de los argumentos

componente. desarrollados por el juez que inicia el acuerdo,
El perfil de adelantamiento del adhiero al criterio de solución allí propiciado y
resultado del proceso, como desnaturalización expreso mi voto en idéntico sentido.
de su carácter asegurativo, no ofrece variantes Así lo voto.-
en este nuevo ciclo (arts. 195 y sigs., 230 y Por tales consideraciones, este Tribunal
concs. del CPCC; conf. art. 5 y ccs. ley 13.928). RESUELVE:
Tal situación, como en aquéllas 1.- Asumir la competencia de este
ocasiones, revela una conducta jurisdiccional Tribunal para entender y resolver en los
que expone error de juzgamiento. presentes actuados (arts. 166, Const. Prov.; art.
La decisión recurrida, además, 4°, ley 14.256).
reproduce la ausencia de tributo a una 2.- Por mayoría, rechazar el recurso de
pretensión principal que ya definiera en la apelación deducido por la parte demandada y
oportunidad pretérita a la que reenvío, con lo confirmar el pronunciamiento recurrido, con el
que evidencia el mismo contorno de censura. alcance establecido en el punto III.8, sin
Tampoco el caso, en su curso, connota perjuicio de las actividades procesales
elementos de convicción provisoria para pendientes y su posterior ponderación (arts.
ponderar reinante la buena apariencia en el 16, 17 y concs. ley 13.928 y modif.).
derecho de los demandantes, pues en la Costas de la instancia a la vencida (art.
controversia lucen aristas de discusión relativas 19, ley 13.928, texto según ley 14.192).
a aspectos de composición química del agua y Regístrese, notifíquese y devuélvase al
su impacto nocivo en los usuarios del servicio, Juzgado de origen, oficiándose por Secretaría.
sus alcances en relación con la prestación a Fdo. Gustavo Juan De Santis, Juez.
cargo de la comuna accionada y nuevos análisis Claudia A.M. Milanta, Juez. Gustavo Daniel
de composición del agua que ofrecen espacios Spacarotel, Juez. Dra. Mónica M. Dragonetti,
de debate que no resuelve la instancia Secretaria.
preliminar en progreso.
El recurso prospera.
Expreso así mi respuesta por
la afirmativa.
Propongo:
Hacer lugar al recurso de apelación de la
Municipalidad demandada, revocar el decisorio
apelado en cuanto ha sido materia de sus
agravios y rechazar la ampliación cautelar, con
costas a la vencida en ambas instancias (conf.
arts. 5, 9, 19, 21 y ccs. ley 13.928, 195, 230, 274
y concs. del CPCC).
Así lo voto.
A la segunda cuestión planteada, la Dra,
Milanta dijo:
1160
tránsito de embarcaciones pequeñas para el

110.- acceso a las propiedades de los vecinos del
Arroyo Tarariras…” (fs. 236 vta.).
2°) Que en su oportunidad, el Tribunal
juzgó necesario, en forma previa a su
consideración, contar con ciertos elementos de
29 de Agosto 2019. prueba. De tal forma, requirió a la
Corte Suprema de Justicia de la Nación Subsecretaría de Puertos y Vías Navegables de
Provincia de Buenos Aires. la Nación que informe si se había realizado el
estudio de impacto ambiental que
oportunamente fue recomendado por el
Defensor del Pueblo de la Nación (resolución
SENTENCIA 4341/98; fs. 642/650), al tiempo que solicitó a
la Dirección Provincial de Saneamiento y Obras
Buenos Aires, 29 de agosto de 2019. Hidráulicas la remisión de copias certificadas de
Autos y Vistos; Considerando: 1°) Que los expedientes administrativos instruidos
corresponde al Tribunal expedirse con relación como consecuencia de la denuncia formulada
a la medida cautelar solicitada por la parte por vecinos del arroyo Tarariras, vinculados con
actora. En su escrito inicial, la demandante la situación que motiva esta causa.
pidió que, como protección cautelar, el 3°) Que la respuesta brindada por el
Tribunal “…ordene a las demandadas llevar Ministerio del Interior y Transporte de la
adelante las obras indispensables para Nación (fs. 653/656) se limitó a reproducir la
garantizar un mínimo de circulación de agua información que oportunamente había
que mantenga vivo el Arroyo y que permita el elaborado la Subsecretaría de Puertos y Vías
1161
Navegables, que -de manera elíptica- confirma cursos secundarios produce que los materiales
la inexistencia de estudio de impacto ambiental terrosos entrados al curso por arrastre y en
(fs. 651/652). suspensión, precipiten y se depositen -en la
4°) Que del cotejo de los expedientes mayoría de los casos- en lugares próximos al
administrativos instruidos en el ámbito encuentro de las vías principal y secundaria; (iii)
provincial se desprende la existencia de en función de lo anterior, el organismo
numerosas denuncias de vecinos y navegantes provincial considera que los materiales
que han identificado una embarcación afectada resultantes del dragado deberían ser
al dragado del canal Emilio Mitre, que estaría depositados sobre tierra firme o -en su defecto-
volcando el material refulado en el sector producir su vuelco en “zona extradelta” (fs.
comprendido entre los kilómetros 58 y 62 del 204/204 vta. del expediente 2406-11066). El
río Paraná de las Palmas. Como consecuencia informe citado concluye con una
de ello, de acuerdo al informe técnico realizado recomendación dirigida al Estado Nacional,
por la Dirección Provincial de Hidráulica, los para que “… disponga las medidas conducentes
ríos y arroyos de la margen derecha, aguas a restablecer la situación existente con
abajo, que desembocan en el río Paraná, han anterioridad a las obras y a cesar con la
incrementado notablemente en las bocas y metodología de trabajo que condujo a la
cursos interiores el embancamiento existente situación actual” (fs. 204 vta).
desde que la draga comenzó con las tareas 6°) Que, posteriormente, el
señaladas (fs. 10 del expediente 2406-11066). Departamento de Asuntos Legales y Judiciales
5°) Que reviste particular importancia el de la Dirección Provincial de Saneamiento y
informe realizado por la consultoría técnica de Obras Hidráulicas produjo un informe que, en
la Dirección Provincial de Saneamiento y Obras forma asertiva, señala que “…efectuadas las
Hidráulicas, en cuanto señala que, del pliego de inspecciones de rigor, se constató que el
bases y condiciones para la concesión de obra dragado de la vía navegable en cuestión,
pública relativa a las tareas de dragado y incrementó el embancamiento de ciertas bocas
mantenimiento de la vía navegable troncal del de ríos y arroyos, debido a que el material
río Paraná, no surge que el producto del extraído es volcado dentro de los kilómetros
dragado podía ser depositado en la traza 58/62 del Río Paraná de las Palmas, cuya
correspondiente al cauce del río Paraná de las corriente transporta el sedimento aguas
Palmas, entre los kilómetros 58 y 62. Asimismo, abajo…” (fs. 319/320 del expediente 5100-
ese informe refiere que: (i) de continuar con el 47370/2014).
sistema de depósito del material proveniente 7°) Que adicionalmente a lo señalado,
de las tareas de dragado, la totalidad de las vías obra en la causa un informe técnico suscripto
secundarias de navegación constituida por ríos, por peritos navales, agregado por la actora
arroyos y pequeños canales, se verán –en un como prueba documental a fs. 145/156, en el
lapso relativamente breve- totalmente cual concluyen que “…existe un grado de
embancados; (ii) las corrientes hídricas en los probabilidad muy alto de que, de los dos
cursos secundarios tienen una velocidad de componentes de sedimentación en el área de
escurrimiento varias veces menor al observado interés (el natural y el antrópico producido por
en el curso del río Paraná de las Palmas, al la resuspensión –poner nuevamente en
tiempo que la acción de flujo y reflujo de los suspensión las partículas depositadas en el
1162
fondo- derivada del re dragado y descarga del 11) Que, en consecuencia, y con
material de Hidrovía S.A.), el que hoy perjudica fundamento en el artículo 4° de la ley 25.675,
a los vecinos es exclusivamente el antrópico corresponde hacer lugar a la medida cautelar
atribuible al dragado y la disposición del solicitada y ordenar a Hidrovía S.A. que realice
material de dragado”. Los expertos también las obras de dragado y despeje que resulten
coincidieron en que “…no debe efectuarse la necesarias e indispensables para garantizar un
disposición de material dragado sobre el mismo mínimo de circulación de agua en el arroyo
curso de agua…(…)…sin antes verificar la Tarariras, de tal modo que permita el acceso de
incidencia del nivel de poluentes que posee el los demandantes a sus viviendas mediante la
material extraído…” (fs. 156). utilización de embarcaciones pequeñas. El
8°) Que según la conocida doctrina de Estado Nacional y la Provincia de Buenos Aires,
esta Corte, las medidas cautelares, no exigen el por intermedio de quien corresponda y en el
examen de la certeza sobre la existencia del ámbito propio de sus respectivas
derecho pretendido, sino solo de su competencias, deberán prestar el apoyo
verosimilitud. Es más, el juicio de verdad en necesario para cumplir eficaz y a la mayor
esta materia se encuentra en oposición a la brevedad posible la medida que aquí se
finalidad del instituto cautelar, que no es otra dispone.
que atender a aquello que no exceda del marco 12) Que no obstan a la solución que se
de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, adopta, las disposiciones de la ley 26.854, pues
agota su virtualidad (Fallos: 324:723, 2042 y la jurisdicción originaria de esta Corte Suprema
3045; 325:3209; 326:676, 3351 y 4963; prevista en la Constitución Nacional se halla
327:1305 y 2738, entre muchos otros). fuera de su alcance, en razón de que ella no
9°) Que en causas que revisten puede ser ampliada o restringida por
naturaleza ambiental, como ocurre en el caso disposición alguna. En efecto, a esta Corte no
sub examine, resulta de plena aplicación la se le pueden imponer limitaciones de orden
previsión del artículo 33 de la Ley General del procesal en el ejercicio pleno de las
Ambiente, 25.675, en cuanto dispone que “Los atribuciones constitucionales que el artículo
dictámenes emitidos por organismos del Estado 117 de la Ley Fundamental le ha encomendado
sobre daño ambiental agregados al proceso, en los asuntos que corresponden a su
tendrán la fuerza probatoria de los informes jurisdicción más eminente, como intérprete
periciales, sin perjuicio del derecho de las final de aquella, guardián último de las
partes a su impugnación…”. garantías superiores de las personas y partícipe
10) Que con los elementos de juicio en el sistema republicano de gobierno (arg.
reunidos, se encuentra acreditado con el grado Fallos: 329:2316). Se trata, en definitiva, de la
de convicción suficiente que requiere un simple aplicación del principio de la supremacía
pronunciamiento cautelar, que el método de la Constitución dispuesto por su artículo 31,
utilizado por Hidrovía S.A. para el dragado del cuya consecuencia inmediata determina, como
canal Emilio Mitre y del río Paraná de las lo ha establecido esta Corte en forma
Palmas sería la causa de la obstrucción de la constante y reiterada, que su jurisdicción
desembocadura del arroyo Tarariras y de la originaria y exclusiva no está sujeta a las
acumulación de material sedimentario sobre excepciones que pueda establecer el Congreso;
sus márgenes. limitada como lo está, no puede ser ampliada,
1163
restringida, ni modificada por persona o poder 2°) Las medidas cautelares responden al
alguno, ni mediante normas legales (Fallos: fin de asegurar provisionalmente el
32:120; 250:774; 271:145; 284:20; 302:63; cumplimiento de la sentencia definitiva y
311:872; 316:965, entre otros). Por ello, se supone en quien la solicita un temor fundado
resuelve: (i) Ordenar con carácter de medida de sufrir un perjuicio inminente o irreparable
cautelar a Hidrovía S.A. que realice las obras de para los bienes en litigio durante el tiempo
dragado y despeje que resulten necesarias e anterior al reconocimiento judicial del derecho
indispensables para garantizar un mínimo de (cfr. artículo 232 del Código Procesal Civil y
circulación de agua en el arroyo Tarariras, en Comercial de la Nación). En materia ambiental,
los términos y con el alcance señalados en el el artículo 32, última parte de la ley 25.675
considerando 11 de la presente; (ii) Hacer saber otorga a los jueces la posibilidad de dictar
al Estado Nacional y a la Provincia de Buenos medidas urgentes con carácter cautelar, en el
Aires que, por intermedio de quien marco de las acciones autorizadas por dicha
corresponda y en el ámbito propio de sus ley.
respectivas competencias, deberán prestar el 3°) En cuanto al derecho cuyo
apoyo necesario para cumplir de forma eficaz y, reconocimiento se pretende, debe recordarse
a la mayor brevedad posible, la medida que la presente acción ha sido iniciada sobre la
cautelar ordenada. Notifíquese. Líbrense las base del daño ambiental que sería
comunicaciones necesarias para instrumentar consecuencia de la actividad de dragado tal
la medida dispuesta. Carlos Fernando como ella es ejecutada por la empresa Hidrovía
Rosenkrantz (en disidencia)– Elena I. Highton S.A., concesionaria del Estado Nacional, en el
de Nolasco - Juan Carlos Maqueda - Ricardo canal Emilio Mitre del río Paraná de las Palmas.
Luis Lorenzetti - Horacio Rosatti. En particular, se cuestiona en la demanda el
Disidencia del Señor Presidente Doctor método para la disposición de los sedimentos
Don Carlos Fernando Rosenkrantz extraídos del canal que consiste en su volcado
Considerando que: sobre el mismo lecho del río y no sobre tierra
1°) Corresponde al Tribunal expedirse firme.
con relación a la medida cautelar solicitada por 4°) La medida cautelar debe ser
la parte actora. En su escrito inicial, la rechazada. La interesada en su solicitud no
demandante pidió que, como protección introduce precisiones sobre el destino que
cautelar, se ordenase a las demandadas debería darse a los sedimentos que se
“…llevar adelante las obras indispensables para extraerían del arroyo Tarariras. Una posibilidad
garantizar un mínimo de circulación de agua es que el dragado se lleve a cabo bajo la misma
que mantenga vivo el Arroyo y que permita el modalidad seguida por Hidrovía S.A. en el río
tránsito de embarcaciones pequeñas para el Paraná de las Palmas y se depositen en algún
acceso a las propiedades de los vecinos del punto del cuerpo de agua. En tal caso el objeto
Arroyo Tarariras…” (fs. 236 vta.). En una de la cautelar tendría el efecto paradójico de
presentación posterior, se aclara que tales incrementar -en lugar de disminuir- la actividad
obras deberían consistir en las tareas generadora del daño ambiental. En cuanto a la
esenciales de dragado que permitan la posibilidad de ordenar la disposición del
circulación de un caudal indispensable para material dragado en tierra firme, cabe señalar
hacer posible ese tipo de navegación (fs. 873). que no obran en el expediente elementos de
1164
juicio que sirvan de apoyo a una decisión

semejante, siquiera con el carácter provisional
propio de las medidas cautelares. Es así porque
resulta incierto, con la información disponible,
cuál es el método de disposición de sedimentos
que tiene mejor desempeño ambiental, punto
que ha sido objeto de controversia por las
partes. En rigor, se carece de información
acerca de las consecuencias ambientales que
tendría la remoción del banco que se ha
formado en la desembocadura del arroyo
Tarariras y del ulterior depósito de los
materiales sedimentarios, sea en lecho del río,
sea en tierra firme.
5°) Por último, el peligro en la demora
que se busca conjurar mediante una decisión
precautoria debe recaer sobre los derechos en
litigio y servir a su preservación. Sin embargo,
la navegabilidad del arroyo Tarariras para el
tránsito de embarcaciones pequeñas, más allá
de los beneficios que ella pudiese reportar a los
intereses de los particulares demandantes, no
guarda relación apreciable, y menos una de
carácter positivo con el medio ambiente y su
protección que es el objeto del pleito.
6°) A partir de lo expuesto en los
considerandos precedentes, se concluye que no
están dadas las condiciones, a esta altura del
proceso, para que el Tribunal, en uso de la
facultad que le confiere el artículo 32 de la ley
25.675, haga lugar a lo peticionado. Por lo
expuesto, se resuelve: No hacer lugar a la
medida cautelar solicitada. Notifíquese. Carlos
Fernando Rosenkrantz.
1165
b. Que el agua provista por dicho empresa

111.- no tiene ningún tipo de control ni tratamiento
automatizado en relación a todos los parámetros
fisico químicos y bacteriológicos obligatorios para
consumo humano.
c. Que corresponde la aplicación de los
parámetros previsto en el art.982 del Código
Alimentario Argentino.
d. Que la empresa ABSA carece de
11 de Setiembre de 2019 responsabilidad por la utilización de agrotóxicos.
Juzgado Civil y Comercial Nro 17 del e. Que ABSA elaboró un plan de mejora
Departamento Judicial de La Plata. en el año 2018 de calidad de agua para la
localidad de San Miguel del Monte.
f. Que el agua de red y de otras plantas
Provincia de Buenos Aires. potabilizadoras que sirven al Partido de San
Miguel del Monte se encuentran por fuera de
los parámetros que exige la normativa vigente.
SENTENCIA g. Que, según lo informado por el Fisco
de la Provincia de Buenos Aires, se realizaron
LAMOTHE COULOMME MARIA CARMEN Y OTROS acciones de control sobre el agua entre el 16 de
C/ AGUAS BONAERENSES S.A. Y OTRO/A S/ agosto de 2017 al mes de agosto del año 2018.
AMPARO 3. Se hace saber que la Infrascripta hará
11 de Setiembre 2019 uso del principio de las Cargas Probatorias
Expte n° 54728 Dinámicas con la finalidad de brindar mayor
En atención a la audiencia video-filmada seguridad jurídica a los litigantes, adoptado para
llevada a cabo el día 6 de Septiembre de 2019, en los casos en los que una de las partes se halle en
los términos de los artículos 11 de la Ley 13928, a mejor situación de probar. De conformidad con
los fines de plasmar lo allí debatido e informado lo prescripto por el art. 1735 del Código Civil y
por las partes intervinientes, Comercial, las partes del presente proceso
RESUELVO: podrán ofrecer y producir los elementos de
1. Recibir el presente proceso a prueba convicción que hagan a su defensa y no tan sólo
por el término de 181 días corridos (art. 487 del respecto de lo que alegan.
CPCC). 4. Teniendo en cuenta la oposición a
2. Atento a los hechos alegados en la pericias y prueba informativa efectuada por el
demanda y los desconocidos por las partes Fisco de la Provincia de Buenos Aires en su
demandadas Fisco de la Provincia de Buenos contestación de demanda, SS resuelve rechazar
Aires y ABSA, se determina, como hechos la misma por hacer a un hecho controvertido,
litigiosos, controvertidos y conducentes sujetos a relevante y conducente (arts. 36 inc.2 y 362 del
prueba los siguientes (art. 358 del CPCC) : CPCC).
a. Que el agua provista por ABSA en la 5. Admitir y proveer como prueba
localidad de San Miguel del Monte no es apta pertinente las siguientes:
para el consumo humano. 5.1 PRUEBA ACTORA:
1166
5.5.1. Documental y 386 del CPCC; art. 53 3er párrafo de la Ley

Téngase presente la acompañada por la 24240).
parte actora en el escrito de demanda: 1) Anexo I Respecto de los agrotóxicos, conforme lo
(Parte 1,2,3, 4 y 5): copia de DNI y boletas de manifestado en la audiencia mencionada por la
pago de servicios los actores y actora y partidas Dra. Paez Maria Fernanda -representante de la
de nacimiento. 2) Anexo II: Nota a ABSA con Autoridad del Agua- ese tipo de sustancias no son
copia de análisis de agua 3) Anexo III Análisis de relevados debido a que no están contemplados
Agua (Arsénico) y orina; 4) Anexo IV Análisis de por la normativa vigente y por la falta de
Agua(Arsénico) y Nota descriptiva ABSA 5) Anexo reactivos en laboratorios públicos y privados, en
V Copia simple de ordenanza 4182 de San Miguel consecuencia desestímese su producción (art.
del Monte y de Nota al Consejo Escolar; 6) 362 y el 385 a contrario sensu CPCC)
Anexo VI: Dictamen del CONICET; 7) Anexo VII: 5.5.3. Informativa: Atento a que las
Dictamen Universidad de Buenos Aires; 8) Anexo medidas dirigidas la Defensoría del Pueblo de la
VIII: Dictamen del Hospital De Niños de la Plata; Provincia de Buenos Aires, Juzgado de Garantias
9) Anexo IX: Copia simple de Resolución del del Joven n°1 y Juzgado Federal n°2 de San
OCABA 22/11.- 10) Anexo X: Publicaciones del Nicolas, no se refieren a hechos planteados ni
INTA “Productividad y medio Ambiente” Trabajos controvertidos ni conducentes para resolver las
de Páginas: 21/26, 31/36, 37/42, 45/49, 57,59; cuestiones planteadas en autos, rechazase su
11) Anexo XI: Pericia del INTA sobre el agua de producción (art. 362 del CPCC).
red de Pergamino, Bs.As ; 12) Anexo XII (Parte Líbrense los oficios solicitados por la
1,2,3,4 y 5): Notas periodísticas sobre la parte actora a: Autoridad del Agua, Instituto
contaminación con agrotóxicos en el agua de red Nacional del Agua, Ministerio de Salud de la
de Pergamino; 13) Anexo XIII (Parte 1,2,3): Notas Nación, al laboratorio de la facultad de
periodísticas sobre la contaminación con bioquímica de la Universidad de Buenos Aires, a
Arsénico en el agua de red de San Miguel del Casafe (Cámara de Sanidad Agropecuaria y
Monte; 14) Anexo XIV: Copia simple del acta de Fertilizantes), al Instituto Nacional de Tecnología
acuerdo con la Defensoría del Pueblo, Todos por Agropecuaria, al Cima Universidad Nacional de
el Agua 9 de Julio, Provincia de Buenos Aires y La Plata, al laboratorio BC LAB, a la Universidad
ABSA donde se estableció Plan de Vigilancia de San Martin, al Instituto de Tecnología de
Epidemiológica, entrega de bidones y Buenos Aires (ITBA), a Senasa (Servicio Nacional
construcción de obras. (art. 385 del CPCC). de Sanidad vegetal y calidad agroalimentaria) en
5.5.2 Documental en poder de las partes: los plazos establecidos en el art. 396 del CPCC,
Intimase a las demandadas para que en el bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art.
término de diez días remita a este Juzgado los 397 del CPCC. Sin perjuicio de tales sanciones,
análisis fisico químicos, bacteriológicos realizados vencidos los plazos de 20 y 10 días
sobre el agua que se provee en San Miguel del mencionados, y no reiterada la prueba en el
Monte durante los últimos cinco años como adi término de cinco días por la parte, se la tendrá
también actuaciones administrativas del año por desistida de tal medio probatorio, sin
2007 que se refieran a obras y diligencias sustanciación (art. 400 CPCC).
tendientes a adecuar los parámetros del agua Asimismo hágase saber que la
que proveer ABSA, todo ello bajo apercibimiento confección de los oficios firmados por el letrado
de lo dispuesto por el art. 386 del CPCC (art. 385 debe coincidir totalmente con lo peticionado en
1167
el escrito constitutivo respectivo y lo proveído Código Procesal Civil y Comercial y 12 de la Ley

en autos, todo ello bajo exclusiva 13928).
responsabilidad del letrado, siendo pasible de 5.2 PRUEBA DE LA PARTE DEMANDADA :
nulidad o sanciones que correspondan en caso ABSA
de incumplimiento. Debiendo dejar una copia 5.5.1. Documental
en el expediente y colocar nota de libramiento Téngase presente la documentación en
en el auto que lo ordena, con firma y aclaración copia simple acompañada en la contestación de
de quién lo efectuó. la demanda: Poder General para representación
5.5.4. Pericial: Para la desinsaculación de en juicios. Anticipo IUS y Bono Ley 8480. Informe
un Perito Geólogo y Bioquímico (Código 109), de Ingenia de ABSA sobre pesticidas. Plan de
elévese solicitud a la Cámara Primera de Mejoras de Calidad de Agua para San Miguel del
Apelación (art. 458 y 459 del CPPC). La Monte. Informe Elaborado por la Dirección de
confección de la planilla y la notificación se Ingeniería, Producción, Obras y Mantenimiento
realizarán por Secretaría. En el caso que de ABSA. Sentencia causa “Kersich” CSJN
corresponda fijar anticipo de gastos líbrese oficio .Sentencia causa “Kersich” SCBA (art. 385 del
electrónico por Secretaría a los fines de proceder CPCC).
a la apertura de una cuenta judicial a nombre de 5.5.2 Informativa: Líbrense los oficios
autos (art. 34 CPCC). solicitados por la parte demandada a: Dipac
Los peritos designados deberán presentar (Dirección Provincial de Agua y Cloaca) en los
el dictamen con 30 días de anticipación al plazos establecidos en el art. 396 del CPCC, bajo
vencimiento del período probatorio, explicando apercibimiento de lo dispuesto en el art. 397 del
de manera detallada las operaciones técnicas CPCC. Sin perjuicio de tales sanciones, vencidos
realizadas y los principios científicos en los que los plazos de 20 y 10 días mencionados, y no
funden su opinión. El experto deberá responder reiterada la prueba en el término de cinco días
los puntos de pericia ofrecidos por la parte por la parte, se la tendrá por desistida de tal
actora en su escrito de demanda (art. 472 del medio probatorio, sin sustanciación (art. 400
CPCC). CPCC). Asimismo hágase saber que la confección
5.5.5 Como medida para mejor proveer se del oficio estará a cargo del letrado debiendo
dispone: coincidir totalmente con lo peticionado en el
A- Que los peritos deberán los realizar el escrito constitutivo respectivo y lo proveído en
análisis de agua y suelo no solo de la ciudad autos, siendo pasible de nulidad o sanciones que
cabecera (San Miguel del Monte) sino también correspondan en caso de incumplimiento.
respecto de las restantes localidades que Debiendo dejar una copia en el expediente y
conforman el partido, esto es, Abbott, Videla colocar nota de libramiento en el auto que lo
Dorna y F.A Berra (art. 458 y 459 del CPPC). ordena, con firma y aclaración de quién lo
B- Intimar a la Municipalidad de Monte efectuó.
para que en el término de diez días informe Respecto del oficio solicitado a la
cuales son las escuelas rurales que no poseen un Municipalidad de San Miguel del Monte,
sistema de potabilidad del agua, realizando una teniendo en cuenta lo debatido en la audiencia
identificación completa: ubicación, nombre, aludida, sustitúyase el libramiento del oficio a
cantidad de alumnos, personal (art. 36 inc. 2 del dicho entidad a los fines de librarse el mismo al
Ministerio de Agroindustria de la Provincia de
1168
Buenos Aires, en los términos ut supra señalados medio probatorio, sin sustanciación (art. 400
(art.34 inc.5 del Código Procesal Civil y CPCC).
Comercial). Asimismo hágase saber que la confección
5.5.3. Pericial: Para la desinsaculación de del oficio estará a cargo del letrado debiendo
un perito Bioquímico, intervendrá el mismo coincidir totalmente con lo peticionado en el
perito que se designe para la pericia de la parte escrito constitutivo respectivo y lo proveído en
actora, debiendo responder los puntos de pericia autos, siendo pasible de nulidad o sanciones que
ofrecida en la contestación de la demanda. correspondan en caso de incumplimiento.
5. PRUEBA DE LA PARTE DEMANDADA Debiendo dejar una copia en el expediente y
FISCO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES colocar nota de libramiento en el auto que lo
5.5.1. Documental ordena, con firma y aclaración de quién lo
Téngase presente la documentación en efectuó.
copia simple acompañada en la contestación de 5.5.3. Como medida para mejor proveer:
la demanda: Poder General para representación En mérito de la aclaración formulada por la
en juicios. Anticipo IUS y Bono Ley 8480. Informe letrada apoderada de la Autoridad del Agua en la
de Ingenia de ABSA sobre pesticidas. Plan de audiencia celebrada el 6 de Septiembre del
Mejoras de Calidad de Agua para San Miguel del corriente en cuanto a que los laboratorios
Monte. Informe Elaborado por la Dirección de públicos y privados no cuentan con los reactivos
Ingeniería, Producción, Obras y Mantenimiento necesarios para realizar los estudios requeridos,
de ABSA. Sentencia causa “Kersich” CSJN RESUELVO:
.Sentencia causa “Kersich” SCBA. Archivos en 1. Dejar sin efecto la medida precautelar
formato PDF: a.F-2018-13836207-GDEBA- ordenada en el punto 3.3 del proveído de fecha
DCTADA.pdf. b. IF-2018-20778574-GDEBA- 30 de Abril de 2019, y su modificatoria (punto 2°
DCTADA.pdf. c. IF-2019-13802933-GDEBA- de proveído) de fecha 15 de mayo de 2019.
ADA.pdf. d. IF-2019-13839304-GDEBA- 2. Sustituir la misma por un informe
DMYAADA.pdf. e. IF-2019-13865624-GDEBA- científico que deberá producirse por intermedio
ADA.pdf. f. NO-2018-00697251-GDEBA- del INTA, a cuyo fin líbrese oficio por Secretaría al
ADA.pdf. g. NO-2018-16879536-GDEBA- INTA de Balcarse a fin de que realice un amplio
ADA.pdf. h. PV-2018-15231986-GDEBA- estudio sobre el agua de red que proporciona
DMYAADA.pdf. (art. 385 del CPCC). ABSA en San Miguel del Monte (centro urbano y
suburbano) y del agua que se utiliza para el
5.5.2 Informativa: Líbrense los oficios consumo de la población en las localidades del
solicitados por la parte demandada a: Autoridad resto del partido de San Miguel del Monte en
del agua, al Ministerio de Salud y al Ministerio de busca de agrotóxicos, en especial: Triticonazole,
Infraestructura y Obras Públicas en los plazos Metomilo, Imazapir Metolaclor, Atrazina-desetil,
establecidos en el art. 396 del CPCC, bajo Imidacloprid, Dimetoato, Imazetapir, Imazapic,
apercibimiento de lo dispuesto en el art. 397 del Pirimicarb, Aldicarb, Diclosulam, Imazaquin,
CPCC. Sin perjuicio de tales sanciones, vencidos Metsulfuron, Diclorvos, Carbofuran, Metribuzin,
los plazos de 20 y 10 días mencionados, y no Carbaril, Metalaxil, Metroromuron, Ametrina,
reiterada la prueba en el término de cinco días Atrazina, Clorimuron etil, Malation,
por la parte, se la tendrá por desistida de tal Epoxiconazole, Flurocloridona, Acetoclor,
Clorpirifos, Metconazole, Kresoxim metil,
1169
Tebuconazole, Diazinon, Piperonil butoxido,

Clorpírifos, Tetrametrina, Aletrina,
Pendimentalin, Dicamba,, Fipronil, 2,4dB, 2,4-d,
Glifosato y Ampa. (arts. 475 y 476 del Código
Procesal Civil y Comercial y 12 de la Ley 13928).
Se deja aclarado que el diligenciamiento
de esta prueba se encuentra a cargo de la
demandada Provincia de Buenos Aires, debiendo
colaborar la parte actora (amparista Luis
Fernando Cabaleiro) en razón de su especial
conocimiento del trámite en este tipo de
medidas, conforme lo evidenció en la audiencia
videofilmada (art. 36 inc. 2 y 376 del CPCC; art.
12 de la Ley 13928 y 1735 del CCC).
6. En virtud del principio de las cargas
dinámicas de la prueba aplicable al caso, del
carácter de usuarios y consumidores de los
amparados y de los hechos que han sido
controvertidos por las demandadas, se deja
aclarado que se encuentra a cargo de la Provincia
de Buenos Aries y de ABSA los costos y gastos
para la realización de las pericias y del estudio
requerido al INTA (arts. 1735 del CCC, arts. 375
del CPCC; art. 53 ultimo párrafo de la Ley 24240;
art. 25 de la Ley 13.133).
7. Notificar a todas las partes la apertura a
prueba, las medidas de prueba admitidas y las
medidas para mejor proveer adoptadas en la
presente resolución, a cuyo fin líbrense cédulas a
los domicilios electrónicos constituídos por
Secretaría (art.135 del CPCC).
DRA. SANDRA NILDA GRAHL
JUEZ Firmado digitalmente conforme Ley
25.506, art. 288 2da. parte CCyCN
1170
MINERA SAN JORGE Y OTRO

112.-
Para así decidir, el juez Mario Adaro -a
cuyo voto adhirió el juez Omar Palermo- remitió
C/ GOBIERNO. DE LA al fallo plenario dictado por la Suprema Corte de

Mendoza en la causa "Minera del Oeste S.R.L. y
PROVINCIA MENDOZA S/ Otro c/ Gbno. de la Provincia pi acción

inconstitucionalidad" (L.S. 492-185).
ACCIÓN El juez Adaro sostuvo que debía

considerarse que la prohibición del arto l° de la
INCONSTITUCIONALIDAD ley 7722 estaba referida al empleo de las

sustancias taxativamente allí enunciadas, esto es,
8 de Noviembre de 2019 al cianuro, mercurio y ácido sulfúrico, y que tal
Procuración General de la Nación. prohibición extendida "a otras sustancias tóxicas
Provincia de Mendoza. similares" padecía de una imprecisa redacción
técnica legislativa. Asimismo, entendió que lo
dispuesto en el arto 3° de la ley, por un lado,
afectaba la vía recursiva administrativa del
DICTAMEN interesado y, por el otro, que las facultades allí
atribuidas al Poder Legislativo interferían con las
SupremaCorte del Poder Ejecutivo asignadas por el arto 128, inc.
1° de la Constitución Provincial, afectando el
A fs. 491/498 de los autos principales (a diseño constitucional en su clásica división de
cuya foliatura se referirán las siguientes citas, poderes.
salvo cuando se indique otro expediente), la De todos modos, concluyó que
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de correspondía el rechazo de la demanda, ya que el
Mendoza -Sala Segunda-, rechazó la acción de fallo plenario de la Suprema Corte citado
inconstitucionalidad promovida por Minera San resultaba imperativo aplicarlo al caso, sin que la
Jorge S.A. titular de derechos mineros de actora, por otra parte, hubiera acreditado en esta
exploración y explotación en dicha provincia- con causa recaudos relevantes para tachar de
el objeto de impugnar la validez de la ley local inconstitucional a la ley 7722.
7722, en cuanto dispone prohibir el uso de En la aludida sentencia plenaria la
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras mayoría de los magistrados se pronunció por la
sustancias tóxicas similares en los procesos constitucionalidad de la ley 7722, esgrimiendo
mineros metalíferos de cateo, prospección, sucintamente los argumentos que se señalan a
exploración, explotación e industrialización de continuación.
minerales metalíferos obtenidos mediante El juez Jorge Horacio Nanclares sostuvo
cualquier método extractivo (art. 1º), imponer la que: 1. la ley 7722 fue dictada dentro de las
obligación de tramitar en un plazo de treinta (30) competencias propias del legislador provincial,
días el "informe de partida" que establece el art. según los términos de los arts. 41 y 124 de la
24 del decreto 2109/94 (art. 2°) y someter la Constitución Nacional y 233 del Código de
Declaración de Impacto Ambiental (DIA) obtenida Minería y de los instrumentos internacionales
a la ratificación del Poder Legislativo de la que cita, así como en cumplimiento de los
provincia (art. 3°). principios de razonabilidad y
1171
complementariedad. Por su parte, dijo que no Los doctores Herman Amilton Salvini y
advertía incompatibilidad con los fundamentos Pedro Jorge Llorente adhirieron al voto del
de la sentencia de la Corte Suprema "Villivar" doctor Nanclares, aunque el segundo con algunas
(Fallos: 330: 1 791), como tampoco violación al apreciaciones particulares.
principio de igualdad, al derecho de propiedad, ni Los doctores Julio Ramón Gómez, Ornar
de ejercer industria lícita; 2. dicha ley tiene por Alejandro Palermo y Alejandro Pérez Hualde
objeto proteger el recurso hídrico en los procesos también integraron el voto mayoritario, pero
mineros metalíferos y el derecho de acceso al votaron por sus propios fundamentos.
agua es un derecho humano fundamental que El juez Julio Ramón Gómez: 1. destacó, al
goza de alta protección tanto en el ámbito igual que el doctor Palermo, el fallo "Cemincor"
constitucional interno como en el plano dictado por el Tribunal Superior de la Provincia
internacional, siendo, además, un recurso de de Córdoba sobre la misma problemática, en el
especial importancia en la provincia; 3. la ley cual se declaró la constitucionalidad de la ley de
sólo prohíbe la utilización de mercurio, cianuro y esa provincia 9526, en cuanto allí se habían
ácido sulfúrico en el desarrollo de la actividad demostrado los altos niveles de riesgo que
minera metalífera y la prohibición de dichas presentaba la actividad minera metalífera a cielo
sustancias no importa una prohibición del abierto en relación a otras industrias y que se
ejercicio de la actividad minera metalífera, sino distinguía por su intrínseca peligrosidad; 2.
un desarrollo sostenible o sustentable de la ponderó la prueba producida en la causa, a los
actividad en un marco de responsabilidad social fines de determinar que las sustancias tóxicas
empresaria; 4. nadie tiene derechos que prohíbe la ley mendocina en la actividad
irrevocablemente adquiridos cuando lo que está minera metalífera a cielo abierto son peligrosas
en juego es la peligrosidad de una actividad que para el ambiente, tales como los informes del
afecta la salud pública y el medio ambiente (en Departamento General de Irrigación, de la
especial el recurso hídrico); 5. el arto 2° estipula Dirección de Saneamiento y Control Ambiental y
un régimen de adecuación respecto de la del CONICET-CCT Mendoza; 3. afirmó,
actividad vigente, esto es, que los titulares de las sustentando su decisión en un estudio de la
concesiones mineras en curso cumplan con la Universidad de Bolonia, que no existe otra
nueva legislación y los niveles de protección actividad semejante en el mercado como la
ambiental allí dispuestos. El texto resulta actividad minera metalífera a cielo abierto -sobre
razonable, compatible y adecuado a los la base de la extracción por lixiviación- que utilice
principios establecidos en la Constitución de igual forma esas sustancias químicas
Nacional y a los textos internacionales a ella prohibidas y que produzca tan altos impactos
incorporados; 6. el art. 3° establece que la DIA es ambientales como ésta; 4. en cuanto al art. 3º,
un acto preparatorio que produce efectos sostuvo que la DIA es un acto administrativo
jurídicos sólo con la ratificación de la Legislatura complejo que necesita de la ratificación de la
provincial. Cita otros ejemplos en los que el Legislatura provincial para obtener eficacia.
requerimiento ratificatorio es solicitado por la El juez Omar Alejandro Palermo agregó
ley, como el caso de las leyes 8051 de que la ley se apoya en el principio precautorio a
Ordenamiento Territorial y Uso del Suelo y el de fin de obtener la preservación del recurso hídrico
la ley 5507 de Concesión de Servicios Públicos. frente a la permisión de la actividad minera
metalífera, ante la incerteza científica de los
1172
eventuales daños que dicha actividad puede utilizarlas, por lo cual debía entenderse por
generar, pues tiene una peligrosidad intrínseca y "tóxicas" solamente a las tres sustancias
presupone la afectación del medio ambiente con concretamente descriptas. 3. Consideró que
alto impacto durante su desarrollo, a la vez que resultaba inconstitucional el requisito de
importa una concentración y manejo de ratificación de la DIA para los proyectos de
volúmenes de material minero y de procesos minería metalífera obtenidos de las fases de
químicos muy superiores en todos los órdenes cateos, prospección, exploración, explotación o
relativos a la gestión de yacimientos (citó industrialización, al entender que el legislador se
también el fallo "Cemincor" del Superior Tribunal había arrogado una facultad discrecional y
de Justicia de Córdoba). exorbitante, de la zona de reserva de la
El juez Alejandro Pérez Hualde: 1. sostuvo Administración, no prevista en la Constitución.
que no se había logrado demostrar un Advirtió, además, que al no haberse fijado un
tratamiento desigual o injusto respecto de otros plazo para que se expidiera la Legislatura sobre la
sectores industriales sobre los cuales la provincia DIA -emitida por la autoridad competente-
ejerce su control efectivo; 2. agregó, con dejaba un vacío normativo que generaba
respecto a lo dispuesto en el art. 3 ° de la ley múltiples opciones de interpretación debido a la
7722, que históricamente los procesos de imprevisibilidad e incerteza con respecto a su
reforma constitucional de Mendoza habían aplicación, provocando inseguridad jurídica.
atribuido a la Legislatura provincial facultades II Disconforme, Minera San Jorge S.A.
más amplias que las acordadas por la interpuso el recurso extraordinario federal de fs.
Constitución Nacional al Congreso de la Nación, y 509/528 que, denegado a fs. 569/575, origina la
que la "ratificación" de la Legislatura tenía la presente queja.
naturaleza de una "aprobación", lo cual no era Afirma, en lo sustancial, que existe
irrazonable, toda vez que en el caso se trataba de cuestión federal en virtud de que se han
la protección de las aguas y de sus fuentes. cuestionado los arts. l°, 2° Y 3° de la ley provincial
El juez Adaro votó en disidencia parcial, al 7722 por considerarlos contrarios a los arts. 14,
entender que la ley 7722 era constitucional a 16 Y 17 de la Constitución Nacional y al Código de
excepción del primer párrafo de su arto 3°, en lo Minería de la Nación, y la resolución de la
restante adhirió al criterio de la mayoría. Los Suprema Corte ha sido a favor de su
argumentos que esgrimió fueron: 1. las constitucionalidad.
sustancias descriptas por el legislador son tóxicas Arguye que la prohibición de utilizar
y, por lo tanto, peligrosas, puesto que están determinadas sustancias químicas en los
incluidas en el anexo 1 de la ley 24.051 de procesos mineros metalíferos implica lisa y
Residuos Peligrosos, a la que la Provincia de llanamente la restricción absoluta de sus
Mendoza adhirió por la ley 5917; 2. advirtió que derechos de propiedad y a ejercer una industria
la ley 7722, en cuanto amplió la prohibición lícita, se viola el principio de igualdad ante la ley
dispuesta expresamente para el cianuro, y de igualdad de trato, ya que dichas sustancias
mercurio y ácido sulfúrico a "otras sustancias están sólo prohibidas para la minería metalífera y
tóxicas similares", resultaba discriminatoria si se no para el resto de las actividades mineras e
interpretaba que dicha prohibición sólo estaba industriales, y que la provincia nunca demostró
destinada al desarrollo de la minería metalífera y cuál es el criterio de razonabilidad adoptado para
no se aplicaba a todas las actividades que podían efectuar dicha distinción.
1173
Alega que la sentencia también es Constitución Nacional y al Código de Minería, y la

arbitraria, puesto que la Suprema Corte se decisión del superior tribunal de la causa ha sido
pronunció omitiendo considerar la prueba favorable a la validez de la legislación provincial
producida en la causa, la cual resulta conducente (art. 14, inc. 2°, de la ley 48).
e insoslayable, puesto que intentó demostrar la Además, estimo conveniente tratar de
inocuidad de las sustancias prohibidas cuando su manera conjunta lo atinente al recurso
uso y disposición es controlado, según las normas extraordinario y al de queja en tanto las
que regulan la actividad, y su cotidiano uso por impugnaciones referidas a la alegada
otras industrias. Añade que tampoco se tuvo en arbitrariedad y a la cuestión federal, son dos
cuenta el hecho nuevo denunciado pues, luego aspectos que guardan entre sí estrecha
de obtener la DIA por los organismos técnicos conexidad (confr. doctrina de Fallos: 321:2764 y
legalmente autorizados, ésta fue rechazada por 323:1625).
la Legislatura provincial por resolución 512/11 de IV. Ante todo, a mi juicio, corresponde
manera totalmente infundada, lo cual produce destacar que la Provincia de Mendoza sancionó
una violación a su derecho de defensa y a la la ley 7722 en ejercicio de facultades ambientales
garantía del debido proceso (art. 18 de la en complemento de las normas nacionales que
Constitución Nacional) . protegen el ambiente en lo que a la actividad
Sostiene que la Suprema Corte, al dictar la minera se refiere, ello, sin alterar las
sentencia individual, omitió el análisis de prueba competencias ejercidas por el Estado Nacional
esencial y relevante, como los informes de los para dictar los códigos de fondo en los términos
organismos provinciales, tales como los emitidos del arto 75 inc. 12 de la Constitución Nacional.
por el Departamento General de Irrigación, el En efecto, el Tribunal tiene dicho que
Consejo Profesional de Geólogos e Ingenieros y la corresponde reconocer a las autoridades locales
Dirección de Saneamiento y Control Ambiental la facultad de aplicar los criterios de protección
de la Secretaría de Ambiente, obrantes a fs. ambiental que consideren conducentes para el
303/304, 217/295, 309/313 y 314/329; así como bienestar de la comunidad para la que gobiernan,
también la transcripción taquigráfica de la sesión así como valorar y juzgar si los actos que llevan a
legislativa en la cual se rechazó la ratificación de cabo sus autoridades, en ejercicio de poderes
la DIA, sin ninguna razón técnica o científica que propios, afectan el bienestar perseguido, pues si
lo justificara (v. fs. 172/214). bien la Constitución Nacional establece que le
Concluye así, que los magistrados cabe a la Nación "dictar las normas que
formularon consideraciones dogmáticas, contengan los presupuestos mínimos de
desvinculadas de los hechos y las circunstancias protección", reconoce expresamente la
del caso, con lo cual la fundamentación del jurisdicción local en la materia (art. 41, tercer
pronunciamiento es aparente y no logra dar una párrafo; Fallos: 329:2280 y 331:699).
respuesta adecuada ni debidamente fundada al En tales condiciones, la Nación legisla las
planteamiento efectuado. pautas mínimas de protección y, al ser esta una
III. Considero que el recurso facultad compartida por su objeto, la autoridad
extraordinario interpuesto es formalmente provincial ejerce la porción del poder estatal que
admisible, toda vez que se ha puesto en tela de le corresponde con base constitucional; extremo
juicio la validez de una norma provincial, la ley que implica que la provincia en su ámbito propio
7722, bajo la pretensión de ser contraria a la realiza en plenitud una atribución que traduce un
1174
grado de valoración con relación al fin especial y de libre ejercicio, tal como surge de los arts. 1°,
de carácter preventivo que persigue, la 2° Y 3° del Código de Minería, ello debe hacerse
protección del medio ambiente (Fallos: con sujeción a las reglas de seguridad, policía y
338:1183). conservación del ambiente (conf. arto 233 del
La Provincia de Mendoza, mediante la ley CM cit.), cuya autoridad de aplicación serán
7722, adoptó diversas medidas con la finalidad aquellas que las provincias determinen en el
de proteger sus recursos naturales, en particular ámbito de su jurisdicción (art. 250 del CM).
sus recursos hídricos. Los antecedentes De ello pueden extraerse dos
parlamentarios que la precedieron dan cuenta de conclusiones. En primer lugar, que la Provincia de
ello al aludir a la alta toxicidad y reactividad Mendoza, mediante la ley 7722, ha ejercido sus
natural que provoca la minería a cielo abierto competencias constitucionales sin avanzar sobre
mediante el empleo de cianuro y mercurio (v. las facultades exclusivas del Congreso de la
proyecto de ley 7722, H. Senado de Mendoza, Nación para dictar el Código de Minería (conf.
expte. 50.031/05). arts. 19, 31 y 75 inc. 12 de la Constitución
De este modo, por tratarse de un tema Nacional), complementando y estableciendo
derivado del poder de policía ambiental, de mayores exigencias o requisitos en materia
seguridad y salubridad, aparecen en escena ambiental que los previstos en la legislación
atribuciones del gobierno nacional y de las nacional 25.675 -Ley General del Ambiente- y la
autoridades provinciales en el marco de las que Sección Segunda del Título XIII "De la protección
se denominan facultades concurrentes, las cuales ambiental para la actividad" del Código de
se evidencian cuando esas potestades pueden Minería, incorporada por la ley 24.585 (conf.
ejercerse conjunta y simultáneamente sobre un doctrina de Fallos: 330:1791, votos de los
mismo objeto o una misma materia, sin que de doctores Lorenzetti, Fayt y Petracchi) .
tal circunstancia derive violación de principios o En segundo lugar, y de modo contrario a
precepto jurídico alguno. No cabe, pues, lo que sostiene la apelante, de la confrontación
desconocer las facultades que en el derecho de la ley 7722 con las finalidades perseguidas por
ambiental competen a cada uno de los estados. el ordenamiento jurídico señalado no surge que,
Es así que en el reparto de competencia en el ejercicio de tal competencia, la Provincia
que surge de la Constitución Nacional, el arto 233 haya sancionado, en términos generales, una ley
del Código de Minería (CM) dispone que los irrazonable.
mineros pueden explotar sus pertenencias Para ello basta atender a los principios
libremente, sin sujeción a otras reglas que las de enunciados por la Corte en la materia, en
seguridad, policía y conservación del ambiente. particular en sus pronunciamientos más
La protección del ambiente y la conservación del recientes de Fallos: 342: 917 ("Barrick") y 1203
patrimonio natural y cultural en el ámbito de la ("Majul") que resultan aplicables al sub lite.
actividad minera quedarán sujetas a las En el primero de ellos, el Tribunal señaló
disposiciones de la Sección Segunda del Título que cuando existen derechos de incidencia
pertinente y a las que oportunamente se colectiva atinentes a la protección del ambiente,
establezcan en virtud del arto 41 de la en especial -como en el caso- de los recursos
Constitución Nacional. hídricos, la hipotética controversia no puede ser
De allí que, si bien la exploración y atendida como la mera colisión de derechos
explotación del oro y cobre es una actividad lícita subjetivos, pues la caracterización del ambiente
1175
como "un bien colectivo, de pertenencia todos los procesos ante tribunales, órganos
comunitaria, de uso común e indivisible" cambia administrativos y otros tomadores de decisión
sustancialmente el enfoque del problema (Fallos: deberán ser resueltos de manera tal que
340:1695 y 329:2316), que no solo debe atender favorezcan la protección y conservación del
a las pretensiones de las partes. La calificación medio ambiente, dando preferencia a las
del caso exige entonces "una consideración de alternativas menos perjudiciales. No se
intereses que exceden el conflicto bilateral para emprenderán acciones cuando sus potenciales
tener una visión policéntrica, ya que son efectos adversos sean desproporcionados o
numerosos los derechos afectados. Por esa excesivos en relación con los beneficios ...
razón, la solución tampoco puede limitarse a derivados de los mismos (Declaración Mundial de
resolver el pasado, sino, y fundamentalmente, a la Unión Internacional para la Conservación de la
promover una solución enfocada en la Naturaleza -UICN- , Congreso Mundial de
sustentabilidad futura, para la cual se exige una Derecho Ambiental de la UICN, reunido en la
decisión que prevea las consecuencias que de ella Ciudad de Río de Janeiro en abril de 2016)".
se derivan". El ambiente -ha dicho el Tribunal- Con respecto al específico tema hídrico de
"no es para la Constitución Nacional un objeto modo indicativo también para los magistrados,
destinado al exclusivo servicio del hombre, advirtió V. E. en ese fallo que, en caso de
apropiable en función de sus necesidades y de la incerteza, el principio in dubio pro agua,
tecnología disponible, tal como aquello que consistente con el principio in dubio pro natura,
responde a la voluntad de un sujeto que es su establece que las controversias ambientales y de
propietario (Fallos: 340:1695, cons. 5º) “. agua deberán ser resueltas en los tribunales, y las
Respecto del acceso al agua potable, leyes de aplicación interpretadas del modo más
también en el caso "Barrick" citado, la Corte favorable a la protección y preservación de los
aclaró que es un derecho cuya tutela implica recursos de agua y ecosistemas conexos (UICN.
modificar una visión según la cual "la regulación Octavo Foro Mundial del Agua. Brasilia
jurídica del agua se ha basado en un modelo Declaration of Judges on Water Justice. Brasilia,
antropocéntrico, que ha sido puramente dominial 21 de marzo de 2018) (v. cons. 13).
al tener en cuenta la utilidad privada que una Sobre la base de tales principios, entiendo
persona puede obtener de ella o bien en función que las críticas del apelante en este punto
de la utilidad pública identificada con el Estado ... constituyen meras discrepancias con la
El paradigma jurídico que ordena la regulación resolución que adoptó la Corte local sobre la
del agua es eco-céntrico, o sístémico, y no tiene razonabilidad de la ley si se pondera que la
en cuenta solamente los intereses privados o finalidad de la norma es resguardar derechos que
estaduales, sino los del mismo sistema, como cuentan con especial tutela constitucional e
bien lo establece la ley general del ambiente internacional, como el derecho al medio
(Fallos: 337:1361 y 340:1695)" (v. Fallos: ambiente sano y equilibrado y el principio in
342:917, cons. 17). dubio pro agua señalado, por lo que los agravios
A su vez en el precedente de Fallos: de la apelante sólo traducen su desacuerdo con
342:1203 ("Majul"), la Corte indicó que en los el criterio interpretativo adoptado por el tribunal
procesos donde se debate este tipo de conflictos quien ha realizado una adecuada ponderación
debe tomarse en cuenta el principio in dubio pro del fin previsto por el legislador.
natura que establece que "en caso de duda,
1176
Ello, máxime aun si se advierte que el relevante para resolverla, como son los informes
superior tribunal en su sentencia plenaria (conf. del Departamento General de Irrigación
"Minera del Oeste S.R.L. y Otro c/ Gbno. de la provincial, del Consejo Profesional de Geólogos e
Provincia pi acción inconstitucionalidad" L.S. 492- Ingenieros provincial y de la Dirección de
185, agregado a fs. 7/61 del cuaderno de queja) Saneamiento y Control Ambiental de la
tomó en cuenta informes de diversa índole que Secretaría de Ambiente provincial, así como la
exponen los riesgos de utilización de transcripción taquigráfica de la sesión legislativa
procedimientos químicos de lixiviación mediante en la cual se rechazó la ratificación de la DIA
sustancias disolventes con potencialidad nociva, emitida para el proyecto de la actora.
tal como el informe del Departamento General Así lo estimo, a poco que se repare que el
de Irrigación de Mendoza del cual surge que, en a quo sí tomó en cuenta dichos informes de
el proceso industrial de extracción de minerales conformidad a lo expuesto en su sentencia de fs.
por lixiviación, el empleo de sustancias como el 491/498 (en especial v. fs. 494) y consideró que
cianuro, el mercurio y el ácido sulfúrico pueden no se habían acreditado recaudos relevantes
ocasionar daños ambientales y al ser humano, en para tachar la constitucionalidad de la ley 7722.
forma directa e indirecta. También los informes Cabe recordar que en la jurisprudencia de
de la Dirección de Saneamiento y Control la Corte los agravios referidos al modo en que el
Ambiental y el técnico-científico del CONICET- tribunal efectuó la valoración de las
CCT Mendoza, que dio cuenta de que si bien circunstancias fácticas probadas en el expediente
todas las actividades contaminantes son no suscitan cuestión que deba ser atendida por la
negativas a los fines de la preservación de la vía del recurso extraordinario en razón del
calidad del recurso hídrico, aquellas que se carácter excepcional de la doctrina de la
desarrollan en las partes altas de las cuencas son arbitrariedad (Fallos: 303:436). Además, es
potencialmente más peligrosas, ya que en caso sabido que los magistrados no están obligados a
de producir contaminación sus efectos se seguir a las partes en todas sus argumentaciones
trasladan aguas abajo, impactando sobre el resto ni a ponderar una por una exhaustivamente
de la cuenca (v. voto del doctor Julio R. Gómez en todas las pruebas incorporadas a la causa, sino
la causa cit., fs. 25 vta. del cuaderno de queja). sólo aquellas estimadas conducentes para fundar
V.E. ha expresado que es improcedente el sus conclusiones (Fallos: 312:950 y sus citas). A
recurso extraordinario si se ha omitido ello cabe agregar que, en la especie, la
cuestionar otras afirmaciones del juez que recurrente no demuestra la atingencia de los
alcanzan para sustentarlo como acto elementos que destaca con la sustancia de sus
jurisdiccional válido (Fallos: 308: 2262). Así agravios, toda vez que los informes que señala
ocurre en el caso en que la actora no se hace como prescindidos de consideración por el a quo
cargo de rebatir los sólidos fundamentos de la no parecen circunstancias susceptibles de alterar
sentencia plenaria que dan cuenta de la la solución alcanzada por aquél.
peligrosidad de las sustancias prohibidas por la En efecto, del informe del Departamento
ley 7722 mencionados anteriormente. General de Irrigación obrante a fs. 217/293 surge
Desde otra perspectiva, cabe desestimar que hay actividades que producen mayores
la arbitrariedad que la apelante endilga al impactos negativos que otras y que consumen
pronunciamiento dictado en esta causa por más agua que otras "tal es el caso por ejemplo de
haberse omitido evaluar prueba esencial y la actividad petrolera, minera, que son exigentes
1177
en consumo de agua y que además los efluentes permitir que entre en alcantarillas o fuentes de
producidos en ambas actividades si no son agua (fs. 291/293).
correctamente tratados y dispuestos según la En cuanto al informe de la Dirección de
legislación vigente, producen un impacto Saneamiento y Control Ambiental de la
negativo altamente significativo, a veces con Secretaria de Ambiente provincial (fs. 316/323
daños irreversibles (fs. 277). En lo que es referida al emprendimiento de la actora señala
relevante para este caso, respecto del uso del que "el conjunto de documentos presentado por
cianuro en la minería que utiliza la extracción por la empresa proponente del proyecto San Jorge
lixiviación expresa que “… dada la alta toxicidad y presenta importantes omisiones I errores Y
reactividad natural del cianuro, la contención de contradicciones. Para la mayoría de los
esta sustancia es una de las preocupaciones elementos del ambiente tanto natural como
primordiales de las minas en las que se utiliza la social, los informes no permiten establecer
extracción por lixiviación. Se han documentado verdaderas líneas de base. El proyecto San Jorge
los efectos perjudiciales del cianuro en los peces, implicaría numerosos impactos y riesgos
la vida silvestre y los humanos" (fs. 281). Añade el significativos sobre los diversos elementos del
informe los impactos asociados a la vida silvestre ambiente natural y social" (fs. 318).
y las aguas, al indicar que "aunque son rentables Por último, el hecho nuevo incorporado
para las compañías míneras, las minas que por la actora, y que denuncia también como
utilizan la extracción por lixiviación con cianuro omitido por el a quo, se relaciona con la
son bombas de tiempo para el medio ambiente ... transcripción taquigráfica de la sesión de la
" (fs. 282). Explica los dos accidentes propios de la Legislatura de Mendoza en la cual se trató el
minería de oro por lixiviación con cianuro: los proyecto minero San Jorge y la DIA, luego
escapes del cianuro por la rotura de las rechazados por resolución 512 de ese cuerpo (fs.
geomembranas y el desborde de los embalses de 172/214). De tal sesión surgen las
almacenamiento, indicando que "la solución que manifestaciones de varios legisladores referidas a
se derrama puede ser suficiente para matar que el proyecto no otorga seguridad, puesto que
peces y otras formas de vida acuática, o para tiene 141 observaciones de los organismos
contaminar recursos de agua potable" (f s. 284). técnicos administrativos y que adolece de
En cuanto al mercurio, que también es muchas contradicciones.
utilizado en la extracción del oro, lo describe El contenido de tal documentación resulta
como una sustancia tóxica y contaminante, que concordante con las apreciaciones efectuadas
tiene efectos nocivos y severos sobre la salud por el tribunal a quo sobre los graves e
humana y sobre el medio ambiente (fs. 285/286). irreversibles efectos que producen las
En relación al ácido sulfúrico, el informe condiciones técnicas de explotación minera
explica que su utilización es muy importante para metalífera, que desarrolla la actora, en el
la producción de cobre, ya que participa en la ambiente y en el agua.
lixiviación cuyo objeto es limpiar de impurezas y En consecuencia, a mi entender, no se
concentrar el contenido de cobre. El ácido configura la hipótesis excepcional de
sulfúrico, señala, es muy dañino para la vida arbitrariedad de la sentencia, toda vez que la
acuática aun en concentraciones muy bajas y apelante no demuestra que el superior tribunal
muy tóxico para el ser humano. No se debe haya dado un tratamiento inadecuado a la
controversia suscitada, pues los informes que se
1178
dicen omitidos de valorar por él no tienen los antecedentes y la prueba evaluada por el
entidad alguna para modificar la solución de la superior tribunal de Mendoza es de alto impacto
causa y reafirman el criterio adoptado por el a contaminante, lo que conlleva la razonabilidad,
quo. como se dijo, de impedir que en ella se utilicen
V.E. ha señalado que a los fines de la ciertas sustancias que en otros procesos
adecuada fundamentación del recurso productivos no se ponderan como de igual riesgo
extraordinario, cuando se invoca la falta de o peligro.
consideración de determinados elementos de V. En sentido contrario, y sin perjuicio de
juicio, no basta con señalarlos, sino que es lo expuesto, advierto que el arto lº de ley 7722,
preciso también demostrar su conducencia para al prohibir en los procesos mineros metalíferos el
variar el resultado de la cuestión (Fallos: 308:923 empleo de "otras sustancias tóxicas similares", se
y 2262; 312:1200, entre muchos otros). aparta del principio de legalidad que surge de los
Asimismo, se descarta que la medida arts. 18 y 19 de la Constitución Nacional, toda vez
implique restricción de los derechos de la que en este aspecto la ley adolece de una gran
propiedad y a ejercer una industria lícita de la indeterminación. La Corte ha expresado que el
actora, toda vez que las disposiciones de la ley art. 19 de la Ley Fundamental exige que las
7722 no prohíben la actividad, sino que -tal como normas incluidas dentro de la juridicidad tengan
interpreta el tribunal- lo vedado en ella es el uso el mayor grado de previsión y previsibilidad
de determinadas sustancias (como el cianuro, el posible (Fallos: 341: 1017) a fin de que cumplan
mercurio y el ácido sulfúrico) con la finalidad de con el estándar de claridad que es exigible para
proteger el recurso hídrico (v. fs. 495). que los sujetos puedan ajustar sus respectivas
En otro sentido, cabe descartar que conductas.
resulte violatorio del principio de igualdad la
prohibición de emplear el uso de tales sustancias VI. Por último, entiendo que debe ser
para la actividad minera metalífera y no para el desestimado el pedido de la actora para que se
resto de las actividades mineras e industriales, en declare la inconstitucionalidad del arto 3' de la
la medida en que aquella actividad no es ley 7722 -el cual dispone someter la DIA a la
equiparable, en su desarrollo y consecuencias ratificación del Poder Legislativo de la provincia-
ambientales, a cualquier otra. sobre la base de esgrimir, únicamente, que dicho
V. E. desde antiguo viene sosteniendo artículo viola su derecho de defensa y la garantía
que dicho principio garantiza la igualdad de trato del debido proceso. Ello, pues es menester
a quienes se encuentran en iguales recordar que la alegación de inconstitucionalidad
circunstancias, de manera que cuando éstas son desprovista de sustento fáctico y jurídico
distintas nada impide· un trato también diferente consistente no basta para que la Corte Suprema
con tal que éste no sea arbitrario o persecutorio ejerza la atribución que reiteradamente ha
(Fallos: 301:381; 306:195; 307:906; 311:394; calificado como la más delicada de las funciones
318:1403; 328:1825, voto de los doctores Carlos que pueden encomendarse a un tribunal de
S. Fayt y Juan Carlos Maqueda) . justicia por constituir un acto de suma gravedad
En tal orden de ideas, la apelante reclama que debe considerarse como ultima ratio del
igualdad de trato con relación a otras actividades orden jurídico (Fallos: 303:1708, entre muchos
que son disímiles a la que ella desarrolla, sin otros) .
tomar en cuenta que la minería metalífera, según
1179
VII. Opino, por lo tanto, que corresponde

declarar admisible el recurso extraordinario y
confirmar parcialmente la sentencia apelada con
la salvedad que surge del acápite V referida a la
mención que se efectúa en la ley 7722 sobre
"otras sustancias tóxicas similares", que se
considera inconstitucional.
Buenos Aires, 8 de noviembre de 2019.
ES COPIA LAURA M. MONTI
1180
Mendoza en la causa "Minera del Oeste S.R.L. y

113.- Otro c/ Gbno. de la Provincia p/ acción
inconstitucionalidad" (L.S. 492-185).
El juez Adaro sostuvo que debía
considerarse que la prohibición del arto l' de la
ley 7722 estaba referida al empleo de las
sustancias taxativamente allí enunciadas, esto es,
al cianuro, mercurio y ácido sulfúrico, y que tal
8 de Noviembre de 2019 prohibición extendida "a otras sustancias tóxicas
Procuración General de la Nación. similares" padecía de una imprecisa redacción
Provincia de Mendoza. técnica legislativa. Asimismo, entendió que lo
dispuesto en el arto 3° de la ley, por un lado,
afectaba la vía recursiva administrativa del
interesado y, por el otro, que las facultades allí
DICTAMEN atribuidas al Poder Legislativo interferían con las
del Poder Ejecutivo asignadas por el arto 128,
SupremaCorte inc. l° de la Constitución Provincial, afectando el
diseño constitucional en su clásica división de
I.- A fs. 970/978 de los autos principales (a poderes. De todos modos, concluyó que
cuya foliatura se referirán, las siguientes citas), la correspondía el rechazo de la demanda, ya que el
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de fallo plenario de la Suprema Corte citado
Mendoza -Sala Segunda-, rechazó la acción de resultaba imperativo aplicarlo al caso, sin que la
inconstitucionalidad promovida por Minera San actora, por otra parte, hubiera acreditado en esta
Jorge S .A. -titular de derechos mineros de causa recaudos relevantes para tachar de
exploración y explotación en dicha provincia- con inconstitucional a la ley 7722. En la aludida
el objeto de impugnar la validez de la ley local sentencia plenaria la mayoría magistrados se
7722, en cuanto dispone prohibir el uso de pronunció por la constitucionalidad de la ley
cianuro, mercurio, ácido sulfúrico y otras 7722, esgrimiendo sucintamente los argumentos
sustancias tóxicas similares en los procesos que se señalan a continuación.
mineros metalíferos de cateo, prospección, El juez Jorge Horacio Nanclares sostuvo
exploración, explotación e ,industrialización de que:
metalíferos obtenidos mediante cualquier 1. la ley 7722 fue dictada dentro de las
método extractivo (art. 1º), imponer la obligación competencias propias del legislador provincial,
de tramitar en un plazo de treinta (30) días el según los términos de los arts. 41 y 124 de la
"informe de partida" que establece el arto 24 del Constitución Nacional y 233 del Código de
decreto 2109/94 (art. 2') y someter la Minería y de los instrumentos internacionales
Declaración de Impacto Ambiental (DIA) que cita, así como en cumplimiento de los
obtenida, a la ratificación del Poder Legislativo de principios de razonabilidad y
la provincia (art. °3). complementariedad. Por su parte, dijo que no
Para así decidir, el juez Mario Adaro -a advertía incompatibilidad con los fundamentos
cuyo voto adhirió el juez Omar Palermo- remitió de la sentencia de la Corte Suprema "Villivar"
al fallo plenario dictado por la Suprema Corte de (Fallos: 330: 1791), como tampoco violación al
1181
principio de igualdad, al derecho de propiedad, ni Los doctores Julio Ramón Gómez, Omar
de ejercer industria lícita; 2. dicha ley tiene por Palermo y Alejandro Pérez Hualde también
objeto proteger el recurso hídrico en los integraron mayoritario, pero votaron por sus
procesos mineros metalíferos y el derecho de propios fundamentos.
acceso al agua es un derecho humano El juez Julio Ramón Gómez:
fundamental que goza de alta protección tanto 1. destacó, al igual que el doctor Palermo,
en el ámbito constitucional interno como en el el fallo "Cemincor" dictado por el Tribunal
plano internacional, siendo, además, un recurso Superior de la Provincia de Córdoba sobre la
de especial importancia en la provincia; 3. la ley misma problemática, en el cual se declaró la
sólo prohíbe la utilización de mercurio, cianuro y constitucionalidad de la ley de esa provincia
ácido sulfúrico en el desarrollo de la actividad 9526, en cuanto allí se habían demostrado los al
minera metalífera y la prohibición de dichas tos niveles de riesgo que presentaba la actividad
sustancias no importa una prohibición del minera metalífera a cielo abierto en relación a
ejercicio de la actividad minera metalífera, sino otras industrias y que se distinguía por su
un desarrollo sostenible o sustentable de la intrínseca peligrosidad; 2. ponderó la prueba
actividad en un marco de responsabilidad social producida en la causa, a los fines de determinar
empresaria; 4. nadie tiene derechos que las sustancias tóxicas que prohíbe la ley
irrevocablemente adquiridos cuando lo que está mendocina en la actividad minera metalífera a
en juego es la peligrosidad de una actividad que cielo abierto son peligrosas para el ambiente,
afecta la salud pública y el medio ambiente (en tales como los informes del Departamento
especial el recurso hídrico); 5. el art. 2º estipula General de Irrigación, de la Dirección de
un régimen de adecuación respecto de la Saneamiento y Control Ambiental y del CONICET-
actividad vigente, esto es, que los titulares de las CCT Mendoza; 3. afirmó, sustentando su decisión
concesiones mineras en curso cumplan con la en un estudio de la Universidad de Bolonia, que
nueva legislación y los niveles de protección no existe otra actividad semejante en el mercado
ambiental allí dispuestos. El texto resulta como la actividad minera metalífera a cielo
razonable, compatible y adecuado a los abierto -sobre la base de la extracción por
principios establecidos en la Constitución lixiviación- que utilice de igual forma esas
Nacional y a los textos internacionales a ella sustancias químicas prohibidas y que produzca
incorporados; 6. el arto 3º establece que la DIA tan al tos impactos ambientales como ésta; 4. en
es un acto preparatorio que produce efectos cuanto al art. 3º, sostuvo que la DIA es un acto
jurídicos sólo con la ratificación de la Legislatura administrativo complejo que necesita de la
provincial. Cita otros ejemplos en los que el ratificación de la Legislatura provincial para
requerimiento ratificatorio es solicitado por la obtener eficacia. El juez Omar Alejandro Palermo
ley, como el caso de las leyes 8051 de agregó que la ley se apoya en el principio
Ordenamiento Territorial y Uso del Suelo y el de precautorio a fin de obtener la preservación del
la ley 5507 de Concesión de Servicios Públicos. recurso hídrico frente a la permisión de la
Los doctores Herman Amilton Salvini y actividad minera metalífera, ante la incerteza
Pedro Jorge Llorente adhirieron al voto del científica de los eventuales daños que dicha
doctor Nanclares, aunque el segundo con algunas actividad puede generar, pues tiene una
apreciaciones particulares. peligrosidad intrínseca y presupone la afectación
del medio ambiente con alto impacto durante su
1182
desarrollo, a la vez que importa una Consideró que resultaba inconstitucional el

concentración y manejo de volúmenes de requisito de ratificación de la DIA para los
material minero y de procesos químicos muy proyectos de minería metalífera obtenidos de las
superiores en todos los órdenes relativos a la fases de cateos, prospección, exploración,
gestión de yacimientos (citó también el fallo explotación o industrialización, al entender que
"Cemincor" del Superior Tribunal de Justicia de el legislador se había arrogado una facultad
Córdoba). discrecional y exorbitante, de la zona de reserva
El juez Alejandro Pérez Hualde: 1. sostuvo de la Administración, no prevista en la
que no se había logrado demostrar un Constitución. Advirtió, además, que al no
tratamiento desigual o injusto respecto de otros haberse fijado un plazo para que se expidiera la
sectores industriales sobre los cuales la provincia Legislatura sobre la DIA -emitida por la autoridad
ejerce su control efectivo; 2. agregó, con competente- dejaba un vacío normativo que
respecto a lo dispuesto en el arto 3 ° de la ley generaba múltiples opciones de interpretación
7722, que históricamente los procesos de debido a la imprevisibilidad e incerteza con
reforma constitucional de Mendoza habían respecto a su aplicación, provocando inseguridad
atribuido a la Legislatura provincial facultades jurídica. –
más amplias que las acordadas por la II.- Disconforme, Cognito Limited
Constitución Nacional al Congreso de la Nación, y interpuso el recurso extraordinario federal de fs.
que la "ratificación" de la Legislatura tenía la 984/1003 que, denegado a fs. 1056/1061, origina
naturaleza de una "aprobación", lo cual no era la presente queja. Los recurrentes señalan que su
irrazonable, toda vez que en el caso se trataba de crítica abarca a la sentencia individual y los
la protección de las aguas y de sus fuentes. fundamentos de la sentencia plenaria, pues la
El juez Adaro votó en disidencia parcial, al primera es un acto de remisión a lo decidido en
entender que la ley 7722 era constitucional a la segunda.
excepción del primer párrafo de su art. 3°, en lo Afirman, en lo sustancial, que existe
restante adhirió al criterio de la mayoría. Los cuestión federal en virtud de que se han
argumentos que esgrimió fueron: 1. las cuestionado los arts. 1°, 2° Y 3° de la ley
sustancias descriptas por el legislador son tóxicas provincial 7.722 por considerarlos contrarios a
y, por lo tanto, peligrosas, puesto que están los arts. 14, 16, 17 Y 28 de la Constitución
incluidas en el anexo I de la ley 24.051 de Nacional, y la resolución de la Suprema Corte .ha
Residuos Peligrosos, a la que la Provincia de sido a favor de su constitucionalidad.
Mendoza adhirió por la ley 5917; 2. advirtió que Arguye que la prohibición de utilizar
la ley 7722, en cuanto amplió la prohibición determinadas sustancias químicas en los
dispuesta expresamente para el cianuro, procesos mineros metalíferos implica lisa y
mercurio y ácido sulfúrico a "otras sustancias llanamente la violación de sus derechos
tóxicas similares", resultaba discriminatoria si adquiridos, es decir, la restricción absoluta del
dicha prohibición sólo estaba destinada se al ejercicio de su actividad lícita ejercida bajo las
interpretaba desarrollo de que la minería debidas habilitaciones reglamentarias y el debido
metalífera y no se aplicaba a todas las actividades control ambiental.
que podían utilizarlas, por lo cual debía Sostiene que la ley también conculca el
entenderse por "tóxicas" solamente a las tres principio de igualdad de trato, ya que dichas
sustancias concretamente descriptas. 3. sustancias están sólo prohibidas para la minería
1183
metalífera y no para el resto de las actividades arbitrariedad, puesto que al remitirse al fallo "en
mineras e industriales, por lo que debería pleno" en los autos "Minera del Oeste S.R.L. y
haberse extendido a todas las actividades. Otro c/ Gobierno de la Provincia si acción de
Aduce, además, que la leyes irrazonable inconstitucionalidad", la Suprema Corte ha ej
puesto que el medio perseguido por la norma no ercido un control de constitucionalidad "en
es proporcional al fin sobre el cual se pretende abstracto", es decir, prescindiendo de los hechos
tutela, en tanto al prohibir el uso del cianuro, el del caso individual y sin hacer mérito de las
mercurio y el ácido sulfúrico en la minería circunstancias particulares de la controversia. –
metalífera, está prohibiendo la actividad, que si III.- A mi entender, las cuestiones
bien produce impacto en el medio ambiente no debatidas en la causa relativas a la cuestión
es dañina cuando se la ejerce bajo el debido federal relacionada con la ley 7722 resultan
control de la autoridad ambiental. sustancialmente análogas a las examinadas en mi
Critica la sentencia de la Suprema Corte dictamen del día de la fecha en autos CSJ
en cuanto efectuó el test de razonabilidad de la 916/2018 RH1 "Minera San Jorge S.A. e/
ley sin fundamentos técnicos ni consideración de Gobierno de la Provincia de Mendoza s/ acción de
la aplicación de las normas ambientales inconstitucionalidad", a cuyos términos y
nacionales y provinciales vigentes, sin considerar conclusiones cabe remitir en lo pertinente (v.
si existía un "medio menos gravoso" para la acápites 111, IV, V Y VI) .
actividad. Respecto de los arts. 2° y 3° de la ley IV.- En lo que se refiere a la impugnación
7722, transcribe sólo el tratamiento que de ellos del arto 7° de la ley local 4969 que habilita a la
efectúa la Suprema Corte provincial. Suprema Corte de Justicia de Mendoza a
Solicita, asimismo, que se declare la convocar a tribunal pleno, constituye un agravio
inconstitucionalidad del art. 7º de la ley 4969 que tardío, a mi entender, por intentar introducir una
regula el funcionamiento de la Suprema Corte de cuestión no alegada ni probada en la instancia
Justicia de Mendoza, en cuanto establece "[si] al anterior. Además, tal manifestación, desarrollada
celebrarse el acuerdo para dictar sentencia por primera vez en el recurso extraordinario, de
definitiva, cualquiera de las salas entendiera que por sí habilita su rechazo, conforme a la
en cuanto al punto en debate puede producirse tradicional doctrina de la Corte que sostiene que,
resolución contraria a la adoptada en una o más al no haber sido sometida la cuestión al
causas anteriores, o considerase que es conocimiento de los tribunales de las instancias
conveniente fijar la interpretación de la ley o la anteriores, el planteo formulado en el recurso
doctrina aplicables, los presidentes de sala o el extraordinario constituye sólo el fruto de una
presidente de la Corte convocará a tribunal pleno reflexión tardía, que no puede ser considerado
y este decidirá por mayoría de votos". Lo en esta instancia (Fallos: 303:167; 322:1926,
cuestiona, puesto que, principio de separación de entre otros)'.
poderes, constitucional argentino y su derecho a En efecto, de las constancias de autos (v.
su entender, viola el sistema de control a la fs. 944/945), surge que la recurrente consintió
defensa en juicio, cuando se aplica a supuestos voluntariamente la acumulación de los procesos
como el presente, en los que se deduce una y el dictado de una sentencia unánime y, sin
acción declarativa de inconstitucionalidad. Así lo cuestionamiento alguno, se sometió a la
entiende y por ello alega que la sentencia resolución judicial que dispuso la convocatoria a
individual incurre en una manifiesta plenario, la cual le fue notificada el 16 de
1184
diciembre de 2013, mediante cédula electrónica

de fs. 946. Asimismo, mediante resolución de fs.
961, la Suprema Corte dispuso "Practíquese a las
partes la sentencia plenaria dictada a fs.
1033/1088 y vta. del expediente n° 90.589
'Minera del Oeste SRL y oto e/ Gob. de Mza. p/
Ac. de Inconst. ' " , la cual fue notificada a la parte
recurrente mediante cédula electrónica en fecha
10 de febrero de 2016, según constancia de fs.
961 vta. En ninguna de las dos oportunidades
citadas la recurrente impugnó, cuestionó o hizo
reserva para tachar de inconstitucional la norma
procesal que faculta a la Suprema Corte
provincial a convocar a tribunal pleno, por lo que
la cuestión constitucional no fue planteada en la
primera oportunidad posible en el curso del
proceso (Fallos: 316:64).
V.- Opino, por lo tanto, que corresponde
declarar admisible el recurso extraordinario y
confirmar parcialmente la sentencia apelada con
la salvedad que surge del acápite V referida a
"otras sustancias tóxicas similares", de los autos
CSJ 916/2018 RH1 "Minera San Jorge S.A. c/
Gobierno de la Provincia de Mendoza s/ acción de
inconstitucionalidad".
Buenos Aires, 8 de noviembre de 2019.
ES COPIA LAURA M. MONTI
1185
escurrimiento natural de las aguas de la Laguna

114.-
La Picasa –a través del canal denominado
“Alternativa Norte”-; se la condene a destruir a
su costa las llevadas a cabo, reponiendo las cosas
a su estado anterior; se le ordene que reanude la
concertación de acciones comunes tendientes a
resolver la emergencia hídrica de la región de
acuerdo a lo establecido en la Comisión
3 de diciembre de 2019. Interjurisdiccional creada al efecto, y se le
Corte Suprema de Justicia de la Nación imponga el cumplimiento y ejecución del
Provincia de Buenos Aires. proyecto acordado para la regulación de la
cuenca.
El 13 de julio de 2000 (fs. 96/99) el
SENTENCIA Tribunal declaró que la queja debía ser dirimida
por esta Corte en los términos del citado art.
Autos y Vistos; Considerando: 127, por vía de su instancia originaria; admitió la
1°) Que estas actuaciones fueron medida cautelar solicitada por la actora con los
promovidas el 31 de mayo de 2000 por la alcances allí establecidos y dispuso que las partes
Provincia de Buenos Aires contra la Provincia de debían designar a sus representantes para
Santa Fe, en los términos previstos en el art. 127 controlar directa y permanentemente la
de la Constitución Nacional, a fin de que se le ejecución de las obras de taponamiento del canal
prohíba la ejecución de obras que alteren el de desagüe ordenadas, con el control de la
1186
Subsecretaría de Recursos Hídricos de la Nación, proveniente de la Laguna La Picasa, mediante su

y ordenó la realización de un estudio técnico extracción por operación de bombeo
conjunto que evaluara el impacto de la obra en electromecánico y con la generación de un
construcción respecto de la situación hídrica de caudal máximo de 5 metros cúbicos por
la zona. segundo, solo en la medida en que la cuenca del
El 9 de noviembre de 2000 (fs. 311/312) Río Salado se mantenga dentro de niveles
se hizo mérito de los informes presentados a fs. propios de estiaje y no genere riesgo de
142/143 y 288/310 por el representante del afectaciones. A su vez, encomendaron al
referido organismo nacional, y se señaló que las Instituto Nacional del Agua (INA) – Centro
obras ordenadas se habían cumplido, sin Regional Litoral (CRL), la elaboración de un
perjuicio de que la Provincia de Santa Fe ejerza el “Primer Informe Hidrológico e Hidráulico”, a los
necesario control de sus condiciones de fines de identificar la ubicación y características
mantenimiento. de las obras de control necesarias e
Luego de contestado el traslado de la indispensables para tal operación, el que sería
demanda (fs. 371 y 383/401) y de presentados realizado en forma conjunta por técnicos de las
una serie de informes, el 22 de octubre de 2003 dos provincias involucradas.
se celebró una audiencia a la que asistieron Acordaron, asimismo, que la
representantes de ambas provincias y de la Subsecretaría de Recursos Hídricos de la Nación
Subsecretaría de Recursos Hídricos de la Nación, actuaría como primera instancia de resolución
en la que se acordó solicitar al perito designado armoniosa de diferendos y búsqueda de
un informe actualizado de las condiciones del consensos.
canal “Alternativa Norte” en el que debía dejarse Establecieron también que la operación
constancia de su estado operativo, como así sistemática de caudales bombeados desde La
también de los canales que le aporten agua y de Picasa por el canal “Alternativa Norte” solo
los tapones oportunamente realizados. Asimismo tendría lugar una vez construidas y habilitadas
las partes convinieron discutir en el ámbito del las obras de regulación que resultasen del
Comité Interjurisdiccional, con el asesoramiento Estudio mencionado, y que permitieran una
del referido organismo nacional, las medidas gestión sustentable de los aportes no solo de
apropiadas para solucionar los problemas que dicho canal, sino también de las subcuencas que
surgieran del informe requerido al experto (fs. se conectan por el brazo Las Encadenadas y La
935). Salamanca (fs. 956/958).
Los días 18 de mayo y 4 de agosto de En la segunda de las actas referidas, se
2005, las provincias de Buenos Aires, Santa Fe y aprobaron el “Primer Informe Hidrológico e
Córdoba, y la Subsecretaría de Recursos Hídricos Hidráulico” y el “Plan de Trabajos y Cronograma
de la Nación suscribieron dos actas acuerdo (fs. del Estudio Integral de la cuenca de aportes a la
956/958 y 959). Laguna del Chañar” elaborados por el INA – CRL;
En la primera de ellas las partes la Provincia de Santa Fe se comprometió a
manifestaron su decisión unánime de realizar el encarar la elaboración de los proyectos de las
“Estudio Integral de la Cuenca de aportes a la obras presentadas en aquel primer informe, y las
Laguna El Chañar” y acordaron comenzar a partes ratificaron su compromiso de comenzar a
utilizar temporalmente el canal “Alternativa utilizar temporalmente el canal “Alternativa
Norte” para transportar el caudal de agua
1187
Norte” en los términos pactados el 18 de mayo 3°) Que el 15 de agosto de 2017 el

de 2005 (fs. 959). Tribunal requirió a la Subsecretaría de Recursos
El 24 de enero de 2006 las provincias de Hídricos de la Nación que acompañe copias
Buenos Aires y Santa Fe suscribieron una nueva certificadas del expediente SO1: 0-0283520/2005
Acta Acuerdo con la Subsecretaría de Recursos vinculado a la ejecución de las obras de
Hídricos de la Nación (fs. 941/943), y en virtud de regulación realizadas sobre la traza del canal
lo allí pactado y del pedido efectuado a fs. 939, el “Alternativa Norte”, identificadas en el “Primer
13 de julio de 2006 se dispuso la suspensión de Informe Hidrológico e Hidráulico” del Centro
los plazos procesales en las presentes Regional Litoral del Instituto Nacional del Agua.
actuaciones, los que se reanudarían a pedido de Asimismo, en mérito al compromiso asumido en
cualquiera de las partes en el caso de que se la cláusula segunda del citado acuerdo por dicho
configurase alguna de las alternativas que organismo nacional de hacer todo lo que esté a
autorizaran a considerar que no subsistía la su alcance para la ejecución de las obras de
vigencia de lo convenido (fs. 946). regulación referidas, también se le pidió que
El 15 de junio de 2016, encontrándose informe si se ejecutaron y si se concluyó el
suspendidos los plazos del presente proceso, se “Estudio Integral para la Cuenca de Aportes a la
suscribió el “Convenio entre el Ministerio del Laguna El Chañar”, comprometido por las partes
Interior, Obras Públicas y Vivienda, la Provincia en las Actas Acuerdo suscriptas el 18 de mayo y 4
de Buenos Aires, la Provincia de Córdoba y la de agosto de 2005.
Provincia de Santa Fe para la integración de la A su vez, se les solicitó a las provincias de
Comisión Interjurisdiccional de la Cuenca de la Buenos Aires y Santa Fe que informen si se
Laguna La Picasa” –ratificado por el Estado mantenía vigente el citado acuerdo del 24 de
Nacional mediante la ley 27.509 y por las enero de 2006 que dio lugar a la suspensión de
referidas jurisdicciones provinciales, a través de este proceso, y cuáles fueron las acciones
las leyes 14.938, 10.377 y 13.647, concretas que se llevaron a cabo para regular el
respectivamente-. exceso de agua en la Laguna La Picasa y su falta
2°) Que transcurridos más de diez años de escurrimiento (fs. 1016/1017).
del decreto que hiciera lugar al pedido de 4°) Que ambos Estados provinciales
suspensión del proceso articulado por las partes, contestaron que dicho acuerdo se encontraba
el 7 de junio de 2017, se presentó el Defensor vigente e informaron el estado de las obras de
del Pueblo de la Provincia de Buenos Aires (fs. regulación de la cuenca. Por su parte Buenos
1008/1014), quien denunció que los habitantes Aires aclaró que la aplicación del convenio en
del noroeste bonaerense se encontraban cuestión era transitoria, es decir, para el uso
sufriendo inundaciones desde principios de ese excepcional de la llamada “Alternativa Norte”, y
año por el exceso de agua y su falta de que fue suscripto con el objeto circunstancial y
escurrimiento, y solicitó que se convoque a las puntual de precipitar la rehabilitación de la ruta
partes a una audiencia a los efectos de que nacional n° 7, en el momento que se dieran las
informen el estado de cumplimiento y ejecución condiciones de recepción aguas abajo. Añadió
de las medidas adoptadas en el marco de este que a la fecha del informe mantenía su
proceso y de los acuerdos celebrados en aplicación de carácter transitorio, en la medida
consecuencia. en que el Estado provincial informe que cuente
1188
con capacidad de recepción de las aguas de de aguas de la Laguna La Picasa; b) el control de

derivación (fs. 1051 y 1059/1066). canales clandestinos; c) el fortalecimiento
5°) Que el 8 de noviembre de 2017 se institucional del organismo de cuenca y d) los
celebró una audiencia pública, oportunidad en la programas de contingencias ambientales por
que expusieron ante el Tribunal diversos Amicus inundaciones existentes en cada jurisdicción (fs.
Curiae, representantes de las provincias de 1482).
Buenos Aires, Santa Fe y Córdoba, y el Dicho informe conjunto fue presentado el
Subsecretario de Recursos Hídricos de la Nación 5 de octubre de 2018 y no surge de allí la
(fs. 1456/1477). existencia de controversias entre las partes.
6°) Que a fs. 1480/1481 el señor Defensor 8°) Que de los antecedentes descriptos
del Pueblo provincial solicitó que, en atención a surge que el objeto de la queja sometida a esta
los informes presentados y al resultado de la Corte por la Provincia de Buenos Aires en los
audiencia pública, se dicte sentencia ordenando términos del art. 127 de la Constitución Nacional,
a las partes impedir el ingreso de agua a la tuvo un claro y preciso alcance vinculado
Provincia de Buenos Aires por la denominada exclusivamente a la derivación de aguas a su
“Alternativa Norte”, disponiéndose a su vez el territorio a través del canal de desagüe
cierre de la brecha abierta en ese canal de denominado “Alternativa Norte”, construido en
desagüe (que enviaba el agua por gravedad) y la su momento por la Provincia de Santa Fe de
limitación de la entrada de agua por la manera inconsulta –según se sostiene en la
“Alternativa Sur” a 5 metros cúbicos por demanda-.
segundo. También requirió que se ordene el La propia demandante, en su informe
avance del estudio de factibilidad del o los preliminar a la audiencia pública, señaló que “la
canales de desagüe hacia el Río Paraná y, en caso acción promovida por Buenos Aires ante Santa
de ser factible su realización, se ejecute la obra Fe, NO GUARDA RELACIÓN CON LA LAGUNA LA
en plazos razonables. PICASA, y solo se refiere a una canalización
7°) Que el 23 de agosto de 2018 esta perjudicial a Buenos Aires y toda su Cuenca del
Corte, sin perjuicio de lo que oportunamente río Salado, ejecutada unilateralmente por Santa
correspondiera decidir y de las demás medidas Fe…” (fs. 1357 vta.).
que, eventualmente, resultase menester En tales condiciones, teniendo en cuenta
adoptar, les requirió a las provincias de Buenos el alcance del planteo efectuado en el marco de
Aires, Córdoba y Santa Fe, y al Estado Nacional este pleito y las actuaciones llevadas a cabo
que, en el marco del mencionado “Convenio hasta el momento, no existen cuestiones
entre el Ministerio del Interior, Obras Públicas y pendientes de decisión, en tanto no hay
Vivienda, la Provincia de Buenos Aires, la conflictos vigentes entre las partes, al menos en
Provincia de Córdoba y la Provincia de Santa Fe lo concerniente a aquello que fue objeto de la
para la integración de la Comisión queja oportunamente deducida.
Interjurisdiccional de la Cuenca de la Laguna La 9°) Que, sin perjuicio de ello, el Tribunal
Picasa” de fecha 15 de junio de 2016, presenten no desconoce la compleja situación de la Laguna
un informe conjunto acerca de: a) los avances La Picasa, tal como se desprende de las
que se registren en relación a la implementación exposiciones efectuadas en la audiencia pública
de proyectos de obras de infraestructura que del 8 de noviembre de 2017, cuya solución
prevengan, regulen o controlen el escurrimiento
1189
integral no se circunscribe a la obra inicialmente En ese entendimiento, el ambiente es un

cuestionada en este pleito. bien colectivo, de pertenencia comunitaria, de
Una comprensión completa de tal uso común e indivisible (Fallos: 329:2316 y
situación permite concluir que si bien en el sub 340:1695). Además del ambiente como macro
examine se configura un conflicto específico bien, el uso del agua es un micro bien ambiental
entre las dos provincias involucradas -que ha y, por lo tanto, también presenta los caracteres
sido calificado como interprovincial-, el escenario de derecho de incidencia colectiva, uso común e
subyacente involucra cuestiones de mayor indivisible. Asimismo, se debe considerar el
alcance, comprende una amplia región y se interés de las generaciones futuras, cuyo
vincula con derechos de incidencia colectiva de derecho a gozar del ambiente está protegido por
múltiples afectados, tutelados en la reforma de el derecho vigente.
la Constitución Nacional producida en el año Esta calificación de la situación vinculada
1994. al presente litigio plantea una consideración de
En efecto, la regulación jurídica del agua intereses que exceden la dimensión de conflicto
ha cambiado sustancialmente en los últimos bilateral para tener una visión policéntrica, ya
años. La visión basada en un modelo que son numerosos los derechos afectados. Por
antropocéntrico, puramente dominial que solo esa razón, su comprensión completa e integral
repara en la utilidad privada que una persona no puede limitarse a resolver el pasado, sino, y
puede obtener de ella o bien en la utilidad fundamentalmente, a promover una solución
pública que restringe a la actividad del Estado, ha enfocada en la sustentabilidad futura (Fallos:
mutado hacia un modelo eco-céntrico o 340:1695).
sistémico. El paradigma jurídico actual que 10) Que, por su parte, el régimen federal
ordena la regulación del agua no tiene en cuenta consagrado en la Constitución Nacional exige no
solamente los intereses privados o estaduales, descuidar el status autonómico de las entidades
sino los del mismo sistema, como bien lo políticas por cuya voluntad y elección se
establece la Ley General del Ambiente. El reunieron los constituyentes argentinos, cuya
ambiente no es para la Constitución Nacional un consecuencia más evidente radica en
objeto destinado al exclusivo servicio del reconocerles las atribuciones que, no habiendo
hombre, apropiable en función de sus delegado en el Gobierno central, se han
necesidades y de la tecnología disponible, tal reservado expresamente, de conformidad con
como aquello que responde a la voluntad de un los arts. 121 y 122 de la Norma Fundamental, así
sujeto que es su propietario. Ello surge del art. como el ámbito propio de aquellas potestades
41 de la Norma Fundamental argentina, que al que la Constitución atribuye de manera
proteger al ambiente permite afirmar la concurrente a la Nación y las provincias, entre las
existencia de deberes positivos en cabeza de los cuales adquiere especial predicamento la tutela
particulares y del Estado. En el derecho ambiental (cfr. art. 41 de la Constitución
infraconstitucional se desarrollan estos deberes Nacional).
en la Ley General del Ambiente y en el Código Siendo el federalismo un
Civil y Comercial de la Nación de modo sistema cultural de convivencia, cuyas partes
coherente, tanto en el ámbito público como integrantes no actúan aisladamente sino que
privado (Fallos: 340:1695). interactúan en orden a una finalidad que explica
su existencia y funcionamiento, el ejercicio de las
1190
competencias constitucionalmente asignadas En consecuencia, una comprensión

debe ser ponderado como una interacción amplia de la compleja situación general de la
articulada. En ese sentido se ha pronunciado el Laguna La Picasa demanda conjugar la
Tribunal al sostener que "el sistema federal territorialidad ambiental, que responde a
importa asignación de competencia a las factores predominantemente naturales (como el
jurisdicciones federal y provincial; ello no implica, que demarca la extensión de la cuenca hídrica)
por cierto, subordinación de los estados con la territorialidad federal, que expresa una
particulares al gobierno central, pero sí decisión predominantemente histórica y cultural
coordinación de esfuerzos y funciones dirigidos al (aquella que delimita las jurisdicciones espaciales
bien común general, tarea en la que ambos han de los sujetos partícipes del federalismo
de colaborar, para la consecución eficaz de aquel argentino). La relevancia constitucional que la
fin; no debe verse aquí enfrentamientos de protección ambiental y el federalismo tienen en
poderes, sino unión de ellos en vista a metas nuestro país exige emprender una tarea de
comunes" (Fallos: 330:4564, considerando 11 in "compatibilización", que no es una tarea
fine y Fallos: 304:1186; 305:1847; 322:2862; "natural" (porque ello significaría "obligar" a la
327:5012; 340:1695, entre otros). naturaleza a seguir los mandatos del hombre)
La funcionalidad del sistema federal sino predominantemente "cultural" (Fallos:
constitucional argentino se funda en el principio 340:1695).
de lealtad federal o buena fe federal, conforme 11) Que la territorialidad ambiental y la
al cual en el juego armónico y dual de territorialidad federal desarrolladas en el
competencias federales y provinciales –cuyo considerando anterior encuentran su
deslinde no impide en ocasiones plantear una representación y conjugación en la “Comisión
zona de duda- debe evitarse que el gobierno Interjurisdiccional de la Cuenca de la Laguna La
federal y las provincias abusen en el ejercicio de Picasa” (CICLP), organismo propio del
esas competencias, tanto si son propias como si federalismo de concertación, generado en el
son compartidas o concurrentes, debiendo marco de un Convenio intrafederal celebrado
prevalecer en todo trance los intereses del entre el Estado Nacional y las provincias
conjunto federativo, para alcanzar involucradas en la cuenca hídrica respectiva (el
cooperativamente la funcionalidad de la Ministerio del Interior, Obras Públicas y Vivienda,
estructura federal “in totum” (Bidart Campos, la Provincia de Buenos Aires, la Provincia de
Germán, "Tratado elemental de derecho Córdoba y la Provincia de Santa Fe). En efecto, la
constitucional argentino", Ed. Ediar, 2007, Tomo cuenca hídrica expresa la interjurisdiccionalidad
1 A, pág. 695). regional, planteada en términos ambientales.
Por su parte, la Corte se ha pronunciado En este aspecto es dable poner de resalto
sobre la trascendencia del concepto de cuenca que en la cláusula 2ª del Convenio para la
hídrica, entendiéndola como la unidad que integración de dicha comisión se estableció que:
comprende al ciclo hidrológico en su conjunto, “La CICLP funcionará como una instancia de
ligado a un territorio y a un ambiente en cooperación y colaboración para la gestión
particular; se trata de un sistema integral que se conjunta de los recursos hídricos de la región y
refleja en la estrecha interdependencia entre las tendrá por objeto promover el manejo
diversas partes del curso de agua (Fallos: coordinado y racional de estos recursos hídricos
342:1203). mediante planes, programas, proyectos y obras
1191
orientadas a la resolución de la problemática de priorización de obras y estudios en la materia a lo

las inundaciones, anegamientos y sequías que largo de casi DOS (2) décadas, en las que las
afectan la Cuenca de la laguna La Picasa, partes han compartido el objetivo de buscar
entendida ésta como unidad de planificación, soluciones a los problemas comunes”.
ordenamiento y gestión territorial”. “Los objetivos de dichos acuerdos tienden
12) Que en el sentido indicado, es preciso a maximizar el aprovechamiento agropecuario
destacar algunos conceptos incluidos en el de los suelos y proteger de las inundaciones a las
mensaje de elevación del proyecto de ley viviendas urbanas y rurales y a las vías de
enviado por el Poder Ejecutivo Nacional al comunicación”.
Congreso para ratificar el ya aludido convenio “La constitución de organismos de cuenca
suscripto el 15 de junio de 2016 (MEN-2018-101- interjurisdiccionales tiene una vasta tradición en
APN-PTE). nuestro país debido a que la mayoría de sus ríos
Allí se señaló que “…el manejo racional, atraviesan límites interprovinciales o
equitativo y sostenible del agua en la cuenca internacionales o forman parte de los límites de
requiere una combinación de obras y de las jurisdicciones. La experiencia ha demostrado
regulaciones que deben ser acordadas entre que estos organismos constituyen un ámbito
todos los sectores y jurisdicciones de la misma. La adecuado para la construcción de la confianza
dinámica del agua es compleja y variable, de que es necesaria para poder generar soluciones
manera que solo es posible concebir propuestas a los problemas compartidos, que sean
viables desde una perspectiva que tenga visión aceptables para todas las partes y, en su caso,
de conjunto”. para prevenir y/o solucionar posibles conflictos
“El artículo 124 de la Constitución que se susciten…”.
Nacional prevé la atribución de las provincias de Por otra parte, se subrayó que “la ex
crear regiones para el desarrollo económico y SUBSECRETARÍA DE RECURSOS HÍDRICOS
social y de establecer órganos con facultades entonces dependiente de la ex SECRETARÍA DE
para el cumplimiento de sus fines, con OBRAS PÚBLICAS del MINISTERIO DEL INTERIOR,
conocimiento del Congreso Nacional”. OBRAS PÚBLICAS Y VIVIENDA entendió que la
“La regionalización constituye un facilitación y el apoyo del trabajo de las
instrumento de las provincias para solucionar organizaciones de cuenca constituían sus
problemas comunes maximizando las ventajas funciones más importantes, toda vez que
comparativas de cada uno de los entes locales apuntaban de manera directa a promover una
que acuerda crear región…”. gestión integrada de los recursos hídricos”
También se destacó que, con la (énfasis agregado).
incorporación del Ministerio del Interior, Obras 13) Que, asimismo, el Consejo Hídrico
Públicas y Vivienda, “la nueva conformación de la Federal, integrado por las autoridades hídricas
Comisión Interjurisdiccional de la Laguna La de todas las jurisdicciones del país, ha
Picasa (CICLP) permitirá coordinar la manifestado su voluntad de apoyar el
participación de las autoridades competentes en funcionamiento de los Comités; así se ve
la materia de las distintas jurisdicciones, en la reflejado en los “Principios Rectores de Política
búsqueda de consenso y en el marco de Hídrica de la República Argentina” gestados por
cooperación que deviene de los acuerdos ya todas las provincias y la Nación, que fueran
alcanzados acerca de emergencias hídricas, plasmados en los Fundamentos del Acuerdo
1192
Federal del Agua suscripto en agosto de 2003, tanto, entre otros, hay que tener en cuenta
que regulan esta temática en los capítulos diversos aspectos económicos, sociales, políticos,
referidos a “El Agua y la Gestión” y a “El Agua y y de ingeniería (art. 10, ley 25.675), que hacen a
las Instituciones”. la sustentabilidad y funcionalidad del ecosistema
Así, en el Principio Rector N° 19 se (art. 240, Código Civil y Comercial de la Nación),
establece que, dado que el movimiento de las sino también el interés de las generaciones
aguas no reconoce fronteras político futuras, cuyo derecho a gozar del ambiente está
administrativas, sino leyes físicas, las cuencas protegido por el derecho vigente (doctrina de
hidrográficas o los acuíferos constituyen la Fallos: 340:1695).
unidad territorial más apta para la planificación y En consecuencia, al haberse conformado
gestión coordinada de los recursos hídricos. la Comisión Interjurisdiccional de la Cuenca de la
A su vez, el Principio Rector N° 22 señala Laguna La Picasa (CICLP), corresponderá a los
que para cuencas hidrográficas de carácter Estados que en su marco actúan instrumentar las
interjurisdiccional es recomendable conformar medidas necesarias para garantizar el efectivo
“organizaciones interjurisdiccionales de cuenca” respeto de los principios constitucionales
para consensuar la distribución, el manejo ambientales y federales reseñados en los
coordinado y la protección de las aguas considerandos 9° a 10. Con tal cometido, las
compartidas, y el Principio Rector N° 23 destaca partes deberán coordinar en ese ámbito el
que las organizaciones de cuenca constituyen manejo racional, equitativo y sostenible del agua
ámbitos propios para la búsqueda anticipada de en la cuenca, desarrollar las obras necesarias y
soluciones a potenciales conflictos. establecer las regulaciones que fueren menester,
14) Que en ese marco, teniendo en entre todos los sectores y jurisdicciones
cuenta que el objeto de este proceso se ha involucradas; y, eventualmente, dirimir los
agotado, a la luz de la naturaleza prudencial con conflictos que pudieran suscitarse en el futuro en
que debe ser ejercida la jurisdicción dirimente de la órbita de ese organismo de cuenca.
este Tribunal (Fallos: 340:1695), esta Corte Sin perjuicio de ello, cabe exhortar a las
considera que la “Comisión Interjurisdiccional de provincias de Buenos Aires, Santa Fe y Córdoba,
la Cuenca de la Laguna La Picasa” (CICLP) es el y al Estado Nacional, a fortalecer
ámbito adecuado para que las partes diriman los institucionalmente el esquema de constitución y
conflictos que pudieran suscitarse con relación a funcionamiento de dicha Comisión
la problemática general presentada en la Laguna Interjurisdiccional, como así también a la
La Picasa y busquen soluciones a las adopción de planes de gestión integral de la
inundaciones recurrentes que afectan a la cuenca y de contingencia frente a inundaciones,
cuenca. a realizar obras de infraestructura necesarias y a
Como se ha señalado, la comprensión que se amplíen las bases de efectiva actuación
completa del conflicto relativo a la Laguna “La conjunta en materia de control y fiscalización y
Picasa”, exige una consideración de intereses clausura de canales clandestinos o irregulares,
que exceden el marco de la cuestión debatida en para avanzar en la solución definitiva de esta
el sub judice, y demanda superar una dimensión problemática de interés general, en base a los
bilateral para tener una visión policéntrica pues principios de solidaridad, cooperación y
requiere de conductas que superan tanto los subsidiariedad (art. 4°, ley 25.675).
intereses personales, como los provinciales, en Por ello, se resuelve:
1193
I. Declarar concluido este proceso. Disidencia Parcial del Señor Presidente

II. Ordenar a las partes que: Doctor Don Carlos Fernando Rosenkrantz
a) Coordinen el manejo racional, Considerando que:
equitativo y sostenible del agua en la cuenca de El infrascripto coincide con los
la Laguna La Picasa, en el marco de la considerandos 1° a 7° del voto que encabeza este
formulación del Plan Director para la Gestión pronunciamiento.
Integrada y Sustentable de los Recursos Hídricos 8°) De los antecedentes descriptos surge
de la Cuenca Laguna La Picasa. que el objeto de la queja sometida a la decisión
b) Desarrollen las obras necesarias de esta Corte por la Provincia de Buenos Aires en
referentes a los proyectos de infraestructura que los términos del art. 127 de la Constitución
prevengan, regulen o controlen el escurrimiento Nacional tuvo un claro y preciso alcance
de aguas de la laguna; vinculado exclusivamente con la derivación de
c) Controlen -conforme a un relevamiento aguas a su territorio a través del canal de
de canales actualizado- las obras hidráulicas no desagüe denominado “Alternativa Norte”,
autorizadas en el área de la Cuenca en las construido de manera inconsulta en su momento
provincias de Buenos Aires, Córdoba y Santa Fe. por la Provincia de Santa Fe —según se sostiene
d) Fortalezcan a la Comisión en la demanda— y de la consiguiente afluencia
Interjurisdiccional de la Cuenca de la Laguna La de los caudales hacia el Río Salado en la Provincia
Picasa (CICLP) como una instancia de de Buenos Aires a través de la laguna El Chañar.
colaboración para la gestión conjunta de los La demandante aclaró precisamente los
recursos hídricos de la región mediante planes, límites de su pretensión al manifestar que “la
programas, proyectos y obras orientados a la acción promovida por Buenos Aires contra Santa
resolución de la problemática de las Fe, no guarda relación con la laguna La Picasa, y
inundaciones, anegamientos y sequías que solo se refiere a una canalización perjudicial a
afectan a la Cuenca entendida como unidad de Buenos Aires y toda su Cuenca del río Salado,
planificación, ordenamiento y gestión territorial ejecutada unilateralmente por Santa Fe…” (fs.
(cláusula 2ª del Convenio firmado el 15 de junio 1357 vta.).
de 2016 entre el Ministerio del Interior, Obras Como respuesta preliminar a este
Públicas y Vivienda, la Provincia de Buenos Aires, conflicto el Tribunal dictó la medida cautelar de
la Provincia de Córdoba y la Provincia de Santa fs. 96/99 que, en lo sustancial, consistió en el
Fe para la integración de la Comisión taponamiento del canal cuestionado por la
Interjurisdiccional de la Cuenca de la Laguna La Provincia de Buenos Aires. A los efectos de lograr
Picasa). una solución permanente del diferendo ambas
III. Imponer las costas del proceso en el partes firmaron en 2005 diversos acuerdos,
orden causado (art. 1°, decreto 1204/2001). cuyas actas-acuerdo fueron agregadas a fs.
Notifíquese, comuníquese a la Procuración 956/958 y 959. En ellos se establecieron las
General de la Nación y, oportunamente, condiciones para el uso coordinado del canal
archívese. Alternativa Norte, así como la realización de
Carlos Fernando Rosenkrantz (en estudios y obras sobre los aportes hídricos a la
disidencia parcial)– Elena I. Highton de Nolasco - laguna El Chañar. De lo anterior surge que la
Juan Carlos Maqueda - Ricardo Luis Lorenzetti - temporánea y adecuada intervención del
Horacio Rosatti. Tribunal y la subsiguiente actividad de las partes
1194
han contribuido a generar un contexto fértil para que en la presente causa no existe conflicto, no
la búsqueda y concreción de un remedio hay jurisdicción dirimente que pueda ser ejercida
concertado al diferendo que las separaba. por esta Corte.
Es así que, teniendo en cuenta el alcance 10) Lo dicho anteriormente no se vio
de la queja presentada por la Provincia de alterado en el curso de la audiencia pública
Buenos Aires contra la Provincia de Santa Fe y el llevada a cabo el 8 de noviembre de 2017. En
estado actual de la relación entre las partes a la efecto, si bien esta audiencia tuvo la importante
que se ha hecho referencia, resulta manifiesta la función de aportar al Tribunal información
inexistencia de cuestiones pendientes que exijan relevante sobre el estado actual de la Cuenca del
una decisión de esta Corte Suprema en ejercicio Río Salado, no se tradujo en una modificación del
de la competencia dirimente establecida en el litigio que se ventila en las presentes
art. 127 de la Constitución. actuaciones.
9°) En tanto no se ha planteado en estas 11) Por lo demás, si como sucede en el
actuaciones ninguna controversia adicional a la presente caso, el conflicto originalmente
que, de acuerdo con lo dicho anteriormente, se suscitado entre dos o más provincias ha llegado a
considera extinguida, nada resta a esta Corte superarse en virtud de la cooperación y el
decidir puesto que el poder a ella otorgado por entendimiento entre ellas, la actitud más
el art. 127 de la Constitución se despliega respetuosa del sistema federal que puede
exclusivamente como respuesta institucional a la adoptar esta Corte, especialmente exigido bajo
necesidad de dar solución a un conflicto entre la forma denominada “federalismo de
provincias. concertación”, es la de reconocer plena eficacia
En efecto, el concepto de “queja” normativa a los acuerdos así alcanzados sin
utilizado en la referida cláusula constitucional mayores aditamentos o aclaraciones.
remite de por sí a una situación de diferendo, En el caso, tales acuerdos fueron
litigio o contienda que enfrenta a dos o más principalmente dos. El primero, al que ya se ha
provincias y que la Corte Suprema es llamada a hecho mención, fue concebido con el propósito
resolver, situación que, por lo demás, da sentido de atender específicamente la situación que
a todo el art. 127. Así, aun cuando la había dado motivo a la queja de la Provincia de
denominada jurisdicción dirimente no se refiere Buenos Aires y se instrumentó en las actas-
exactamente a una causa civil, en el sentido acuerdo agregadas a fs. 956/958 y 959. El
contencioso con que esa expresión es utilizada segundo acuerdo -que intentó resolver un tema
en las leyes 27 y 48 —reglamentarias de los arts. más amplio que el anterior, y que según había
116 y 117 de la Constitución—, esta Corte ha dicho la demandante no formaba parte de su
declarado que debe existir cuanto menos un pretensión original (fs. 1537 vta.)- tuvo por
conflicto entre diferentes provincias (cfr. Fallos: finalidad dar una respuesta definitiva e integral a
310:2478, considerando 69 y disidencia del juez las fallas que presenta el funcionamiento
Rosenkrantz en Fallos: 340:1695, considerando hidrológico de la cuenca de la laguna La Picasa. A
6°; el énfasis es añadido). Fue en esos estrictos dichos efectos el 15 de junio de 2016 se firmó un
términos en los que esta Corte habilitó su convenio entre el Ministerio del Interior, Obras
competencia originaria en la presente causa (cfr. Públicas y Vivienda de la Nación, la Provincia de
resolución de fs. 133 y siguientes, considerando Buenos Aires, la Provincia de Córdoba y la
3°; publicada en Fallos: 323:1877). En virtud de Provincia de Santa Fe para la integración de la
1195
Comisión Interjurisdiccional de la cuenca de la conocidas y resueltas en el marco de un nuevo

laguna La Picasa. proceso.
Este Convenio, fue acordado entre las Por ello, se resuelve:
provincias en ejercicio de la autonomía que les I. Declarar concluido este
es reconocida para celebrar tratados entre ellas y proceso.
en particular para cooperar en trabajos de II. Imponer las costas del
utilidad común (arts. 124 y 125 de la proceso en el orden causado (art. 1°, decreto
Constitución). Por ello, en la medida que ya ha 1204/2001). Notifíquese, comuníquese a la
sido ratificado por las respectivas legislaturas, lo Procuración General de la Nación y,
acordado tiene por sí mismo aptitud para oportunamente, archívese.
comprometer a las partes. Carlos Fernando Rosenkrantz.
En sus aspectos centrales, el Convenio
designa a la Comisión Interjurisdiccional como
una instancia de “cooperación y colaboración
para la gestión conjunta de los recursos hídricos
de la región”, la que tendrá por objeto
“promover el manejo coordinado y racional de
estos recursos hídricos mediante planes,
programas, proyectos y obras orientados a la
resolución de la problemática de las
inundaciones, anegamientos y sequías que
afectan la Cuenca de la laguna La Picasa,
entendida esta como unidad de planificación,
ordenamiento y gestión territorial” (cláusula 2ª
del Convenio). Para ello, asumieron el
compromiso de elaborar y ejecutar un Plan
Director de Gestión Integral de la Cuenca de la
laguna La Picasa (cláusula 5ª del Convenio).
Lo dicho determina que, si alguna
incertidumbre pudiera haber quedado sobre la
disposición de las partes para superar la actitud
conflictiva inicial, el restablecimiento y
fortalecimiento de la Autoridad de Cuenca en los
términos del nuevo Convenio ha venido a
confirmar que no hay ninguna necesidad actual
de resolver queja o litigio alguno entre las
provincias de Buenos Aires y Santa Fe. Por ello,
ninguna decisión de esta Corte puede ser
entendida como una solución a un diferendo
vigente y las querellas que puedan presentarse
en el futuro deberán ser, a todo evento,
1196
Alfredo Liber San Roman Machado, Gastón

115.- Ocantos, Diego Sebastian Rodriguez Misson,
Liliana Susana Achaval, Nadia Marina Alba, Elba
Maria Taminelli, Hugo Gribman, Andrea Dolores
Meza, Alejandro Claudio Martino , Leonardo
Hugo Giacomino, Higinio Adolfo Lopez, Viviana
Silvia Torra, Pablo Sebastian Galindez, Guillermo
Oscar Magistrali, Sergio Gerardo Martinez,
Fernando Andrés Chaldú, Maria Florencia
Knopfler e Inés Fatima Albañil - por derecho
propio y en representación de sus hijos menores
12 de Diciembre de 2019 de edad-, partes y con el patrocinio letrado de
Juzgado Civil y Comercial Nº 4 los Dres. Lucas Landivar y Gonzalo Vergez (art. 46
Departamento Judicial de Mar del Plata. del CPCC y art. 101 inc "b" del Código Civil y
Provincia de Buenos Aires Comercial de la Nación)
Sin perjuicio de la representación alegada
Mar Chiquita. Provincia de Buenos Aires.
por Julieta Valeria Joos e Inés Fatima Albañil, se
requiere a las mismas presentar certificado de
nacimiento de sus hijos menores de edad a los
SENTENCIA fines de acreditar tal extremo (art. 96, 101 y 103
Caratula: CORRADO SOUTO GUILLERMO del Código Civil y Comercial de la Nación)
CRISTIAN Y OTROS C/ LOS GROBO Por otra parte, siendo que del escrito de
AGROPECUARIA S.A. Y OTROS S/ ACCION demanda no se identifican las firmas de Marcelo
PREVENTIVA -DAÑOS- Gastón Danza, Natalia Eleonora Cabrera y Carlos
Emilio Barrionuevo, corresponde no tenerlos por
Expediente: 4314 presentados (art. 118 inc.. 3 del CCPC).
Por constituido el domicilio electrónico
Objeto: Promueve acción preventiva de [email protected] y en
daños. Solicitan medida cautelar. Participación calle Almirante Brown N° 2973 piso 2 Of. A de
de la Defensoría del pueblo de la Provincia. esta ciudad (art. 40 y 41 del CPC según Ley
Peticionario: Guillermo Christian Corrado 14.142; art. 3 Anexo Unico Reglamento para la
Souto y otros, Notificación por medios electrónicos, Res.
Mar del Plata, 12 de Diciembre de 2019 3415/12 y 707/16).
I- Se tiene a Guillermo Christian Corrado Por cumplido con el bono ley 8480 y por
Souto, Ana Dolores Sosa, Christian Damian Viñas, acreditado el pago del anticipo previsional
Maria Laura Farbman, Gregorio Felipe Gorosito, previsto por el art. 13 de la ley 6716 modif por
Stella Maris Colombo, Tamara Alejandra Reyna, leyes 10268 y 11625.
Paola Gisela Hernandez, Leonardo Fabian Encontrándose afectados los derechos de
Iglesias, Luis Damian Borrelli, Maria Fernanda menores de edad se tiene a la presente acción
Arzumendi, Julieta Valeria Joos (por derecho por eximida del procedimiento de Mediación
propio y en representación de sus hijos menores Prejudicial (art. 4 inc. 10 de la ley 13951)
de edad Federica Diaz Joos y Amanda Diaz Joos -,
1197
II- AUTOS Y VISTOS: Esta causa caratulada derechos los cuales poseen raigambre
"CORRADO SOUTO GUILLERMO CRISTIAN Y constitucional tanto de la Nación como de la
OTROS C/ LOS GROBO AGROPECUARIA S.A. Y Provincia, como así también previsiones en los
OTROS S/ ACCION PREVENTIVA -DAÑOS-" - Tratados Internacionales (art. 41 y 75 inc 22 de la
expediente N° 4314- traída a despacho a los fines CN y art. 11, 20 inc. 2 y 28 de la CPBA;
de resolver la competencia del suscripto, Convención Americana sobre Derechos
Y CONSIDERANDO: Que la competencia Humanos, Pacto Internacional de Derechos
ha sido entendida como aptitud del juez para Económicos, Sociales y Culturales, Declaración de
ejercer su jurisdicción en un caso determinado la Conferencia de las Naciones Unidas Sobre
constituye un presupuesto liminar para que Medio Ambiente, entre otros.)
exista un proceso tramitado en legal forma. En Ingresando al tratamiento de la
efecto, ella atribuye al juez competente el deber competencia del caso traído a colación, debo
y el derecho de administrar justicia en el caso considerar que tanto la constitución nacional
concreto, con exclusión de todo otro órgano como la Ley General de Ambiente 25.675
jurisdiccional. Precisamente la competencia está establecen pautas a tal fin.
determinada por las reglas que la Constitución o La Carta Magna reza en su art. 41, parte
el legislador han establecido confiriendo a los pertinente, que "Todos los habitantes gozan del
distintos órganos jurisdiccionales el derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto
conocimiento de las causas sometidas a su para el desarrollo humano y para que las
decisión, con la finalidad de organizar una actividades productivas satisfagan las
correcta administración de justicia (Carlos necesidades presentes sin comprometer las de
Enrique Camps, Código Procesal Civil y Comercial las generaciones futuras; y tienen el deber de
de Buenos Aires, Anotado, Comentado, preservarlo. .... Corresponde a la Nación dictar
Concordado, Editorial Abeledo Perrot, Segunda las normas que contengan los presupuestos
Edición, Año 2012, Tomo I, Pag.59/60) mínimos de protección, y a las provincias, las
Se dice que "Las leyes sobre competencia necesarias para complementarlas, sin que
son de orden público. Con este concepto aquéllas alteren las jurisdicciones locales" ( El
primigenio, la forma o manera de determinar y subrayado no es de origen)
fijar la competencia o la capacidad del juez para En tal norma se reconoce expresamente
conocer de un determinado litigio, es materia de que las jurisdicciones locales en materia
fundamental importancia para la correcta ambiental no deben ser alteradas, excepto ante
instrucción y decisión y tiene raíces supuestos de contaminación ambiental
constitucionales (conf. CC0001 LZ 40174 RSD- interjurisdiccional donde la competencia será
118-94 S, causa Marazzi, Oscar H. s/Información federal.
sumaria ) En forma coincidente la Ley General del
Ante tales postulados, debo tener Ambiente N° 25.675 define la competencia
presente que en el caso traído bajo estudio judicial en materia de daño ambiental en el art.
estamos en presencia de una acción preventiva 7, donde se establece que "La aplicación de esta
de daño ambiental de incidencia colectiva. ley corresponde a los tribunales ordinarios según
Dicho objeto guarda un interés vital para corresponda por el territorio, la materia o las
la comunidad toda vez que se pretende tutelar el personas. En los casos que el acto, omisión o
medio ambiente y la salud de los habitantes, situación generada provoque efectivamente
1198
degradación o contaminación en recursos caudales de arroyos y en su consecuencia a la

ambientales interjurisdiccionales, la competencia Laguna de Mar Chiquita y al "Mar Argentino".
será federal". Es decir, el principio general Se puede leer que a fs. 564 los
consiste en la competencia provincial y en forma accionantes relatan que "El Corredor Santa Clara
excepcional la competencia federal en el caso de es un hábitat - ambiente - integrado por
afectación de recursos ambientales numerosos arroyos que tienen sus nacientes y
interjurisdiccionales. prolongaciones desde el área continental -
Siguiendo ese lineamiento, el Máximo campo adentro - desembocando en la Laguna
Tribunal Provincial ha resuelto que "Como se ha Mar Chiquita...o directamente en el Mar
visto, la ley nacional - que según el orden Argentino. Es decir, es un sistema ecológico
constitucional es la facultad para fijar los denominado Final de Cuenca donde queda
presupuestos mínimos de protección - ha depositado en la vera y sus cauces los residuos y
instalado una premisa en materia de sedimentos de lo que acumuló en toda su
competencia judicial ambiental; ella se rige por prolongación co- existiendo con los habitantes y
las reglas ordinarias de la competencia. Y el art. 7 visitantes del Corredor"
de dicha ley 25.675 establece que su aplicación Así a fs. 565 inc. 1°, 566 y 598 se solicita
es del resorte de los tribunales ordinarios según como medida una sentencia judicial que
corresponda por el territorio, la materia o las determine "Mantener una distancia de
personas, dejando a salvo que la competencia aplicación terrestre de venenos químicos
será federal en los casos que el acto, omisión o agrícolas tóxicos no menos a mil quinientos
situación generadora provoque efectivamente metros de zonas pobladas, escuelas rurales,
degradación o contaminación en recursos núcleos de viviendas habitadas, cursos de agua,
ambientales interjurisdiccionales" (SCJBA; arroyos, laguna y el mar argentino, postas
Alvarez Avelino y otra c/ El Trincante S.A. y otros sanitarias, centros asistenciales, villas recreativas
s/ Daños y Perjuicios, Causa 94.669, 25/09/2013) y deportivas..."
Partiendo de dicha base y efectuando el La Suprema Corte de la Provincia de
suscripto una lectura pormenorizada del escrito Buenos Aires, en un supuesto de idénticas
de demanda, se denota que lo que se pretende características ha resuelto que " Más allá de los
es una tutela preventiva conforme lo establecido motivos por los cuales fue elevada la presente
por el art. 1711 y concordantes del Código Civil y causa a esta Suprema Corte, puede observarse
Comercial de la Nación contra los propietarios de que la cuestión aquí planteada corresponde a la
inmuebles agrícolas donde se aplican, jurisdicción federal en razón de la materia. En
manipulan, trasladan y disponen agroquímicos, efecto: el daño ambiental denunciado habría sido
denunciando atentado contra el medio irrogado primordialmente al río Paraná por la
ambiental y el derecho a la salud de sus demandada contaminando sus aguas mediante
habitantes por la liberación de residuos sustancias tóxicas provenientes de aguas
peligrosos al suelo, a la atmósfera, cursos de residuales, desechos industriales, petróleo y sus
agua y ambiente en general (v. fs. 563) derivados como así también residuos orgánicos -
Ahora bien, de las medidas solicitadas se ver fs. 12 vta.-, circunstancias ellas que habilitan
denota que se pretende prevenir, entre otras, a entender que, en principio, se hallaría
cierta afección por tal uso de agroquímicos a los configurada la situación contemplada en el
artículo 7 segundo párrafo, de la ley 25.675
1199
(doctr. causas "Fundación Medam", sent. del 21- En consecuencia, por los argumentos
IX-2004, Fallos 327:3880 y "Mendoza", sent. del expuestos y lo dispuesto por el art. 161 del CPCC,
20-VI-2006, Fallos 329:2316). Si bien este RESUELVO:
Tribunal ha resuelto que con el dictado de la ley 1) Declararme incompetente para
provincial 11.723 -del Medio Ambiente-, se entender en la presente acción (art. 4 del CPCC y
evidencia la voluntad del legislador de reivindicar 7 de la ley 25.675).
para la autoridad local la competencia en el 2) Firme la presente, remitir los autos a la
tema ambiental, en tanto la preservación del Justicia Federal de esta ciudad.
medio se encuentra a cargo de la Provincia Notifiquese personalmente o por cédula
fijando, además, la posibilidad de acudir ante los (art. 135 del CPCC). Registrese (art. 12 de la Ac.
tribunales ordinarios competentes (art. 36; causa 2514/92)
C. 93.412 "Granda", sent. 24-IX-2008 -por III- Medidas Cautelares.
mayoría-), ello, siempre y cuando se trate de la a) No obstante lo resuelto
intervención en temas ambientales no precedentemente en torno a la incompetencia
interjurisdiccionales (cfr. arts. 7 y 32; causa cit., del suscripto para el conocimiento de la presente
res. del 2-XI-2005, el énfasis agregado). Ello es acción y lo dispuesto por el art. 196 del CPCC,
aún más claro en el presente toda vez que se teniendo en cuenta los intereses en juego -
trata de un río -el Paraná- navegable y, por lo medio ambiente y derecho a la salud - los cuales
tanto, sujeto a la jurisdicción federal en razón del gozan de jerarquía constitucional y se
lugar (arts. 26, 75 inc. 10 y 121, Const. nacional; encuentran amparados por Tratados
2 inc. 1º, ley 48 y 1, C.P.C.C.N.; ver Fallos 25:419 y Internacionales reconocidos por la Carta Magna
L.474.XX "Lopez Saavedra", Fallos 311:1494, en su art. 75 inc 22, resulta imperiosa la
entre otras)" (B-69853 "RIVAROLA MARTIN necesidad de tratar las medidas cautelares
RAMON C/ RUTILEX HIDROCARBUROS ARG. S.A. requeridas por los accionantes en su escrito de
S/ PRETENSION INDEMNIZATORIA. --CONFLICTO demanda (art. 41 de la CN y art. 11, 20 inc. 2 y 28
DE COMPETENCIA ART. ART. 7º INC. 1º LEY de la CPBA; Convención Americana sobre
12.008; 17 de junio de 2009, Reg. Nº 308) Derechos Humanos, Pacto Internacional de
Tales circunstancias me llevan a concluir Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
que encontrándose vinculada la acción Declaración de la Conferencia de las Naciones
preventiva a la eventual afectación que podría Unidas Sobre Medio Ambiente, entre otros.)
sufrir el Mar Argentino, tal como expresamente Tiene dicho la doctrina que " El
lo solicitan los accionantes, por la aplicación, fundamento de la materia cautelar es la
manipulación, traslado y disposición de urgencia. El derecho busca que se adopte una
agroquímicos, el cual resulta ser de carácter medida rapida de resguardo y protección.
interjurisdiccional, la competencia resulta ser de Priorizando esta finalidad es que se contempla
neto corte federal, debiendo declararme una excepción a las reglas de la competencia ya
incompetente y remitir, una vez firme la vistas. De tal modo se admite que un juez
presente, la causa al fuero de referencia para su incompetente dicte medidas de ese tenor sin que
prosecusión (art. 7 de la ley 25.675, art. 4 del ello implique prórroga de la competencia. Esto es
CPCC y art. 41 de la CN). por el solo y excepcional hecho de haber
dispuesto una medida cautelar no asumirá la
jurisdicción respecto del trámite principal
1200
respectivo" (Carlos Enrique Camps, Código Alejandra c/ Dirección General de Cultura y

Procesal Civil y Comercial de Buenos Aires, Educación s/ Inconstitucionalidad art. 57 inc. e)
Anotado, Comentado, Concordado, Editorial ley 10.579 (modif. ley 12.770)"; entre muchas
Abeledo Perrot, Segunda Edición, Año 2012, otras).
Tomo I, Pag. 611). En estos términos, la Alzada
Siguiendo ese lineamiento, se tiene departamental expuso que "...el primer extremo
entendido que "En razón de la urgencia que requerido para el progreso de toda medida que
conlleva el dispositivo procesal precautorio, la se encuadre como "precautoria", es el de la
medida adoptada por un órgano judicial demostración liminar de la apariencia de razón
incompetente será válida siempre que haya sido en el reclamo que se está llevando ante el órgano
dispuesta de conformidad con las prescripciones jurisdiccional. Esto es lo que doctrinaria y
de este capítulo. La urgencia invocada por el jurisprudencialmente se conoce como
peticionante no relevara al juez, por acreditación de la verosimilitud en el derecho..."
incompetente que sea, de analizar la situación y (Sala II, causa Nº 106.972, RSI 864/98 del 1998;
de resolver sobre su admisibilidad. Ahora bien, misma Sala, Expte. 124651 - "Pérez, Panizo Hugo
ello no importara, como lo expresa el precepto, c/ Bonanza S.A. s/ Rendición de cuentas", Sent.
prorrogar su competencia en relación al proceso del 20/05/2003; cfr. de Lázzari, Eduardo N.;
principal" (ECHEVESTI Carlos A. y ECHEVESTI "Medidas Cautelares", Ed. Platense, La Plata,
Rosario, Código Procesal Civil y Comercial 2da. Reimp., abril de 1989, T. I; entre otros).-
Provincia de Buenos Aires, Editorial Hammurabi, En idénticos términos, respecto a la
Tomo I, pág. 559). verosimilitud en el derecho, la doctrina ha dicho:
b) En función de lo expuesto, procederé "Se entiende por verosimilitud del derecho, la
seguidamente a dar tratamiento a las medidas probabilidad de que el derecho exista.- No se
cautelares solicitadas con el objetivo de meritar trata de la certeza que solo se logra con
la procedencia de las mismas (art. 34 inc. 5 del sentencia.- Al momento de peticionarse una
CPCC). medida cautelar , ya sea que se solicite antes de
Debo poner de resalto en primer lugar la promoción de la demanda, simultáneamente
que la admisibilidad de toda medida cautelar con ésta o posteriormente, se carece de la
está subordinada a la concurrencia de dos certeza que da la sentencia firma.- Pero en razón
presupuestos básicos que son la verosimilitud del de la urgencia inherente a todo pedimento
derecho invocado -fumus bonis iuris- y un interés precautorio, es menester analizar
jurídico que la justifique -denominado "peligro provisoriamente si la pretensión resulta verosímil
en la demora" o "periculum in mora" (KIPER, confrontando los extremos fácticos
Claudio M. MEDIDAS CAUTELARES. Ed. La Ley. sumariamente acreditados con los presupuestos
Buenos Aires. 2012. Pág. 11; doct. S.C.B.A. causas de aplicación de las normas jurídicas aplicables
73460 sent. del 22/03/2016 "Selvaggi, Yolanda c/ (Jorge W. Peyrano. Medidas Cautelares. Tomo I,
Provincia de Buenos Aires s/ Inconstitucionalidad Doctrina. Pag 586 Ed. Rubinzal Culzoni).
leyes 11.761 y 13.364"; 73784 sent. del Mas allá de los presupuestos enunciados
22/03/2016 "Delle Donne de Suárez, Ana María y que resultan necesarios para el dictado de una
otro c/ Provincia de Buenos Aires s/ medida cautelar, en atención a la temática bajo
Inconstitucionalidad leyes 11.761 y 13.364"; estudio la cual se encuentra enrrolada en la
73984 sent. del 16/12/2015 "Pérez, Patricia protección del medio ambiente, resulta a su vez
1201
ponderante el principio precautorio que impedir que se produzca" ( Autor citado, La

determina la ley nacional 25.675. Acción Preventiva en el Código Civil y Comercial
Tal cuerpo normativo en su art. 4° de la Nación, Rubinzal Culzoni, pág. 120)
determina que unos de los principios de la Es decir, dicho principio precautorio viene
política ambiental es el precautorio consignando a aminorar la exigencia al momento de evaluar la
que cuando haya peligro de daño grave o verosimilitud en el derecho de la medida
irreversible la ausencia de información o certeza cautelar que se solicita.
cientifica no deberá utilizarse como razón para La jurisprudencia ha resuelto que
postergar la adopción de medidas eficaces, en "Tratándose de un posible gravamen o
función de los costos, para impedir la afectación urbano de un vecindario, la
degradación del medio ambiente. ponderación del peligro en la demora debe
En comentario a tal precepto legal, se efectuarse a la luz de los principios preventivo y
opina que "Su vigencia conduce a la aplicación de precautorio, propios de la materia urbano-
medidas de urgencia de caracter inmediato, que ambiental ínsitos en la clausula del art. 28 de la
tengan por finalidad impedir la creación de un Constitución de la Provincia" (Cám. Apel. Cont.
riesgo de efectos todavia desconocidos, aun en Adm. Mar del Plata, 17/07/08; Cámara
aquellos casos en los cuales hubiera ausencia o Marplatense de Empresas Comerciales y de
insuficiencia de pruebas o de elementos Servicios CAMECO c/ Municipalidad de General
científicos, referidos al comportamiento de la Pueyrredón s/ Amparo, Microjuris MJ-JU-M-
naturaleza. Ante el dilema entre una acción 38023-AR, MJJ38023, extraído de ESAIN Jose A.,
temprana, pero quizas intempestiva y los riesgos Juicio por Daño Ambiental, Hammurabi, pág.
de cualquier demora, el principio de precaución 189)
se orienta a lo primero. Por eso se ha dicho con Por ende, en atención al estudio realizado
buen criterio que con el principio precautorio en cuanto a la procedencia de las medidas
ingresa al derecho de daños la incerteza con lo precautorias en el campo de las acciones
cual se rompe toda la lógica tradicional" preventivas de daño ambiental, con injerencia en
(PIZARRO - VALLESPINOS, Tratado de la salud de los habitantes, entiendo que si bien
Responsabilidad Civil, Rubinzal Culzoni, T° III, no se han presentado informes técnicos que den
pág. 461/462) cuenta de la verosimilitud en el derecho de los
Jorge W. PEYRANO entiende que "El eventuales daños que ocacionan la aplicación,
principio precautorio indica que cuando haya manipulación, traslado y disposición de
peligro de daño ambiental grave e irreversible, la agroquímicos en la zona indicada, tales como
ausencia de información o certeza cientifica no estudio de impacto ambiental o informe
deberá utilizarse como razón para postergar la agrónomo que den cuenta de las circunstancias
adopción de medidas ficaces para impedir la relatadas, lo dispuesto por el principio
degradación de ambiente. La diferencia entre precautorio previsto por el art. 4 de la ley 25.675
ambos principios radica en que mientras en el suple el cumplimiento de tales recaudos.
principio de prevención existe certeza sobre la Considero a su vez que con el relato de
probabilidad del daño, en el precautorio los hechos practicados en el escrito de demanda,
justamente esa carencia de información o la las notas periodisticas anexadas y demás
incerteza científica la que anima que ante tal publicaciones adjuntas, existen suficientes
incertidumbre, deben adoptarse medidas para
1202
elementos para disponer medidas tendientes a 2) Requerir a las demandadas que en el

prevenir el eventual daño que se alega. término de cinco días hábiles informen si poseen
Tampoco escapa al conocimiento del plantas de almacenamiento, tratamiento y/o
suscripto la situación relatada, toda vez que la disposición final de agroquímicos determinando
misma ha sido difundida en varias ocaciones por su ubicación y en su caso justificando su
los medios de comunicaciones locales. habilitación municipal e inscripción en el Registro
Por otro lado, debe destacarse que Provincial de Generadores y Operadores de
tratándose de derecho ambiental requiere una Residuos Especiales con la totalidad de la
participación activa de la juricatura, la que si bien información exigible en el art. 38 de la ley 11.720
de alguna manera puede afectar el principio (art. 7, 8, 11 y 36 de la ley 11720, art. 4 y 5 del D.
clásico de congruencia en definitiva se traduce 499/91).
en un obrar preventivo acorde con la naturaleza 3) Ordenar a las demandadas y/o a las
de los derechos afectados (SCBA 15/9/98, empresas que se dediquen a la aplicación
"Almanda Hugo N c/ Copetro S.A. y otro", LLBA terrestre de agroquímicos con fines comerciales
1998/1314, LLBA 1998-943, RCYS 1999-530, LL que se denuncien, se abstengan de circular con
On Line AR/JUR/2444/1998; extraído de ESAIN los equipos de aplicación terrestre (denominados
Jose A., Juicio por Daño Ambiental, Hammurabi, "mosquitos" o cisternas contenedoras de
pág. 195) quimicos por medios de arrastre) por centros
En función de lo expuesto, por lo poblados y en caso de extrema necesidad,
dispuesto en los art. 4 de la ley 25.675, con hacerlo sin carga, limpios y sin picos
carácter de preventivas entiendo ajustado a pulverizadores (art. 34 Dec. 499/91 y art. 27, 34 y
derecho disponer las siguientes medidas: 63 de la ley 11.720)
1) Ordenar a los demandados "Los 4) Ordenar a las demandadas que se
Grobos Agropecuaria S.A.", "Echevarria Santiago realice el procedimiento obligatorio para reducir
y Echevarria Juan Sociedad de Hecho", "Garcia los residuos fitosanitarios en los envaces vacios y
Carlos Alberto y Garcia Hector Roberto Sociedad para el lavado de envases rígidos de plaguicidas
de Hecho", "29 de junio S.A.", "Espartina S.A..", miscibles o dispersables en agua bajo la norma
"Surco Sociedad Anónima Inmobiliaria Financiera IRAM 12069 o la que oportunamente la
Comercial e Industria", "Ganadera San Ramon remplace (art. 1, 4, 6 inc. d y 22 de la ley 27.279)
S.A.", "Toledo Adalberto Obdulio", " Lavigne Jose 5) Requerir a las demandadas que en el
Maria", "Ganadera San Ramón" y "Voyaguer término de cinco días hábiles presenten:
S.A." a abstenerse de aplicar, manipular, a- Estudio de impacto ambiental por la
trasladar y disponer de agroquímicos y/o actividad desarrollada (art. 11, 12 y 13 de la ley
cualquier tipo de Residuo Peligroso a una 25.675 y 15, 16 y 17 de la ley 11.720).
distancia menor a un mil quinientos metros b- El Manifiesto establecido por los art.
(1.500 mts) de zonas pobladas, escuelas rurales, 20, 21 y 22 de la ley 11.720.
núcleos de viviendas habitadas, cursos de agua c- Póliza de Seguro Ambiental Obligatorio
tales como arroyos lagunas y mar argentino, (art. 22 de la ley 25.675)
postas sanitarias, centros asistenciales, villas d- Inscripción en el Registro Nacional
recreativas y deportivas (art. 40 inc b de la ley Sanitario de Productores Agropecuarios
11.720 y art. 1, 2 y 3 de la ley 11.720)) (RENSPA) (Res 423/2014 y 445/2015)
1203
6) Comunicar mediante oficio la presente IV- Se hace que por motivos de seguridad
resolución a Instituto Provincial de Medio que se ha procedido al desglose del DVD de fs.
Ambiente (art. 57 de la ley 11720), al Ministerio 47, reservándose en la Caja Fuerte del Juzgado.
de Agricultura, Ganaderia y Pesca y la Secretaria HECTOR FABIAN CASAS JUEZ CIVIL Y
de Ambiente de la Nación y Desarrollo COMERCIAL
Sustentable de la Jefatura de Gabinete de
Ministros (art. 14 ley 27279), Ministerio de
Asuntos Agrarios y Pesca de la Provincia de
Buenos Aires (Dec. 499/91 y ley 10699), en su
carácter de Autoridades de Aplicación de las
leyes citadas, y a la Municipalidad de Mar
Chiquita y a la Dirección de Policía Ambiental de
la Provincia de Buenos Aires para que efectúen el
contralor de las medidas adoptadas en la
presente resolución y dispongan las necesarias
que se consideren a sus efectos.
7) Requerir a la Municipalidad de Mar
Chiquita que informe en el término de cinco dias
hábiles sobre la existencia de reglamentación
local que regule la aplicación, manipulación,
traslado y disposición de agroquímicos y/o
cualquier tipo de Residuo Peligroso, y en caso
negativo ordenar, como mandato preventivo y
en ejercicio a la facultad que me otorga la
materia, a dicho Municipio, al Sr. Intendente y al
Presidente de su Consejo Deliberante que se
instruyan los medios necesarios para dictar una
ordenanza que determine tales extremos
ponderando la protección del medio ambiente y
la salud de los habitantes del partido, debiendo
comunicar al juez que entienda en el proceso en
el término de treinta días hábiles la fecha en que
la misma será tratada (art. 34 inc. 5 y 36 del
CPCC; art. 27 inc. 1, 14 17 y 18 de la Ley Organica
Municipal y art. 1710, 1711 y 1713 del Código
Civil y Comercial de la Nación). A dicho fin líbrese
oficio con habilitación de días y horas inhábiles
(art. 153 del CPCC).
Notifiquese personalmente o por cédula
(art. 135 del CPCC).
1204
art. 8 de la ley 12.475, quedó habilita la vía

116. jurisdiccional sumarísima para subsanar tal
omisión injustificada. Funda, con profusa
argumentación normativa, doctrinaria y
jurisprudencial su legitimación activa; como
también la pasiva que imputa a la accionada.
Desarrolla en forma pormenoriza y clara la
información de la actuación pública que requiere
le sea prestada y que concuerda con la solicitada
7 de Febrero de 2020 por vía administrativa.Ofrece pruebas y pide se
Juzgado Civil y Comercial Nº 2 de Tres dicte sentencia ordenando a la demandada dar
Arroyos. Provincia de Buenos Aires respuesta a la información que le fuera
oportunamente requerida, en un plazo
prudencial a determinar. Todo, con costas a la
accionada.
2º) Con fecha 13 de noviembre de 2019
SENTENCIA se tuvo a la actora por parte. Y habiéndose
encontrado configurados prima facie los
Expediente nº 45.763, traídos a despacho presupuestos formales exigidos por la normativa
para dictar sentencia: específica, se abrió la presente vía sumarísima;
Y RESULTANDO: ordenándose el traslado de ley a la accionada.
1º) Que a fs. 01/30 se presenta doña Notificación que corre a fs. 31/32.
Verónica GARCIA CHRISTENSEN por su propio 3º) Que con fecha 29 de noviembre de
derecho y con el patrocinio letrado del Dr. Piero 2020 se presenta el Dr. Horacio Eduardo HID
Gabriel FIORI interpone acción de amparo por acreditando la representación de la
acceso a la información pública (ambiental) Municipalidad de Tres Arroyos; y en tal carácter,
contra la Municipalidad de Tres Arroyos. procede a contestar el traslado que le fuera
Denuncia, que la presente acción es corrido. En principio, niega la omisión
consecuencia de la omisión arbitraria y arbitraria y manifiesta que se le imputa en
manifiesta incurrida por el Departamento demanda a su poderdante; como así también,
Ejecutivo de la Municipalidad de Tres Arroyos de que haya incumplido con las mandas de los art. 1
brindar respuesta oportuna a la información y 4 de la ley 24.831, art. 2 de la ley 25.675 y art. 2
pública solicitada con fecha 12 de septiembre de de la ley 11.723; que se encuentre vencido el
2019 y que tramitara por expediente plazo para el acceso a la información pública y
administrativo nº 4116-285-547/2019. que el municipio que representa no haya dado
Incumplimiento, que viola los arts. 1 y 4 de la ley respuesta alguna al “día de la fecha”. Admite
25.831, art. 16 de la ley 25.675 y art. 2 de la ley luego, que le asiste razón a la actora que al
11.723, que establecen dicha obligación de momento de inicio del amparo no había recibido
facilitarla a requerimiento de parte interesada. respuesta respecto de la formal petición que
Sigue, que el plazo de 30 días estipulado en la corre por expediente administrativo nº 4116-
normativa se encuentra vencido, por lo cual y de 284547/2019. Denuncia, que obró informe en el
acuerdo a la norma del art. 9 de la ley 25.831 y mismo el día 01 de octubre de 2019 y que por
1205
demoras involuntarias del personal del área presentado, por entender que el mismo es
correspondiente o agentes encargados de insuficiente y que la respuesta dada es
notificarlo, recién fue puesto en conocimiento de “INCOMPLETA”; sólo cubriendo, de los ocho ítem
la reclamante con fecha 25 de noviembre de requeridos de información, en parte el punto
2019. Reproduce luego el dictamen emitido por 2.1) con la sola mención al marco normativo de
la Secretaría de Obras y Servicios Públicos en las la ley 11.820 y sus modificaciones. Concluye, que
actuaciones administrativas. Expediente que en la citada sigue evadiendo el deber de informar y
copias fue adjuntado a esta causa en que la respuesta dada es “defectuosa, genérica,
oportunidad de la contestación. En cuanto a la inoportuna, y no cumple con los requisitos de
procedencia de la acción en respuesta, entiende completitud e integridad”. Considera inaplicable
que la ley provincial 12.475 y su reglamento, la interpretación que se hace de la ley 12.475,
limitan el acceso a la informa a “documentos” en por entender que resulta incongruente con la
cualquier soporte existentes; haciendo la ley amplitud que impone el orden público ambiental
25.831 igual mención. En consecuencia, afirma, al respecto. Resaltando la inmediata
que lo solicitado por la actora implica una operatividad de las normas de jerarquía
consulta de mayor amplitud que requiere de un Constitucional e Internacional. Impugna la
análisis más complejo y explicaciones detalladas pretensión de división de costas, reiterando su
ha elaborar por funcionarios de diferentes áreas. petición en cuanto a que las mismas sean
Concluye y reproduzco: “Todo ello en principio impuestas a la accionada, que con su actuar
excede el marco de lo previsto en las leyes omisivo dio motivo suficiente al presente juicio
citadas, dirigidas a establecer presupuestos sumarísimo. Finalmente pide se dicte sentencia.
mínimos que tornen operativos los derechos 5º) Que en estos estados de las
constitucionales consagrados, y sin perjuicio de actuaciones y solicitado por la actora, con fecha
un régimen más amplio e integral que se pudiera 27-12-19 se llamaron autos a sentencia. Proveído
elaborar en lo sucesivo, en virtud de la que se encuentra firme y consentido.
progresividad propia de la materia”. Y afirma, Y CONSIDERANDO:
qué sin perjuicio de lo anterior, y aún con 1º) Que oportunamente habilitada la
demora, se ha brindado respuesta “en la medida presente vía sumarísima, la accionada se hizo
de las posibilidades de la Administración”. Ofrece parte sin observar la legitimación activa invocada
la prueba documental aludida, solicita se por la actora respecto del objeto litigioso en
impongan las costas por su orden. Y finalmente, resolución. Ni denunciar y/o invocar su falta de
pide se tenga en sentencia por cesada la omisión legitimación pasiva al respecto. Siendo así, debo
lesiva que se le imputa a su representada. tener por debidamente trabada la litis sin
4º) Que con fecha 27 de diciembre de cuestiones procesales y/o legitimaciones de
2019 se presenta la actora en respuesta al previo pronunciamiento.
traslado de la contestación de la accionada y 2º) Denuncia la actora como fundamento
reitera su posición en cuanto a la omisión de su pretensión, una conducta arbitraria e
injustificada de información oportunamente ilegítima de parte del municipio en cuanto el
solicitada por vía administrativa. Sostiene, que mismo omitió expedirse (responder) en término
no son suficientes en autos las razones dadas en a su requerimiento administrativo
defensa para inhabilitar la presente acción. Sin oportunamente iniciado, lo que viola su legítimo
perjuicio de lo anterior, observa el informe derecho a la información pública; en el caso
1206
específico, la facultad de solicitar y recibir libertad de información y en su resolución 59 (I)

información respecto del servicio público afirmó que "la libertad de información es un
sanitario de provisión de agua potable que el derecho humano fundamental y (...) la piedra
ente administrativo brinda. Sostiene, que ello angular de todas las libertades a las que están
obligó a la necesaria judicialización de la consagradas las Naciones Unidas" y que abarca
cuestión, ante la negativa tácita resultante del "el derecho a juntar, transmitir y publicar
vencimiento del plazo de treinta días para emitir noticias" (en idéntico sentido, el artículo 19 del
la información requerida, que fijan, específica y Pacto Internacional de Derechos Civiles y
expresamente, el art. 8 de la ley nacional 25.831 Políticos de Naciones Unidas adoptado en su
y art. 7 de la ley provincial 12.475. Retardo resolución 2200A (XXI), de 16 de diciembre de
injustificado, que aún negado en forma genérica, 1996; párrs. 32, 33, 34, 35, 36 Y 37 del capítulo 2,
es admitido paso seguido por la propia intimada "Sistema de la Organización de Naciones
en su responde, sin que los motivos denunciados Unidas", del "Estudio" citado).” “Por su parte, en
–falta de oportuna notificación debida-, el ámbito del sistema regional, desde el año
desvirtúen la habilitación jurisdiccional en 2003, la Asamblea General ha emitido cuatro
tratamiento. Ahora bien, la obligación de otorgar resoluciones específicas sobre el acceso a la
información pública oportuna y suficiente por información en las que resalta su relación con el
parte del Estado (administración pública de derecho a la libertad de pensamiento y
cualquier orden o jerarquía) a los integrantes de expresión. Asimismo en la resolución AG/res.
la comunidad que se lo requieran, ha quedado 2252 (XXXVI-OI06) del 6 de junio de 2006 sobre
suficientemente resuelta en la sentencia de la "Acceso a la información pública:
SCJN (C. 830.XLVI, CIPPEC C/ EN –M° Desarrollo Fortalecimiento de la democracia", la Asamblea
Social –dto. 1172/03 amparo ley 16.986, General de la Organización de los Estados
resolución del día 26 de marzo de 2014), que se Americanos (OEA) instó a los Estados a que
ha constituido en el leading case en la materia. respeten el acceso de dicha información a todas
En dicho fallo, que citaré en extenso por su las personas y a promover la adopción de
pertinencia, la Suprema Corte de Justicia de la disposiciones legislativas o de otro carácter que
Nación sostuvo: “6°) Que cabe recordar que esta fueran necesarias para asegurar su
Corte ha señalado que el derecho de buscar y reconocimiento y aplicación efectiva (párrs. 22,
recibir información ha sido consagrado 23, 24 Y 25 Y sus citas del "Estudio especial sobre
expresamente por la Declaración Americana de el derecho de acceso a la información",
Derechos y Deberes del Hombre (artículo IV) y Organización de los Estados Americanos,
por el artículo 13.1, Convención Americana de Comisión Interamericana de Derechos Humanos,
Derechos Humanos (CADH), y la Corte Relatoría Especial para la Libertad de Expresión,
Interamericana ha dado un amplio contenido al agosto de 2007).” “Asimismo, en octubre de
derecho a la libertad de pensamiento y de 2000 la Comisión Interamericana aprobó la
expresión, a través de la descripción de sus "Declaración de Principios sobre la Libertad de
dimensiones individual y social (confr. causa Expresión" elaborada por la Relatoría Especial,
"Asociación de Derechos Civiles c/ EN - PAMI" cuyo principio 4 reconoce que "el acceso a la
(Fallos: 335: 2393).” “En este sentido, la información en poder del Estado es un derecho
Asamblea General de la Organización de las fundamental de los individuos. Los Estados están
Naciones Unidas ha determinado el concepto de obligados a garantizar el ejercicio de ese derecho
1207
(Comisión Interamericana de Derechos Humanos carácter fundamental de dicho derecho en su

-CIDH-, "Declaración de Principios sobre Libertad doble vertiente, como derecho individual de
de Expresión", Principio 4, también "Principios de toda persona descrito en la palabra "buscar” y
Lima", Principio I, "El acceso a la información como obligación positiva del Estado para
como derecho humano"; conf. párr. 26, cita 20, garantizar el derecho a "recibir” la información
p. 15 del "Estudio especial" antes señalado).” “En solicitada (conf. párrs. 75 a 77, del precedente
tal sentido, la Comisión ha interpretado antes citado).” “El fundamento central del
consistentemente que el artículo 13 de la acceso a la información en poder del Estado
Convención incluye un derecho al acceso a la consiste en el derecho que tiene toda persona de
información en poder del Estado y ha resaltado conocer la manera en que sus gobernantes y
que "...todas las personas tienen el derecho de funcionarios públicos se desempeñan.” “En tal
solicitar, entre otros, documentación e sentido se observa que la Corte Interamericana
información mantenida en los archivos públicos de Derechos Humanos impuso la obligación de
o procesada por el Estado y, en general, suministrar la información solicitada y de dar
cualquier tipo de información que se considera respuesta fundamentada a la solicitud en caso de
que es de fuente pública o que proviene de negativa de conformidad con las excepciones
documentación gubernamental oficial" (CIDH, dispuestas; toda vez que la información
Informe sobre Terrorismo y Derechos Humanos pertenece a las personas, la información no es
de 2002, párr. 281, cita del párrafo 27, del propiedad del Estado y el acceso a ella no se
Estudio mencionado).” “7º) Que también la debe a una gracia o favor del gobierno. Este
jurisprudencia de la Corte Interamericana de tiene la información solo en cuanto
Derechos Humanos -al igual que la Declaración representante de los individuos. El Estado y las
Universal de Derechos Humanos y el Pacto instituciones públicas están comprometidos a
Internacional de Derechos Civiles y Políticos- ha respetar y garantizar el acceso a la información a
desprendido del derecho a la libertad de todas las personas. A tal fin, debe adoptar las
pensamiento y de expresión consagrado en el disposiciones legislativas o de otro carácter que
artículo 13 de la Convención, el derecho al fueren necesarias para asegurar el
acceso a la información. Dicho tribunal señaló reconocimiento y la aplicación efectiva de ese
que el derecho a la libertad de pensamiento y de derecho. El Estado está en la obligación de
expresión contempla la protección del derecho promover una cultura de transparencia en la
de acceso a la información bajo el control del sociedad y en el sector público, de actuar con la
Estado, el cual también contiene de manera clara debida diligencia en la promoción del acceso a la
las dos dimensiones, individual y social, del información, de identificar a quienes deben
derecho a la libertad de pensamiento y de proveer la información, y de prevenir los actos
expresión, las cuales deben ser garantizadas por que lo nieguen y sancionar a sus infractores
el Estado de forma simultánea” (Corte (CIDH, Informe sobre Terrorismo y Derechos
Interamericana de Derechos Humanos caso Humanos, párr. 282; Principios de Lima. Principio
"Claude Reyes y otros v. Chile”, sentencia del 19 4 "Obligación de las autoridades"; Declaración de
de septiembre de 2006, Serie C, 151, párr. SOCIOS Perú 2003, "Estudio Especial" citado,
77).”“En este sentido, ese tribunal internacional párr. 96).” “8°) Que, en suma, según lo
ha destacado que la importancia de esta decisión expresado en los dos considerandos anteriores y
internacional consiste en que se reconoce el en lo que se refiere al agravio relativo a la
1208
legitimación exigible a la actora para requerir la fundamental que establece que toda persona
información en cuestión, es indispensable puede acceder a la información en posesión de
señalar que en el Reglamento de acceso a la órganos públicos, sujeto sólo a un régimen
información pública para el Poder Ejecutivo limitado de excepciones, acordes con una
Nacional se establece que "Toda persona física o sociedad democrática y proporcionales al interés
jurídica, pública o privada, tiene derecho a que los justifica ..." (CJI/res. 147, LXXIII-0/08).”
solicitar, acceder y recibir información, no siendo “Asimismo, en las Recomendaciones sobre
necesario acreditar derecho subjetivo, interés Acceso a la Información elaboradas por la
legítimo ni contar con patrocinio letrado" Comisión de Asuntos Jurídicos y Políticos del
(artículo 6° del anexo VII del decreto Consejo Permanente de la OEA se señala que los
1172/03).”“9°) Que el Tribunal ha destacado que Estados deben establecer un procedimiento
"...el artículo 13 de la Convención, al estipular claro, simple y sin costo (en la medida de lo
expresamente los derechos a 'buscar' y 'recibir' posible), mediante el cual las personas puedan
'informaciones', protege el derecho que tiene solicitar información y, a tales efectos,
toda persona a solicitar el acceso a la recomienda que se acepten "...solicitudes de
información bajo el control del Estado ..." y que información sin que el solicitante deba probar un
"[d]icha información debe ser entregada sin interés personal, relación con la información, o
necesidad de acreditar un interés directo para su justificación para la solicitud ..." (AG/res. 2288
obtención o una afectación personal, salvo en los (XXXVII0/07), ap. VI, punto C).” Y concluyo la
casos que se aplique una legítima restricción. Su prolongada, pero necesaria, cita jurisprudencial
entrega a una persona puede permitir a su vez en lo que interesa, que: “12) Que como puede
que ésta circule en la sociedad de manera que advertirse, en materia de acceso a la información
pueda conocerla, acceder a ella y valorarla." pública existe un importante consenso
(confr. "Asociación de Derechos Civiles", cit. normativo y jurisprudencial en cuanto a que la
considerando 8°, al precedente Claude Reyes, legitimación para presentar solicitudes de acceso
criterio reiterado por la Corte Interamericana en debe ser entendida en un sentido amplio, sin
el caso Gomes Lund y otros ["Guerrilha do necesidad de exigir un interés calificado del
Araguaia"] vs. Brasil, sentencia del 24 de requirente.” “En efecto, se trata de información
noviembre de 2010).” “10) Que en el ámbito de carácter público, que no pertenece al Estado
regional, también es importante puntualizar que sino que es del pueblo de la Nación Argentina y,
la Ley Modelo Interamericana sobre Acceso a la en consecuencia, la sola condición de integrante
Información Pública, aprobada por la Asamblea de la comunidad resulta suficiente para justificar
General de la Organización de Estados la solicitud. De poco serviría el establecimiento
Americanos en la resolución 2607 (XL-O/lO) de políticas de transparencia y garantías en
expresamente señala que toda persona puede materia de información pública si luego se
solicitar información a cualquier autoridad dificulta el acceso a ella mediante la
pública sin necesidad de justificar las razones por implementación de trabas de índole meramente
las cuales se la requiere (artículo 5°, ap. e).” “En formal.” “Ello es así ya que el acceso a la
consonancia con ese instrumento, el Comité información tiene como propósito coadyuvar a
Jurídico Interamericano ha señalado que "... que los integrantes de la sociedad ejerzan
[t]oda información es accesible en principio. El eficazmente el derecho a saber, por lo que el
acceso a la información es un derecho humano otorgamiento de la información no puede
1209
depender de la acreditación de un interés 25.675 establece que: “Las autoridades serán

legítimo en ésta ni de la exposición de los responsable de informar sobre el estado del
motivos por los que se la requiere.” Resulta de lo ambiente y los posibles efectos que sobre él
anterior, que no se agota la obligación de dar puedan provocar las actividades antrópicas
información con el temporal cumplimiento de la actuales y proyectadas”. Información que se
manda y la puesta a disposición del requirente corresponde con la consecuente facultad del
de la documentación y/o soportes en sus destinatario (representado) de participar en los
distintas representaciones que contengan los procedimientos administrativos que se
datos solicitados, sino que, además: “Para que el relacionen con la prevención y protección del
derecho de acceso a la información cumpla con ambiente, que además le sean de incidencia
su cometido la misma debe ser completa, general y/o particular, y de alcance general. (art.
adecuada, veraz y brindada en tiempo y forma 19 ley 25.675). Requisitoria que sólo podrá ser
oportuno, ….”. Y se agrega: “La Corte Suprema denegada en aquellos supuestos excepcionales,
de Justicia de la Nación tuvo ocasión de afirmar donde el interés del solicitante deba ceder frente
que para asegurar la publicidad de los actos de otro de mayor jerarquía institucional o interés
gobierno que caracteriza a un sistema particular. (arts. 8 de la ley 27.275; art. 7 de
republicano y garantizar el correlativo derecho a 25.831 y art. 7 de la ley 12.475).
la información no resulta suficiente con dar a 3º) Ahora bien. La accionada plantea en
conocer las normas de creación y su defensa “cuestiones de derecho” que
funcionamiento del Fondo de Inversión para la entienden operan en el caso, sin dejar de
Infraestructura e Inversiones Urbanas, por el reconocer el derecho a la información del actor
contrario la publicidad debe atravesar todas las como una “prerrogativa de raigambre
etapas del accionar público y decantar desde la constitucional”.
norma general a todo lo que hace a su Sostiene, que lo solicitado por el
instrumentación particular. (conf. Doct. requirente excede la obligación normativa del
C.830XLVI….)” (ver SCJBA Ac. 72.274 del 09-03- Municipio al respecto, la cual se limita al acceso
16, en voto del Dr. Pettigiani). del contexto “documental” de la actuación
Que el caso en tratamiento -sin perjuicio pública. No existiendo obligación de las áreas
de la legislación internacional en la cual respectivas de “procesarlos o clasificarlos” (art. 2
fundamenta su fallo el Tribunal Superior de de la ley 25831 y su reglamento y arts. 1 y 2 de la
Justicia-, encuentra sustento legal, además, en ley 12.475 y art. 19 reglamento 2549/04). Y
las mandas de los arts. 1, 33, 41, 42, 75 inc. 22) y afirma que la actora “formula consultas de una
c.c. de la Const. Nac.; arts. 1, 2, 12 inc. 4), 28, 38, mayor amplitud que requieren de un análisis más
56 y c.c. de la Const. Provincial; arts. 1, 2, 3, 4, 5, complejo y una respuesta o explicación detallada
7, 8 11 y c.c. de la ley 27.275; arts. 1, 2, 3, 4, 7, 8, mediante informe elaborado a tal efecto por
9 y c.c. de la ley 28.831; 1, 2, 4, 6, 16, 17, 18, 19 y varios funcionarios con competencia en
c.c. de la ley 25.675; arts. 1, 2 inc. b), c), 26 y c.c. diferentes áreas”.
de la ley provincial 11.723; arts. 1, 2, 6, 7, 8 y c.c. Concluye, que ello en principio “excede el
de la ley provincial 12.475 y arts. 1, 4, 11, 146, marco de lo previsto en las leyes citadas,
147, 362, 1319, 1320, 1324 y c.c. del CCC.; entre dirigidas a establecer presupuestos mínimos que
otras normas vigentes. Y en particular, respecto tornen operativos los derechos constitucionales
de la información ambiental el art. 18 de la ley consagrados, sin perjuicio de un régimen más
1210
amplio e integral que se pudiera elaborar en lo latinoamericano” y el “reconocimiento de los

sucesivo, en virtud de progresividad propia de la derechos de la naturaleza”, Eugenio Raúl
materia”. ZAFFARONI, en La Pachamama y el humano, con
No he de compartir, a la luz del desarrollo prólogo de don Osvaldo BAYER, Ediciones
efectuado respecto al derecho de la información Madres de Plaza de Mayo). Principios normativos
pública, que las pretensas “limitaciones formales que adquieren plena operatividad a través de la
y normativas” invocadas por la accionada, vía de amparo del art. 43 de la Const. Nac. y art.
impidan la respuesta a la requisitoria actoral. 20, 2º párrafo, de la Const. Provincial. Y
La mención aludida en las normas de los concordante con ello, de los quince principios
arts. 3 y 5 de la ley 27.275, art. 2 de la ley 25.831 consagrados en el art. 1 de la ley 27.275, resulta
y arts. 1 y 2 de la ley 12.475 a los “documentos el alcance que debe darse a la obligación de
administrativos”, no se refiere sólo a la objetiva informar de manera completa y veraz al
manifestación formal del “acto público” en sí, “requirente representado”, destinatario final de
esto es, al mero instrumento que lo contiene. toda política o acción publica de la
Por el contrario, la información requerida y a la administración. Esto es, y reitero la cita
cual se “tiene derecho” es aquella que versa jurisprudencial: “Para que el derecho de acceso a
sobre toda actividad pública operada y/o en la información cumpla con su cometido la misma
aplicación y/o futura y sus reglamentaciones debe ser completa, adecuada, veraz y brindada
administrativas en que se fundamentan. (doct. en tiempo y forma oportuno, caracteres que no
art. 18 de la ley 25.675); independientemente pueden predicarse del informe presentado por la
del formato en que quede registrada. Esto comuna demandada”. (subrayado me
significa, que “el derecho a la información pertenece). Y para ello: “… la publicidad debe
pública” –en el caso ambiental- excede al mero atravesar todas las etapas del accionar público y
acceso a su forma de registro o documentación, decantar desde la norma general a todo lo que
y comprende, a la dinámica de la gestión pública hace a su instrumentación particular. (conf. Doct.
(actuar administrativo); no sólo en su acción, C.830XLVI….)”. (ver SCJBA Ac. 72.274 del 09-03-
sino también, en su potencial omisión operativa. 16, en voto del Dr. Pettigiani).
Y respecto de la gestión de la res pública en Por su parte, el legislador local promulgó
relación al contexto ambiental que nos convoca la ley 11.723, que en su art. 1° dispone: “La
en la presente resolución, fueron consagrados en presente ley, conforme el artículo 28° de la
los art. 41 de la Const. Nacional y 28 de la Constitución de la Provincia de Buenos Aires,
provincial los llamados “derechos de tercera tiene por objeto la protección, conservación,
generación”, que determinan la obligación de la mejoramiento y restauración de los recursos
administración de fijar los “presupuesto mínimos naturales y del ambiente en general en el ámbito
de protección” (art. 41) y “garantizar el derecho de la Provincia de Buenos Aires, a fin de
a solicitar y recibir la adecuada información y a preservar la vida en su sentido más amplio;
participar en la defensa del ambiente, de los asegurando a las generaciones presentes y
recurso naturales y culturales” (art. 28). (ver futuras la conservación de la calidad ambiental y
principios sumak kawsay y suma qamaña (buen la diversidad biológica.”. Y en su art. 2°, manda:
vivir o vivir bien) incorporados a la Const. Nac. “El Estado Provincial garantiza a todos sus
Ecuador (2008) y Const. Nac. de Bolivia (2009) y habitantes los siguientes derechos: Inciso a): A
también “el neoconstitucionalismo gozar de un ambiente sano, adecuado para el
1211
desarrollo armónico de la persona.- Inciso b): A traslado que le fuera efectuado, deviene parcial
la información vinculada al manejo de los e insuficiente.
recursos naturales que administre el Estado.- 4º) Que arribado a este punto del análisis
Inciso c): A participar de los procesos en que esté entiendo corresponde condenar a la accionada a
involucrado el manejo de los recursos naturales y responder a la pretensión actoral, dando
la protección, conservación, mejoramiento y acabado cumplimiento a la información pública
restauración del ambiente en general, de que le fuera solicitada y que se requiere
acuerdo con lo que establezca la reglamentación expresamente en el apartado II. HECHOS, ítems
de la presente.- Inciso d) A solicitar a las 1), 2), 2,1), 4), 5), 6), 7), 7,1) y 8) de la demanda;
autoridades de adopciones de mediadas que fueran oportunamente planteados en las
tendientes al logro de la presente Ley, y a actuaciones administrativas. Excepción hecha del
denunciar el incumplimiento de la misma.”. Y en punto 3), por entender que el mismo, en
las Disposiciones Especiales (Título III Capítulo I) principio, excede conceptualmente al derecho de
comienza por la reglamentación de las políticas requerir información. A tal fin, estimo prudente
de protección y mejoramiento del recurso agua. fijar un plazo de veinte días (20) para que la
Previendo, en lo que interesa, la participación de administración cumpla con la presente manda
los usuarios, el establecimiento de patrones de la judicial.
calidad de las aguas, evaluación del recurso 5º) Que las costas, no existiendo
tendiendo a optimizar la calidad, publicación excepción justificada, corresponde sean
oficial y periódica de los estudios referidos, impuestas a la accionada, en su calidad de
actualizar los valores y agentes contaminantes perdidosa. (arts. 68 y 77 del CPCC.).
en ellas contenidos e incorporar los no POR ELLO, citas doctrinarios y
contemplados, teniendo en cuenta para ello jurisprudenciales y arts. IV y c.c. de la
normas nacionales e internacionales aplicables, Declaración Americana de Derechos y Deberes
entre otras pautas. del Hombre; arts. 23.1 y c.c. de la Convención
Bajo tales premisas que anteceden, no Americana sobre Derechos Humanos; arts. 19 y
encuentro que la pretensión informativa actoral c.c. del Pacto Internacional de Derechos civiles y
en general, sin perjuicio de un análisis posterior Políticos; arts. 1, 33, 41, 42, 43, 75 inc. 22) y c.c.
en particular, “exceda el marco previsto en las de la Constitución Nacional; arts. 1, 2, 12 inc. 4º),
leyes citadas”, como lo pretende la accionada. Ni 20 aprtd. 2, 28, 38, 56 de la Constitución
que las mismas necesiten de una progresiva Provincia de Buenos Aires; arts. 1, 2, 3, 4, 7, 8, 9
reglamentación para ponerlas en función; pues y c.c. de la ley 25.831; arts. 1, 2, 3, 4, 5, 7, 8, 11 y
el plexo normativo superior en el cual se sostiene c.c. de la ley 27.275; arts. 1, 2, 4, 7, 8, 9 y c.c. de
el derecho a la información pública, por su la ley 28.831; arts. 1, 2, 4, 6, 16, 17, 18, 19 y c.c.
propia naturaleza deviene operativo. O en su de la ley 25.675; arts. 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 12, 14 y
caso, como lo he expuesto en considerandos c.c. del Capítulo I Disposiciones Generales,
anteriores, se hacen aplicables a través de la Reglamento de Acceso a la Información Pública
presente vía sumarísima de amparo (art. 43 de la para el Poder Ejecutivo Nacional; arts. 1, 4, 11,
Const. Nac. y art. 20, aprtd. 2, de la Const. 146, 147, 362, 1319, 1320 1324 y c.c. del C.C.C.;
Provincial). En consecuencia, concluyo le asiste arts. 1, 2 y Título III, Capítulo I y c.c de la ley
razón a la actora en cuanto a que la contestación 11.723; arts. 1, 2, 6, 7, 8 y c.c. de la ley 12.475;
efectuada por la accionada, en respuesta al arts. 1, 2 inc. b) y c), 26 y c.c. de la ley 17.723 y
1212
arts. 68, 77, 163, 375, 384, 496 y c.c. del C.P.C.C., Tres Arroyos, algún método para reducir los
es que definitiva: niveles de residuos de arsénico del agua que se
F A L L O: suministra a la población. 6) Se nos brinde copias
1º) Haciendo lugar a la acción sumarísima de los informes de auditoria de la planta
(amparo) interpuesta por doña Verónica GARCIA depuradora y de la red de agua de la ciudad de
CHRISTENSEN contra la Municipalidad de Tres Tres Arroyos, realizados en el mes de octubre del
Arroyos. año 2018 por la Autoridad del Agua. 7) Se
2º) Condenando en consecuencia a la informe sobre las estadísticas de enfermedades
última, para que a través del Poder Ejecutivo, relacionadas con cáncer y sobre
confeccione y entregue a la primera, en el plazo Hidroarsenicismo Crónico Regional Endémico
de VEINTE DIAS (20) -mediante la (HACRE), de todo el partido de Tres Arroyos, y en
correspondiente y oportuna presentación en su caso, se nos brinde copias o fuentes de acceso
estos actuados-, la siguiente INFORMACION a las mismas. 7.1) Teniendo en cuenta que en la
PUBLICA AMBIENTAL: “1) … copias certificadas localidad de Copetonas se ha llegado a una
de los análisis del estado bacteriológico, físico y solución con la problemática del arsénico en
químico del agua de red (art. 928 del Código agua, mediante Res. 16/2010, entre el entonces
Alimentario Argentino) de los últimos 10 años, OCABA y ABSA, solicito se nos informe sobre
de la ciudad de Tres Arroyos. 2) Informe el marco existencia de estadísticas de enfermedades
regulatorio que aplica para brindar el servicio, HACRE y otros tipos de cáncer en esa localidad.
que dependencia del Municipio esta a cargo, y 8) Se informe sobre el estado de funcionamiento
con que periodicidad el Municipio realiza los del “Plan Cuidar”, Programa Integral de Agua
controles y monitoreos sobre el estado físico- Potable, Infraestructura Sanitaria y Promoción
químico y bacteriológico del agua de red que Comunitaria, Convenio de Cooperación y
suministra a la población. 2.1) Asimismo informe Asistencia Técnica para la ejecución de
si se realizan exámenes de presencia de los proyectos, por el cual tiene por objeto el
agrotóxicos más usados en la agroindustria en la proyecto de obra una planta de Osmosis Inversa
actualidad: Triticonazole, Metomilo, Imazapir para el tratamiento de agua y la instalación de
Metolaclor, Atrazinadesetil, Imidacloprid, una planta de embotellamiento para brindar
Dimetoato, Imazetapir, Imazapic, Pirimicarb, agua potable a las zonas rurales del Partido,
Aldicarb, Diclosulam, Imazaquin, Metsulfuron, ratificado por Ord. 6767/2015”. Todo bajo los
Diclorvos, Carbofuran, Metribuzin, Carbaril, apercibimientos previstos en la ley para el caso
Metalaxil, Metroromuron, Ametrina, Atrazina, de incumplimiento total y/o parcial.
Clorimuronetil, Malation, Epoxiconazole, 3º) Imponiendo las costas a la
Flurocloridona, Acetoclor, Clorpírifos, demandada que ha resultado perdidosa. 4º)
Metconazole, Kresoxim metil, Tebuconazole, Regulando los honorarios del Dr. Piero Gabriel
Diazinon, Piperonil butoxido, Clorpírifos, FIORI en la suma de 50 JUS y los del Dr. Horacio
Tetrametrina, Aletrina, Pendimentalin, Dicamba, Eduardo HID en la suma de 35 JUS. (arts. 1, 21,
Fipronil, 2,4dB, 2,4-d, Glifosato y Ampa. 3) 24, 26, 28 b) 1., 49 y c.c. de la ley 14.967).
(excluida de oficio). 4) Se nos informe la cantidad Afectados por aportes de ley.
y ubicación de los pozos de extracción de agua, y REGISTRESE. NOTIFIQUESE. Fdo. Iber M.J.
la antigüedad de cada uno de ellos. 5) Se nos Piovani, Juez.
informe si existe en el sistema de agua de red de
1213
legitimación para actuar de conformidad con los

117.- arts. 41 Y 43 de la Constitución Nacional y 20 Y
28 de la Constitución de la Provincia de Buenos
Aires, dedujo ante el Juzgado Federal de Rosario
N° 2 acción de amparo ambiental contra la
Provincia de Santa Fe-Ministerio de
Infraestructura y Transporte- y el Ente Regulador
de Servicios Sanitarios y acción preventiva de
daño ambiental de incidencia colectiva contra la
empresa Aguas Santafesinas S.A., concesionaria
del servicio de provisión de agua potable y del
13 de Marzo 2020 servicio de desagües cloacales y tratamiento en
la ciudad de Rosario y otras ciudades.
Procuración General de la Nación Señaló que ambas acciones tienen por
Provincia de Santa Fé objeto sanear el vuelco de efluentes cloacales
que sin previo tratamiento realizan los
demandados sobre el cauce del río Paraná desde
SENTENCIA el emisario sur de la ciudad de Rosario, que
recolecta los líquido de la red cloacal y de las
A fs. 85/125, la Asociación Civil Protección instalaciones del predio ubicado en Av. de
Ambiental del Rio Paraná Control de Circunvalación y Ayolas, donde se efectúan las
Contaminación y Restauración del Hábitat, con descargas de camiones atmosféricos, a fin de
1214
que los demandados construyan en un plazo Ambiente, 25.688 de Recursos Hídricos, 24.051
razonable la infraestructura necesaria para dar de Residuos Peligrosos, 25.612 de Gestión
tratamiento previo al volcado de efluentes Integral de Residuos Industriales, 2797 de
cloacales y obtengan las respectivas Purificación de residuos cloacales e industriales
habilitaciones ambientales. que se arrojen a los ríos, el decreto 831/1993 de
Asimismo, solicitó que se declare Residuos Peligrosos, la ley provincial 11.717 de
inaplicable o inconstitucional cualquier ley, Medio Ambiente y Desarrollo Sustentable y su
decreto reglamentario, ordenanza o disposición decreto reglamentario 0101/2003, la ley 11.220
administrativa que por permitir el vuelco de provincial de Transformación del sector público
efluentes cloacales sin tratamiento violente así de agua potable, desagües cloacales y
los principios de orden público que rigen en saneamiento, ley 13.740 de Aguas de Santa Fe y
materia ambiental. la Convención Americana sobre Derechos
A su vez, peticionó que se declarara la Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
inconstitucionalidad de los arts. 2º y 105 inc. B Económicos, Sociales y Culturales, la Declaración
de la ley provincial de aguas 13.740, del anexo de de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
la resolución 248/02 del ente regulador de Medio Ambiente, la Declaración de Río sobre
servicios sanitarios y del anexo b de la ley Medio Ambiente y el Desarrollo (principios 3 y 4),
provincial 11.220. Declaración de Johannesburgo sobre Desarrollo
Indicó que si bien la ley nacional 2797 de Sostenible, Conferencia de Río+20 y el Tratado
Purificación de residuos cloacales e industriales, del Río de la Plata y el Convenio de Cooperación
en 1891, prohibió volcar a los ríos de la república con la República Oriental del Uruguay, ley
efluentes cloacales sin tratamiento, la ciudad de 23.829.
Rosario aún carece de una planta de tratamiento En cuanto a la acción preventiva
y como consecuencia de ello éstos son vertidos interpuesta, invocó la existencia de un daño
al río Paraná. ambiental generado a raíz de la actividad
Es por ello que responsabilizó tanto a la desarrollada por Aguas Santafesinas S.A.,
Provincia de Santa Fe, a través de su Ministerio consistente en el vertido de efluentes líquidos
de Infraestructura y Transporte- por incumplir las cloacales e industriales al río Paraná sin el debido
obligaciones a su cargo, como a la empresa tratamiento previo (conf. art. 1711 del CCCN y
Aguas Santafesinas S.A., en carácter de según consta en la documental agregada como
prestadora del servicio público y quien no cuenta prueba a fs. 33/84).
con un certificado de aptitud ambiental vigente, Solicitó, además, en consideración de las
ante la falta de obras e infraestructura características especiales de los hechos
adecuadas para que los efluentes reciban el denunciados y del hecho puntual de no poder
tratamiento legal correspondiente, lo cual solicitar la suspensión del vuelco de efluentes
lesiona, restringe, altera y amenaza, con cloacales debido a que ello generaría un colapso
arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, los en la prestación del servicio, que se ordene una
derechos de acceso al agua potable y a la salud serie de medidas cautelares que describe a fs. 86
de la población. y 110/113 del escrito de demanda.
Fundó su acción en los arts. 14, 240 y Señaló que "siendo el río Paraná el límite
concordantes del Código Civil y Comercial de la interprovincial que en ese sector se encuentra
Nación, en las leyes 25.675 General del aproximadamente en el medio del cauce, es
1215
decir, a unos escasos 200 mts. De donde se de las partes intervinientes y por ser la materia
realiza la descarga de efluentes líquidos cloacales del pleito de carácter federal (recomposición de
o industriales sin contaminación tratamiento un recurso ambiental interjurisdiccional, el río
previo, que denunciamos es fácil es apreciar que Paraná).
la de carácter interjurisdiccional" (v. fs. 97 vta. y A fs. 635, la Provincia de Santa Fe, una
98). vez notificada de la resolución de la Cámara
A fs. 132/135, el juez federal, de Federal, manifestó estar de acuerdo con el
conformidad con el dictamen de la fiscal federal desplazamiento de la competencia y la remisión
de fs. 127/130, se declaró incompetente al de las actuaciones a la Corte Suprema de Justicia
considerar que no estaba demostrada la de la Nación para que la causa trámite ante su
"efectiva degradación" del recurso ambiental instancia originaria.
interjurisdiccional invocada. A fs. 639, V.E. corre vista, por la
Dicha resolución fue apelada por la actora competencia, a esta Procuración General.
149/158) y revocada por la cámara federal a fs. A mi modo de ver, cabe advertir que la
conformidad con el dictamen del fiscal de fs. Provincia de Santa Fe, como sujeto aforado, es la
164, (fs. 147 Y 168/174, de puesto que consideró que debió reclamar la competencia originaria de
que de la prueba documental acompañada al la Corte Suprema de Justicia de la Nación en la
expediente si se desprendia la contaminación o primera oportunidad (v. fs. 366/367) pues, de lo
degradación del recurso interjurisdiccional (conf. contrario, se podría tener como declínado el
fs. 84 "P121-Caracterización físico química y privilegio que le otorga el art. 117 de la
toxicológica de aguas superficiales del Río Paraná Constitución Nacional a favor de la justicia
en situaciones da aguas altas y de estiaje"). federal de grado.
A fs. 366/367, se presentó la Provincia de No obstante, toda vez que el pleito versa
Santa Fe y a fs. 371/375 la jueza federal citó sobre una materia federal y de orden público:
como tercero al Estado Nacional -Ministerio del afectación y recomposición de un recurso
Interior, Obras Públicas y Vivienda-, en los ambiental interjurisdiccional, el río Paraná, la
términos del arto 94 del CPCCN. competencia originaria resulta improrrogable a
A fs. 537/546, el Estado Nacional se los tribunales federales de grado (Fallos:
presentó y dedujo excepción de incompetencia, 315:2157).
tramitar ante la instancia al considerar que el En efecto, el conocimiento de este
proceso debía originaria de la Corte Suprema de proceso le corresponde a la Corte Suprema de
Justicia de la Nación al ser parte una provincia Justicia de la Nación, en cuanto, de los términos
junto con el Estado Nacional en una causa de de la demanda -a cuya exposición de los hechos
naturaleza federal. se debe atender de modo principal para
El magistrado a cargo del Juzgado Federal determinar la competencia, de conformidad con
de Rosario N° 2 rechazó el planteo formulado por con los arts. 4 ° Y 5 ° del Código Procesal Civil y
el Estado Nacional (v. fs. 547) Y éste apeló dicha Comercial de la Nación- se desprende que la
decisión a fs. 566/567. actora responsabiliza a la Provincia de Santa Fe
A fs. 626/631, la Cámara Federal de por permitir el vuelco de efluentes cloacales sin
Rosario declaró la incompetencia del juzgado tratamiento al río Paraná y el objeto principal de
federal y decidió remitir las actuaciones a la su pretensión consiste en el cese y
Corte Suprema de Justicia de la Nación en razón recomposición del daño ambiental de dicho
1216
recurso interjurisdiccional, que se encuentra "residuos peligrosos" en los términos del Art. 2°
directamente afectado por la actividad industrial de esa ley.
que efectúa la empresa demandada, ubicada Así las cosas, entiendo que la situación de
sobre su margen (v. prueba documental a fs. autos se diferencia de la planteada en Fallos:
33/84, conf. dictamen de este Ministerio Público 334:476, dada la advertida ausencia de prueba o
en la causa Competencia CSJ 3570/20l5/CS1 estudio ambiental que impidió allí concluir en la
"Asociación Civil Protecc. Ambiental del Río existencia de una verosímil afectación del
Paraná Ctrol. de Contam. y Restauración del recurso interjurisdiccional; por ello es que a mi
Hábitat y otro c/ Carboquímica del Paraná S.A. y entender no corresponde. aquí hacer extensivas
otro/a s/ amparo", del 21 de septiembre de que las conclusiones allí expresadas.
2015, con sentencia de conformidad del 23 de En tales condiciones, dado el manifiesto
marzo de 2016) . Por lo tanto, del arto 7°, carácter federal de tal materia y al ser
segundo competencia federal se configura en demandada la Provincia de Santa Fe y estar
principio el presupuesto párrafo, de la ley 25.675 citado como tercero el Estado Nacional, prima
que prevé la cuando se trata de la degradación o facie y dentro del limitado marco cognoscitivo
contaminación de recursos ambientales propio de la cuestión de competencia en análisis,
interjurisdiccionales, hipótesis que se verifica en entiendo que -cualquiera que sea la vecindad o
el caso en la medida en que, por un lado, están nacionalidad de la actora (Fallos: 317:473;
involucradas más de una jurisdicción estatal; y en 318:30 y sus citas y 323:1716, entre otros)-, el
que, por el otro, dos de las pretensiones proceso corresponde a la competencia originaria
promovidas tienen en mira ese presupuesto de la Corte.
atributivo de competencia, -la degradación o En efecto, cabe agregar que esta solución
contaminación de recursos ambientales- al también satisface la prerrogativa jurisdiccional
perseguir la recomposición y el resarcimiento del del Estado Nacional de litigar ante los tribunales
daño de incidencia colectiva (causa "Mendoza", federales, de conformidad con el Art. 116 de la
Fallos: 329:2316) Así también lo sostuvo la Corte Ley Fundamental.
en "Fundación Medam", Fallos: 327:3880, donde Buenos Aires, de marzo de 2020.
se cuanto a la materia, se advierte que, según el
precedente dijo que: "En surge de los términos
de la demanda, los procesos contaminantes
afectan fuertemente la composición química del
acuífero freático y del lindero Río Paraná,
circunstancia que habilita a entender que, en
principio, se hallaría configurada la
interjurisdiccionalidad que requiere el arto 7°,
segundo párrafo, de la ley 25.675".
Además, entiendo que la causa también
es de naturaleza federal por estar comprendida
en el arto 1° de la ley nacional 24.051, puesto
que los efluentes generados por el
establecimiento también podrían contener
compuestos químicos que podrían considerarse
1217
cual el juez a quo resolvió: “Rechazar la

declinatoria de competencia incoada por el
118-. Intendente del Municipio de Pergamino, Javier A.
Martínez.” (fs. 176/182).
2.- El recurrente se agravió de lo resuelto
por el juez de baja sede, por entender que de
todos los informes reseñados por este en la
causa, no se desprendería que la supuesta
contaminación presuntamente perpetrada por
los imputados en una zona urbana y rural del
partido de Pergamino, haya afectado otras
jurisdicciones. Recordó lo resuelto por nuestro
máximo tribunal, a partir del caso “Lubricentro
13 de Marzo de 2020 Belgrano” (Fallos 323:163), en cual se subrayó la
Cámara Federal de Apelaciones de exigencia de la interjurisdiccionalidad del daño,
aun cuando se tratara de residuos peligrosos,
Rosario. Sala A. Provincia de Santa Fe como presupuesto inexorable para atribuir la
Provincia de Buenos Aires competencia federal. Dijo que tal postura fue
sostenida y ratificada en el caso “Miguel Angel”
(CSJ 1531/2017/CS001 del 22 de agosto de
2019).
SENTENCIA Refirió que la única potencialidad a la que
hizo referencia el magistrado instructor, habría
CAMARA FEDERAL DE ROSARIO - SALA A FRO sido la posibilidad de que la presunta afectación
70087/2018/6/CA2 de napas subterráneas fuera extendida al agua
de red (del ejido urbano de Pergamino). En este
Rosario, 13 de marzo de 2020 sentido, alegó que todos los estudios fueron
realizados sobre los pozos de agua ubicados en
Visto, conforme a las reglas del trámite
los barrios expresamente determinados de La
unipersonal de expedientes, los autos Nº FRO
Guarida, Luard Kayad y Villa Alicia.
70087/2018/6/CA2 caratulados "Cortese,
Sostuvo que el propio juez reconoció no
Fernando Esteban y otros p/ Infracción Ley
contar con elementos de convicción vinculados a
24.051 (art. 55) y/o Envenenamiento o
las características del curso de agua y su posible
Adulteración aguas, medicamentos o alimentos
contaminación interjurisdiccional como para
s/ Incidente de Incompetencia" (originario del
haber sostenido la competencia de este fuero de
Juzgado Federal Nº 2 de la ciudad de San
excepción, y que formuló una ponderación
Nicolás), del que resulta que,
equivocada y a contramano de la interpretación
1.- Vinieron los autos a mi conocimiento,
sistemática del texto constitucional del que se
en virtud del recurso de apelación interpuesto
infiere que sería una jurisdicción limitada y de
por Javier Arturo Martínez, en su calidad de
excepción.
intendente de la Municipalidad de Pergamino y
Citó en apoyo de su tesitura lo sostenido
con patrocinio letrado (fs. 185/195) contra la
por esta Cámara Federal de Apelaciones de
resolución del 27 de agosto de 2019 mediante la
1218
Rosario – en feria- dentro de los autos: aquel pedido de intervención se hizo en el marco
“Asociación Civil Protección Ambiental del Río de los principios de complementariedad y,
Paraná Control de Contaminación y Restauración particularmente, de solidaridad y cooperación
del Habitat y otro c/ ATANOR S.C.A. s/ amparo que instituyó la Ley General del Ambiente con el
ambiental”, del 13/01/2015, cita online: fin de que los distintos niveles de gobierno
AR/JUR/924/2015. Explicó que en dicho integren sus decisiones y actividades a fin de
precedente se hizo remisión a los argumentos asegurar el cumplimiento de los principios
vertidos por la Corte Suprema de Justicia de la enunciados en esa normativa. Formuló reserva
Nación en el fallo “Asociación Argentina de del caso federal.
Abogados Ambientalistas” del 08 de abril de 3.- Concedido el recurso, los autos se
2018, enumerando sus conclusiones. elevaron a la Alzada (fs. 204 y vta.). Recibidos en
Criticó la remisión a la ley 24.051 para esta Sala “A”, a fs. 208 y vta. se procedió a su
sustentar la competencia federal; toda vez que integración unipersonal (cfr. artículo 31 bis inc. 4
se soslayó la interpretación armónica que debe del C.P.P.N., modificado por ley 27.384) y se
realizarse de todo el plexo normativo, designó audiencia para informar poniéndose en
particularmente, con la ley General del Ambiente conocimiento de las partes la opción de la
(Ley 25.675). Puso de resalto lo normado por los modalidad escrita establecida en la Acordada nº
artículos 7 y 32 de dicho cuerpo normativo, 161/16-S (fs. 209).
procediendo a su transcripción. A fs. 211/213 y vta. se incorporó el
Indicó que más allá de la movilidad que memorial del Fiscal General, que por los
se le pueda atribuir a los residuos orgánicos e argumentos que expuso propició la confirmación
inorgánicos, industriales, herbicidas, plaguicidas del auto venido en apelación.
con o sin glifosato, que habrían constituido la Por su parte, el Dr. Pablo Joaquín Majul
causa de la contaminación denunciada, no en su carácter de apoderado de la Municipalidad
existirían elementos en autos que autoricen a de Pergamino informó oralmente, por lo que
concluir que será necesario disponer que otras quedaron los autos en estado de resolver
jurisdicciones recompongan el medio ambiente (fs.281).
tal como se pide. Concluyó que son solamente Y CONSIDERANDO:
los imputados y, potencialmente, la provincia de 1.) Luego de haberme impuesto del fallo
Buenos Aires y/o el Partido de Pergamino, venido en revisión y de los agravios contra él
quienes deberán responder y llevar a cabo los expresados por el Intendente de la
actos necesarios para lograr la recomposición del Municipalidad de Pergamino, en su carácter de
medio ambiente que se dice afectado, en el caso pretenso querellante, para una mejor
en que se determine que ha incurrido en actos u comprensión de la cuestión traída a estudio del
omisiones en el ejercicio de facultades propias, Tribunal resulta oportuno efectuar una breve
cual es su poder de policía en materia ambiental. reseña sobre los hechos que se investigan.
Por último, agregó que no constituiría un El Fiscal Federal, Dr. Matías Felipe Di
óbice racional que ese municipio haya requerido Lello, en virtud de la vista oportunamente
oportunamente la participación del Estado ordenada por el juez (fs. 20) formuló
Nacional y Provincial, a fin de pretender atribuir requerimiento de instrucción por posible
a la comuna un quiebre lógico en el presente infracción a la Ley de Residuos Peligrosos nº
planteo de competencia; sino que aclaró que 24051, toda vez que se denuncia la utilización de
1219
agroquímicos en campos aledaños a la zona de contaminante, y que dicha afectación sea a su

viviendas en la localidad de Pergamino, provincia vez posible de ser trasladada en el agua de red
de Buenos Aires, productos que son para consumo humano. Este supuesto, a la luz de
considerados “sustancias peligrosas”, las consideraciones periciales obrantes en autos,
encontrándose incluidos en el Anexo I, Y4 de la no sería extraño de observar.”
mencionada normativa, por ser desechos A su vez sostuvo que: “…no puede dejar
resultantes de la producción, preparación y de señalarse que los conductos subterráneos de
utilización de biocidas y productos fitosanitarios, los acuíferos subyacentes –según interpretara el
cuyo uso podría envenenar, adulterar o suscripto de las afirmaciones volcadas en el
contaminar de un modo peligroso la salud y el debate por aquella profesional carecen de
ambiente en general –art. 55- (fs. 21/23). límites materiales en tanto el agua que por allí se
En virtud de ello, se desprende de las escurre y navega, lo hace de un modo alternativo
diferentes medidas ordenadas en el legajo y en distintas profundidades, pero todas
principal, que el objeto de investigación –en conectadas por espacios comunes, lo cual
principio- serían hechos de presunta evidencia la interjurisdiccionalidad que brinda el
contaminación al medio ambiente y a la salud curso del agua en sus distintos niveles.”
pública en campos del Partido de Pergamino, Así puso de relieve que: “…la
cercanos a tres barrios de la localidad homónima contaminación en suelo y agua puede tener
(Villa Alicia, Luard Kayad y La Guarida). eventualmente un alcance mayor, pues la
A fin de profundizar la investigación, el verticalidad mencionada en el estudio demuestra
magistrado instructor dispuso la realización de una afectación posible al subsuelo, lo cual no
diferentes estudios de contaminación en los resulta novedoso en los ámbitos científicos y
barrios mencionados, además de los campos que académicos que examinaron el tema, por cuanto
los rodean, en los que se tomaron muestras de existen de unos años a esta parte, una variedad
agua, cultivos y suelo, entre otras, a fin de de trabajos elaborados por organismos e
establecer si existía daño ambiental y para la instituciones públicas de gran prestigio que
salud pública, lo que arrojó como resultado un avalan la presencia de agroquímicos en el
amplio número de moléculas de plaguicidas, ambiente de Pergamino.-” (cfr. fs. 176/182)
determinándose con posterioridad -según 2.- Ingresando al planteo del recurrente,
informaron algunos de los especialistas tengo en cuenta que se basa en que, conforme la
intervinientes en autos- que el agua no resultaba profusa jurisprudencia de la Corte Suprema de
apta para consumo humano, circunstancia ésta Justicia de la Nación que citó, el magistrado de la
que aún se encuentra en plena etapa de análisis. anterior instancia no ha brindado un
De esta manera y en lo que fundamento idóneo para sostener el
específicamente refiere al objeto de mantenimiento de la competencia federal,
investigación de esta causa, el juez de la cuando no se habría acreditado la exigencia de la
instancia previa concluyó en su resolución del 27 interjurisdiccionalidad.
de agosto de 2019 -que por medio de la presente En este rumbo, en primer lugar he de
se revisa- que: “El avance de la instrucción señalar que con la reforma constitucional de
permite sopesar como factible que las napas 1994, la Argentina consagró expresamente la
subterráneas del partido de Pergamino puedan protección del medio ambiente. Así en su
verse alcanzadas por algún producto artículo 41 dispone que: “Todos los habitantes
1220
gozan del derecho a un ambiente sano, ley 24.051 prevé que: “Será competente para
equilibrado, apto para el desarrollo humano y conocer de las acciones penales que deriven de
para que las actividades productivas satisfagan la presente ley la Justicia Federal.”
las necesidades presentes sin comprometer las La normativa referida precedentemente
de las generaciones futuras; y tienen el deber de debe ser interpretada a la luz de la doctrina
preservarlo. El daño ambiental generará establecida por nuestro máximo tribunal, en
prioritariamente la obligación de recomponer, cuanto de su fallo del 22 de agosto de 2019
según lo establezca la ley. Las autoridades dictado dentro de la causa “Fernández, Miguel
proveerán a la protección de este derecho, a la Ángel s/ Infracción ley 24.051”, se extrajeron las
utilización racional de los recursos naturales, a la siguientes conclusiones: “La investigación del
preservación del patrimonio natural y cultural y vertido de residuos peligrosos en un arroyo que
de la diversidad biológica, y a la información y desemboca en una cuenca hídrica
educación ambientales. Corresponde a la Nación interjurisdiccional hace surtir la competencia de
dictar las normas que contengan los la justicia federal. La exigencia de
presupuestos mínimos de protección, y a las interjurisdiccionalidad del daño, aun cuando se
provincias, las necesarias para complementarlas, tratara de residuos peligrosos, es un presupuesto
sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. inexorable para atribuir competencia federal. La
Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de solución del caso que involucra una cuenca
residuos actual o potencialmente peligrosos, y de hídrica interjurisdiccional debe ser abordada
los radiactivos.” desde una perspectiva integral ya que requiere la
La Ley General del Ambiente 25.675 adopción de medidas referidas a la cuenca en
prevé los presupuestos mínimos para el logro de general y no limitadas a las jurisdicciones
una gestión sustentable y adecuada del territoriales, porque los conflictos ambientales
ambiente, la preservación y protección de la no coinciden con las divisiones políticas o
diversidad biológica y la implementación del jurisdiccionales”. (sumarios publicados en
desarrollo sustentable; refiere a principios de la “Ambiente: fallos de la Corte Suprema de Justicia
política ambiental, ordenamiento ambiental y de la Nación, 2019, Secretaría de Jurisprudencia
evaluación de impacto ambiental. de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
En lo que atañe a la competencia judicial, publicado en
el articulo 7º del cuerpo legal mencionado en el https://sj.csjn.gov.ar/sj/boletines.jsp).
párrafo anterior dispone que: “La aplicación de 3.- Establecido el marco legal en el que
esta ley corresponde a los tribunales ordinarios habré de encuadrar los agravios esgrimidos por
según corresponda por el territorio, la materia, o el representante del municipio de la ciudad de
las personas. En los casos que el acto, omisión o Pergamino, corresponde verificar a fin de dar
situación generada provoque efectivamente una adecuada solución al caso, si conforme las
degradación o contaminación en recursos constancias obrantes en el expediente principal
ambientales interjurisdiccionales, la competencia los hechos investigados podrían configurar un
será federal.” daño interjurisdiccional. En ese rumbo, tengo en
Asimismo, en el artículo 32 establece cuenta especialmente lo sostenido por el
que: “La competencia judicial ambiental será la representante del Ministerio Público Fiscal al
que corresponda a las reglas ordinarias de la contestar la vista corrida por el a-quo, en cuanto
competencia. …” Por su parte el artículo 58 de la de su dictamen se desprende: “Vale Recordar
1221
sintéticamente, que en estas actuaciones se mediante providencia del 9 de agosto de 2019

investiga la posible contaminación ambiental y ordenó, a raíz de lo solicitado por la parte
afectación a la salud que se habría producido querellante, requerir “a la Autoridad del Agua
como consecuencia de la utilización de pesticidas que remita a esta sede –con carácter de pronto
y agroquímicos en el partido de Pergamino, y despacho- un informe completo en relación a la
que (…) no se descarta que con la investigación procedencia, identificación y origen de las napas
penal en curso se puedan generar otros de la ciudad de Pergamino, con detalle de las
elementos de prueba que permitan identificar limitaciones que presentan, profundidad, capas y
otros posibles autores como así también la convergencias de las mismas, como así también
existencia de otros hechos delictivos conexos a aporte información acerca de las condiciones
estos o concurrentes en sus efectos, que lleven a particulares de cada una de las mencionadas
ampliar el objeto procesal de autos.” napas que identifique como parte de la región
Además resaltó lo referido en su geográfica en cuestión.”
dictamen obrante a fs. 1602/1614, respecto a Por otro lado, Florencia Morales, en su
que “…el trámite de este expediente está carácter de querellante, refirió que los acuíferos
develando una realidad mucho más compleja de afectados son los Puelche y Pampeano, recurso
lo que se estimaba en un primer momento, con hídrico subterráneo interjurisdiccional (fs.
aspectos que trascienden el marco de la causa 169/170). Siguiendo esa línea de pensamiento,
penal pero que hacen a su conocimiento y destaco que el Acuífero Puelche es “…una
resultan necesarios para su delimitación…” y inmensa masa de agua pluvial (de lluvia)
“…una importante cantidad de ciudadanos de infiltrada en el suelo y contenida en un manto
Pergamino están indicando, con estudios subterráneo de arenas y sedimentos porosos,
médicos que refuerzan sus manifestaciones, que que se ubica (…) sólo bajo la llamada Pampa
están siendo víctimas de las prácticas de Ondulada; es decir que ocupan una superficie de
fumigación que se registran en sus medios de 230.000 kilómetros cuadrados del noroccidente
vida, con claras consecuencias negativas en su bonaerense y el sudoccidente santafesino. El
salud –existen medidas procesales en curso al Puelche llega hasta la mitad de la provincia de
respecto y su calidad de vida. (…) se han Santa Fe, este de Córdoba y NE de Bs. As hasta la
corroborado los aspectos centrales de sus Bahía de Samborombón. Hacia Córdoba se
denuncias –aunque persistan medidas en tal vuelve salado y hacia el Paraná es dulce.” (el
sentido-, siendo que por otro lado se encuentra resaltado me pertenece) “El Puelche es único en
aún discutido en autos la calidad del agua que todo sentido. Entre los seis acuíferos que están
beben en sus domicilios, en el cual en todos los apilados verticalmente bajo nuestros pies en la
casos se ha detectado la presencia de moléculas pampa húmeda, es el único potable. Hay otros
correspondientes a compuestos químicos más superficiales pero están agotados o
vinculados a los productos pesticidas (tales como contaminados y los otros más profundos son
glifosato, AMPA, imazaquin,hidroxi-atrazina, salados. …es la principal reserva de agua potable
etc.)…”. de la Argentina. Da de beber a buena parte de
A su vez, conforme se aprecia de las nuestro mayor conglomerado urbano, provee a
constancias obrantes en el Sistema de Gestión sus industrias y riega la zona que genera casi
Lex 100, se advierte que el magistrado a cargo todo el producto bruto agrícola del país" (cfr.
del Juzgado Federal nº 2 de San Nicolás, “Acuífero Puelche: una gran reserva de agua en
1222
peligro”, Lic. Silvina Laura Gutiérrez e Ing. José

Luis Álvarez, www.ambienteecologico.com-
ediciones/2001/077 ).
De las circunstancias detalladas en los
párrafos precedentes, se observa que los hechos
materia de investigación en la presente causa -
presunta contaminación al medio ambiente y
afectación a la salud pública-, a lo largo de las
pruebas reunidas en el sumario han dejado de
ser meramente conjeturales, existiendo
probanzas positivas con un grado de convicción
suficiente que en principio demostrarían que esa
posible contaminación habría alcanzado una
extensión territorial que por el momento no se
habría delimitado definitivamente, sumado a que
podría alcanzar a una población que hasta ahora
resultaría indeterminada.
Consecuentemente las razones que acabo
de sintetizar, constituyen motivo suficiente para
rechazar los agravios del recurrente y confirmar
la resolución del 27 de agosto de 2019 obrante a
fs. 176/182 del presente incidente. Así, también
lo ha dictaminado el Ministerio Público Fiscal en
ambas instancias.
Por tanto, Se resuelve:
Confirmar, en cuanto fue materia de
impugnación, la resolución del 27 de agosto de
2019 obrante a fs. 176/182 del presente
incidente. Insertar, hacer saber, comunicar en la
forma dispuesta por Acordada nº 15/13 de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación y,
oportunamente, devolver los autos al Juzgado.
FERNANDO LORENZO BARBARÁ. JUEZ DE
CAMARA
ANTE MI
VALERIA MARÍA MALGIOGLIO.
SECRETARIA DE CÁMARA
1223
1°) Que entre el Juzgado Federal de

119.- Presidencia Roque Sáenz Peña y el Juzgado de
Garantías y Transición de General José de San
Martín, ambos de la Provincia del Chaco, se
suscitó un conflicto negativo de competencia en
la causa en que se investiga una supuesta
infracción a la ley 24.051, por la descarga de
afluentes cloacales en el arroyo Correntoso, que
desemboca en el río Oro, afluente del río
11 de Junio de 2020 Paraguay.
2°) Que la jueza federal declinó su
Corte Suprema de Justicia de la Nación competencia a favor de la justicia local con
Provincia de Chaco. fundamento en que no se habría acreditado la
afectación de un recurso interjurisdiccional.
Sostuvo que del informe realizado por la
Administración Provincial del Agua (APA), surgía
SENTENCIA que la presencia de coliformes fecales y aguas
servidas solo afectaba a vecinos de la localidad
Autos y Vistos; Considerando: de General San Martín, sin que se verifiquen en
1224
la causa elementos que permitan concluir que el Por su parte, la ley 25.675 General del
río Oro se encuentre en vías de contaminación. Ambiente establece en su artículo 7° que "la
En ese entendimiento, concluyó que la aplicación de esta ley corresponde a los
posible contaminación no trascendería las tribunales ordinarios según corresponda por el
fronteras de la provincia, motivo por el cual no territorio, la materia, o las personas. En los casos
se habría afectado un recurso interjurisdiccional. que el acto, omisión o situación generada
Suma a lo expuesto que no se darían en el provoque efectivamente degradación o
caso los supuestos establecidos en la ley 24.051, contaminación en recursos ambientales
artículo 1°. interjurísdiccionales, la competencia será
3°) Que por su parte, la jueza provincial federal". De tal manera, de la lectura de la norma
rechazó esa atribución de competencia, sobre la citada se concluye la regla de la competencia
base de un informe de la licenciada Cúneo ordinaria y la excepción de la competencia
Basaldúa del cual desprendió que los valores federal para aquellos casos en que,
detectados no cumplen con los máximos efectivamente, se verifique una afectación
admisibles y que el efluente no era apto para su interjurisdiccional.
vuelco al curso de agua superficial, 5°) Que, en el marco normativo citado,
enmarcándose en el Anexo II de la ley, lo que este Tribunal ha subrayado la exigencia de
afectaba el cauce interprovincial. interjurisdiccionalidad de la contaminación como
Con la insistencia del magistrado federal presupuesto inexorable para atribuir la
quedó formalmente trabada la contienda. competencia federal ("Lubricentro Belgrano",
4°) Que la ley 24.051 delimita su Fallos: 323:163), aún frente a la constatación de
aplicación, y por ende la competencia federal en la presencia de residuos peligrosos.
los términos del artículo 58, a aquellos supuestos A tal efecto, se tuvo en cuenta la
de "generación, manipulación, transporte, intención puesta de manifiesto por el legislador
tratamiento y disposición final de residuos en el debate parlamentario de la ley 24.051, que
peligrosos ... cuando se tratare de residuos no fue otra que la de respetar las atribuciones de
generados o ubicados en lugares sometidos a las provincias para dictar normas de igual
jurisdicción nacional o, aunque ubicados en naturaleza. Ello en el marco de las atribuciones
territorio de una provincia estuvieren destinados atribuidas en el artículo 41 de la Constitución
al transporte fuera de ella, o cuando, a criterio de Nacional, conforme el cual corresponde a la
la autoridad de aplicación, dichos residuos Nación la facultad de dictar las normas que
pudieren afectar a las personas o el ambiente contengan los presupuestos mínimos de
más allá de la frontera de la provincia en que se protección del ambiente, y a las provincias las
hubiesen generado, o cuando las medidas necesarias para complementarlas, sin que
higiénicas o de seguridad que a su respecto fuere aquellas alteren las jurisdicciones locales.
conveniente disponer, tuvieren una repercusión Por su parte, la Corte sostuvo que debe
económica sensible tal, que tornare aconsejable conocer el fuero de excepción cuando tal
uniformarlas en todo el territorio de la Nación, a afectación jurisdiccional "no puede descartarse"
fin de garantizar la efectiva competencia de las (Fallos: 318:1369; 325:823; .328:1993; 329:1028,
empresas que debieran soportar la carga de entre otros).
dichas medidas" (artículo 1°, énfasis agregado). 6°) Que en la presente causa se investiga
la contaminación que habría producido la firma
1225
Servicio de Agua y Mantenimiento Empresa del interdependientes y por tal motivo deben ser
Estado Provincial (SAMEEP), por la descarga de usados y conservados de manera integrada"
líquidos cloacales provenientes del pozo de (Fallos: 340:1695; 342:1203).
bombeo de la mencionada firma, ubicada en la En efecto, la noción que da sentido a la
localidad de General de San Martín (Provincia del cuenca hídrica es la de unidad, en la que se
Chaco), en forma deficiente y sin tratamiento comprende el ciclo hidrológico en su conjunto,
alguno, al arroyo Correntoso, el cual desemboca ligado a un territorio y a un ambiente particular
en el río Oro, afluente del río Paraguay. (Fallos: 342:1203). La esencial interrelación entre
Específicamente, si bien dos de los los componentes de una cuenca hídrica, que
recursos ambientales que se encontrarían hace del curso de agua un verdadero sistema, se
afectados por los hechos investigados son cauces refleja en la estrecha interdependencia
internos de la Provincia del Chaco (arroyo observable entre sus diversos elementos (Fallos:
Correntoso y río Oro), estos integran una 340:1695, considerando 13). En tal sentido, la
importante cuenca hídrica interjurisdiccional (río concepción de unidad ambiental de gestión de
Paraguay). las cuencas hídricas, como bien colectivo de
En consecuencia, el tema a decidir en el pertenencia comunitaria y de objeto indivisible,
presente es el criterio de atribución de se encuentra previsto con claridad y
competencias que debe utilizarse en la contundencia en el Régimen de Gestión
investigación de la contaminación con residuos Ambiental de Aguas (ley 25.688, artículos 2°, 3° y
peligrosos a cauces de agua internos 4°).
provinciales, cuando este pertenece a una En este marco, la cuenca se presenta
cuenca hídrica interjurisdiccional. como una delimitación propia de la denominada
7º) Que, en la ponderación de tal criterio "territorialidad ambiental", que responde a
cabe en primer lugar señalar que la Ley General factores predominantemente naturales y se
del Ambiente establece que su aplicación e contrapone con la territorialidad federal, que
interpretación, así como la de toda otra norma a expresa una decisión predominantemente
través de la cual se ejecute la política ambiental, histórica y cultural (aquella que delimita las
estará sujeta al cumplimiento de los principios jurisdicciones espaciales de los sujetos partícipes
establecidos en su artículo 40, que se deben del federalismo argentino) (cfr. Fallos: 340:1695).
integrar, conforme el artículo 5°, en todas las En torno a tales perspectivas, este
decisiones de carácter ambiental. Los principios Tribunal ha sostenido que la relevancia
allí destacados, es decir de congruencia, de constitucional que la protección ambiental y el
prevención, precautorio, y de sustentabilidad, federalismo tienen en nuestro país exige
entre otros, informan todo el sistema de derecho emprender una tarea de "compatibilización",
ambiental, y su aplicación resulta determinante que no es una tarea "natural" (porque ello
también en cuestiones de competencia. significaría "obligar" a la naturaleza a seguir los
8°) Que este Tribunal se ha pronunciado mandatos del hombre) sino predominantemente
sobre la trascendencia del concepto de cuenca "cultural" (Fallos: 340:1695).
hidrográfica, recordando que "son ámbitos 9°) Que, en consecuencia, en el sub
físicos dentro de los cuales los distintos usos y examine corresponde compatibilizar: i) el
efectos 'de los recursos hídricos 'y los demás carácter excepcional y restrictivo de la
recursos naturales son naturalmente competencia federal (artículos 121, 116, y 75,
1226
inciso 12, de la Carta Fundamental), acotada y desembocadura en el río Paraguay). A su vez,

definida a los poderes que las provincias aproximadamente 30 km antes de su
delegaron en el Estado Federal (Fallos: 341:324; desembocadura, Oro está sometido al
342:667, entre muchos otros); con ii) la caudal dominante de la Gran Cuenca Paraná
naturaleza integral e interdependiente de la (Ministerio de la Provincia del Chaco el río
cuenca hídrica (Fallos: 340:1695; 342:1203), a la Producción y Ambiente, Gobierno de la - Centro
luz de los principios precautorio y preventivo del de documentación e información,
derecho ambiental (artículo 4° ley 25.675) y "Recopilaciones de textos y mapas de la
teniendo en consideración que las causas y las Provincia del Chaco", páginas 31 y 51).
fuentes de los problemas ambientales se deben c) el informe técnico producido por la
atender en forma integrada. Todo ello en el UFIMA permite concluir el carácter peligroso que
marco restringido y provisorio del ámbito presentarían los residuos identificados, que
cognoscitivo propio en el que se dirimen las fueron clasificados dentro del Anexo II de la ley
cuestiones de competencia (Fallos: 339:353). 24.051, por poseer características de
En esa línea, cabe concluir que resulta peligrosidad H6.2: Sustancias infecciosas (fs.
dirimente en la solución de conflictos de 138/139 vta.)
competencia como el presente la existencia de d) el caudal de efluentes, al año 2012, era
elementos de los que pueda derivarse, con cierto de 1600 m3/día, y la cantidad de usuarios
grado de razonabilidad, que la contaminación conectados a la red cloacal ascendía de 5600 a
investigada pueda potencialmente afectar otros 6000 habitantes, lo que representaba un 40%
cauces de aguas interjurisdiccionales. A tal (Informe ambiental de los Sistemas de
conclusión podría arribarse a partir de aspectos tratamientos cloacales en' las localidades de
tales como el grado de contaminación General San Martín, obránte a fs. 89/98).
registrado, las características del curso de agua e) si bien el "Informe técnico Ambiental
receptor de la contaminación, el elemento Arroyo Correntoso" (fs. 123/134) producido por
contaminante de que se trate, la distancia que las autoridades provinciales, sostiene que se
este debe recorrer, su volumen, u otros datos respetan los niveles guía del decreto
que se estimen pertinentes a los fines de reglamentario 847/92 de la ley 3230, Código de
determinar la potencialidad señalada. Aguas, por lo que se concluye que tal arroyo "va
10) Que en el sub judíce: a) se investiga depurando el líquido cloacal aguas abajo sin
una descarga irregular, "en crudo", de desechos tener influencia en el sistema...", tal información
cloacales líquidos, sin tratamiento previo, se contrapone con la conclusión del dictamen
realizado por la empresa que presta el servicio técnico de UFIMA mencionado, conforme al cual
de agua y cloacas, en parte a cielo abierto, que los valores que no cumplen con los máximos
afecta las aguas del arroyo Correntoso y con ello admisibles según el decreto mencionado son:
el río Oro. sólidos disueltos totales, sólidos sedimentables
b) el vuelco de efluentes se produce en la en 10 minutos y sólidos sedimentables en 2 hs.
localidad de General José de San Martín, cercana Asimismo, el informe citado sostiene que el valor
a la desembocadura del río Oro en el Paraguay de las bacterias coliformes (parámetro no
(100 km realizando un cálculo en línea recta abordado por el decreto), permite concluir,
desde General José de San Martín hasta Las tomando como referencia normativas análogas,
Palmas, localidad más cercana a la
1227
que el efluente no es apto para su vuelco a curso 12) Que el juez Lorenzetti suscribe la
de agua superficial. presente en la localidad de Rafaela, Provincia de
f) el informe técnico producido por la Snta" Fe.,— Yh el juez Rosatti lo hace en la
UFIMA da cuenta que el efluente cloacal localidad de Santa Fe, provincia homónima, en
arrojado al arroyo contenía 23.000 coliformes virtud de las medidas de aislamiento social
fecales (termotolerantes) NMP4/100 ml. Tales preventivas dispuestas por las autoridades
bacterias se caracterizan por soportar nacionales.
temperaturas elevadas, y reproducirse con Por ello, en atención al estado de las
mayor facilidad en ambientes lóticos, presentes actuaciones se resuelve:
circunstancias que se verifican en la región del 1) Habilitar días y horas inhábiles del día
Chaco oriental. de la fecha exclusivamente a los fines del dictado
g) las capacidades hidrográficas del río de la presente sentencia.
Oro permitirían, en principio, concluir su 2) De conformidad con lo dictaminado
dificultad para depurar el tipo de efluentes en por el señor Procurador Fiscal, declarar que
estudio (ello por cuanto dicho cauce de agua deberá entender en la presente causa en la que
presenta similitudes al rio Negro, que permiten se originó la cuestión incidental de competencia,
tomar como referencia los estudios realizados en el Juzgado Federal de Primera Instancia de
torno al segundo, cfr. Plan General de Manejo Roque Sáenz Peña, al que se le remitirá. Hágase
del Parque Nacional Chaco, 2001, pág. 39 y Plan saber al Juzgado de Garantías y Transición de
director y proyecto ejecutivo del sistema cloacal General José de San Martín, Provincia del Chaco.
del área metropolitana del gran Resistencia,
evaluación de impacto ambiental, elaborado por
la Provincia del Chaco).
Lo dicho es suficiente para colegir que en
el
presente caso existen factores que permiten
desprender que el río Paraguay podría,
razonablemente y 'en el marco de la
interdependencia que se verifica entre los
elementos de una cuenca hídrica, convertirse en
cuerpo receptor del efluente líquido
contaminante que, prima facie, afectaría al
arroyo Correntoso y al río Oro.
II.- Que, en definitiva, con -los.-
estándares de ponderación provisorios y
restringidos característicos de esta etapa inicial
del proceso, se considera que se encuentra
configurada, con carácter provisorio, la presencia
de elementos que permiten razonablemente
colegir el requisito de afectación
interjurisdiccional, lo que hace surtir la
competencia de la justicia federal.
1228
dispuesto la suspensión de la actividad industrial

120.- de la empresa "Carboquímica del Paraná S.A.",
demandada -junto con el Organismo Provincial
para el Desarrollo Sostenible (OPDS) y Siderar
SAIC- en el amparo iniciado por la asociación
actora a fin de solicitar el cese y recomposición o
indemnización sustitutiva del daño ambiental,
causado por emanaciones de efluentes gaseosos
y líquidos vertidos sobre el río Paraná, así como
por el enterramiento de residuos peligrosos.
Los hechos expuestos también dieron
lugar –según surge de la sentencia- a la causa
penal identificada como FRO 13.943/2014, cuyo
legajo de copias certificadas corre como
2 de Julio de 2020 agregado al presente.
Corte Suprema de Justicia de la Nación Para decidir del modo en que lo hizo, el
Provincia de Buenos Aires tribunal a quo consideró que, si bien la medida
cautelar dictada por el juez de grado no podía
ser tachada de ilegítima en virtud del principio
precautorio previsto en el art. 4° de la ley 25.675,
SENTENCIA tampoco debía olvidarse la situación puntual de
autos, toda vez que el cese provisorio de la
CSJ 3570/2015/1/1/RH1 actividad podría ocasionar a la demandada un
Asociación Civil Protecc. Ambiental del perjuicio de imposible o muy difícil reparación
Río Paraná Ctrol. Contam. y Restauración del ulterior.
Hábitat y otro c/ Carboquímica del Paraná S.A. y Consideró que tanto de las actuaciones
otro s/ incidente de medida cautelar. administrativas, como de la causa penal FRO
Buenos Aires, 13.943/2014, se desprendía que, en razón de la
Vistos los autos: "Recurso de hecho detección de ciertos incumplimientos de la
deducido por la actora en la causa Asociación normativa ambiental, el OPDS había dispuesto la
Civil Protecc. Ambiental del Río Paraná Ctrol. clausura preventiva total del establecimiento y
Contam. y Restauración del Hábitat y otro c/ prohibido la generación de residuos de cualquier
Carboquímica del Paraná S.A. y otro s/ incidente tipo (disposición 1907/2014). Y destacó que,
de medida cautelar", para decidir sobre su luego de realizadas determinadas tareas, según
procedencia. las pautas de saneamiento establecidas con
Considerando: motivo de la clausura, el mencionado organismo
1°) Que a fs. 363/374 de los autos ordenó su levantamiento (disposición
principales, la Sala B de la Cámara Federal de 1743/2015).
Apelaciones de Rosario, al revocar parcialmente Sobre la base de lo expuesto, el a quo
la sentencia de primera instancia, resolvió en valoró que el organismo competente en la
cuanto al caso interesa, dejar sin efecto la materia había tenido una participación activa
medida cautelar mediante la cual se había después de realizada la denuncia penal, y
1229
concluyó que la pretensión cautelar "carecería aplicable, en tanto dicho artículo establece tal
de sustento al tiempo de su .dictado". Por otra requisito', como presupuesto mínimo de orden
parte, señaló que la actora no había acreditado público para el ejercicio de una actividad como la
que fuesen falsas o infructíferas las medidas de autos. En este sentido, indica que la ausencia
tomadas por la demandada. de tal declaración fue señalada por el juez de
En cuanto al peligro en la demora en la primera instancia al otorgar la medida cautelar,
concreción del daño al ambiente, la cámara que la empresa demandada no cuenta aún con
sostuvo que este había quedado desvirtuado dicho instrumento, y que tampoco obra en autos
ante la realización -bajo la dirección del documento alguno que cumpla con las
organismo de contralor- de las tareas de previsiones del art. 13 de la ley 25.675, que
saneamiento antes mencionadas. regula el contenido de la evaluación de impacto
Finalmente, tuvo en cuenta el perjuicio ambiental.
que el cese de la actividad podría traer aparejado Advierte que la cámara dispuso levantar
al personal de la empresa. la medida cautelar en cuestión sobre la base de
2°) Que contra tal pronunciamiento, la un acto administrativo del OPDS, sin considerar
actora interpuso recurso extraordinario, cuya que su sola lectura llevaba a concluir que el
denegación (fs. 426/426 vta.), dio origen a la Estudio de Impacto Ambiental no había sido
queja bajo examen. presentado por "Carboquímica del Paraná S.A.".
La recurrente se agravia porque entiende Según afirma, tampoco valoró que dicho
que, al resolver del modo en que lo hizo, la organismo es codemandado en autos, en el
cámara omitió considerar que en el expediente carácter de responsable del dañoo ambiental
quedó demostrado que la demandada utiliza, en invocado.
su proceso industrial, alquitrán de hulla como En tales condiciones, alega que la
insumo principal, y que este es un subproducto decisión apelada atenta contra el art. 41 de la
de la industria siderúrgica, en cuyo proceso de Constitución Nacional y torna ilusorios los
destilado se generan residuos altamente principios de orden público de precaución y de
concentrados y tóxicos, riesgosos para el medio prevención previstos en el art. 40 de la ley
ambiente y para la salud de la población. 25.675, al privilegiar el interés particular por
Señala que el tribunal a quo tampoco sobre el interés colectivo, y concluye que es una
tuvo en cuenta que la Gendarmería Nacional -a sentencia arbitraria pues, mediante afirmaciones
través de la constatación del día 30 de dogmáticas, prescinde de la legislación aplicable
noviembre de 2016 obrante en el expediente- y omite valorar pruebas trascendentes para la
advirtió sobre las deficiencias de las instalaciones resolución del caso.
y sobre el posible daño ambiental ante su puesta 30) Que, en primer término, cabe
en funcionamiento. recordar que las resoluciones que se refieren a
Sostiene que, al concluir que el simple medidas cautelares, ya sea que las ordenen,
levantamiento de la clausura dictado por el modifiquen o extingan, no autorizan el
Director de Controladores del OPDS era otorgamiento del recurso extraordinario ya que
suficiente para el levantamiento de la medida no revisten -como regla- el carácter de
cautelar.y, en consecuencia, equivalente a la sentencias definitivas, principio que -en casos
Declaración de Impacto Ambiental prevista en el como el presente- admite excepción cuando la
art. 11 de la ley 25.675, desconoció la normativa medida dispuesta es susceptible de producir un
1230
agravio al medio ambiente que, por su magnitud Especiales y el predio industrial y sus alrededores
y circunstancias de hecho, puede ser de tardía, comiencen a ser saneados..." (fs. 197/198), y
insuficiente o imposible reparación ulterior para revocar dicha decisión, la cámara se limitó a
(Fallos: 339:142). citar los considerandos de la disposición
En ese sentido, no puede dejar de 1743/2015, mediante la cual el OPDS -
señalarse que en el particular ámbito de las codemandado en autos- dispuso el
demandas encuadradas en las prescripciones de levantamiento de la clausura del establecimiento
la Ley General del Ambiente, la interpretación de industrial (v. copia de la disposición 1743/2015 a
la doctrina precedentemente enunciada debe fs. 220 y siguientes de los autos principales y a fs.
efectuarse desde una moderna concepción de las 1301/1303 del legajo de copias certificadas de la
medidas necesarias para protección del medio causa penal FRO 13.943/2014, solicitada ad
ambiente, pues el art. 4° de esa introduce en la effectum videndi a fs. 358/359, que corre
materia los principios de prevención del daño agregado al presente), según los cuales
ambiental y de precaución ante la creación de un "Carboquímica del Paraná S.A." había cumplido
riesgo con efectos desconocidos y por tanto con los puntos requeridos en los sucesivos actos
imprevisibles (Fallos: 339:142; 340:1193). administrativos de autorización temporaria (fs.
Es a la luz de estos principios que debe 19/19 vta.).
interpretarse el último párrafo del art. 32 de la De ese modo, el tribunal a quo omitió
Ley General del Ambiente en cuanto en él se considerar que del texto de la disposición
dispone que en cualquier estado del proceso, 1743/2015 se desprendía que la empresa
aun con carácter de medida precautoria, podrán demandada aún no había cumplido con la
solicitarse medidas de urgencia, que el juez presentación del estudio de impacto ambiental,
también podrá disponer sin petición de parte, y que a ese fin el OPDS le había otorgado un
aun sin audiencia de la parte contraria, plazo de treinta días corridos a partir de la fecha
prestándose debida caución por los daños y de la notificación (fs. 220/221 de los autos
perjuicios que pudieran producirse (Fallos: principales).
339:142). En este punto cabe recordar que la Ley
4°) Que las referidas circunstancias General del Ambiente 25.675 exige el
excepcionales se verifican en el sub lite y, cumplimiento del procedimiento de impacto
además, los agravios de la quejosa suscitan ambiental con carácter previo a la ejecución de
cuestión federal suficiente para habilitar la > vía "toda obra o actividad que en el territorio de la
extraordinaria, toda vez que lo resuelto no Nación sea susceptible de degradar el ambiente,
constituye derivación razonada del derecho alguno de sus componentes, o afectar la calidad
vigente con particular y pormenorizada de vida de la población, de forma significativa"
aplicación a las circunstancias de la causa. (arts. 11, 12 y 13 y Fallos: 339:201).
En efecto, al conceder la medida cautelar En el mismo sentido, la ley provincial
solicitada la ley por la actora, el juez de primera 11.723 establece que "todos los proyectos
instancia dispuso "la suspensión de toda consistentes en la realización de obras o
actividad industrial de la empresa 'Carboquímica actividades que produzcan o sean susceptibles de
del Paraná S.A.' hasta tanto no exhiba u obtenga producir algún efecto negativo al ambiente de la
la pertinente autorización administrativa de Provincia de Buenos Aires y/o sus recursos
OPDS, Autoridad de Agua, Dirección de Residuos naturales, deberán obtener una DECLARACION
1231
DE IMPACTO AMBIENTAL expedida por la Ciencias Exactas de la Universidad de La Plata a

autoridad ambiental provincial o municipal según fs. 1208/1209; y la prueba testimonial obrante a
las categorías que establezca la reglamentación fs. 1350/1351).
de acuerdo a la enumeración enunciativa Tampoco tuvo en cuenta el tribunal que
incorporada en el anexo II de la presente ley" de los informes técnicos elaborados por el
(art. 10). Departamento de Delitos Ambientales - División
En el anexo II de la citada norma Operaciones de la Policía Federal Argentina, que
provincial se incluye a los establecimientos obran en dicha causa penal, surge que la
industriales clasificados en la tercera categoría empresa presentaba irregularidades ambientales
en los términos del art. 15 de la ley local 11.459 y que la tierra estaba mezclada con alquitrán,
de Radicación Industrial, que contempla a brea o derivados del petróleo (v. informes
aquellos "que se consideren peligrosos porque su técnicos 36/14 y 202/2014, obrantes a fs.
funcionamiento constituye un riesgo para la 263/275 y 308/336, respectivamente). Del
seguridad, salubridad e higiene de la población u mismo modo, omitió considerar que las
ocasiona daños graves a los bienes y al medio muestras de residuos sólidos y líquidos
ambiente". oportunamente obtenidas del predio industrial y
De acuerdo con el certificado emitido por de los lindantes por el mencionado cuerpo (fs.
la Dirección Provincial de Evaluación y Recursos 338/348 y 378/380) fueron examinadas por el
Naturales que, en copia, obra a fs. 683 de la Centro de Investigaciones Medio Ambientales
causa FRO 13.943/2014 (v. legajo de copias (CIMA) de la Universidad de La Plata, y que este
certificadas que corre agregado al presente), confirmó la presencia en ellas de residuos que
esta condición es cumplida por la actora, podrían resultar peligrosos (v. fs, 1208/1209 y
circunstancia que tampoco fue valorada por la 688).
cámara. 6°) Que al omitir toda referencia a la
50) Que el tribunal a quo no consideró, prueba aludida, el tribunal no realizó el juicio de
concretamente, que de la causa penal que tuvo a ponderación al que obliga la aplicación del
la vista (fs. 427) y cuyo legajo de copias principio precautorio, según el cual, cuando haya
certificadas corre agregado a la presente, surge peligro de daño grave e irreversible la ausencia
que la empresa demandada produce -mediante de información o certeza científica no deberá
la destilación de alquitrán de hulla (fs. 683)- utilizarse como razón para postergar la adopción
sustancias que en algunos casos son calificadas de medidas eficaces, en función de los costos,
como "sometidas a control" por la Ley de para impedir la degradación del ambiente.
Residuos Peligrosos 24.051 (v. puntos Yll e Y39 7°) Que en nada modifica estas
del Anexo I de la ley y las constancias de la causa conclusiones la presentación de la demandada
penal, especialmente, el informe del Instituto obrante a fs. 96/100 del recurso directo,
Nacional de Tecnología Industrial a fs. 688, el mediante la cual acompaña una copia del
informe del Centro Nacional de Intoxicaciones – "Certificado de Aptitud Ambiental", otorgado por
Servicio de Toxicología del Hospital Nacional el Coordinador Ejecutivo de Fiscalización
Alejandro Posadas a fs. 865, el informe de Ambiental del OPDS. Ello es así, pues de su
laboratorio elaborado por el Centro de lectura se desprende que tal instrumento fue
Investigaciones del Medio Ambiente del otorgado en forma condicionada al
Departamento de Química de la Facultad de cumplimiento de ciertos requisitos, circunstancia
1232
que demuestra la existencia -al momento de su Que el juez Lorenzetti suscribe la

emisión- de una serie de observaciones, cuyo presente en la localidad de Rafaela, Provincia de
cumplimiento la demandada no ha acreditado Santa Fe, y el juez Rosatti lo hace en la localidad
con posterioridad y, en consecuencia, la de Santa Fe, provincia homónima, en virtud de
subsistencia del peligro en la demora. las medidas de aislamiento social preventivas
En este sentido, es importante señalar dispuestas por las autoridades nacionales.
que del mencionado certificado surge que el Por ello, en atención al estado de las
OPDS: a) permitió a la empresa demandada presentes actuaciones se resuelve:
tratar los efluentes líquidos como residuos 1) Habilitar días y horas inhábiles del día
líquidos "hasta la aprobación por parte de la de la fecha exclusivamente a los fines del dictado
ADA" (v. fs. 97 vta.), lo que implica el de la presente sentencia.
reconocimiento del organismo demandado de 2) Concordemente con lo dictaminado
que "Carboquímica del Paraná S.A." no contaba por la señora Procuradora Fiscal ante esta Corte,
con el permiso de la Autoridad del Agua (v. art. hacer lugar a la queja, declarar procedente el
104 de la ley provincial 12.257); b) admitió la recurso extraordinario y dejar sin efecto la
existencia de tanques soterrados de sentencia apelada. Vuelvan los autos al tribunal
almacenamiento de hidrocarburos, y concedió de origen a fin de que, por quien corresponda, se
un plazo para su cegado (v. fs. 97 vta.); c) asumió dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo
la existencia de residuos especiales generados resuelto. Agréguese la queja al principal.
por la actividad de la empresa demandada, y Notifíquese y, oportunamente, devuélvase.
estableció que .esta deberá adecuarse a lo
normado por el decreto 806/97, reglamentario
de la ley 11.720 de "Generación, manipulación,
almacenamiento, transporte, tratamiento y
disposición final de residuos especiales" y que
"...las características de los depósitos de
materias primas e insumos, incluyendo sistemas
de contención de derrames, deberán ser las
adecuadas de acuerdo al tipo de sustancias
almacenadas..." (v. fs. 98), lo cual permite
concluir que las instalaciones no eran las
adecuadas para este tipo de residuos.
8°) Que, en tales condiciones, lo resuelto
por la cámara no constituye una derivación
razonada del derecho vigente, con arreglo a las
constancias de la causa y, en consecuencia,
afecta de modo directo e inmediato el derecho al
debido proceso adjetivo (art. 18 de la
Constitución Nacional). Por tal motivo,
corresponde su descalificación como acto
jurisdiccional en los términos de la doctrina de
esta Corte sobre arbitrariedad de sentencias.
1233
SENTENCIA
121.-
Autos y Vistos; Considerando:
1°) Que "Equística Defensa del Medio
Ambiente Asociación Civil", promueve acción de
amparo colectivo ambiental, contra la
Municipalidad de Rosario, la Provincia de Santa
Fe, la Municipalidad de Victoria, la Provincia de
Entre Ríos, y el Estado Nacional.
Manifiesta que, desde comienzos de julio
11 de Agosto de 2020 de 2020 se vienen produciendo incendios
irregulares, en el cordón de islas que están frente
Corte Suprema de Justicia de la Nación a la costa de la ciudad de Rosario, y que el
Provincia de Entre Rios – Provincia de fenómeno ha crecido tanto que está fuera de
Buenos Aires control.
Explica que la quema indiscriminada
produce afección a la salud, en especial de los
1234
habitantes de la ciudad de Rosario, circunstancia se han expandido por la región, poniendo en

que "ha quedado plasmada en un estudio riesgo al ambiente.
realizado por el Laboratorio de Medio Ambiente El Delta del Paraná es un ecosistema
de la Facultad de Ciencias Exactas, Ingeniería y vulnerable que necesita protección. De acuerdo
Agrimensura de la Universidad Nacional de a lo señalado en el "Plan Integral Estratégico
Rosario (UNR), sobre la calidad de aire, producto para la Conservación y Aprovechamiento
de los focos de incendio generado en las islas de Sostenible en el Delta del Paraná" (PIECAS-DP),
Entre Ríos frente a Rosario, entre el 11 y el 14 de producido por la Secretaría de Ambiente y
junio, que reveló que superó cinco veces el valor Desarrollo Sustentable (SAyDS) de la Jefatura de
permitido por normativa". Gabinete de Ministros en mayo de 2008, "es un
Invoca diversas fuentes para señalar que inmenso humedal y como tal, además de
es un hecho notorio, de público conocimiento, albergar una rica diversidad biológica, cumple
que provoca alarma en la población y daños al múltiples y fundamentales funciones como la
ambiente. recarga y descarga de acuíferos, el control de
En este marco, pide que se adopte con inundaciones, la retención de sedimentos y
carácter urgente una medida cautelar que nutrientes, la estabilización de costas, la
ordene a los accionados hacer cesar de modo protección contra la erosión, la regulación del
efectivo e inmediato todos los focos de incendio clima y una extensa lista de bienes y servicios al
que tienen lugar en las islas que están frente a hombre".
las costas de la ciudad de Rosario, bajo Así, el sistema cumple también un rol
apercibimiento de astreintes. importante, como reservorio de biodiversidad,
2°) Que esta causa corresponde a la brindando alimento, refugio y sitios de
jurisdicción originaria de esta Corte Suprema reproducción a numerosas, especies de peces,
como lo señala la señora Procuradora Fiscal en aves, reptiles y mamíferos.
su dictamen, en el que hace referencia en primer El peligro concreto sobre el ambiente se
lugar a uno de los dos casos en los que esta configura porque, con estos incendios, se
Corte intervino, con anterioridad, en virtud de pierden bosques, se afecta la función de
esa misma competencia: a) CSJ 853/2008 (44- humedales, se cambia abruptamente el uso del
M)/CS1 "Municipalidad de Rosario c/ Entre Ríos, suelo, desaparecen innumerables especies de
Provincia de y otro s/ amparo —daño origen subtropical, de la vida silvestre, de la
ambiental—" y b) CSJ 84/2008 (44-U) flora, de la fauna y la biodiversidad.
"Universidad Nacional de Rosario c/ Entre Ríos, Todo ello causa un riesgo de alteración
Provincia de s/ amparo - daño ambiental". significativa y permahente del ecosistema del
3°) Que existen suficientes elementos Delta del Río Paraná.
para tener por acreditado que los referidos 4°) Que, como consecuencia de estos
incendios, si bien constituyen una práctica gigantescos incendios en el Delta, resultan
antigua, han adquirido una dimensión que afecta también afectadas la salud pública y la calidad de
a todo el ecosistema y la salud de la población. El vida de los habitantes de ciudades vecinas, como
caso no consiste en el juzgamiento de una la ciudad de Rosario. Se produce un incremento
quema aislada de pastizales, sino que se trata del de los niveles de monóxido de carbono y de-
efecto acumulativo de numerosos incendios que partículas sólidas en suspensión durante la
propagación de la nube de humo, la que por lo
1235
general produce problemas en la salud, tales del Paraná", como instancia de coordinación de
como irritación en nariz, garganta, pulmones las 'acciones encaminadas al cumplimiento de los
y,ojos, problemas respiratorios y otras objetivos enunciados en el referido instrumento.
perturbaciones más complejas. Se estableció asimismo que las Provincias
Los incendios provocan - molestias que de Buenos Aires, Entre Ríos y Santa Fe, conforme
'exceden el límite de la normal tolerancia, por la a sus ordenamientos jurídicos institucionales,
presencia en cantidades importantes de convocarían a los municipios con competencia
partículas en el aire, que se desprenden de las territorial en el área del Delta del Paraná a
llamas, que contaminan el aire. La población que efectos de consensuar internamente sus
obtiene su sustento del río se ve igualmente propuestas para la elaboración e
afectada, ya que se ven impedidos de acceder implementación del referido plan integral.
normalmente a los sitios que forman parte de su El citado Comité fue constituido mediante
cultura. Del mismo modo, la actividad turística y la resolución SAyDS 675/2009, y las provincias
recreativa está gravemente dificultada. signatarias designaron a sus representantes
5º) Que de lo expuesto surge que existe mediante los decretos respectivos.
prueba suficiente, y de carácter público y En las actuales circunstancias, resulta
notorio, que los incendios irregulares en los evidente que estas medidas no han logrado una
términos de la ley 26.562, masivos y reiterados solución perdurable en la zona.
en el Delta del Paraná han adquirido una 7°) Que la cuestión planteada está
dimensión que causa alarma en la población y contemplada en varias normas jurídicas.
una grave amenaza al ambiente. En ese sentido debe tenerse en cuenta
6°) Que esta situación no es novedosa, ya que, a partir de la inclusión en 1994 de la
que el 25 de setiembre de 2008 el Estado cláusula ambiental de la Constitución Nacional
Nacional y las Provincias de Buenos Aires, Entre (art. 41), el paradigma jurídico que ordena la
Ríos y Santa Fe suscribieron un documento regulación de los bienes colectivosbientales es
denominado "Carta de Intención", en el que se ecocéntrico o sistémico,, y no tiene en cuenta
comprometieron a la elaboración de un "Plan solamente los intereses privados o estaduales,
Integral Estratégico para la Conservación y sino los del sistema Mismo, como lo establece la
Aprovechamiento Sostenible en el Delta del Ley General del Ambiente 25.675 (Fallos:
Paraná" (PIECAS-DP). 340:1695), debiendo conjugar el territorio
Entre los objetivos de dicho plan se ambiental, de base natural, con el territorio
previó la necesidad de encontrar soluciones federal, de base cultural o política (doctrina de
viables y efectivas a la problemática vinculada a Fallos: 342:2136, entre otros).
los incendios que afectaron diferentes zonas del Por su parte, la ley 27.520, de
Delta del Paraná, así como la promoción de Presupuestos Mínimos de Adaptación y
procesos tendientes al logro de una Mitigación al Cambio Climático Global,
armonización normativa al servicio de la contempla que deben establecerse estrategias,
conservación y desarrollo sostenible de ese medidas, políticas e instrumentos relativos al
territorio. estudio del impacto, la vulnerabilidad y las
En el mismo plan se previó la creación de actividades de adaptación al Cambio Climático
un "Comité Interjurisdiccional de Alto Nivel para que puedan garantizar el desarrollo humano y de
el Desarrollo Sostenible en la Región del Delta los ecosistemas; que se debe asistir y promover
1236
el desarrollo de estrategias de mitigación y fortalecer las labores de fiscalización por parte

reducción de gases de efecto invernadero en el de los Estados en el ejercicio efectivo del poder
país; y que se debe reducir la vulnerabilidad de policía ambiental, en cumplimiento de las
humana y de los sistemas naturales ante el leyes ambientales citadas.
Cambio Climático, protegerlos de SUS efectos 9°) Que el Tribunal considera que, en el
adversos y aprovechar sus beneficios (art. 2°). marco de las circunstancias señaladas, se
Específicamente, deben mencionarse configuran los presupuestos necesarios para
además: hacer lugar a la medida cautelar solicitada.
- la ley 26.562 de presupuestos mínimos Respecto de la verosimilitud del derecho,
de protección ambiental para control de resulta verosímil la denuncia del desarrollo de
actividades de quema en todo el territorio uha actividad calificada de manifiestamente
nacional, con el fin de prevenir incendios, daños ilegal en relación. Con las quemas de pastizales,
ambientales y riesgos para la salud y la seguridad dado que vulnera de manera patente expresas
pública; prohibiciones contenidas en los términos del art.
- la ley 26.815 de presupuestos mínimos 41 de la Constitución Nacional y de las leyes
que regula la protección ambiental, en materia 26.562 (Control de Quema), 26.815 (Manejo del
de incendios forestales y rurales en el ámbito del Fuego), 26.331 (Bosques Nativos), 25.675 (Ley
territorio nacional (art. 1°); General del Ambiente), 23.919 (Protección de los
-la ley 26.331 que considera bosques Humedales, RAMSAR), 24.295 (Convención
nativos, como objeto de protección ambiental, a Marco de las Naciones UnidaS sobre el Cambio
los ecosistemas forestales naturales compuestos Climático), y 27.520 (Adaptación y Mitigación al
predominantemente por especies arbóreas Cambio Climático Global). Por su parte, el peligro
nativas maduras, con diversas especies de flora y en la demora surge de la necesidad de prevenir y
fauna asociadas, en conjunto. con el medio que evitar que el daño ambiental colectivo continúe
las rodea —suelo, subsuelo, atmósfera, clima, o se agrave la degradación del ambiente (arts. 2°,
recursos hídricos—, conformando una trama 4°, 5°, 27 y concordantes de la ley 25.675, y arts.
interdependiente con características propias y 1710 y 1711, del Código Civil y Comercial de la
múltiples funciones, que en su estado natural le Nación) en la región del Delta del Paraná.
otorgan al sistema una condición de equilibrio Así, se configura en autos el citado
dinámico y que brinda diversos servicios requisito para acceder a la cautela solicitada, ya
ambientales a la sociedad, además de los que de la información aportada surge que la
diversos recursos naturales con posibilidad de actividad de quema de pastizales, y los incendios,
utilización económica (art. 2°). no ha desaparecido sino que parece haber
8°) Que, por todo lo expuesto, el caso aumentado, con el consecuente impacto que
presenta, prima facie, características que esto tiene en el ambiente que se intenta
permiten encuadrar los hechos denunciados en proteger.
la figura legal de la emergencia ambiental (arts. En suma, resulta con suficiente evidencia,
2°, inciso k, y 4°, "principio de cooperación", de aun en esta instancia cautelar del proceso, que
la ley 25.675). hay una afectación severa de un recurso
En este contexto, los incendios deben ambiental o ecológico de naturaleza
detenerse o controlarse de inmediato. La interjurisdiccional; que hay efectiva degradación
intervención de la justicia, en el caso, será para ambiental o afectación del Delta del Río Paraná,
1237
que compromete seriamente su funcionamiento Aires, y los Municipios de Victoria y Rosario,

y sustentabilidad; que su conservación es constituyan, de manera inmediata, un Comité de
prioritaria, no solo en interés de las generaciones Emergencia Ambiental (dentro de la estructura
presentes, sino también en defensa de las federal concertada del PIECAS-DP), que tenga
generaciones futuras; y que como consecuencia por objeto la 'Contingencia descripta.
de estos incendios, hay afectación en la calidad V.- Que dicho Comité adopte medidas
del aire. eficaces para la prevención, control, y cesación
10) Que la'medida precautaria, cuya de los incendios irregulares en los términos de la
adopción el caso requiere, referida al sector ley 26.562, en la región del Delta del Paraná. Se
donde se concentran los incendios reiterados — utilizará para ello las bases del PIECAS-DP, "Plan
esto es, la región del Delta del Paraná—. y el Integral Estratégico para la Conservación y
marco institucional en el que. deberá llevarse a Aprovechamiento Sostenible en el Delta del
cabo (PIECAS-DP), impone que no se limite a las Paraná".
jurisdicciones territoriales demandadas (arg. de VI.- Que en el plazo de 15 (quince) días
Fallos: 342:2136). Por esa razón, cabe incluir en corridos presenten a esta Corte un informe sobre
la cautelar que aquí se dispone a la Provincia de el cumplimiento de la medida ordenada, la
Buenos Aires. constitución del Comité de Emergencia
Que el juez Lorenzetti suscribe la Ambiental y las acciones efectuadas.
presente en la localidad de Rafaela, Provincia de VII.- Requerir a la Cámara Federal de
Santa Fe, y el juez Rosatti lo hace en la localidad Apelaciones de Rosario, a la Cámara Federal de
de Santa Fe, provincia homónima, en virtud de Apelaciones de Paraná, al Superior Tribunal de
las medidas de aislamiento social preventivas Justicia de Entre Ríos y a la Corte Suprema de
dispuestas por las autoridades nacionales. Justicia de la Provincia de Santa Fe, sin desmedro
Por ello, de conformidad con lo de sus respectivas competencias, se sirvan
dictaminado por la señora Procuradora Fiscal y informar respecto de cada jurisdicción, sobre la
sin perjuicio de lo que en el fondo se decida, se existencia de causas judiciales relacionadas con
resuelve: el objeto de la presente, las medidas adoptadas y
I. Declarar la competencia del Tribunal el estado de los procesos.
para conócer en esta causa por vía de su VIII.- Requerir al Estado Nacional
instancia originaria, prevista en el art. 117 de la (Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible),
Constitución Nacional. a las Provincias de Santa Fe y Entre Ríos y Buenos
II.- Cítese a la Provincia de Buenos Aires, Aires y a las Municipalidades de Rosario y
en los términos del considerando 10 de esta Victoria, el informe que prevé el art. 8° de la ley
resolución y del art. 94 del Código Procesal Civil y ,1 6.986. Deberán acompañar copia de las
Comercial de la Nación, por el plazo de 30 actuaciones producidas y la documentación
(treinta) días corridos. relacionada, y deberá ser evacuado, en todos los
III.- A los fines de su comunicación al casos, en el plazo de 30 (treinta) días corridos.
señor Gobernador y Fiscal de Estado, de la Para su comunicación al Estado Nacional,
Provincia de Buenos 'Aires, líbrese oficio al señor líbrese oficio al Ministerio de Ambiente. y
juez federal de turno de la ciudad de La Plata. Desarrollo Sostenible de la Nación, los señores
IV.- Disponer como medida cautelar que Gobernadores de las Provincias de Santa Fe, y
las Provincias de Santa Fe, Entre Ríos y Buenos Entre Ríos, y a los respectivos Fiscales de Estado
1238
Provinciales, y a las Municipalidades de Victoria y

Rosario, líbrense los oficios correspondientes
(art. 341 del Código Procesal Civil y Comercial de
la Nación), por intermedio de los Juzgados
Federales en turno, de las ciudades de Santa Fe,
Paraná y Rosario, respectivamente. Notifíquese y
comuníquese a la Procuración General de la
Nación.
1239
suspender todos los actos administrativos que

122.- promueven y autorizan la exploración y
explotación de litio y borato en la Cuenca Salinas
Grandes que abarca ambas jurisdicciones y a
realizar una gestión ambiental conjunta de la
Cuenca Hídrica Salinas Grandes, a fin de prevenir
el daño grave e irreversible que provocará la
minería de litio y borato en el sistema hídrico
compartido por ambas provincias, y que se
efectúe una línea de base de la cuenca y luego la
Evaluación de Impacto Ambiental acumulativa
para cada petición de exploración minera en la
24 de Agosto 2020 superficie de la zona; o adoptar las medidas que
Procuración General de la Nación V.E. estime necesarias y suficientes para
Provincia de Jujuy – Provincia de Salta proteger el ambiente.
Asimismo, requieren que se dicte una
medida cautelar de no innovar por la cual se
ordene a ambas provincias abstenerse de
SENTENCIA otorgar cualquier permiso administrativo de
cateo o exploración y explotación minera en la
zona de riesgo en cuestión, especialmente las
La Comunidad Aborigen de Santuario de referidas a litio y borato, así como también que
Tres Pozos, con personería jurídica otorgada por se suspenda la ejecución de los permisos ya
resolución del Ministerio de Bienestar Social otorgados, hasta tanto se dicte sentencia
0022265-BS del 7 de febrero de 2003 y el resto definitiva en autos.
de las comunidades indígenas que se Peticiona también que se declare la
individualizan en el escrito de inicio y que inconstitucionalidad de los arts. 4°, 5° 13 incs. 2 y
habitan la zona, en su carácter de afectadas 4 y sig. de la ley 26.854.
directas en sus derechos a un ambiente sano, a Señalan que la Cuenca Salinas Grandes
la vida, al agua y a la autodeterminación (art. 75, presenta una superficie de 17.522 km2 y se
inc. 17 de la Constitución Nacional y Convenio extiende desde el sur de San Antonio de los
169 de la OIT), y la Fundación Ambiente y Cobres, en la Provincia de Salta, hasta el Norte
Recursos Naturales (FARN), quien sostiene que de Abra Pampa, en la Provincia de Jujuy, por lo
está legitimada para iniciar esta acción según su que ambas comparten la cuenca hídrica Salinas
estatuto aprobado por res. IGJ 000825 del 24 de Grandes-Guayatayoc, cuenca endorreica cuyos
agosto de 1998 (fs. 2/5), y los arts. 43 de la ríos y arroyos alimentan el humedal de altura
Constitución Nacional y 30 de la ley 25.675 de llamado Salinas Grandes y la laguna de
Política Ambiental Nacional, deducen acción de Guayatayoc, salar en el que se halla “el oro
amparo contra la Provincia de Jujuy, la Provincia blanco del siglo XXI: litio” (sic.).
de Salta y el Estado Nacional. Por lo tanto se trata de un recurso natural
Señalan que el objeto de la acción interjurisdiccional y, según la ley 25.688 de
consiste en que se ordene a los demandados Recursos Hídricos, ambas provincias deben
1240
establecer una gestión conjunta, integral de toda en los instrumentos internacionales de derechos
la cuenca, pues su art. 4° crea “(…) los comités de humanos con jerarquía constitucional
cuencas hídricas con la misión de asesorar a la enunciados en el inc. 22 de ese precepto, en el
autoridad competente en materia de recursos Convenio 169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales
hídricos y colaborar en la gestión en Países Independientes de la OIT y la ley
ambientalmente sustentable de las cuencas 25.675 General del Ambiente.
hídricas (…)”.Aducen que demandan a las A fs. 393, se corre vista, por la
provincias de Salta y Jujuy, en primer lugar, por competencia, a este Ministerio Público.
ser las titulares de las jurisdicciones afectadas -II-
pero, además, por ser quienes han autorizado Cabe recordar que el Tribunal ha
permisos para la exploración y explotación de reconocido la posibilidad de que la acción de
litio y borato en la zona y que la cuenca tiene un amparo, de manera general, tramite en esta
balance hídrico demasiado frágil y la actividad instancia, siempre que se verifiquen las hipótesis
minera que está avanzando extrae cantidades que surtan la competencia originaria prevista en
ingentes de agua del sistema agravando aún más los arts. 116 y 117 de la Constitución Nacional
su débil equilibrio. (reglamentados por el art. 24, inc. 1º, del
En ese marco, arguyen que las decreto-ley 1285/58) porque, de otro modo, en
autoridades y las empresas involucradas no tales controversias, quedarían sin protección los
realizan una adecuada evaluación de los derechos de las partes en los supuestos
impactos ambientales, carecen de línea de base contemplados por el art. 43 de la Constitución
de la cuenca, no consideran la acumulación de Nacional y por la ley 16.986 (Fallos: 312:640;
proyectos ni la unicidad del recurso, de manera 313:127 y 1062 y 322:1514, entre muchos otros).
que se avanza con la actividad sin previsiones Sentado lo expuesto, entiendo que ante
ambientales y tampoco se ha implementado una todo se debe determinar si en autos se
gestión integral de la cuenca, todo lo cual configuran dichos requisitos.
lesiona, restringe, altera y amenaza, con Al respecto, corresponde señalar que en
arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, los los procesos referidos a cuestiones ambientales
derechos a un ambiente sano, a la vida, al agua y la competencia originaria procede si es parte una
a la autodeterminación (v. prueba documental a provincia y la causa reviste naturaleza
fs. 135/328). exclusivamente federal, para lo cual es necesario
A su vez, dirigen su demanda contra el que se configure la interjurisdiccionalidad
Estado Nacional debido a la presunta conducta prevista en el art. 7º, segundo párrafo, de la Ley
omisiva en que incurrió, a través del Ministerio General del Ambiente 25.675, que dispone que
del Interior, Obras Públicas y Vivienda- Secretaría la competencia corresponderá a los tribunales
de Infraestructura y Política Hídrica, que es el federales cuando “el acto, omisión o situación
encargado de la coordinación e implementación generada provoque efectivamente degradación o
del Plan Nacional del Agua en todo el territorio contaminación en recursos ambientales
nacional y quien incumplió los deberes a su cargo interjurisdiccionales”.
de garantizar la efectividad y ejercicio de los Asimismo, a través de distintos
derechos de los pueblos indígenas. precedentes el Tribunal ha delineado los criterios
Fundan su pretensión en los arts. 16, 41, que se deben tener en cuenta para determinar la
43, 75, incs. 17 y 18 de la Constitución Nacional, procedencia de dicha competencia federal en
1241
razón de la materia ambiental, estableciendo, en inescindible, pues exige ineludiblemente la

primer término que hay que delimitar el ámbito integración de la litis con los titulares del
territorial afectado, pues, como lo ha previsto el dominio del recurso natural presuntamente
legislador nacional, debe tratarse de un recurso afectado, a los fines de que la sentencia pueda
ambiental interjurisdiccional (Fallos: 327:3880 y ser pronunciada útilmente (conf. Fallos:
329:2316) o de un área geográfica que se 329:2316), esto es, para que, en su caso, ambos
extienda más allá de la frontera provincial. Es deban recomponer.
decir, que tiene que tratarse de un asunto que En tales condiciones, dado el manifiesto
incluya problemas ambientales compartidos por carácter federal de tal materia, en tanto se
más de una jurisdicción estatal, provincial, de la encuentra en juego la protección y preservación
Ciudad de Buenos Aires o internacional (doctrina de un recurso natural de carácter
de Fallos: 330:4234; 331:1679 y dictamen de interjurisdiccional y al ser partes la Provincia de
este Ministerio Público in re M. 853.XLIV, Jujuy y la Provincia de Salta, quienes han sido
Originario, “Municipalidad de Rosario c/ Entre demandadas junto con el Estado Nacional, que
Ríos, Provincia de y otro s/ amparo [daño concurre como parte necesaria a integrar la litis
ambiental], del 29 de agosto 2008). en virtud de la naturaleza federal del caso en
En el sub lite, a mi modo de ver, se cumplen examen (Fallos: 329:2316), entiendo que —
dichos recaudos, según surge de los términos de cualquiera que sea la vecindad o nacionalidad de
la demanda y de la prueba documental agregada los actores (Fallos: 317:473; 318:30 y sus citas y
al expediente, puesto que las actoras pretenden 323:1716, entre otros)—, la causa corresponde a
tutelar sus derechos constitucionales respecto la competencia originaria de la Corte.
del proceso de exploración y explotación de litio En efecto, cabe agregar que esta solución
y borato sobre un recurso natural de carácter también satisface la prerrogativa jurisdiccional
interjurisdiccional como lo es la cuenca hídrica del Estado Nacional de ser demandado ante los
Salinas Grandes, que constituye un recurso tribunales federales, de conformidad con el art.
natural único, que abarca los departamentos de 116 de la Ley Fundamental.
Cochinoca y Tumbaya de la Provincia de Jujuy y En razón de lo expuesto, opino que el
los departamentos de La Poma y Cobres de la proceso debe tramitar en la instancia originaria
Provincia de Salta, y que también integra la Sub- del Tribunal.
Cuenca de la Laguna de Guayatayoc – Salinas Buenos Aires, de agosto de 2020.
Grandes (Fallos: 329:2316 y 331:1243, entre
otros).
En consecuencia, puede afirmarse que la
controversia es común a ambas provincias, en
cuanto concurren en la causa los extremos que
autorizan a considerar la existencia de un
litisconsorcio pasivo necesario, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 89 del Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación, en razón de la
propia naturaleza de la relación jurídica
controvertida que vincula a las partes en el
proceso, la cual, a mi juicio, es de carácter
1242
Requirieron al mencionado tribunal que

123.- 1) se obligue a los responsables a “llevar
adelante las acciones de remediación y las obras
de saneamiento del Río Negro, fijando al efecto
el respectivo plazo en que las mismas deberán
cumplimentarse, imponiendo las multas y
sanciones en caso de incumplimiento”, 2) se
dicten medidas a fin de impulsar la participación
y el control ciudadano y 3) se establezca un plazo
específico para la puesta en marcha por parte de
los Estados involucrados de un plan activo de
salud para la atención de los más vulnerables de
la cuenca del Río Negro, a la vez que solicitaron
como medida cautelar innovativa que se ordene
13 de Octubre de 2020 a la demandada “la concreción de medidas
Procuración General de la Nación apropiadas y urgentes a fin de impedir nuevos
Provincia de Río Negro vuelcos de efluentes cloacales sin tratar y de
residuos industriales en los lugares denunciados
[…], erradicando de inmediato la situación de
riesgo existente y la vulneración de los derechos
SENTENCIA constitucionales afectados”.
Fundaron la competencia de la justicia
A fs. 20/67, Facundo Montecino Odarda, federal en el “alcance interjurisdiccional” del
junto con el resto de los firmantes del escrito de lecho del río Negro, “a través del cual se
inicio, por derecho propio y en su carácter de involucra el territorio de varias provincias (Río
ciudadanos de la Provincia de Río Negro, Negro y Neuquén)”, motivo por el cual afirma
interpusieron la presente acción de amparo ante que ha sido creada la autoridad
el Juzgado Federal de General Roca, en los interjurisdiccional respectiva (AIC) mediante una
términos el art. 43 y concordantes de la norma de orden nacional.
Constitución Nacional y demás instrumentos Respecto de las condiciones de viabilidad
internacionales de derechos humanos con igual de la acción de amparo, sostuvieron que en el
jerarquía, contra la Autoridad Interjurisdiccional caso se verifica una lesión actual sobre el bien
de Cuenca (AIC) y quien resultare responsable, público de notable importancia, así como la
“en razón del efectivo menoscabo del derecho a ilegalidad manifiesta de la conducta estatal
un ambiente sano, derechos a la vida, salud e omisiva, configurada a partir de la sistemática
integridad física de los ciudadanos de Cipoletti, vulneración y contaminación del recurso hídrico
en particular y de las localidades ubicadas aguas en cuestión por “la omisión y falta de obras de
abajo del [río Negro] en general, solicitando que infraestructura que debieron llevar adelante los
se adopten medidas coordinadas entre el Estado Estados involucrados a través de la AIC (Nación,
Nacional y las provincias de Río Negro y Río Negro y Neuquén) o por la falta de control
Neuquén, a fin de lograr la contención necesaria sobre los vertidos de residuos industriales o
en el sistema de saneamiento”. químicos”; todo lo cual –afirmaron– produce una
1243
vulneración de derechos y peligro inminente que confirmó la existencia de naftaleno en las

conducen concluir en la inexistencia de una vía muestras de agua, refiriéndose a dicha sustancia
más idónea. como “un componente carcinogénico cuya
Luego de recordar que el río Negro nace ingestión puede provocar la muerte”.
de la unión de los ríos Limay y Neuquén, los A fs. 69/76, la jueza a cargo del tribunal
actores puntualizaron que de su cauce se extrae declaró la admisibilidad del proceso colectivo, a
el agua que beben unas 26 ciudades y la vez que requirió a los actores que aclarasen si
localidades ribereñas que conforman el área más también dirigían su acción contra las Provincias
poblada de toda la Patagonia, ciudades que de Neuquén y Río Negro y el Estado Nacional, al
vierten sus líquidos cloacales allí mismo, en considerarlo aconsejable dado el “contexto
muchos casos con plantas de tratamientos poco fáctico y legal” planteado en el caso, en el marco
efectivas, deficientes e incluso inexistentes, de las amplias facultades con las que cuentan los
permitiendo así el vuelco de desechos crudos jueces en este tipo de procesos. Por último, hizo
directamente al río; ello sumado a la lugar a la medida cautelar requerida, al ordenar
contaminación industrial por agroquímicos y a la AIC que en el término de seis meses emplee
residuos del petróleo que –según afirmaron- los resortes adecuados en conjunto con el Estado
tampoco es controlada debidamente ni Nacional y las provincias de Río Negro y Neuquén
remediada como corresponde. que la integran, para presentar un plan de
Manifestaron que resulta imperioso que remediación y saneamiento de la cuenca
el Estado en sus diversos niveles –en este caso, a formada por los ríos Limay, Neuquén y Negro,
través de la AIC- disponga en lo inmediato de tomando como límite oeste el punto de descarga
medidas de carácter urgente, así como de otras de líquidos cloacales de la planta Tronador de la
permanentes que impidan futuros vertidos de ciudad de Neuquén sobre el río Limay, y como
crudo al agua. límite este, el fin de la isla Jordán.
Advirtieron que el planteo formulado en Aceptada por la actora la ampliación de la
el presente caso se funda en la presentación acción de amparo con el alcance fijado por la
efectuada en su oportunidad ante la Secretaría jueza interviniente (fs. 258), las codemandadas
Penal del Juzgado Federal de General Roca que Provincia de Neuquén, AIC, Provincia de Río
había dado lugar a la causa penal FGR 842/2015 Negro y Estado Nacional presentaron sendos
“NN s/ infracción ley 24.051”, en cuyo marco escritos de contestación de demanda a fs.
fueron elaborados los informes producidos por la 335/342, 627/651, 655/674 -escrito cuyo
AIC, el Departamento Científico Pericial de la desglose se ordenó a fs. 724 por incumplimiento
Prefectura Naval Argentina, el Departamento de la intimación cursada a fs. 677, conf. lo
Provincial de Aguas y el Cuerpo Médico Forense dispuesto en la acordada 3/2015 de la Corte- y
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación 701/718 vta., respectivamente.
invocados por los actores a fin de dar cuenta de A fs. 839/839 vta., la magistrada hizo
la presencia en distintos tramos de los ríos lugar a la excepción de incompetencia planteada
Negro, Limay y Neuquén de sustancias tales por el Estado Nacional, al considerar configurado
como escherichia coli, naftaleno, nitritos, en el caso un supuesto de competencia originaria
sulfuros, fenoles e hidrocarburos totales de de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
petróleo. En ese mismo contexto, manifestaron sobre la base de lo expresado por V.E. en el
que la jueza interviniente en dicho expediente precedente de Fallos: 331:1243 en función del
1244
carácter interjurisdiccional de la cuenca hídrica federales cuando "el acto, omisión o situación
afectada en el caso. generada provoque efectivamente degradación
Dicha decisión –cuya apelación por la o contaminación en recursos ambientales
actora de fs. 840/843 fue denegada, dando lugar interjurisdiccionales".
a la queja de fs. 858/861 vta.-, fue confirmada En ese sentido, es dable resaltar que la
por la Cámara Federal de Apelaciones de General Corte, a través de distintos precedentes, ha
Roca (fs. 890/893), sentencia impugnada delineado los criterios que deben tenerse en
mediante el recurso extraordinario de fs. cuenta para determinar la procedencia de dicha
897/904 vta. que fue denegado a fs. 924/926 por competencia federal en razón de la materia
falta de sentencia definitiva o equiparable a tal, ambiental, al establecer que, en primer término,
ante la ausencia de denegación del fuero federal, hay que delimitar el ámbito territorial afectado
sin haber constancia alguna de presentación de pues, como lo ha previsto el legislador nacional,
recurso directo. Ello dio lugar al proveído por el aquélla corresponde cuando está en juego un
que se dispuso la elevación de las presentes recurso ambiental interjurisdiccional (Fallos:
actuaciones a la Corte (fs. 927 vta.), luego de lo 327:3880 y 329:2316) o un área geográfica que
cual V.E. corrió vista a esta Procuración General se extienda más allá de la frontera provincial
para que se expidiera (fs. 928). (Fallos: 330:4234; 331:1679). Es decir, que tiene
Cabe recordar que el Tribunal ha que tratarse de un asunto que incluya problemas
reconocido la posibilidad de que la acción de ambientales compartidos por más de una
amparo, de manera general, tramite en esta jurisdicción estatal, provincial, de la Ciudad de
instancia, siempre que se verifiquen las hipótesis Buenos Aires o internacional (doctrina de Fallos:
que surtan la competencia originaria prevista en 330:4234; 331:1679 y dictamen de este
los arts. 116 Y 117 de la Constitución Nacional Ministerio Público in re M. 853.XLIV, Originario,
(reglamentados por el art. 24, inc. 1°, del “Municipalidad de Rosario c/ Entre Ríos,
decreto-ley 1285/58) porque, de otro modo, en Provincia de y otro s/ amparo [daño ambiental],
tales controversias, quedarían sin protección los del 29 de agosto 2008).
derechos de las partes en los supuestos En el sub lite, a mi modo de ver, se
contemplados por el art. 43 de la Constitución cumplen dichos recaudos, según surge de los
Nacional y por la ley 16.986 (Fallos: 312:640; términos de la demanda y de la prueba
313:127 y 1062; 322:1514). documental agregada al expediente, toda vez
Sentado lo expuesto, entiendo que el que los actores pretenden tutelar mediante esta
asunto radica en determinar si en el sub examine acción de amparo el derecho a un ambiente sano
se configuran dichos requisitos. y, por consiguiente, a la vida, a la salud e
A tal efecto, corresponde señalar que en integridad física de los ciudadanos de Cipoletti y
los procesos referidos a cuestiones ambientales de las demás localidades ubicadas aguas abajo
la competencia originaria procede si es parte una del río Negro, recurso hídrico presuntamente
provincia y la causa reviste naturaleza afectado cuya interjurisdiccionalidad queda
exclusivamente federal, para lo cual es necesario suficientemente acreditada al integrar la cuenca
que se configure la interjurisdiccionalidad de los ríos Limay, Neuquén y río Negro, dado su
prevista en el art. 7°, segundo párrafo, de la Ley carácter de “unidad ambiental de gestión del
General del Ambiente, que dispone que la recurso de carácter indivisible” (conf. art. 3° de la
competencia corresponderá a los tribunales ley 25.688 -Régimen de Gestión Ambiental de
1245
Aguas-) que cubre casi la totalidad del territorio en los que se da cuenta de la presencia de
de las Provincia de Neuquén y parte de las diferentes sustancias contaminantes tanto en el
provincias de Río Negro y Buenos Aires (conf. río Negro, como en los ríos Limay y Neuquén,
información consignada en el sitio oficial AIC afectando así a más de una jurisdicción (v.
disponible en presentación del Cuerpo Médico Forense en la
http://www.aic.gov.ar/sitio/lacuenca; v., causa penal referida ut supra y diversos informes
asimismo, dictamen de esta Procuración General confeccionados por la AIC y la Dirección
en la causa C.1119, LXLIII, “Chañique, Dora y Provincial de Aguas de la Provincia de Río Negro,
otros c/ Dirección Provincial de Agua de la a fs. 172, 173,191, 233, 234, 469, 477, 489, 516,
Provincia de Río Negro, de fecha 31 de octubre 591 y ss., 603 y ss., entre otras).
de 2007). En tales condiciones, dado el manifiesto
Asimismo, es preciso recordar que la carácter federal de la materia, en tanto se
definición de la naturaleza federal del pleito encuentra en juego la protección y preservación
debe ser realizada con especial estrictez, por lo de un recurso natural de carácter
que resulta imprescindible demostrar, con interjurisdiccional, y al ser partes las provincias
alguna evaluación científica, la efectiva de Río Negro y Neuquén, entiendo que -
contaminación o degradación -según los cualquiera que sea la vecindad o nacionalidad de
términos de la Ley General del Ambiente– del los actores (Fallos: 317:473; 318:30 y sus citas y
carácter interjurisdicciona1 de tal recurso, esto 323:1716, entre otros)-, la causa corresponde a
es, la convicción debe necesariamente surgir de la competencia originaria de la Corte.
los términos en que se formule la demanda y de Esta solución –cabe agregar finalmente-
los estudios ambientales que la acompañen, lo también satisface la prerrogativa jurisdiccional
que permitirá sostener la pretendida del Estado Nacional de ser demandado ante los
interjurisdiccionalidad, o, en su defecto, la de tribunales federales, de conformidad con el art.
alguna evidencia que pruebe que resulta 116 de la Ley Fundamental.
verosímil la afectación de las jurisdicciones En razón de lo expuesto, opino que el
involucradas (Fallos: 329:2469 y 330:4234), proceso debe tramitar en la instancia originaria
extremo que se verificaría en el caso a partir de del Tribunal.
lo expresado en los informes oficiales Buenos Aires, de octubre de 2020.
acompañados en copia como prueba documental
1246
Nro.15442/2020, de entrada en la Secretaría "B"

124.- de este Juzgado Federal Nro. 2 de Rosario, de los
que,
RESULTA que,
A) Comparece Asociación civil con
Personería Jurídica Cuenca Rio Paraná, por
20 de Octubre de 2020 apoderados y promueve acción preventiva de
daño ambiental de incidencia colectiva, art. 1711
Juzgado Federal Nro 2 de Rosario. del CCyCN contra la empresa TERMINAL PUERTO
Provincia de Santa Fe ROSARIO S.A., ubicada en Avenida Belgrano N°
Provincia de Santa Fe. 2015 de la ciudad de Rosario, con el objeto de
que la demandada adecue su actividad portuaria
a la normativa vigente, obtenga el obligatorio
Certificado de Aptitud Ambiental y desarrolle las
SENTENCIA
obras de infraestructura necesarias para el
adecuado manejo de petcoke, todo conforme la
Rosario,
Ley Nacional 25.675 y Ley Provincial 11.717, Dto.
Y VISTOS: Los autos caratulados: Reg. 0101/03, declarándose inaplicable y/o
"ASOCIACION CIVIL CON PERSONA JURIDICA inconstitucional cualquier Ordenanza que
CUENCA RIO PARANA c/ TERMINAL PUERTO violente los principios de orden público que rigen
ROSARIO S.A. s/AMPARO AMBIENTAL ", Expte. en materia ambiental.
1247
Como medida cautelar solicita: -ordene la desechos Y9, Y26 Y29 del Anexo I y del Anexo II
inmediata suspensión de la actividad portuaria las Categorìas H10, H11 y H13 de la ley 24.051,
de la demandada en atención a que carece del según dice. Expone que el hecho fundamental
obligatorio Certificado de Aptitud Ambiental; - que motiva la acción se debe a que la empresa
prohíba en la Terminal Puerto Rosario S.A. acopió a cielo abierto grandes pilas de carbón de
manipular petcoke hasta tanto no obtenga la coke que afectó y afecta a la atmósfera y al
habilitación ambiental y acredite la construcción medio ambiente en general, perjudicando la
de la infraestructura necesaria para el depósito salud de los vecinos, Denuncia que nunca obtuvo
de dicho material en su predio; -ordene la el obligatorio Certificado de Aptitud Ambiental
inmediata clausura de la calle interna que exigido por la Ley 25.675 art. 11 y la Ley
atraviesa la playa de maniobras conocida en el Provincial 11.717, decreto reglamentario
predio de la demandada como playa –Ayolas- 0101/03, debido a las numerosas irregularidades
donde se encuentran restos y/o residuos de detectadas en su actividad que obedecen a la
petcoke, circunstancia que genera una enorme falta de obras de infraestructura e inversiones
dispersión de polvo proveniente de dicho tecnológicas que minimicen los impactos
material que los camiones luego arrastran y generales. Refiere que ello la totalidad de la
esparcen por las arterias de nuestra ciudad operatoria es antijurídica, aclara que el petcoke
poniendo en riesgo el medio ambiente y la salud es un residuo de la refinación de petróleo, su
pública. Todo ello hasta tanto Terminal Puerto nivel de impureza y grado de toxicidad está
Rosario S.A. adecue su actividad portuaria a la relacionado con la naturaleza del petróleo que se
normativa vigente, obtenga el Certificado de refina y en mayor o menor grado contiene
Aptitud Ambiental y se realicen las obras de sustancias peligrosas en los términos de la ley
infraestructura necesarias en resguardo del 24.051. Que debería transportarse en bolsones y
medio ambiente y la salud pública. no a granel, su descarga desde el buque debería
Relata los hechos, refiere que la firma hacerse con cintas contínuas cerradas y no con
Terminal Puerto Rosario ha obtenido la grúas con palas cucharas como se hace, luego
concesión por 30 años de la Terminal depositarse en lugares con piso de hormigón y si
Multipropósito que se encuentra bajo es a cielo abierto con hidrantes que mantengan
jurisdicción del Ente Administrador Puerto la pila de petcoke húmeda, impidiendo la
Rosario (ENAPRO), ubicada sobre la margen dispersión de partículas.
derecha del Río Paraná, con una extensión desde Dice que en el marco del expte. 44/19 la
el km. 415 a 417, y consta de dos áreas de Prefectura Naval Argentina confirmó que la
trabajo, la Terminal 1 (Sur) y la Terminal 2 (Norte empresa opera con petcoke y detalla nómina de
y Centro), donde se atienden cargas a granel, buques operados en los años 2018/2019, que dio
cargas generales y contenedores. Que la origen a una investigación penal, dentro del cual
actividad de la firma es la prestación de servicios se dispuso un allanamiento realizado el día 18 de
básicos de carga, descarga, manipuleo y diciembre del año 2019. Estima como agravante
almacenaje de mercadería sobre playa o que la misma Terminal Puerto Rosario S.A.
plazoleta fiscal y está catalogada como empresa manipula alimentos a granel en esa misma
de la 3ra. Categoría, cfr. decreto pcial 0103/03, terminal portuaria, si bien separado por
art. 12 porque su actividad genera residuos aproximadamente 800 metros, es así que a muy
peligrosos pertenecientes a las corrientes de poca distancia se manipula azúcar de granel,
1248
granos, etc, generando un inadmisible escenario Aptitud Ambiental y desarrolle las obras de
de riesgo en el ambiente y en la salud pública. infraestructura necesarias para el adecuado
Esgrime el derecho aplicable, funda la manejo del petcoke, todo conforme la Ley
competencia y legitimación activa, se pronuncia Nacional 25.675 y Ley Provincial 11.717, Dto. Reg.
en torno a los requisitos de la acción preventiva, 0101/03, declarándose inaplicable y/o
el riesgo de daño ambiental y a la salud pública y inconstitucional cualquier Ordenanza que
la antijuridicidad, así como la irrelevancia de las violente los principios de orden público que rigen
actuaciones del Ministerio de Medio Ambiente en materia ambiental.
de la Provincia, de acuerdo a los argumentos que Sabido es que, si el objeto del art. 41
esgrime. Solicita la inaplicabilidad y/o de la ley fundamental es el de preservar un
inconstitucionalidad de toda norma regresiva ambiente sano y equilibrado, la interpretación de
que vulnere el principio de no regresión del art. 4 las prescripciones de la Ley General del Ambiente,
de la ley 25.765. Funda los requisitos de debe efectuarse desde una moderna concepción
procedencia de la tutela cautelar, ofrece pruebas de medidas necesarias para la protección del
y hace reserva del caso federal. medio ambiente, pues el art. 4° de esa ley
En fecha 08 de septiembre 2020 se introduce en la materia los principios de
agrega informe producido por la Prefectura prevención del daño ambiental y de precaución
Naval Argentina, y en fecha 16/9/2020 se agrega ante la creación de un riesgo con efectos
respuesta remitida vía email por el Dpto. Asuntos desconocidos y por tanto imprevisibles
Jurídicos Zona Sur del Ministerio de Ambiente (Fallos:339:142; 340:1193)
Climático de la Provincia de Santa Fe. En fecha Es así que la ley general de medio
23/9/2020 la actora solicita habilitación de ambiente, citada, contiene presupuestos mínimos
plazos procesales y se ordene medida cautelar. para concretar una gestión sustentable y
En fecha 25/09/2020 la Juez Titular del Juzgado adecuada del ambiente, la preservación y
Federal N° 2 de Rosario se excusa de entender en protección de la diversidad biológica y la
las presentes actuaciones fundado en el art. 30 implementación del desarrollo sustentable (art.
CPCCN, efectuado el sorteo respectivo a cargo de 6). Además establece que toda persona podrá
la C.F.A.R. en fecha 09/10/2020 puse en ejercer la acción de amparo solicitando la
conocimiento de las partes mi designación como cesación de las actividades generadoras del daño
Juez a cargo de las presentes actuaciones. ambiental colectivo (art. 30). Su finalidad es
Consentida y firme la providencia citada, se preventiva no solamente respecto de las
ordenó que vuelvan los autos a despacho para actividades que ya están produciendo un daño,
resolver el pedido cautelar. sino también frente a aquellas que,
potencialmente, son aptas para su concreción.
Y CONSIDERANDO: Asimismo el principio precautorio
(art. 4 ley 26.576) produce “una obligación de
En primer lugar corresponde señalar, que el previsión extendida y anticipatoria a cargo del
caso en estudio ha sido planteado como acción funcionario público que tiene ante sí dos
preventiva de daño ambiental de incidencia opciones fundadas sobre el riesgo, debe actuar
colectiva, con el objeto de que la demandada precautoriamente, y obtener previamente la
adecue su actividad portuaria a la normativa suficiente información a efectos de adoptar una
vigente, obtenga el obligatorio Certificado de decisión basada en un adecuado balance de
1249
riesgos y beneficios, pues la aplicación de aquel objeto no depende de un conocimiento

principio implica armonizar la tutela del ambiente exhaustivo y profundo de la materia
y el desarrollo mediante un juicio de ponderación controvertida en el proceso principal, sino de un
razonable, no debiendo buscarse oposición entre análisis de mera probabilidad acerca de la
ambos, sino complementariedad, ya que su tutela existencia del derecho discutido. Ello es lo que
no significa detener el progreso sino hacerlo más permite que el juzgador se expida sin necesidad
perdurable en el tiempo de manera que puedan de efectuar un estudio acabado de las distintas
disfrutarlo las generaciones futuras.” Fallos: circunstancias que rodean toda relación jurídica
332:663. En virtud de lo expresado, cabe precisar (Fallos 326-1:1.248).
que se verifica que la presente causa tiene por Asimismo entiende nuestro Máximo
objeto la tutela de un bien colectivo, con una Tribunal que “La gran diversidad de factores
prioridad absoluta en la prevención del daño ambientales, sociales y económicos que afectan o
futuro. son afectados por el manejo del agua avala la
Conforme criterio de nuestro Máximo importancia de establecer una gestión integrada
Tribunal “La tutela del ambiente importa el del recurso hídrico (en contraposición al manejo
cumplimiento de los deberes que cada uno de los sectorizado y descoordinado). Ello requiere un
ciudadanos tienen respecto del cuidado de los cambio de paradigma, pasando del tradicional
ríos, de la diversidad de la flora y la fauna, de los modelo de desarrollo de la oferta hacia la
suelos colindantes, de la atmósfera. Estos necesaria gestión integrada del recurso mediante
deberes son el correlato que esos mismos la cual se actúa simultáneamente sobre la oferta
ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente y la demanda de agua, apoyándose en los avances
sano, para sí y para las generaciones futuras, tecnológicos y las buenas prácticas” C.S. La
porque el daño que un individuo causa al bien Pampa, Provincia de c/ Mendoza, Provincia de s/
colectivo se lo está causando a sí mismo. La uso de aguas. Fecha: 01/12/2017
mejora o degradación del ambiente beneficia o Con relación al requisito de
perjudica a toda la población, porque es un bien verosimilitud del derecho, entiendo que se
que pertenece a la esfera social y transindividual, encuentra cumplimentado, ello valorando el
y de allí deriva la particular energía con que los informe producido por el Ministerio de Ambiente
jueces deben actuar para hacer efectivos estos y Cambio Climático de la Provincia de Santa Fe.,
mandatos constitucionales” Fallos: 326:2316. del que surge, prima facie un obrar en
Dentro de esta temática de fondo, contradicción con lo normado por la Ley
habré de analizar la compatibilidad de los Nacional 25.675 en sus arts. 11, 12 y 13 que
principios que rigen la materia de derecho disponen: “ARTICULO 11. — Toda obra o
ambiental, con los recaudos exigidos por el art. actividad que, en el territorio de la Nación, sea
230 del Código y que son requisitos ineludibles de susceptible de degradar el ambiente, alguno de
procedencia de toda medida precautoria: sus componentes, o afectar la calidad de vida de
verosimilitud del derecho, peligro en la demora e la población, en forma significativa, estará sujeta
imposibilidad de obtener por otro medio la a un procedimiento de evaluación de impacto
protección cautelar. La finalidad del proceso ambiental, previo a su ejecución, ARTICULO 12. —
cautelar consiste en asegurar la eficacia práctica Las personas físicas o jurídicas darán inicio al
de la sentencia que debe recaer en un proceso y procedimiento con la presentación de una
la fundabilidad de la pretensión que constituye su declaración jurada, en la que se manifieste si las
1250
obras o actividades afectarán el ambiente. Las que se soliciten a la empresa nuevos

autoridades competentes determinarán la requerimientos. A fs. 991, el 20/02/20, el
presentación de un estudio de impacto ambiental, apoderado de Terminal Puerto Rosario solicita
cuyos requerimientos estarán detallados en ley que se autorice al Ing. Mariano Albelo a tomar
particular y, en consecuencia, deberán realizar vista del expte. de marras para continuar con las
una evaluación de impacto ambiental y emitir una presentaciones y requerimientos solicitados y el
declaración de impacto ambiental en la que se 04/08/20, el citado profesional en su carácter de
manifieste la aprobación o rechazo de los estudios representante técnico de la empresa, procede a
presentados. ARTICULO 13. — Los estudios de ampliar y actualizar la información presentada a
impacto ambiental deberán contener, como fin de que se continúe con la evaluación del IAC
mínimo, una descripción detallada del proyecto (fs. 996/1212). En suma, el expte. se encuentra
de la obra o actividad a realizar, la identificación en evaluación con relación a la nueva
de las consecuencias sobre el ambiente, y las información y contestación de requerimientos
acciones destinadas a mitigar los efectos presentados por el Ing. Albelo el 04/08/20.;”
negativos.” Destaco que dentro de las conclusiones elevadas
En sintonía la ley Provincial N° 11.717 al Jefe de Departamento Control Ambiental por el
en sus arts. 18 a 21 prevé la obligación de las Ingeniero Franco Dottore en Informe Técnico del
personas físicas o jurídicas responsables de 5/10/2019, se estima corresponde que la firma
proyectos, obras o acciones que afecten o sean presente: - Monitoreos Ambientales: análisis de
susceptibles de afectar el ambiente, de presentar suelo actualizado, especialmente alrededor del
ante la Secretaría de Estado de Medio Ambiente y sector acopio de mineral Hierro. Análisis de agua
Desarrollo, un estudio e informe de evaluación de zanja pluvial cercana al acopio, tratamiento
del impacto ambiental de todas sus etapas, más riguroso de efluentes (no sólo cámara
conforme las pautas reglamentadas en Decreto decantadora);- acreditar si realizan operaciones
Pcial. 0103/2003. de dragado en el predio; - cumplimiento del
Es del caso que en respuesta a decreto 2151/14;- Almacenamiento de
requerimiento judicial, el Departamento de fertilizantes líquidos, análisis de riesgo acorde a
Asuntos Jurídicos Zona Sur del Ministerio de Resolución 306/14, entre otros aspectos (fs.
Ambiente y Cambio Climático de la Provincia de 910/911 actuaciones administrativas),
Santa Fe mediante correo electrónico remitido el encontrándose actualmente en evaluación la
14/09/2020 informa: “ el estado del trámite del actualización de informe Ambiental presentado
expte. N° 01802-0007889-1 “Terminal Puerto por la firma a fs. 996/997.
Rosario SA s/ Presentación del IAC”, es el Por otra parte, no puedo soslayar que
siguiente: el 23/09/2013, Terminal Puerto Rosario conforme documental acompañada por la actora,
SA presenta en el expte. de referencia su Informe la Prefectura Naval Argentina mediante nota de
Ambiental de Cumplimiento (IAC), habiéndose fecha 10/9/2019 informa que desde el año 2015 a
realizado la primera evaluación del mismo, el la fecha se registran un total de 4 Buques
23/04/14 (fs. 152 a 160). Con motivo de dicha arribados con carga de Petcoke y que en el mismo
evaluación, se le realizaron a la firma una serie de período se observa el arribo al muelle de buques
requerimientos, que ésta fue respondiendo. A fs. con cargas de Oleaginosas y sus derivados;
908 a 911, obra Informe Técnico de dicha Mineral de Hierro, azúcar, acero y mercadería
evaluación, en el que se sugiere como conclusión general en contenedores. A su turno y en
1251
respuesta a medida ordenada en autos, mediante lugar” en base a lo expuesto, efectuando un

Nota de fecha 3/9/2020 emitida por el Prefecto balance provisorio de la perspectiva del
Luis Ariel Gauna Prefectura Rosario, PNA se acaecimiento de un daño grave e irreversible a la
informa que “realizada compulsa en los registros luz del principio precautorio, conforme al cual,
obrantes en esta Dependencia, en el período cuando haya peligro de daño grave o irreversible
comprendido desde el 01/09/2019 al 03/09/2020 la ausencia de información o certeza científica no
no se ha registrado arribo y/o zarpadas de Buques deberá utilizarse como razón para postergar la
con carga de PETCOKE o CARBON DE COKE en las adopción de medidas eficaces, para impedir la
instalaciones portuarias de la TERMINAL PUERTO degradación del medio ambiente —art. 4° de la
ROSARIO S.A.” ley 25.675— concluyo en la admisión de la
Resta señalar que en el marco de las medida cautelar bajo caución juratoria que se
actuaciones “NN SRIO AV (TERMINAL PUERTO tiene por fijada con el escrito de interposición de
ROSARIO S.A. – CARBON DE COKE) s/ INFRACCION demanda; correspondiendo hacer uso de las
LEY 24.051, Expte FRO 39438/2019 de entrada facultades establecidas en el art. 204 del CPCCN y
por ante el Juzgado Federal N° 4 a mi cargo, en especial las ordenatorias e instructorias que la
mediante Resolución de fecha 29/11/2019 ley específica confiere al Tribunal (art. 32, ley
ordené el registro del predio con el objeto de 25.675);
verificar la violación a las disposiciones de la ley
24.051 por la presencia en el lugar de Carbón de y DISPONER:
Coke, considerando que “en relación al peligro Ordenar a la empresa Terminal
para la salud y el medio ambiente que reviste Puerto Rosario S.A. se abstenga de manipular
dicha sustancia, Alberto Raúl Candia, en su petcoke así como tampoco utilizar la playa de
carácter de integrante del Departamento de maniobras conocida en el lugar como “AYOLAS” -
Delitos Ambientales de la Policía Federal empleada como acopio de COKE-, hasta tanto no
Argentina, puso en conocimiento mediante obtenga el respectivo INFORME AMBIENTAL de
declaración testimonial que el carbón de coke es CUMPLIMIENTO (IAC) y acredite el cumplimiento
dañino si contiene partículas menores a diez de los requerimientos que determine la autoridad
micrones de diámetro (PM10) ya que pueden ser de aplicación dentro de las actuaciones
aspiradas por las personas y alojarse en los administrativas N° 01802- 0007889-1 en trámite
pulmones”. Como consecuencia de ello, en acta por ante el Ministerios de Ambiente y Cambio
celebrada en fecha 18/12/2019 el Jefe de la Climático de la Provincia de Santa Fe.
División Análisis Investigativo Ambiental del
Departamento Delitos Ambientales de la Policía
Federal Argentina procedió a efectuar una
inspección de las instalaciones de la empresa y de
la recorrida observó que “hay (3) zonas de
muelles denominadas NORTE, CENTRO y DE
CONTENEDORES. Hacia el oeste del último muelle
se encuentra una playa de maniobras conocida en
el lugar como “AYOLAS” que fue usada en su
momento como acopio de COKE, queda de
manifiesto de modo ostensible en el piso del
1252
Incorpórese el dictamen fiscal.

125.
Teniendo en cuenta la naturaleza de las
acciones deducidas en el promocional (art. 5
C.P.C.C.N.) y el carácter interjurisdiccional que se
atribuye a los efectos de las actividades humanas
cuestionadas como degradantes y/o
contaminantes de los recursos ambientales
interjurisdiccionales (espacio aéreo y cuenca del
Río Paraná) decrétese “prima facie” la
procedencia del fuero federal y competencia de
2 de Diciembre de 2020 este Juzgado para entender en las presentes
Juzgado Federal Nro 2 de Paraná. Provincia actuaciones (art. 7, segundo párr.. Ley 25.675).
Ténganse por presentados a la
de Entre Ríos.
ASOCIACION CIVIL SIN FINES DE LUCRO UNIDOS
Provincia de Entre Ríos
POR LA VIDA Y EL MEDIO AMBIENTE –UPVA-,
representada por Su Presidenta, la Señora
EVANGELINA ROMANO, bajo el patrocinio
SENTENCIA letrado del Dr JUAN IGNACIO SPINETTO; la
ASOCIACION CIVIL CUENCA RIO PARANA,
representada por los Dres. MELISA MARTIÑENA y
1253
AGOSTINA B CASTILLO, y la ASOCIACION CIVIL contaminantes químicos, etc) y, el peligro en la

FORO MEDIO AMBIENTAL, representada por los demora resultante de una amenaza cierta de
Dres. FABIAN ANDRES MAGGI en carácter de continuarse contaminando el humedal con
apoderado, con patrocinio de los Dres. MARIA residuos tóxicos derivados del uso de
GIMENA VIVIANI y GUSTAVO ALEJANDRO agroquímicos o los cursos de agua a través de
MADEIRA conforme los respectivos Estatutos, obras que interfieren con la naturaleza del lugar,
actas y Poderes adjunto, con domicilios dispongo provisionalmente en los términos del
procesales y electrónicos constituidos, art. 32 in fine de la Ley 25.675 y con carácter
otorgándoseles legal intervención. cautelar las siguientes medidas: a) la
Por promovida ACCION PREVENTIVA DE PROHIBICION ABSOLUTA de acciones humanas
DAÑO AMBIENTAL DE INCIDENCIA COLECTIVA con capacidad para alterar el medio ambiente,
(art. 1711 C.P.C.C.N.), RECOMPOSICION especialmente la quema de recursos naturales,
AMBIENTAL e INDEMNIZACION SUSTITUTIVA actividades que impliquen riesgo de incendio aún
(art. 28 y cctes Ley 25.675), que tramitará como de carácter accidental; construcción, modificación
DEMANDA ORDINARIA a nombre de ASOC. CIVIL o mantenimiento de diques y terraplenes de
SIN FINES DE LUCRO UNIDOS POR LA VIDA Y EL cualquier naturaleza o realización de actividades
MEDIO AMBIENTE, ASOC. CIVIL CON que pongan en riesgo el ecosistema identificado
PERSONERÍA JCA. CUENCA RIO PARANA y ASOC. en la demanda, como así el uso dentro de todo el
CIVIL FORO MEDIO AMBIENTAL, Entidades estas territorio de las ISLAS DE LAS LECHIGUANAS de
que de conformidad a lo establecido en sus agroquímicos, plaguicidas y/o sustancias
respectivos Estatutos se encuentran “prima contaminantes de cualquier naturaleza para la
facie”, debidamente legitimadas para la realización de tareas agrícolas.
promoción de una acción de carácter colectivo, “Que, en esta línea, corresponde recordar
en función de lo previsto por los arts. 41 y 43 de que el paradigma jurídico que ordena la
la Constitución Nacional; 1711/1712 del C.C.C.; regulación del agua es eco-céntrico, o sistémico,
28/30 de la Ley 25.675, habida cuenta que la y no tiene en cuenta solo los intereses privados o
pretensión tiene por objeto la tutela de un bien estaduales, sino los del mismo sistema, como
colectivo y se encuentra focalizada en la bien lo establece la Ley General del Ambiente”
incidencia colectiva del derecho. (Fallos: 340:1695).
De la demanda y documental acompañada “En efecto, al tratarse de la protección de
córrase traslado a los Señores FABIO ERNESTO DI una cuenca hídrica y, en especial, de un
FONZO y JUAN PEDRO NAZAR, por el término de humedal, se debe valorar la aplicación del
QUINCE (15) DIAS, ampliado en CUATRO (4) DIAS principio precautorio (art. 4° de la ley 25.675).
en razón de la distancia (art. 158 del C.P.C.C.N.). Asimismo, los jueces deben considerar el
En lo atinente a la medida cautelar principio in dubio pro natura que establece que
requerida y atento a regir en materia ambiental “en caso de duda, todos los procesos ante
los principios precautorio y de prevención; como tribunales, órganos administrativos y otros
así hallarse “prima facie” acreditados -a criterio tomadores de decisión deberán ser resueltos de
de esta magistratura- la verosimilitud del derecho manera tal que favorezcan la protección y
con sustento en el daño ambiental derivado de la conservación del medio ambiente, dando
modificación del humedal y sus efectos preferencia a las alternativas menos
(movimientos de suelos, incendios, uso de perjudiciales. No se emprenderán acciones
1254
cuando sus potenciales efectos adversos sean PEDRO NAZAR deberán confeccionar y presentar
desproporcionados o excesivos en relación con en esta causa un inventario de todas y cada una
los beneficios… derivados de los mismos” de las maquinarias agrícolas que no siendo de las
(Declaración Mundial de la Unión Internacional identificadas en el párrafo anterior,
para la Conservación de la Naturaleza -UICN-, permanecerán en los predios que explotan, bajo
Congreso Mundial de Derecho Ambiental de la apercibimiento de considerar el incumplimiento
UICN, reunido en la Ciudad de Río de Janeiro en de la presente carga como una afirmación de que
abril de 2016). carecen de todo tipo de máquinas y/o equipos
“Especialmente el principio In Dubio Pro que no se incluyan en la referida declaración. Lo
Aqua, consistente con el principio In Dubio Pro ordenado precedentemente deberá cumplirse en
Natura, que en caso de incerteza, establece que el plazo estrictamente consignado no existiendo
las controversias ambientales y de agua deberán al respecto prórroga de ninguna naturaleza.
ser resueltas en los tribunales, y las leyes de Resuelvo asimismo la PROHIBICION
aplicación interpretadas del modo más favorable ABSOLUTA de ingreso de nuevos equipos o
a la protección y preservación de los recursos de máquinas agrícolas y/o viales a las ISLAS DE LAS
agua y ecosistemas conexos” (UICN. Octavo Foro LECHIGUANAS a partir de la fecha de notificación
Mundial del Agua. Brasilia Declaration of Judges de la presente, circunstancia que además será
on Water Justice. Brasilia, 21 de marzo de 2018). notificada a la Jefatura de la PREFECTURA NAVAL
Los tres ultimos párrafos corresponden a ARGENTINA del Bajo Paraná a los fines de que
la doctrina sentada por la C.S.J.N. en Recurso de proceda a la fiscalización de lo que aquí se
hecho deducido por la actora en la causa Majul, dispone y al MUNICIPIO DE GUALEGUAY (Entre
“Julio Jesús c/ Municipalidad de Pueblo General Ríos) a fin de que adopte los recaudos
Belgrano' y otros s/ acción de amparo pertinentes para el cumplimiento de lo
ambiental”. ordenado.
Dispongo asimismo y con carácter Hágase saber a la PREFECTURA NAVAL
cautelar el retiro del territorio insular, dentro del ARGENTINA del Bajo Paraná y al MUNICIPIO DE
término de TRES (3) DIAS contados a partir de la GUALEGUAY (Entre Ríos) que dentro del tercer
notificación de la presente medida cautelar, de día deberán denunciar una casilla de correo
todas y cada una de las maquinarias con donde se le dirijan las futuras comunicaciones,
capacidad para realizar movimientos de suelo como así también que podrán consultar
(retroexcavadoras, palas, motoniveladoras, íntegramente la presente causa en la página
tractores duales, etc) o aplicar agroquímicos y/o https://scw.pjn.gov.ar . Asimismo, se le hace
herbicidas y/o plaguicidas y/o cualesquiera otras saber que cualquier comunicación que esas
sustancias toxicas. La presente disposición autoridades deban realizar a esta Magistratura,
alcanza a la tenencia de agro tóxicos de cualquier lo harán por los medios electrónicos a las casillas
naturaleza, marca y concentración dentro del de correo [email protected] y
territorio de las ISLAS DE LAS LECHIGUANAS, [email protected] .
elementos estos que de existir deberán ser Fenecidos los plazos antes indicados sin
retirados en el mismo plazo. que los demandados procedan al retiro de los
Asimismo, y dentro del término de CINCO mencionados equipos y/o máquinas y realización
(5) DIAS contados a partir de la notificación, los del inventario ordenado, se procederá sin más
Señores FABIO ERNESTO DI FONZO y JUAN trámite a la INTERDICCIÓN Y SECUESTRO
1255
PREVENTIVO de cualquier equipo o maquinaria Queda a exclusivo cargo de los Letrados

que se localice en cualquier parte de las ISLAS DE Apoderados de las actoras la presentación del
LAS LECHIGUANAS, quedando a cargo de los proyecto de CEDULA LEY 22.172 para la
demandados los gastos que demande el notificación conjunta del traslado de la demanda
transporte fuera del territorio insular y el y de la cautelar dispuesta. Dicha cédula deberá
depósito de las mismas. ser presentada en soporte papel y en tres (3)
Se otorga la cautelar antes indicada bajo ejemplares por MESA DE ENTRADAS del Juzgado
caución juratoria que deberán prestar la conjuntamente con la totalidad de las copias de
totalidad los Representantes Legales de las la documental para traslado en dos ejemplares,
respectivas Asociaciones –indicando cual es el para su control y eventual suscripción.
instrumento que los faculta para ello-, para De la misma manera queda a cargo de los
responder por los daños y perjuicios que pudiere Profesionales intervinientes la confección,
provocar la medida en caso de haber sido presentación y diligenciamiento de los Oficios
solicitada sin derecho. Ley 22.172 destinados a notificar a la
Dicha caución podrá efectuarse por PREFECTURA NAVAL ARGENTINA del Bajo Paraná
medios electrónicos, siendo responsables civil y y al MUNICIPIO DE GUALEGUAY, oficios ambos
penalmente el/los Letrados/s que incorporen los que deberán contener la transcripción completa
respectivos archivos por la veracidad y exactitud del presente decreto –no siendo sustituible por
de los mismos. copia del mismo-.
A lo demás solicitado no ha lugar por La cedula Ley 22.172 deberá contener la
exceder el marco de la cautela necesaria para la transcripción íntegra de la presente providencia.
protección inmediata del ambiente. La caución deberá ser prestada por la
Las medidas otorgadas más allá de la totalidad de las ASOCIACIONES actoras en forma
petición expresa de las Entidades actoras, se previa a la suscripción de las Cédulas Ley 22.172.
fundan en la facultad que otorga a esta Se faculta a los Profesionales de la parte
Magistratura el segundo párrafo del art. 32 de la actora a sustituir las copias de la documental por
LEY GENERAL DEL AMBIENTE (Ley 25.675) cuando una reproducción íntegra de los archivos en
establece que “El juez interviniente podrá soporte digital (CD, DVD o cualesquiera otro
disponer todas las medidas necesarias para formato que garantice la integridad e
ordenar, conducir o probar los hechos dañosos en inalterabilidad de los documentos que la
el proceso, a fin de proteger efectivamente el integran, debiendo en este caso detallar en la
interés general”. Cédula Ley 22.172 a librarse el contenido del
Al pedido de prohibir a la PROVINCIA DE soporte digital que se adjunta, detalle que
ENTRE RIOS, Provincia de BUENOS AIRES y deberá ser secuencial y preciso.
Provincia de SANTA FE la emisión de Se autoriza al diligenciamiento de la
autorizaciones, NO HA LUGAR dado que ninguna Cédulas y Oficios Ley 22.172 a todos y cada uno
de ellas ha sido demandada en autos, resultar de los Profesionales intervinientes en la causa,
incompetente esta Magistratura respecto de debiendo consignarse en las Cédulas a librarse
hechos que acaezcan en territorio de “otras” los nombres de cada uno de ellos y la facultad de
Provincias y, ser la prohibición que en el sustituir la autorización en otros Profesionales
presente se decreta suficiente para evitar daños del derecho.
futuros.
1256
Finalmente se hace saber a las partes que

todas las comunicaciones ordenadas en el
presente deberán ser realizadas con sujeción a lo
prescriptopor Ley 22.172 y art. 136 del
C.P.C.C.N.-Notifíquese electrónicamente a las
partes y al Sr. Fiscal Federal.
1257
amparo y demanda por daño ambiental de

126. incidencia colectiva, cese y recomposición o
indemnización sustitutiva (arts. 41 y 43 CN – Ley
Nacional 25675) contra la empresa Carboquímica
del Paraná S.A. y el Organismo Provincial para el
Desarrollo Sostenible (O.P.D.S.).
Señalan que se justifica esta acción por
los graves riesgos y la irreversible afectación al
ambiente natural y a la salud de la población y de
la ciudadanía en general y en particular a los
habitantes de la zona, ocasionados por las
26 de Febrero de 2021 emanaciones de efluentes gaseosos y líquidos
Juzgado Federal Nro 1 de San Nicolás. sobre el Río Paraná, que vierte la empresa
Provincia de Buenos Aires demandada que elabora productos químicos, así
Provincia de Buenos Aires como los graves riesgos y daños por
enterramiento de residuos peligrosos.
Solicitan en carácter de providencia
cautelar la adopción de las siguiente medidas: a)
SENTENCIA Se disponga la inmediata suspensión de toda
actividad industrial, incluida la de acopio de
San Nicolás, 26 de febrero de 2021.- SA materia prima, hasta tanto no se obtenga y se
AUTOS Y VISTOS: exhiba la pertinente autorización administrativa
Para dictar sentencia en la presente causa de la Autoridad del Agua, del OPDS, Dirección de
caratulada “ASOCIACION CIVIL PROTECC. Residuos Especiales etc. y el predio industrial y
AMBIENTAL DEL RIO PARANA CONTROL sus alrededores se encuentre saneado y en
CONTAMINACION Y RESTAURACION DEL condiciones adecuadas de funcionamiento. b) Se
HABITAT Y OTRO C/ CARBOQUIMICA DEL ordene a la Gendarmería Nacional, a la división
PARANA S.A. Y OTRO/A S/ AMPARO”, que bajo el que corresponda a la competencia ambiental, la
Nº CSJ 3570/2015 tramita por ante este Juzgado custodia de todos los residuos peligrosos que se
Federal Nº 1 de San Nicolás, Secretaría N 3, y de encuentran en el predio de la demandada hasta
los que RESULTA: tanto se concrete su correcta disposición final,
I.- Que a fs. 63/88 se presentan los Sres. con el objeto de que esos residuos no se
Walter Fernando Ibarra y Ceferino Darío descarten por medio de enterramientos ilegales
Alvarez, en su carácter de Presidente y Secretario o el vertido clandestino al curso del Río Paraná.
respectivamente, de la Asociación Cvil Protección c) Se decrete embargo sobre bienes de
Ambiental del Río Paraná Control de Carboquímica del Paraná S.A. para cubrir el daño
Contaminación y Restauración del Hábitat y los ambiental colectivo que se reclama por esta
Sres. Edgar Ludovico Pedro Panigatti y Eduardo acción. d) Se garantice con medidas concretas los
Ampuero, en su carácter de Presidente y derechos de Seguridad e Higiene, salarios e
Secretario de la Asociación Civil Foro Medio indemnizaciones de los trabajadores de
Ambiente (FOMEA), con el patrocinio del Dr. Carboquímica del Paraná S.A. e) Se ordene el
Fabián Andrés Maggi, e interponen acción de secuestro de toda documentación relacionada
1258
con la actividad productiva y comercial de vierten al Río Paraná, a través de los efluentes
Carboquímica del Paraná S.A. líquidos de Carboquímica del Paraná S.A.,
Fundan en derecho su pretensión, residuos industriales altamente contaminantes
invocando los arts. 1, 4, 5, 6 y conc. de la ley como son los que genera en su proceso
16986, arts. 41, 43, 75 inc. 22 de la Constitución productivo. Alegan que este curso de agua baña
Nacional, Ley General del Ambiente 25675, Ley las costas de varias provincias argentinas,
24051 de Residuos Peligrosos y Decreto llegando a la cuenca del Río de La Plata (limítrofe
Reglamentario 831/1993, Decreto 674/1989 de al Uruguay) y desembocando luego en el Mar
Recursos Hídricos, Ley 12157 (Código de Aguas), Argentino.
Ley de Residuos Peligrosos Pcia. de Bs. As. 11720 Al hacer el relato de los hechos, refieren
y mod., Ley 11459, Ley 5965, Ley 25278 de que en el mes de junio de 2014, vecinos y
aprobación de Convenios Internacionales, empleados de la empresa Carboquímica del
Plaguicidas y Productos Químicos Peligrosos, Ley Paraná S.A. se pusieron en contacto con la ONG
26011 de aprobación de Convenio de Salud manifestando su inquietud por los desechos
Pública, Convenio de Estocolmo sobre tóxicos que arroja la empresa demandada y la
Contaminantes Orgánicos Persistentes, afectación en la salud y el ambiente que provoca
Declaración de la Conferencia de la Naciones esta situación de contaminación. Producto de
Unidas sobre el Medio Ambiente (Estocolmo esta preocupación, el día 11/06/2014,
1972), Declaración de Río sobre Medio Ambiente mantuvieron una reunión con miembros de la
y el Desarrollo (Río de Janeiro 1992), Declaración Policía Ecológica de la Pcia. de Buenos Aires,
de Johannesburgo sobre Desarrollo Sustentable Delegación San Nicolás, quienes el día
(Sudáfrica 2012), Conferencia de Río +20 (Río de 25/06/2014, se dirigieron a la costa del Río
Janeiro 2012), Tratado del Río de la Plata y Paraná en la zona lindera a la planta industrial de
Convenio de Cooperación con la República Carboquímica del Paraná S.A. con el objeto de
Oriental del Uruguay (Ley 23829), Convención de constatar los hechos denunciados por los
Viena (ley 23724), Protocolo de Montreal sobre vecinos. Al constituirse en el lugar pudieron
control de emisiones contaminantes (leyes constatar en las inmediaciones de la empresa la
23778, 24040 y 24167) y el Convenio de Basilea existencia de amplios focos de contaminación y
(ley 23992). Aducen que se encuentran se tomaron placas fotográficas y filmaciones que
legitimados activamente para iniciar esta acción se acompañan como prueba.
en virtud de lo dispuesto por los arts. 43 de la CN Señalan que la inspección ocular de la
y 30 de la ley 25675, que permiten que las Dirección Prevención Ecológica y sustancias
asociaciones que propendan a la conservación Peligrosas del Ministerio de Seguridad de la
del medio ambiente puedan interponer un Provincia de Buenos Aires constató la existencia
amparo cuando exista un daño ambiental que de una gran cantidad de tambores metálicos
pueda afectar a toda la colectividad. oxidados y residuos varios sobre suelo natural,
Asimismo, sostienen que es competente como así también manchas parecidas a aceite
la justicia federal para intervenir en la causa en sobre bañados. Divisó, asimismo, la presencia de
virtud de lo dispuesto por el art. 7 de la Ley una sustancia sólida similar a la brea sobre el
General del Ambiente (25675), pues estiman que suelo, una boca de desagüe al Río Paraná por la
existe degradación o contaminación en recursos cual sale efluente líquido con manchas de
ambientales interjurisdiccionales, dado que se sustancia líquida parecida a aceite y cuatro
1259
excavaciones repletas de una sustancia parecida denunciada, específicamente, en el lugar donde

al alquitrán en estado sólido. se concretan los vertidos, se percibe un fuerte y
Indican que la empresa denunciada penetrante olor a hidrocarburo y sustancias
produce en esa planta industrial Breas, Aceite de químicas, además que se observa la presencia de
Antraceno, Aceite de Naftaleno, Aceite Fenolado, breas, alquitranes, hidrocarburos, bitúmenes,
Creosota, Bitumenes, Benceno, entre otros y que etc., tal como constató personal de la Policía
estos productos los obtienen del destilado del Ecológica.
Alquitrán de Hulla que, probablemente, sea un Manifiestan, en pocas palabras, que el
residuo de los altos Hornos de Siderar, quien grave daño ambiental se constata a simple vista,
deriva ese residuo peligroso a Carboquímica del situación que revela la ausencia de todo control
Paraná S.A. para que lo utilice como insumo en administrativo o la ineficacia total de los que se
su actividad industrial. realizaron.
Dicen que la firma vuelca Aseveran que la presencia de los
intencionalmente sus efluentes líquidos contaminantes afecta la salud de las personas
contaminados con esas sustancias y sus que viven en los terrenos adyacentes a la
derivados al Río Paraná, sin autorización de la empresa, en especial a los niños, y a título
Autoridad del Agua, sin el adecuado tratamiento informativo mencionan a varias familias
y en ausencia de todo control estatal válido; (Sanchez, Sosa, Romero, entre otras) donde los
además de los efluentes gaseosos y partículas menores presentan problemas de desarrollo
tóxicas perjudiciales a la salud y al medio físico e intelectual, algunos incluso con
ambiente. malformaciones congénitas.
Tambien denuncian la probable existencia Exponen que han realizado denuncia
de enterramientos de residuos peligrosos en los penal en el Juzgado Federal Nro. 2, Secretaría
términos de la ley 24051, en el predio de la Nro. 2, de esta ciudad, la que se encuentra en
empresa y en la zona de bañados públicos. trámite bajo la carátula “EMPRESA
Muchas de estas sustancias, afirman los actores, CARBOQUIMICA DEL PARANA S.A. S/
son carcinógenas para los seres humanos, como INFRACCION LEY 24051 (ART. 55) QUERELLANTE:
el Antraceno, que puede bioacumularse en MONSERRAT, LEANDRO – IBARRA WALTER Y
alimentos marinos, recomendando los expertos OTROS”. EXPTE. NRO. 13943/2014 y que en esta
en la materia evitar contacto con esa sustancia causa obra gran cantidad de pruebas que
peligrosa. acreditan los hechos expuestos en la demanda,
Expresan que estos datos y como ser la clausura parcial efectuada por el
recomendaciones se sustentan con la Ficha OPDS, la que consideran deficiente, pues la
Internacional de Seguridad Química ICSC:0385 empresa sigue trabajando, despachando
que adjuntan, que acredita la peligrosidad del camiones y realizando tareas de ocultamiento de
producto y su posibilidad de dispersarse como pruebas, despachando residuos peligrosos sin
alimento marino, afectando a otras control alguno y de los cuales no se sabe su
jurisdicciones. Hacen una descripción del destino, con grave riesgo en la salud pública y
naftaleno y sus efectos adversos, así como con el evidente peligro de una dispersión
también de la Creosota. descontrolada de las sustancias tóxica.
Destacan que en la zona de ribera y Agregan que debe tenerse en cuenta que
bañados del Paraná, linderos a la empresa la demandada no tiene la inscripción obligatoria
1260
en la Dirección de Residuos Especiales y tampoco II.- Que a fs. 89 se ordena correr vista al
cuenta con la habilitación de la Autoridad del Ministerio Público Fiscal a los fines de la
Agua (ADA) y, por tal motivo, cuestionan los competencia, la que es contestada a fs. 90/91.
actos administrativos de las autoridades de III.- Que a fs. 99/101 se decreta la
aplicación -A.D.A. y O.P.D.S.- por su permisividad incompetencia de la justicia federal para
en la continuidad de la conducta dañosa intervenir en la causa, la que es confirmada por
desplegada por la empresa. la Excma. Cámara Federal de Apelaciones de
Citan doctrina para avalar la existencia Rosario a fs. 112/116, ordenándose la remisión
del daño ambiental colectivo, la responsabilidad de la misma a la Justicia Provincial, quien a fs.
objetiva que rige en la materia, el cumplimiento 121/123 decreta su incompetencia, elevando la
de los requisitos formales del amparo, y, causa a la Corte Suprema de Justicia de la
peticionan, en definitiva, que al momento de Nación, superior común de ambas jurisdicciones.
dictarse sentencia se ordene a Carboquímica del IV.- Que a fs. 132/133 Nuestro Máximo
Paraná S.A. que: a) adecue la estructura y Tribunal, de conformidad con lo dictaminado por
procedmientos del tratamiento de sus residuos la Procuración General de la Nación a fs.
industriales y sus efluentes líquidos y gaseosos; 130/131, declara la competencia de este Juzgado
b) obtenga todas las habilitaciones de la A.D.A., Federal para intervenir en la causa, la que es
del O.P.D.S., de la Dirección Provincial de recibida a fs. 136, ordenándose al letrado
Residuos Especiales y todas las necesarias para interviniente la acreditación de la representación
su funcionamiento, c) recomponga el ambiente invocada respecto de la Asociación Civil Foro
por el daño causado y en lo que sea Medio Ambiente (FOMEA), la que es cumplida a
materialmente imposible se lo sustituya por la fs 137/157.
indemnización pertinente, d) se garantice los V.- Que a fs. 158/162 el Dr. Fabián Andrés
derechos salariales, indemnizatorios y de Maggi, en representación de la coactora FOMEA,
seguridad e higiene de sus trabajadores. amplía demanda contra la empresa Siderar
Asimismo, solicitan se condene al O.P.D.S. S.A.I.C., en los términos del art. 331 del CPCCN,
al cumplimiento total y adecuado de la fundando su petición en el hecho que el
normativa vigente y a su estricta aplicación y Alquitrán de Hulla con el que se causó el
fiscalización de la actividad industrial de la co- desastre ambiental que motiva esta acción es
demandada Carboquímica del Paraná S.A. generado por dicha empresa, quien lo transfiere
En cuanto a la indemnización sustitutiva a Carboquímica del Paraná S.A.
reclaman -estimativamente- la suma de pesos Sostiene que las demandadas Siderar
cinco millones ($ 5.000.000.-) o en lo que más o SAIC y Carboquímica del Paraná S.A. son objetiva
en menos corresponda conforme la prueba a y solidariamente responsables por el daño
producirse en autos. causado al ambiente, conforme a la normativa
Finalmente, ofrecen prueba documental, del Código Civil y Comercial de la Nación y las
pericial ambiental, pericial médica, informativa, leyes especiales aplicables al caso, pues la
testimonial, absolución de posiciones y medida actividad industrial que despliegan las mismas es
intimativa y piden se haga lugar a la acción de riesgosa.
amparo, con expresa imposición de costas a las Arguye que Siderar SAIC y Carboquímica
demandadas. del Paraná S.A. conforman un grupo de trabajo
en el que Siderar es el único y exclusivo
1261
proveedor de alquitrán de hulla de Carboquímica del expediente a despacho para resolver la

del Paraná, que es quien lo procesa y luego cautelar.
entrega a Siderar subproductos como el aceite VIII.- Que a fs. 187 se intima a la
solway entre otros. Asociación Civil Protección Ambiental del Río
Estima que entre ambas empresas existe Paraná Control de Contaminación y Restauración
lo que se denomina transferencia de elementos del Hábitat a que cumpla con lo dispuesto con el
tóxicos y que Carboquímica del Paraná S.A. los art. 56 del CPCCN, quien a fs. 190 comparece con
procesa en pésimas condiciones operativas. el patrocinio del Dr. Víctor Facundo Minoldo.
Afirma que Siderar conocía cabalmente la IX.- Que a fs. 191 se ordena la inscripción
situación irregular de Carboquímica del Paraná de la causa en el Registro Público de Procesos
S.A. y que cometió serias infracciones a su deber Colectivos de la Corte Suprema de Justicia de la
de seguridad en la operación de residuos Nación, en virtud de tratarse de una acción de
peligrosos; la prueba cabal -a su entender- de la amparo por daño ambiental de incidencia
responsabilidad directa de Siderar es el hecho de colectiva; la que es efectuada a través del
que, debiendo conocerlo en ejercicio de una sistema informático “lex 100”.
política ambiental responsable, pasó por alto la X.- Que a fs. 197/198 se ordena correr
circunstancia de que Carboquímica del Paraná, traslado de la acción a las demandadas,
no tenía certificado de aptitud ambiental, no imprimiéndosele a la causa el trámite
estaba inscripta como operadora de Residuos sumarísimo (arts. 321 inc. 2 y 498 del CPCCN) y
Especiales o Peligrosos, no tenía autorización de se hace lugar parcialmente a la medida cautelar,
la Autoridad del Agua para operar su industria, disponiéndose: 1) La suspensión de toda
etc.. actividad industrial de la empresa “Carboquímica
Peticiona como cautelar -adicional a la del Paraná S.A.” hasta tanto no exhiba u obtenga
solicitada en la demanda inicial- se ordene a la pertinente autorización administrativa del
Siderar SAIC no enviar más alquitrán de hulla a OPDS, Autoridad de Agua, Dirección de Residuos
Carboquímica del Paraná S.A., debiendo informar Especiales, y el predio industrial y sus
cual será el destino, tratamiento y/o disposición alrededores comiencen a ser saneados. 2) Se
final de ese residuo peligroso, conforme a lo oficie al Jefe de Escuadrón Vial San Nicolás de la
dispuesto en la Ley 24051 y pide, además, se Gendarmería Nacional, para que, por su
trabe embargo sobre bienes de Siderar para intermedio, la Dirección de Operaciones,
cubrir el daño ambiental colectivo que se Subdirección de Protección Ambiental, se
reclama por esta acción. constituya en el predio que ocupa “Carboquímica
VI.- Que a fs. 163 el Dr. Fabián Andrés del Paraná S.A.” e informe sobre la existencia y
Maggi pone en conocimiento del Juzgado que no volumen del material que pueda ser considerado
ejerce más el patrocinio letrado de la Asociación residuos peligrosos, tomando en su caso,
Civil Protección Ambiental del Río Paraná Control fotografías. 3) El rechazo del embargo solicitado
de Contaminación y Restauración del Hábitat, de la Empresa Carboquímica. 4) El rechazo de la
solictando que las notificaciones respectivas se medida de carácter laboral. 5) La designación de
hagan en el domicilio de su sede social. oficio de un Contador Público Nacional para que
VII.- Que a fs. 174 se tiene por ampliada secuestre la documental relacionada con la
la demanda contra Siderar y se ordena el pase actividad productiva y comercial de
“Carboquímica del Paraná S.A.”. 6)Con respecto
1262
a la codemandada “Siderar SAIC”, que se sustancia o material calificado como residuo

abstenga de enviar alquitrán de hulla a peligroso por la legislación vigente. Se trata de
“Carboquímica del Paraná S.A.”, mientras dure la un subproducto de la producción de coque, que
suspensión preventiva de la actividad industrial a su vez constituye un insumo para otras
de la mencionada empresa. 7) El rechazo del industrias. Es decir, aclara, que se trata de un
embargo solicitado contra “Siderar SAIC”, atento bien con valor económico y utilidad técnica que -
a la envergadura de dicha empresa. como tal-puede ser objeto de intercambio de
XI.- Que a fs. 205/211 se presenta el Dr. compraventas comerciales sin restricciones
Aurelio Piervincenzi, en representación de la específicas para su comercialización.
demandada Carboquímica del Paraná S.A. e XIII.- Que a fs. 326/527 se presenta el Dr.
interpone recurso de apelación contra el punto 1 José Enrique Milone, en representación de
de la medida cautelar que dispuso la suspensión Siderar S.A.I.C., con el patrocinio letrado del Dr.
de la actividad industrial de la citada empresa, el Mariano Cafiero, y contesta la demanda.
que es concedido a fs. 212. Asimismo, a fs. En primer lugar, realiza una negativa
214/216, plantea revocatoria con apelación en pormenorizada de los hechos descriptos en el
subsidio, respecto del punto 5 de dicha cautelar - escrito inicial y un desconocimiento de la
en cuanto designa a un Contador Público autenticidad material e ideológica de los
Nacional-, la que es rechazada a fs. 977, documentos que detalla acompañados por las
concediéndose allí la apelación interpuesta en actoras.
forma subsidiaria y, a fs. 540, interpone recurso Luego, contesta demanda,
de apelación contra los puntos 2 –intervención circunscribiéndose exclusivamente a la única
de la Gendarmería- y 6 -prohibición a Siderar de imputación efectuada contra su parte, que es la
vender alquitrán de hulla a Carboquímica- de la venta de alquitrán de hulla a Carboquímica.
medida cautelar dictada oportunamente, el que Sostiene que desde esta perspectiva, la
es rechazado por extemporáneo a fs. 977 y luego procedencia de la acción judicial entablada
concedido a fs. 1240, en virtud de la queja contra Siderar dependerá que los actores
resuelta por la Excma. Cámara Federal de acrediten que el alquitrán de hulla es
Apelaciones de Rosario a fs. 1236/1239. efectivamente considerado un residuo peligroso,
Que es dable destacar que la cautelar lo que jamás podría suceder, pues ciertamente
dictada en autos, por la cual se formaron varios no lo es.
incidentes, fue revocada parcialmente por la Sala Expresa que el alquitrán de hulla que
“B” de la Excma. Cámara Federal de Apelaciones Siderar comercializa como sub-producto para
de Rosario en fecha 31/05/2017, quien levantó la otras industrias y que aparentemente constituye
suspensión de las actividades de Carboquímica; la materia prima de los procesos productivos de
luego dejada sin efecto por la CSJN en fecha la codemandada Carboquímica, en manera
2/07/2020 y, finalmente, confirmada por la Sala alguna puede calificarse como un “residuo”, ni
“A” de la Excma. Cámara Federal de Apelaciones tampoco “peligroso”, generador de
Rosario, en fecha 6/10/2020. responsabilidad subsidiaria entre el productor
XII.- Que a fs. 217 Siderar S.A.I.C. informa (Siderar) y el transformador (Carboquímica).
que ha tomado debida nota de lo ordenado en el Por el contrario, tratándose de un sub-
punto 7 de la medida cautelar y explica que el producto, una vez transferida la posesión del
alquitrán de hulla no es considerado una material al nuevo propietario, Siderar en ningún
1263
caso puede ser considerado civilmente existido numerosos contratos autónomos e

responsable por las actividades que se realizan independientes de compraventa.
con posterioridad a la entrega del material. Destaca que Siderar ha implementado el
Explica que los subproductos son aquellos mismo sistema de venta de alquitrán de hulla
bienes resultantes de un proceso productivo, durante décadas, el que consiste en ofrecer la
que no han sido deseados como objeto principal venta de ese producto a las empresas
del fabricante pero que tienen un valor interesadas y entre ellas Carboquímica, oferta en
económico y cierta utilidad técnica. Estos bienes la que se establece como condición de pago
no deben ser considerados como residuos por contado anticipado.
cuanto (a) hay una necesidad que puede ser A continuación, estima que no resulta
satisfecha con ese bien (b) hay un sujeto que aplicable la responsabilidad objetiva establecida
reconoce esa aptitud de satisfacer esa necesidad en el art. 1113 del Código Civil (art. 1757 del
y (c) ese sujeto tiene interés en hacerse de ese Código Civil y Comercial) pues no se le puede
bien para poder emplearlo legítimamente para atribuir la calidad de guardián a Siderar del
satisfacer esa necesidad. alquitrán de hulla que comercializa, así como
Afirma que incurren en un notable error tampoco se le puede endilgar el daño ambiental
los actores cuando, para intentar dar y/o cualquier otra especie de daño originado en
fundamento a su reclamo contra su el procesamiento industrial del alquitrán de hulla
representada, citan el Anexo I, Y11 de la ley adquirido por Carboquímica.
24051, cuando en realidad allí se alude a los Agrega que los supuestos impactos que el
residuos alquitranados resultantes de la actor dice ser evidentes habrían sido provocados
refinación, destilación o cualquier otro dentro del establecimiento de Carboquímica, lo
tratamiento pirolítico. que está claramente fuera del ámbito de control
Seguidamente, indica que la utilización y de Siderar.
manipuleo del alquitrán de hulla como materia Formula la inexistencia de nexo causal
prima ha sido aceptada y regulada por entre las afecciones alegadas de los menores
organismos técnicos especializados y que admite citados en la demanda y los hechos en los que se
distintos tipos de usos industriales tales como: a) pretende acreditar la existencia de un daño a la
Insumo para la industria carboquímica salud, haciendo un análisis detallado de cada
(producción de brea, naftalina, aceite solway, menor, denunciando, asimismo, la existencia de
entre otros). b) Para usos como recubrimiento, una causa judicial iniciada en sede provincial,
anticorrosivo, por ejemplo, para proteger contra su parte y Carboquímica.
durmientes, impermeabilizar techos o recubrir Como corolario, se opone a parte de la
cañerías. c) Electrodo para la industria del prueba ofrecida, propone las suyas y solicita que,
aluminio. d) Para ciertos usos medicinales. en definitiva, se rechace la demanda -como
Respecto a la relación comercial entre su mínimo- respecto de Siderar, con costas a las
parte y Carboquímica, que los demandantes actoras vencidas.
pretenden encuadrar como “grupo de trabajo”, XIV.- Que a fs. 541/812 contesta
señala que esto es erróneo, pues no existe ni ha demanda Carboquímica del Paraná S.A..
existido un contrato de largo plazo entre las Preliminarmente, sostiene que la
mismas y, por consiguiente, menos aún hubo ni demanda es improcedente al fundarse en un
hay una relación de exclusividad. Sí reconoce han error conceptual ya que la ausencia de permisos
1264
y/o habilitaciones administrativas no determina sumarísimo no constituyen la vía idónea para

un “daño ambiental”. El debate que corresponde dilucidar tal pretensión.
dar en una acción colectiva como la que se Agrega que debe desestimarse el planteo
pretende es si la demandada provoca un daño al de la demandada tendiente a que se analice el
ambiente (que debe cesar y/o ser reparado) y no estado de salud de presuntos “vecinos” de
si cuenta y/o se adecua a las habilitaciones que Carboquímica, en tanto resultan terceros ajenos
establece la normativa administrativa. Es la a la litis, a la vez que excede el objeto de la
Administración Pública en ejercicio de su poder demanda.
de policía (en el caso ambiental) quien debe Realiza una negativa especial de los
establecer los presupuestos para la obtención de hechos invocados en la demanda, para luego
permisos y/o habilitaciones y analizar su destacar que Carboquímica desarrolla una
otorgamiento (desde el punto de vista actividad lícita que no provoca daño al ambiente
administrativo), resultando innecesario el y que el establecimiento se sitúa en una zona de
trámite judicial sobre tal debate. uso industrial, pues cuenta con el certificado de
Afirma que Carboquímica no ha causado radicación de industria Nro. 7279 de fecha
ni causa un riesgo y/o daño al ambiente que 29/09/1977 y obtuvo la habilitación municipal
deba ser cesado y/o ser reparado por lo que la N°240 para la instalación de un “local Comercial-
demanda resulta improcedente. Industrial” en el circuito industrial Ramallo en
Indica que con posterioridad a los hechos fecha 15/11/1994.
en los que se funda la demanda, OPDS tuvo Describe que en la Planta Industrial
oportunidad de constatar que la empresa no Carboquímica se lleva a cabo la destilación de
provoca riesgo y/o daño al ambiente y que luego Alquitrán de Hulla y de allí se obtienen sólo los
de la clausura preventiva, Carboquímica siguientes productos: (i) Aceite Liviano, (ii) Aceite
presentó un “Plan de Adecuación”, el cual fue Antraceno I, (iii) Aceite Antraceno II, (iv) Aceite
receptado favorablemente por el citado Solway, (v) Aceite Fenolado, (vi) Aceite de
Organismo, motivando el levantamiento Naftalina, (vii) Brea.
definitivo de la clausura y la puesta en marcha Expone que el Alquitrán de Hulla es una
del citado “Plan” (Disposición N°1743/2015, de sustancia líquida bituminosa, viscosa, oscura,
fecha 3/12/2015, que acompaña como anexo 4). derivado del Carbón. Es un subproducto (no un
Destaca que la empresa no se encuentra residuo) de la producción de Coque y un
generando efluentes líquidos, efluentes gaseosos combustible sólido que contiene principalmente
ni residuos que no sean los propios de las tareas carbono y gas de carbón. Es utilizado,
de mantenimiento, por cuanto Carboquímica ha principalmente, para la producción de sustancias
presentado un procedimiento preventivo de químicas refinadas y productos provenientes de
crisis ante el Ministerio de Trabajo lo que su destilación.
provocó la toma y paralización de la planta por Refiere que la planta se encuentra
parte del Sindicato. trabajando al 10% o 15% de su capacidad debido
Aduce que la acción instaurada resulta a que no cuenta con suficiente materia prima
especialmente improcedente en cuanto pide para poder producir en mayores cantidades y
“recomponer” el presunto ambiente dañado o que cuando está activa, la destilación del
bien que se otorgue una “indemnización Alquitrán de Hulla se lleva a cabo en tres etapas:
sustitutiva” en tanto el amparo o el proceso
1265
a) etapa de alimentación, b) etapa de industrial)- e Y11 -residuos provenientes del

deshidratación c) circuito de deshidratación. proceso de reclasificación del material a
Explica detalladamente como se cumple recuperar generado del proceso productivo, en
cada etapa, que los monitoreos realizados tanto gran parte de dicho material es reutilizado
muestran que la actividad de la empresa no por la empresa-, los cuales son debidamente
genera contaminación, que genera emisiones almacenados y dispuestos.
gaseosas pero no en la actualidad por la Expresa que la empresa ha presentado las
presentación del Procedimiento de Crisis y que declaraciones juradas anuales de residuos
los efluentes líquidos son de dos tipos. Por un especiales ante el OPDS conforme consta en el
lado, se encuentran los provenientes del proceso Anexo 8 que adjunta.
productivo y por el otro los que provienen de las Considera que el daño alegado en la
aguas de enfriamiento generadas en el proceso demanda nada prueba sobre la supuesta
de intercambio de calor. Estos últimos no contaminación; que el amparo iniciado no reúne
requieren un tratamiento específico dado que los presupuestos de procedencia establecidos
poseen una calidad adecuada y son conducidos por la Constitución Nacional y las leyes, pues no
mediante tuberías hasta el Río Paraná. Los es posible dilucidar la pretensión para reparar
primeros, son conducidos por ductos y/o indemnizar un daño ambiental en el marco
independientes de los segundos, siendo de un proceso abreviado, y que para el supuesto
derivados a una pileta decantadora donde se en que se ordene llevar a cabo una remediación,
produce su separación en tres fases: 1) la solicita que se dé intervención al OPDS.
superior, de productos de menor densidad que el Finalmente, se opone a pruebas de las
agua -como ser vestigios de Benzol-; 2) la asociaciones, ofrece las suyas, y peticiona que,
intermedia, agua y 3) la inferior, compuesta por en definitiva, se rechace la acción con expresa
restos de productos que generalmente son de imposición de costas a las actoras.
densidad superior a la unidad. Luego, mediante XV.- Que a fs. 817/972 se presenta la Dra.
un bafle vertical se permite sólo la salida de los María Hiraldo, Delegada Fiscal, en
efluentes de la fase acuosa que, a su vez, representación de la Provincia de Buenos Aires -
descargan en otra pileta decantadora. Organismo Provincial para el Desarrollo
Posteriormente, estos efluentes son Sostenible (OPDS) y contesta la demanda.
almacenados en un tanque de 100 Tn, a través Pregona el rechazo de la acción de
de bombas centrífugas, y, oportunamente, amparo por cuanto la parte accionante no ha
retirados para su tratamiento a través de logrado probar que respecto de su representada
transportistas y operadores habilitados. Por tal se hayan configurado los recaudos de
motivo, concluye que su representada no se procedencia sustancial de esta acción
encuentra volcando efluentes líquidos del constitucional.
proceso productivo al Río Paraná. Proclama que no se visualiza una
Especifica que Carboquímica genera arbitrariedad o ilegalidad en grado de manifiesto
residuos especiales provenientes de las por parte del organismo provincial que haya
corrientes Y8 -objetos de uso diario que pudieran quedado acreditada en forma patente en el
haber tomado contacto con cualquiera de los acotado y estrecho marco de la vía excepcional
hidrocarburos presentes (elementos de escogida.
Protección Personal, trapos y alguna chatarra
1266
Relata que, a raíz de una denuncia Concluye que de lo detallado surge

recibida en el organismo, se efectuó una claramente que el OPDS ha actuado conforme su
inspección con fecha 22/08/2014, en la cual, al misión legal (en particular ley 11720 y su
constatarse diversas infracciones a la normativa modificatoria 13515 -sobre residuos especiales-,
ambiental sobre todo en lo que respecta a la 11723 -ley integral del medio ambiente y los
disposición de residuos, se decretó la clausura recursos naturales-, ley 11459 -radicación de
preventiva total del establecimiento y se instó a industrias-, art. 31 de la ley 13757 de ministerios
la empresa a elaborar un plan de remediación. en la cual se regulan sus competencias) y en
Que, con posterioridad a la inspección cumplimiento de las disposiciones y
citada, se producen nuevas inspecciones con reglamentaciones en pos de proteger el
fecha 25/9, 31/10 y 9/12 del año 2014, en las ambiente y tomar medidas que tiendan a la
cuales se procede a revisar si la firma ha remediación del daño a través de ordenar
cumplido con el plan de remediación, y a su vez acciones a los agentes contaminantes; razón por
se controla que no se hayan registrado nuevas la cual estima que el amparo es improcedente y
infracciones. deviene imperioso respetar los principios
Que con fecha 10/07/2015 se dicta la constitucionales que prevén y permiten vivir en
resolución 865/15 por parte del Director del un Estado de Derecho, como son la división de
OPDS, en la cual se ordena a la empresa realizar poderes y el equilibrio de las competencias y
un plan de tareas y presentación de informes atribuciones de cada uno de ellos.
respecto de las acciones tomadas para remediar XVI.- Que a fs. 976/977 se tiene por
las faltas constatadas. Destaca que, ya en la contestada la demanda a cada uno de los
inspección realizada en agosto de 2015, se demandados y se ordena correr traslado a las
constata la presencia de ciertas mejorías por lo actoras de los planteos efectuados sobre: la
cual por resolución 1743/2015 de fecha improcedencia de la vía, pruebas ofrecidas y
3/12/2015 se levanta la clausura preventiva y se oposiciones a las propuestas por las accionantes.
intima a la firma a presentar el estudio de XVII.- Que a fs. 984/1005 obra informe
impacto ambiental. técnico efectuado por la Gendarmería Nacional,
Adjunta copia del informe del solicitado en el punto 2 de la resolución cautelar
responsable del Programa de Control de obrante a fs. 197/198, dando cuenta de las
Remediación de Pasivos y Riesgo Ambiental de la características reinantes en Carboquímica del
Dirección de Residuos Especiales y Patogénicos Paraná S.A., tales como el acopio de sustancias
en la cual se detallan las intervenciones de esta peligrosas en diferentes sectores sin la
área del organismo respecto de la firma contención correspondiente. En dicho informe se
demandada. concluye, entre otras cosas, que durante la
Asimismo, acompaña copia del acta de ocurrencia de precipitaciones pluviales, se
inspección de fecha 27/10/2016 en la cual se produciría un lavado de la planta y por lo
constata que la firma ha ingresado el estudio de pendiente del terreno el líquido acumulado en la
impacto ambiental, pero constatan otras barrera de contención -líquido aceitoso de color
infracciones en cuanto al acopio de residuos, por oscuro- llegaría a las canalizaciones existentes,
lo cual se intima a la presentación de un existiendo la posibilidad de trasladar los
cronograma de adecuaciones para la disposición contaminantes hacia la costa del Río Paraná.
de los residuos y la remediación del suelo.
1267
XVIII.- Que a fs. 1009 se pone a de Rosario, habiendo sido desinsaculada, a fs.
disposición de la codemandada Carboquímica del 1128, la suscripta, titular del Juzgado N° 2 de
Paraná S.A. el CD acompañado por la actora dicha ciudad, quien habiendo intervenido ya en
como prueba en su demanda, lo que fue omitido la causa a fs. 530 y siendo aceptada por las
en el traslado inicial, quien a fs. 1304/1307, partes, asume su rol de juez subrogante a fs.
desconoce los videos que dicho CD contiene, 1142.
acompañando, a modo de refutación, una copia XX.- Que a fs. 1326/1329 la coactora
del Certificado de Aptitud Ambiental (CAA) FOMEA contesta el traslado conferido sobre las
otorgado a la empresa en fecha 17/08/2017 por oposiciones efectuadas por las demandadas a las
el Organismo Provincial para el Desarrollo pruebas ofrecidas por ella, no haciéndolo así la
Sostenible, el que es impugnado por FOMEA a fs. otra asociación actora a pesar de estar
1322/1324. debidamente notificada.
Asimismo, a fs. 1009, también se ordena, XXI.- Que a fs. 1335 se fija la audiencia
a instancia de FOMEA, el pedido de una prevista por el art. 360 del CPCCN, la que es
ampliación de lo informado por la Gendarmería, celebrada a fs. 1367/1372 con la presencia de
respecto al volumen de los residuos y a la todas las partes, con sus respectivos
cantidad de tambores existentes en donde representantes, apoderados y patrocinantes,
supuestamente se encuentran productos a entre los cuales comparece el Dr. Román Andrín
recuperar, el que es contestado a fs. 1201/1207 como nuevo patrocinante de la coactora
y en donde se concluye que en la planta se Asociación Civil Protección Ambiental del Río
encuentran acopiados trescientos (300) Paraná Control, Contaminación y Restauración
tambores vacíos y dos mil (2.000) tambores con del Hábitat.
productos a recuperar, cincuenta y dos (52) En dicha audiencia, luego de que las
bolsones de arpillera plástica conteniendo partes manifestaran la imposibilidad de conciliar,
residuos peligrosos de diferentes categorías y se resuelven las oposiciones a las pruebas de las
seiscientos cuarenta (640) metros cúbicos de actoras, se proveen las ofrecidas por cada
mezcla de materiales varios (brea, tierra, litigante y se toma la absolución de posiciones
cubiertas de vehículos, plásticos, metales varios, del Sr. Walter Fernando Ibarra (Presidente de la
tambores compactados pallets de madera etc.). Asociación Civil Protección Ambiental del Río
Asimismo, informa que se observan tareas Paraná Control, Contaminación y Restauración
efectuadas por la Empresa en relación a la del Hábitat) ofrecida por la codemandada
disposición y reubicación de los tambores Carboquímica del Paraná S.A., quien desiste,
dispersos en el predio y de los cuales se habrían luego, de la absolución de posiciones del Sr.
recuperado productos diversos. Panigatti, presidente de la restante asociación
XIX.- Que a fs. 1127 en virtud de coactora FOMEA.
encontrarse en uso de licencia el Juez Titular del XXII.- Que a fs. 1403 consta informe de la
Juzgado -quien luego se acoge al beneficio empresa CABOT dando cuenta de la compra de
jubilatorio-y la excusación efectuada a fs. 97 por alquitrán de hulla a la Empresa Ternium
el Dr. Carlos Villafuerte Ruzo, titular del Juzgado Argentina S.A. (Siderar) y a fs. 1419/1420, 1422 y
Federal Nro. 2 de San Nicolás, se procedió al 1424/1425 obran las audiencias testimoniales
sorteo de Juez Subrogante entre los jueces a ofrecidas por las actoras.
cargo de los Juzgados Civil y Comercial N° 1 y 2
1268
XXIII.- Que a fs. 1444/1446 FOMEA como 3° categoría por el OPDS corresponde a
denuncia la ocurrencia de un incendio en la éste la facultad de realizar las inspecciones
planta industrial de la empresa Carboquímica del pertinente por ser la autoridad de aplicación en
Paraná S.A. el día 19 de enero de 2019, el que a materia ambiental. Informa, también, que no se
criterio de la asociación fue intencional, registra denuncia formal alguna en dicho
ocasionando -a su entender- profundización del Municipio sobre las empresas mencionadas y
daño ambiental. Por este hecho se ordena, a fs. que la empresa se encuentra habilitada para
1447, la remisión de copias de la denuncia a la funcionar como local comercial industrial.
Fiscalía Federal a fin de que investigue la posible XXVI.- Que a fs. 1681 consta informe de la
comisión del delito previsto y penado por el Autoridad del Agua (ADA), de fecha 14/08/2019,
artículo 186 del Código Penal. donde se expresa que: 1) se consultó, con fecha
Por su parte, Carboquímica, a fs. 19/07/2019, el sistema informatizado de
1451/1456, hace una manifestación sobre su Resoluciones de la A.D.A., no hallándose registro
versión de los hechos en relación al incendio de otorgamiento alguno de Permiso de Uso de
ocurrido, acompañando copia del Acta de Recurso Hídrico, de Explotación del Recurso
Inspección realizada por el OPDS. (Superficial y/o Subterráneo) y/o de Vuelco de
XXIV.- Que a fs. 1461/1564 obra informe Efluentes Líquidos Residuales, bajo la
pericial ambiental en el que la licenciada denominación dada (“CARBOQUIMICA” y
interviniente, designada por el sistema “CARBOQUIMICA DEL PARANA”). 2) en la misma
informático lex 100, concluye, con tomas fecha, en atención de la Resolución A.D.A.
fotográficas y trabajo de campo realizado en la N°333/17, se consultó la base de datos de
empresa, que: 1- Existe hidrocarburo en tierra. 2- usuarios registrados en el portal “on-line”,
La brea impermeabiliza el suelo impidiendo el habiéndose observado que la firma,
crecimiento de vegetación, y eliminando nichos CARBOQUIMICA DEL PARANA S.A. (CUIT 30-
de fauna y flora. 3- Aceites y demás líquidos 55089616-4) ha obtenido Certificado de
percolan a las napas provocando contaminación Prefactibilidad, Hidráulica, de Explotación del
freática y siendo este un predio cercano al río, se Recurso Hídrico Subterráneo (disponibilidad) y de
ha de entender que deben concluir Vuelco de Efluentes Líquidos cloacales e
desembocando en él. industriales previamente tratados (trámite NRI
Que, a fs. 1586/1591 se realiza -a 2436-87-B19-18), para el emprendimiento
solicitud de FOMEA- ampliación de dicha pericia, dedicado a la destilación de hulla de alquitrán,
la que es observada por Carboquímica a fs. ubicado en Av. Del Cemento Argentino N°700 del
1595/1628 y contestada, a su vez, por la Sra. partido de Ramallo. Habiéndose establecido, la
Perito a fs. 1649/1655. obra del Usuario, como “riesgo alto” (Categoría
XXV.- Que a fs. 1678 y fs. 1855/1858 obra 3). Dicho Certificado no da derecho de uso.
informe de la Municipalidad de Ramallo donde Además en el marco del Anexo Unico, Apartado I,
consta que los controles realizados por el punto E.1 de la citada Resolución, siguiendo con
Municipio en las empresas Ternium (Siderar) y el mencionado Certificado, cuya vigencia
Carboquímica del Paraná S.A. corresponden a estipulada es de 1 año, contado a partir de su
inspecciones en materia de Higiene y Seguridad y emisión, fechado 5 de junio de 2019, surge
que si bien se realiza revisión de documentación señalar que, el citado período, es el determinado
ambiental, al tratarse de industrias clasificadas
1269
en el cual, el Usuario, deberá tramitar los documentación tendiente a la renovación del

Permisos Correspondientes…”. Certificado de Aptitud Ambiental. En fecha
XXVII.- Que a fs. 1683 la parte actora 29/01/21 la co-demandada Carboquímica del
desiste de la prueba pericial médica, la que es Paraná presenta escrito solicitando urgente
dejada sin efecto a fs. 1691. audiencia conciliatoria por los motivos que
XXVIII.- Que a fs. 1738 el O.P.D.S. remite expresa, corrida la vista a la contraria se decreta
actuaciones originales, consistentes en cinco (5) en fecha 04/02/2021 que deberá estarse a lo
expedientes administrativos, los que son dispuesto el 24/11/2020, reiterado que fuera el
reservados en Secretaría y en donde consta el pedido de audiencia el mismo es desestimado
seguimiento de la actividad de la empresa mediante decreto de teniendo en cuenta la
Carboquímica del Paraná S.A. efectuado por el negativa expresa de la co-actora Foro Medio
citado organismo. Ambiente (FOMEA) en el escrito presentado en
XXIX.- Que a fs. 1768 se presenta el Dr. fecha 01/02/2021;
Pedro Zambrano en representación de la Considerando:
empresa Carboquímica del Paraná S.A., Y CONSIDERANDO:
conforme a la sustitución de poder que adjunta, PRIMERO: Viabilidad Formal
y constituye domicilio electrónico. Corresponde seguidamente analizar la
XXX.- Que a fs. 1791/1793 la Dirección de viabilidad formal de la acción instaurada en
Planificación Urbana Territorial informa que por autos.
Ordenanza N°1695/99, convalidada por la En primer lugar corresponde señalar, que
provincia a través del Decreto N°875/2000, se el caso en estudio ha sido planteado como
declara como Zona Industrial (ZI) del Partido de acción de amparo colectivo (art. 43 de la
Ramallo a la Circ. V – Plano 87-87-85 Constitución Nacional), tendiente al
perteneciente al complejo industrial Ramallo-San cumplimiento de medidas de prevención y
Nicolás (COMIRSA). reparación del daño ambiental denunciado,
XXXI.- Que a fs. 1798 Carboquímica según los hechos expuestos en el escrito de
desiste de la prueba pericial industrial, demanda (art. 41 C.N.). Si el objeto del art. 41 de
dejándose la misma sin efecto a fs. 1799. la ley fundamental es el de preservar un
XXXII.- Que a fs. 1807/1816, dicha ambiente sano y equilibrado, resulta coherente
empresa presenta un plan de inversiones para que la norma establezca el deber de recomponer
cumplir con el objetivo formulado en la medida la situación alterada, mediante el
cautelar dictada en autos en fecha 10/11/2016, restablecimiento del estado anterior. (cfr.
confirmada por la Excma. Cámara Federal de Badeni, Gregorio “Tratado de Derecho
Apelaciones de Rosario en fecha 6/10/2020, el Constitucional”, tomo I, pág. 437 – ed. La Ley, Bs.
que es rechazado por el Juzgado en fecha As. 2.004). A su vez, la ley general de medio
11/11/2020. ambiente, 25.675, reglamentaria de la
XXXIII.- Que a fs. 1863 se pasan los autos disposición precedente, contiene presupuestos
a despacho para dictar sentencia, obrando, con mínimos para concretar una gestión sustentable
posterioridad, un informe del OPDS, requerido y adecuada del ambiente, la preservación y
por la suscripta a fs. 1819, donde consta que no protección de la diversidad biológica y la
obran registros que den cuenta que la Firma implementación del desarrollo sustentable (art.
Carboquímica del Paraná haya presentado 6). Además establece que toda persona podrá
1270
ejercer la acción de amparo solicitando la porque el daño que un individuo causa al bien
cesación de las actividades generadoras del daño colectivo se lo está causando a sí mismo. La
ambiental colectivo (art. 30). Su finalidad es mejora o degradación del ambiente beneficia o
preventiva no solamente respecto de las perjudica a toda la población, porque es un bien
actividades que ya están produciendo un daño, que pertenece a la esfera social y transindividual,
sino también frente a aquellas que, y de allí deriva la particular energía con que los
potencialmente, son aptas para su concreción. jueces deben actuar para hacer efectivos estos
(ob. Cit., pág. 440). mandatos constitucionales” Fallos: 326:2316.
Asimismo el principio precautorio (art. 4 Dentro de esta temática concluyo que la
ley 26.576) produce “una obligación de previsión acción encauzada opera como remedio necesario
extendida y anticipatoria a cargo del funcionario para la efectiva preservación de un derecho de
público que tiene ante sí dos opciones fundadas incidencia colectiva como es el medio ambiente.
sobre el riesgo, debe actuar precautoriamente, y Esta solución se ajusta a lo resuelto por nuestro
obtener previamente la suficiente información a Máximo Tribunal en Fallos 325:1744 que se cita,
efectos de adoptar una decisión basada en un a saber: “corresponde dejar sin efecto la
adecuado balance de riesgos y beneficios, pues sentencia que rechazó la acción de amparo
la aplicación de aquel principio implica armonizar deducida por la actora con el objeto de que se
la tutela del ambiente y el desarrollo mediante declarara la nulidad de la autorización de la
un juicio de ponderación razonable, no debiendo deforestación indiscriminada de bosques, si la
buscarse oposición entre ambos, sino Corte local no dio suficiente respuesta a planteos
complementariedad, ya que su tutela no significa conducentes de la actora tendientes a demostrar
detener el progreso sino hacerlo más perdurable que la tutela de sus derechos no encontraría
en el tiempo de manera que puedan disfrutarlo adecuado cauce por las vías ordinarias sin
las generaciones futuras.” Fallos: 332:663. advertir que la elección del amparo, como
En virtud de lo expresado, cabe precisar remedio judicial expeditivo, se sustentó en la
que se verifica que la presente causa tiene por existencia y eventual agravamiento de los daños
objeto la tutela de un bien colectivo, con una al medio ambiente provocados por la actividad
prioridad absoluta en la prevención del daño autorizada por la administración (…) a fin de
futuro, ocasionado por continuados actos determinar la existencia de arbitrariedad o
productores de contaminación invocados, así ilegalidad manifiesta, bastaba con examinar si,
como la recomposición ambiental de conformidad con las normas invocadas por la
supuestamente causada conforme a los actora, la autorización prórroga de la actividad
mecanismos que la ley prevé. en cuestión requería una evaluación previa de
Conforme criterio de nuestro Máximo impacto ambiental y social, y si se había
Tribunal “La tutela del ambiente importa el respetado lo dispuesto por el art. 75 inc. 17 de la
cumplimiento de los deberes que cada uno de C.N.”
los ciudadanos tienen respecto del cuidado de Finalmente, y a modo de cierre de las
los ríos, de la diversidad de la flora y la fauna, de aristas formales debo precisar que la
los suelos colindantes, de la atmósfera. Estos legitimación activa de los accionantes se
deberes son el correlato que esos mismos desprende de sus respectivos estatutos sociales
ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente y es conteste con lo dispuesto por los arts. 43 de
sano, para sí y para las generaciones futuras, la CN y 30 de la ley 25675, que permiten que las
1271
asociaciones que propendan a la conservación c) recomponga el ambiente por el daño

del medio ambiente puedan interponer un causado y en lo que sea materialmente
amparo cuando exista un daño ambiental que imposible se lo sustituya por la indemnización
pueda afectar a toda la colectividad. pertinente,
SEGUNDO: Cuestiones controvertidas d) se garantice los derechos salariales,
Comenzaré por señalar que no se indemnizatorios y de seguridad e higiene de sus
encuentra en discusión que el Establecimiento trabajadores.
Industrial Carboquímica del Paraná S.A. fue Asimismo, solicitan se condene al O.P.D.S.
habilitado en el rubro de FABRICACION DE al cumplimiento total y adecuado de la
PRODUCTOS DE HORNO DE COQUE normativa vigente y a su estricta aplicación y
(DESTILACION DE PRODUCTOS fiscalización de la actividad industrial de la co-
CARBODERIVADOS) siendo su actividad la demandada Carboquímica del Paraná S.A..
destilación de Alquitrán de Hulla y de allí se En cuanto a la indemnización sustitutiva
obtienen, aceite liviano, aceite antraceno I y II, reclaman -estimativamente- la suma de pesos
aceite solway, aceite fenolado, aceite de cinco millones ($ 5.000.000.-) o en lo que más o
naftalina, brea. Tampoco luce controvertida la en menos corresponda conforme la prueba a
clasificación de la empresa en la tercera producirse en autos.
categoría en los términos del art. 15 de la ley Por otra parte, se encuentra asimismo en
local 11459 de Radicación industrial que discusión la ampliación de demanda que la
contempla aquellos establecimientos "que se coactora FOEME dirige solicitando condena
consideren peligrosos porque su funcionamiento solidaria contra la empresa Siderar S.A.I.C., bajo
constituye un riesgo para la seguridad, el argumento de conformación de un grupo de
salubridad e higiene de la población u ocasiona trabajo con “transferencia de elementos tóxicos”
daños graves a los bienes y al medio ambiente". en el que Siderar es el único y exclusivo
Como puede apreciarse, de los términos proveedor de alquitrán de hulla de Carboquímica
de la acción iniciada surge que el enclave central del Paraná, que es quien lo procesa y luego
del presente amparo ambiental se asienta en el entrega a Siderar subproductos como el aceite
pedido de cese y recomposicion del daño solway entre otros.
ambiental de incidencia colectiva contra la TERCERO: Plataforma fáctica
empresa Carboquímica del Paraná S.A. y el Seguidamente habré de analizar la
Organismo Provincial para el Desarrollo prueba producida en autos a fin de verificar la
Sostenible (O.P.D.S.) veracidad de lo denunciado por los actores en
El objeto en debate se desagrega en los torno al vuelco de efluentes líquidos
siguientes rubros, a saber, en relación a contaminados al río Paraná sin autorización de
Carboquímica del Paraná se la condene a que: la Autoridad del Agua, sin el tratamiento
a) adecue la estructura y procedmientos adecuado además de los efluentes gaseosos y
del tratamiento de sus residuos industriales y sus partículas tóxicas; y el enterramiento de
efluentes líquidos y gaseosos; residuos peligrosos.
b) obtenga todas las habilitaciones de la Es del caso que el informe técnico
A.D.A., del O.P.D.S., de la Dirección Provincial de producido por Gendarmería Nacional a fs.
Residuos Especiales y todas las necesarias para 984/1005 alude al acopio de sustancias
su funcionamiento, peligrosas en diferentes sectores del
1272
establecimiento sin la contención elementos menores que tuvieron contacto con el

correspondiente. En dicho informe se concluye, producto (guantes de descarne, correas, trapos,
entre otras cosas, que durante la ocurrencia de entre otros). Estos últimos, considerados como
precipitaciones pluviales, se produciría un residuos categoría Y48 por la normativa
lavado de la planta y por lo pendiente del nacional”. (…) “Se suma a la problemática del
terreno el líquido acumulado en la barrera de manejo interno, la existencia de manchas oscuras
contención -líquido aceitoso de color oscuro- en el suelo, en sectores que por las características
llegaría a las canalizaciones existentes, del entorno hacen suponer el posible derrame de
existiendo la posibilidad de trasladar los sustancias que hayan modificado el sector en el
contaminantes hacia la costa del Río Paraná. En cual se vertieron y no fueron objeto de un manejo
ampliación de dicho informe )fs. 1201/1207 se adecuado. Ejemplo de ellos, es la mancha
destaca que “se estima que en la planta se existente en proximidades del depósito de
encuentran acopiados TRESCIENTOS (300) material inflamables y otros en cercanías de los
tambores vacíos y DOS MIL (2000) tambores con tanques de almacenamiento”. “Merece particular
productos a recuperar, CINCUENTA Y DOS (52) atención, las barreras de contención que
bolsones de arpillera plástica conteniendo encierran el sector de refinado y de los tanques
residuos peligrosos de diferentes categorías y de almacenamiento, al igual que las piletas
SEISCIENTOS CUARENTA (640) metros cúbicos de observadas en proximidades de una bomba de
mezcla de materiales varios (brea, tierra, trasvase y del sistema de decantación de
cubiertas de vehículos, plásticos, metales varios, productos derramados ante un incidente”…
tambores compactados, pallets de madera, etc.) “Considerando las características reinantes en la
Por último se observan tareas efectuadas por la planta, tales como el acopio de sustancias
Empresa en relación a la disposición y peligrosas en diferentes sectores sin la
reubicación de los tambores dispersos en el contención correspondiente, se aprecia que
predio y de los cuales se habrían recuperado durante la ocurrencia de precipitaciones
productos diversos. Merece particular atención, pluviales, se produciría un lavado de la planta y
el recurso suelo sobre el cual se depositó sin capa por la pendiente del terreno el líquido llegaría a
impermeabilizante el material a recuperar, que a las canalizaciones existentes, existiendo la
temperatura ambiente se convierte en sustancia posibilidad de trasladar los contaminantes hacia
viscosa que escurre hacia las periferias, situación la costa del río Paraná”.
que motivó la improvisación de barreras de Conteste con lo informado por
contención con pequeños montículos de tierra. El Gendarmería Nacional son las declaraciones
riesgo señalado en el párrafo anterior se testimoniales rendidas a fs. 1419/1420, 1422 y
incrementa debido a la pendiente del terreno y 1424/1425, -Sres. Romina Diaz quien declara que
las proximidades de las canalizaciones que atrás de donde vivían había un pozo con brea y
desembocan en las costas del Río Paraná, agua verde con feo olor-; -Sra Elizabeth Raquel
particularmente considerando que al elevarse la Herrera quien afirma que vive pegado a la
temperatura ambiente se produce la licuación y empresa y “que utilizan brea porque están los
escurrimiento del mismo. Una situación similar se pozos y se ve todo ahí, alquitrán y que hay agua
verificó en el sector donde anteriormente se verde que no se sabe que es, pero que tiene un
acopiaron los productos a recuperar, habiendo olor fuertísimo que no deja respirar”-, Sra. Mabel
quedado restos de productos (brea) y algunos Soledad Herrera quien dice que “había brea y
1273
alquitrán y que había olores feos, con olor a residuos especiales, . En relación al estudio de
naftalina, salía todo por un zanjón que se dirigía impacto ambiental poseen una presentación en
al río. el año 2000 y NO OBTIENEN EL CERTIFICADO DE
Por su parte la perito designada en autos APTITUD AMBIENTAL. EN 2016 OBTIENEN EL
LAURA SUSANA GONZALEZ, Lic. en Información CERTIFICADO DE APTITUD AMBIENTAL CON
Ambiental, especialista en Seguridad e Higiene CONDICIONAMIENTOS SOBRE EFLUENTES,
Laboral en pericia presentada a fs 1461/1564 ALMACENAMIENTO DE RESIDUOS Y OTROS
dictamina que “En lo que respecta a material a ITEMS QUE SE DEBERÍAN ESTAR CUMPLIDOS AL
recuperar es un depósito muy grande y poseen DIA QUE SE REALIZÓ ESTA PERICIA Y QUE NO HE
dentro el área de acopio de residuos peligrosos PODIDO CONSTATAR POR FALTA DE
/especiales donde observamos que sólo había DOCUMENTACIÓN. Concluye la perito que En el
bolsas acopiadas, y que esos eran los residuos relevamiento de campo las condiciones
que tenían .Cabe señalar que en las DDJJ de descriptas en el informe de gendarmería no se
residuos especiales se ESTABLECE QUE NO han modificado. manifestando que: “1.- Existe
RECUPERAN NI RECICLAN RESIDUOS hidrocarburos en tierra.2.- La brea
(FORMULARIO E) Así también, se informa que los impermeabiliza el suelo impidiendo el
residuos son acopiados en tambores de 200 lts. crecimiento de vegetación, y eliminando nichos
de metal (FORMULARIO E). AL MOMENTO DE LA de fauna y flora.3.- Aceites y demás líquidos
VISITA NO SE OBSERVARON RESIDUOS percolan a las napas provocando contaminación
ACOPIADOS NI ENTREGARON MANIFIESTOS DE freática y siendo éste un predio cercano al río,
RETIRO DE LOS MISMOS.” “EL BALANCE DE MASA se ha de entender que deben concluir
NO FUE SUMINISTRADO”. En relación a las DDJJ desembocando en él”.-el resaltado me pertence-
presentadas en OPDS. “CABE MENCIONAR QUE .
DE 4 (CUATRO) DDJJ, 3 (TRES) HAN SIDO Posteriormente y en respuesta a
CONFECCIONADAS EN 2017 ESTO ES UN requerimiento de las partes la perito la
REQUISITO ANUAL DE OPDS Y QUE NO HAY licenciada amplía su pericia y aclara que si bien
DATOS COMPARABLES EN LA DDJJ CON “Esta perito no puede asegurar que en esos
RESPECTO A LOS MANIFIESTOS, DOCUMENTO tambores el material es para recuperar. Sí puedo
QUE SE REALIZA NECESARIAMENTE PARA opinar que normalmente en las empresas que se
RETIRAR RESIDUOS PELIGROSOS” Explica la recuperan materiales para su posterior uso el
perito que la categorización industrial de la almacenamiento es muy diferente al observado
empresa fue realizada en 1997 siendo esta en carboquímica, ya que formarían parte
empresa de la 3° categoría, y que en el nuevamente de la materia prima y
relevamiento de documental no fueron particularmente en ese depósito el acopio es
presentados- Estudio base (del suelo y agua) similar a materiales de residuos.” (…) “Esta perito
anterior al emplazamiento, Auditorias no pudo comprobar la existencia de un registro
ambientales para la renovación del estudio., de tecnología para la recuperación de dichos
Inscripción como generador de residuos materiales, ni observar el proceso de
especiales OPDS, Renovación Anual, .- Inscripción recuperación.” “Las condiciones de
como generador de residuos especiales nacional, almacenamiento no respetan la ley 24051 ni la
Permiso de explotación del recurso ADA, .- ley 11720. En la resolución de impacto ambiental
Permiso de vuelco ADA, Manual de gestión de presentado el organismo provincial OPDS ordena
1274
las medidas mitigatorias. ANEXO I De la final.” (…) “no hay .Metodología inscripta para el
evaluación de impacto ambiental a)EVALUACION reciclado de materiales. Las DDJJ de retiro y
DE IMPACTOS Y MEDIDAS DE MITIGACIÓN disposición final de residuos están adulteradas en
Impactos negativos significativos 1- Explotacion su información. El acopio y retiro de residuos
del recurso hídrico subterráneo 2-Generacion de debe ser anual, según lo pronuncia la ley” (….) “El
residuos sólidos, semisólidos y líquidos 3-Vertidos OPDS solicita seguramente el cegado de los
de efluentes líquidos 4-Generación de efluentes tanques para evitar filtraciones. Asimismo se
gaseosos y olores 5-Potencial ocurrencia de apoya en la Secretaría de Energía en su
explosión, incendio, derrames y fugas 6-Aumento Resolución 1102/04 (…) La demandada no
del tránsito vehicular acredita dicho cumplimiento” (…) .- En relación a
MEDIDAS MITIGADORAS 1-Control de la aclaración respecto de si Carboquímica del
caudales de extracción 2-Adecuada gestión Paraná SA vuelca efluentes líquidos al río Paraná
Condiciones adecuadas de almacenamiento. explica que “En el momento de la recorrida
Segregación de corrientes, correcto tratamiento llegamos al punto de vertido “NATURAL”
y/o disposición final 3-Por el momento se tratan (TOMESE ESTE TERMINO COMO CANAL DE
como residuos líquidos hasta la aprobación por SUELO, ES DECIR SIN CAÑERIA) El agua en
parte del ADA 4-Control de emisiones 5-Plan de apariencia se veía incolora, pero se observan
contingencias/emergencias Elementos de manchas negras en la tierra.” Agrega que
contención de derrames en sitios de Carboquímica del Paraná SA no cumplió con el
almacenamiento. Ver condicionamiento Dotación condicionamiento 3 del Anexo I del CAA donde
de extintores portátiles… incendios 6-Playa de se le requirió adecuar el sector de
carga y descarga dentro del predio de almacenamiento, “ya que todos los materiales
establecimiento” “En mi opinión el depósito es de líquidos, sea cual sea su designación (materia
almacenamiento de residuos peligrosos por todo prima, acopio, residuos) deben tener una bacha
lo descripto anteriormente. A lo dicho sumo que de contención antiderrame. Ésto no existe en el
el decreto 650/11 Residuos Especiales Provincia depósito.”; tampoco exhibió manifiestos de
de Buenos Aires Artº 6º Se establecen los transporte de residuos peligrosos en estado
siguientes incentivos. Incentivo por recuperación líquido que puedan asociarse al cumplimiento
o reciclado. Aquellos generadores que envíen del cronograma de Correcciones aprobado por el
residuos especiales a recuperación para ser OPDS y obrante en el punto b) del Anexo I. y no
utilizados nuevamente por la firma o reciclado existe planta de tratamiento de efluentes
recibirán como incentivo una disminución del líquidos.
50% en la Alícuota variable de la Tasa Anual De las actuaciones penales que fueron
proporcional a la cantidad de residuos enviados a requeridas ad effectum videndi Expte. FRO
recuperación o reciclado. A tal fin la Autoridad de 13943/2014 “EMPRESA CARBOQUIMICA DEL
Aplicación establecerá las condiciones exigibles, PARANA S.A. S/ INFRACCION LEY 24.051 (ART.
otorgará las autorizaciones y establecerá las 55) del Registro de la Secretaría Nº 2 del Juzgado
corrientes de residuos a contemplar en este Federal en lo Criminal y Correccional Nº 2 de San
beneficio. La autoridad de aplicación podrá Nicolás surgen informes técnicos elaborados por
establecer otros tipos de incentivos y el Departamento de Delitos Ambientales –
reglamentar la forma de implementarlos” Esto División Operaciones de la Policía Federal
tampoco se encuentra en las DDJJ de disposición Argentina que constatan que la empresa
1275
presentaba irregularidades ambientales y que la pobladores en los días de calor se producen

tierra estaba mezclada con alquitrán, brea o gases a consecuencia de esos desechos, que
derivados del petróleo (cfr. fs. 263/287, 308/336 irritan las fosas nasales y el sistema respiratorio,
Declaración Subinspector PFA). Fundado en ello, lo cual fue percibido por el declarante pese a que
en fecha 02/12/2014 se expidió orden de se trataba de un día fresco y sin sol. Concluye su
allanamiento contra la planta industrial de la extensa deposición dando cuenta que toda la
firma Carboquímica del Paraná S.A. sita en Avda. corriente de desechos a consecuencia de las
del Cemento Argentino Nº 700, Complejo distintas lluvias termina desembocando en una
Industrial Ramallo, Pcia. de Buenos Aires, y de los laguna que se halla en la parte posterior de la
terrenos que se hallan ubicados dentro del planta, la que a su vez se encuentra conectada
predio de dicha planta, como así también de los con el río Paraná de acuerdo a las versiones
predios lindantes, a fin de que se proceda a aportadas por los lugareños, y que en una de las
tomar tres muestras de residuos, ya sean piletas formada por los restos de desperdicios
líquidos o sólidos, y de todo otro material que pudo observar un grupo de cerdos muertos por
resulte de interés para la investigación del delito. la intoxicación, acompañando las fotografías
Señala dicho decisorio que el “Gabinete de respectivas que corroboran lo expuesto”.
Apoyo Técnico del Departamento de la División En acta celebrada el 10/12/2014 en la
Operaciones del Departamento Delitos causa penal citada se procedió a “obtener
Ambientales, produce el Informe Técnico Nº muestras de los barros hallados en el mismo
36/14 en el cual se observan placas fotográficas punto donde se vuelcan los efluentes de dicha
(fs. 267/268) al pie de las cuales se destaca que cámara, precisamente de la zanja que sirve de
se trataría de lagunas de líquidos de coloración conducto, obteniéndose muestra de barros (…),
oscura, de aspecto similar al alquitrán de hulla muestras de suelo (…) muestras líquidas de un
sobre suelo natural” y que “de la lectura de la espejo de agua que se hallaba situado entre
deposición testimonial efectuada por el distintas montañas de residuos sólidos (…) se
Subinspector Pablo Arturo Woodley surge que se deja constancia que lindero a este sector, más
constituyó en las inmediaciones de la planta cercano al ingreso de la planta, y en su extremo
Carboquímica del Paraná S.A. recorriendo los sur se hallan aproximadamente 200 toneladas
límites de la planta” (…) “pudiendo percibir tanto de brea sólida, aparcada en distintos montículos
por el olor del suelo como por el fuerte olor, que sin ningún tipo de medida preventiva que
la tierra se encontraba mezclada con el alquitrán, impida su escurrimiento al cambiar su estado,
brea o derivados del petróleo, existiendo fruto de las altas temperaturas (…) El personal
distintos sectores cubiertos por esta sustancia del ORGANISMO PROVINCIAL DE DESARROLLO
solidificada en algunos tramos y en otras en SOSTENIBLE procedió a efectuar un relevamiento
forma líquida. También consta la existencia de ocular de las instalaciones (…) luego de lo cual
una serie de grandes fosos en los cuales se resolvió reinstaurar la clausura preventiva total
volcaría alquitrán…” “destaca que se podían de la firma.”
observar restos de madera similares a las Las muestras tomadas en el allanamiento
utilizadas para construir pallets mezcladas con fueron examinadas por el Centro de
restos de alquitrán y tierra, tornando toda la Investigaciones Medio Ambiente (CIMA) de la
zona inutilizable para cualquier actividad sana Universidad de La Plata, quien concluyó que “las
para el hombre; y de acuerdo a los dichos de los características organolépticas de las muestras
1276
que indican contaminación con residuos de obtener muchos e importantes productos

hidrocarburos están de acuerdo con los químicos aromáticos a través de la combinación
resultados obtenidos en la caracterización de seis procesos básicos: destilación,
química.” (…) “ambas muestras contienen cristalización, extracción, polimeración catalítica,
presencia de grasas y aceites, en particular la polimeración térmica, coqueo de brea. (…) Cada
muestra CS2 alcanza un contenido del 21% residuo proveniente de las diferentes etapas del
referido a masa húmeda de muestra. La muestra proceso productivo debe ser categorizado en
CS7 presenta un contenido menor de grasas y función de la ley de Residuos Peligrosos N°
aceites. Los resultados de los análisis 24.051 en función de sus Anexos I y II. Serán
cromatográficos confirman presencia de considerados residuos peligrosos aquellos
hidrocarburos totales de petróleo átomos de desechos categorizados por corrientes o
carbono, también con mayor proporción en la constituyentes listados en el Anexo I; o que
muestra CS2” (fs. 1208/1209) posean alguna de las características enumeradas
A fs. 688 INTI-Ambiente en respuesta al en el Anexo II de dicha ley. La empresa debe
requerimiento penal realizado expresa que “las estar inscripta como generadora de residuos
sustancias aceite de antraceno, aceite de peligrosos y cumplir con todos los aspectos
naftaleno, aceite fenolado, creosota, bitúmenes, legales y técnicos sobre toda la gestión de los
benceno y brea, obtenidas del destilado de mismos, relacionados con la manipulación,
alquitrán de hulla, están categorizadas en la ley transporte, tratamiento y disposición final.”
24.051, categorías sometidas a control Anexo I. Cerrando la causa penal en estudio he de
a) como corriente de desecho Y11: “residuos precisar que a fs. 740/761 la Dirección Nacional
alquitranados resultantes de la refinación, de Determinantes de la Salud e Investigación –
destilación o cualquier otro tratamiento Ministerio de Salud de la Nación refiere que el
pirolítico”; b) como desechos que contengan aceite de antraceno, aceite de naftaleno, aceite
como constituyente Y39: Fenoles, compuestos fenolado, crosota, bitúmenes, benceno y breas
fenolíticos con inclusión de clorofenoles. En el obtenidos del alquitrán de hulla son nocivos para
art. 2 de dicha ley se establece que será la salud humana.
considerado peligroso, a los efectos de esta ley, Revisadas las actuaciones administrativas
todo residuo que pueda causar daño directa o Expte. 2145-15977/03 OPDS se desprende que
indirectamente a seres vivos o contaminar el Mediante Res. 1907/2014 del 29/08/14 el
suelo, el agua, la atmósfera o el ambiente en Organismo Provincial para el Desarrollo
general. En particular serán considerados Sostenible, Provincia de Buenos Aires – OPDS-
peligrosos los residuos indicados en el Anexo I o convalidó la clausura preventiva total impuesta a
que posean alguna de las características CARBOQUIMICA DEL PARANA S.A., permitiéndole
enumeradas en el anexo II de la ley”. únicamente el ingreso de camiones con materia
Posteriormente a fs. 708/710 el organismo prima como máximo uno por día, quedando
citado explica que los alquitranes son productos prohibida la generación de residuos de cualquier
líquidos o semisólidos obtenidos por tipo. De sus considerandos se desprende que
descomposición térmica de materiales orgánicos como resultado de una inspección e informe
naturales (carbón, madera, esquistis, técnico se constataron una serie de
bifuminosos, etc). (…) En la refinación y irregularidades e incumplimientos a la normativa
procesamiento de alquitrán de hulla se pueden ambiental vigente. Posteriormente en fecha
1277
3/11/2014 se autorizó a la firma a retomar el depuración de efluentes. Además la empresa

funcionamiento por un plazo de 20 días, y se la propuso un cronograma de tareas fijando plazos
intimó a llevar adelante una serie de tareas y para la realización de mediciones y análisis de
mediante las disposiciones 109/15 y 172/15 se efluentes gaseosos, conclusión de la auditoría
autorizó a la firma a retirar de la planta 30 ambiental, gestión y almacenamiento de
toneladas de solway en cada una de ellas. El residuos especiales, tratamiento de efluentes
9/02/15 se autorizó a la firma a retomar su líquidos, entre otros. Luego de dar intervención
actividad por un plazo de 90 días debiendo al área técnica respectiva, que detalla –
acreditar el cumplimiento de los puntos Disposición 865/2015-.
establecidos en la Disposición 173/15, Si bien mediante Expte. 2145-4129/10 el
ordenándole se abstenga de efectuar vuelcos d establecimiento obtuvo la inscripción en el
efluentes líquidos, correspondiendo que los Registro Provincial de Generadores de Residuos
mismos fueran gestionados como residuos de Especiales (Res. 1397/17), al día de la fecha se
características especiales por tratador habilitado. encuentra pendiente la concesión del permiso
En fecha 3/06/15 se efectuó nuevo relevamiento de descarga de efluentes gaseosos Decreto
y se constató que se reacomodaron y separaron Provincial 3395/96 Ley 5965 Expte. Adm 2145-
residuos, se designaron sectores específicos para 004029/2000.
el almacenamiento transitorio de los mismos Culminando la revisión de las cuestiones
aunque persistía la existencia de residuos trascendente de los antecedentes
especiales remanentes en la planta y terreno administrativos, resta decir que mediante
natural, pendientes de segregación y Resolución 1201/17 de fecha 17/08/2017 se
clasificación, reinstaurándose la clausura otorgó el Certificado de Aptitud Ambiental con
preventiva total. En fecha 22/06/15 la firma una validez limitada de dos años a
informó inicio de la realización de la Auditoría CARBOQUIMICA DEL PARANA para su
Ambiental del establecimiento acompañando establecimiento cuyo rubro es destilería de
estudios del estado del agua subterránea, alquitrán de hulla, de conformidad con las
efluentes, suelos y material acopiado para prescripciones de la ley 11.459 y su Decreto
clasificar con detalle de tareas realizadas, dentro Reglamentario 1741/96, dejándose establecido
de las cuales he de destacar el inici

Jurisprudencia Del Agua en Argentina. Edición 2021.

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Jurisprudencia Del Agua en Argentina. Edición 2021.

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Jurisprudencia Del Agua en Argentina. Edición 2021.

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

0

1ª EDICIÓN. 22 DE MARZO 2021

Esta obra está bajo una licencia de Creative Commons Reconocimiento-NoComercial-CompartirIgual

Comentarios, observaciones y opiniones: [email protected]

2641 VECINOS Y VECINAS POR EL AGUA

¿Quién se quedó con el agua? El mono que tenía el garrote. El mono

ahora en forma de tríada -, los criterios revisten relevancia significativa son

En Octubre de 2010, 25 familias de la French, (pueblo del partido) consumía agua no

potabilidad de la Organización Mundial de la despachos de los ministros de la Corte

proceso de auto-organización social, Al año del fallo de la Corte Suprema de

Contaminación de un río – Bien ambiental interjurisdiccional - Recomposición - Competencia

Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de la Décimo Cuarta Nominación,

Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo del Departamento Judicial de La Plata.

28. ESTADO NACIONAL c/ CORRIENTES, PROVINCIA DE s/ AMPARO.

Sala Primera de la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Resistencia, Chaco.

Provincia de San Juan.

Juzgado de Primera Instancia Civil, Comercial, Laboral, de Personas y Familia y Garantías de la

Corte Suprema de Justicia de la Nación.

Provincia de Buenos Aires.

75. Leading Case

Aprovechamientos hidroeléctricos de un Río – Omisión de declaración de impacto ambiental

Megaminería - Constitucionalidad de la ley provincial – Prohibición de uso de sustancias

85. Leading Case

Rio compartido - Recomposición del ecosistema - Establecimiento de un caudal hídrico apto -

87. SAAVEDRA, SILVIA GRACIELA Y OTRO C/ ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE PARQUES

Megaminería – Contaminación de un río – Derrame de cianuro– Procesamiento de

Dictamen a favor de la constitucionalidad de la ley provincial – Prohibición de la actividad

Provincia de Buenos Aires.

Provincia de Buenos Aires.

105. ASOCIACION PARA LA PROTECCION DEL MEDIO AMBIENTE C/ AGUAS BONAERENSES

Planta depuradora - Contaminación – Laguna – Efluentes cloacales – Cese y recomposición –

106. MAJUL, JULIO JESÚS C/ MUNICIPALIDAD DE PUEBLO GENERAL BELGRANO Y OTROS S/

108. FERNÁNDEZ, MIGUEL ÁNGEL S/ INFRACCIÓN LEY 24.051.

109. SOLARI MARTA Y OTROS C/ MUNICIPALIDAD DE ALBERTI S/ AMPARO S/ INCIDENTE.

110. NORDI, AMNERIS LELIA C/ BUENOS AIRES, PROVINCIA DE Y OTROS S/ DAÑO

Corte Suprema de Justicia de la Nación.

Efluentes cloacales – Contaminación de un río – Demanda de remediación y obras de

1SALADERISTAS SANTIAGO, indemnización de los daños y perjuicios que les

JOSE y JERONIMO PODESTA Y saladeros situados en el Riachuelo de Barracas,

OTROS v. PROVINCIA DE 6 de setiembre de 1871.

BUENOS AIRES mérito de la ley de 31 de mayo de 1822,

que a prescribir la observancia de medidas y siguiente: Con fecha 13 de marzo de 1867, el

explotaba y el gobierno de la Provincia, después ley constitucional, ni ataca el derecho de

2LA PAMPA, PROVINCIA DE C/ a jurisdicción pampeana con la continuidad y

MENDOZA PROVINCIA DE S/ a lo cual las aguas inundan el viejo cauce en

ACCIÓN POSESORIA DE AGUA Y antecedentes que invoca.

REGULACIÓN DE USOS v. gestiones, tanto privadas corno públicas, para

PROVINCIA DE BUENOS AIRES que trajeron aparejado el dictado de la

En igual sentido, se refiere al derecho aguas en la zona de cultivos y consecuentemente

nacional, en cumplimiento de objetivos de bien reproducir la opinión de un tribunal provincial sin

los norteamericanos. En efecto, el mensaje habitantes de las provincias de la República, que

“provincias en embrión” (Diario de Sesiones, Congreso en cuanto a legislar en los territorios,

desplazada nuestra jurisdicción admitiendo que la Corteaparecen más explícitas. También en

indicios de haber sido cultivadas en el pasado” condición de “superficie abandonada”

se dan también en la zona de Santa Isabel, ya en significativa, complejo y de avanzada edad, se lo

Con esa recuperación de caudales la económica financiera ante los relativamente

produciría excedente, la reconocida aceptación 119) Que el primero de esos fallos no

Nuestro país, en sus relaciones reducirse a exigencias puramente formales,

respectivos de los estados de un curso de agua, creado una importante infraestructura

DISIDENCIA DEL SEÑOR MINISTRO DR. DON