JURISPRUDENCIA DEL PODER JUDICIAL

IGV y Utilización de
servicios en el país
El caso de los servicios satelitales

SENTENCIA DEL PODER JUDICIAL inciso b) del Reglamento de la Ley del televisión. Además, en la misma cláusula
(Parte pertinente) Impuesto General a las Ventas e Impues- se establece que es responsabilidad de
to Selectivo al Consumo, aprobado por PANTEL, utilizar sus instalaciones en tie-
CASACIÓN Nº: 1587-2008 Decreto Supremo número 29-94-EF. Afir- rra para bajar hacia estas una señal de
PROCEDENCIA: LIMA ma la recurrente, que resulta errada la televisión.
INTERESADO: PANAMERICANA conclusión a la que arriba el Colegiado Octavo: De lo anterior se desprende
TELEVISIÓN S. A. cuando indica que los servicios presta- que se trata de un contrato de prestación
dos de recepción y retransmisión, no han de servicios, que presta M.R. Productions
Lima, veintiuno de octubre de dos mil sido utilizados en el país, sin advertir que, N.V. a favor de PANTEL; y es a conse-
ocho.- si bien es cierto el servicio iba a ser pres- cuencia de dicho servicio que la última de
tado en el espacio exterior a través del las nombradas, estaba obligada a efec-
La SALA DE DERECHO CONSTITU- uso de uno o más transponderes también tuar una contraprestación, resultando cla-
CIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA es verdad que el consumo de aquel se ro además de que la prestación de servi-
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA RE- verifica o materializa en el territorio na- cios que efectúa M.R. Productions N.V.
PÚBLICA: con los acompañados; de con- cional, de modo tal que, es en ese mo- hacia PANTEL, es de recepción y retrans-
formidad con el dictamen del señor Fis- mento en el que se configura la utiliza- misión de señales por satélite en la moda-
cal Supremo en lo Contencioso Adminis- ción del servicio. Por lo tanto, sostiene lidad de segmento espacial.
trativo vista la causa en la fecha y, pro- que el Ad quem, ha utilizado la mitad de Noveno: En ese contexto, es del caso
ducida la votación con arreglo a ley, emite la hipótesis de incidencia contemplada precisar que, el inciso 14 del artículo 2°
la siguiente sentencia: en la norma, toda vez que dicho supues- de la Constitución, establece que toda
1.- MATERIA DEL RECURSO: Es ma- to no solo estipula que se realice la pres- persona tiene derecho a contratar con fi-
teria del presente recurso la sentencia de tación de servicios, sino que este sea con- nes lícitos, siempre que no se contraven-
vista de fojas ciento ochenta, su fecha sumido en el territorio nacional. gan leyes de orden público. La misma
doce de marzo del año en curso, expedi- 3.- CONSIDERANDO: Carta Fundamental, en su artículo 62°,
da por la Sala Civil Permanente de la (...) primer párrafo, señala que: “La libertad
Corte Suprema, en el extremo que con- Sétimo: En dicho orden conceptual, de contratar garantiza que las partes
firmando la sentencia apelada declaró se advierte del citado contrato obrante pueden pactar válidamente según las
infundada la demanda sobre impugna- de folios tres mil ochocientos sesentiséis normas vigentes al tiempo del contrato.
ción de resolución administrativa inter- a tres mil ochocientos setentitrés del ex- Los términos contractuales no pueden ser
puesta por la Superintendencia Nacional pediente administrativo, que en la cláu- modificados por leyes u otras disposicio-
de Administración Tributaria (SUNAT), sula tercera PANTEL contrata con M.R. nes de cualquier clase. Los conflictos de-
contra el Ministerio de Economía y Finan- Productions N.V. para que esta le preste rivados de la relación contractual sólo se
zas y otra. un servicio de recepción y retransmisión solucionan en la vía arbitral o en la judi-
2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUA- de señales por satélite en la modalidad cial, según los mecanismos de protección
LES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL de segmento espacial, a partir de uno o previstos en el contrato o contemplados
RECURSO: Mediante resolución de fecha más transponderes que estén ubicados en en la ley”.
catorce de julio del año en curso, corriente un satélite de comunicaciones. En la cláu- Décimo: Las normas constitucionales
a fojas cuarentisiete del cuaderno de ca- sula cuarta, se precisa que PANTEL nom- y civiles acotadas consagran también
sación, se ha declarado procedente el bra a M.R. Productions N.V. como su que, la libertad de contratación debe
recurso interpuesto por la citada deman- agente intermediario para obtener la entenderse como el acuerdo de volunta-
dante por la causal prevista en el inciso prestación del citado servicio, compro- des entre dos o más personas para crear,
1 del artículo 386° del Código Procesal metiéndose a ello y a proporcionarlo en regular, modificar o extinguir una rela-
Civil, relativa a la interpretación errónea el espacio exterior a través del uso de ción jurídica de carácter patrimonial,
de una norma de derecho material, es- uno o más “transponderes” que actua- siempre que aquellas tengan fin lícito y
pecíficamente del artículo 2° numeral 1 rán como transportadores de señal de no contravengan las leyes de orden pú-

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blico. El Tribunal Constitucional ha enten- la Ley del Impuesto General a las Ventas 4.- DECISIÓN: Por tales razones:
dido que aquel derecho se sustenta en el e Impuesto Selectivo al Consumo, apro- A) Declararon: FUNDADO el recurso
principio de autonomía de la voluntad, bado por Decreto Supremo número 29- de casación interpuesto a fojas ciento
que –como lo refiere en la sentencia nú- 94-EF, establece en su artículo 2° nume- ochentinueve por la Superintendencia
mero 2185-2002-AA/TC–, tiene un do- ral 1 inciso b), relativo al ámbito de apli- Nacional de Administración Tributaria
ble contenido, a saber: a) la libertad de cación del impuesto y del nacimiento de (SUNAT); en consecuencia, NULA la re-
contratar consagrada en los artículos 2°, la obligación tributaria, que se conside- solución de vista de fojas ciento ochenta,
inciso 14 y 62° de la Constitución, llama- ran como operaciones gravadas: “Los ser- su fecha doce de marzo del año en cur-
da también libertad de conclusión, que es vicios prestados o utilizados en el país, so, en el extremo impugnado.
la facultad de decidir cómo, cuándo y con independientemente del lugar en que se B) Actuando en sede de instancia: RE-
quién se contrata; y b) la libertad contrac- pague o se perciba la contraprestación, VOCARON la sentencia apelada obran-
tual, también conocida como libertad de y del lugar donde se celebre el contrato. te a fojas ciento veintisiete, su fecha trece
configuración interna, que es la de deter- El servicio es utilizado en el país cuando de setiembre del dos mil seis, que decla-
minar el contenido del contrato. es prestado por un sujeto no domicilia- ra infundada la demanda; y REFORMÁN-
Décimo Primero: En la recurrida, la do, es consumido o empleado en el terri- DOLA la declararon FUNDADA; en con-
Sala Revisora ha establecido que los ser- torio nacional”. secuencia, NULA la Resolución del Tribu-
vicios prestados, de recepción y retrans- Décimo Tercero: De lo expuesto en nal Fiscal número 00423-3-2003 del
misión de señales por satélite, no se en- dicha norma se infiere que, para la de- veinticuatro de enero del dos mil tres;
cuentran gravados, debido que a éstos terminación del ámbito de aplicación del ORDENARON que el Tribunal Fiscal emi-
no han sido utilizados en el país. Sin impuesto, se considera como operación ta nueva resolución, teniendo en cuenta
embargo, este argumento no resulta vá- gravada, al servicio que es efectivamen- lo analizado en la presente resolución.
lido, en virtud del contenido expreso del te consumido o empleado en el territorio C) DISPUSIERON la publicación de la
contrato, en el que se expresa que quien nacional; por lo tanto, dicho supuesto de presente resolución en el Diario Oficial
presta el servicio es M.R. Productions N.V. hecho, resulta perfectamente aplicable al El Peruano conforme a ley; en los segui-
(empresa extranjera no domiciliada en caso de autos, toda vez que conforme se dos por la Superintendencia Nacional de
el país), y quien lo recepciona es PAN- ha indicado precedentemente y determi- Administración Tributaria (SUNAT) con-
TEL (empresa nacional domiciliada en el nado a partir de lo acordado por las par- tra el Tribunal Fiscal y otra, sobre impug-
país); por lo tanto, los servicios presta- tes en el referido documento contractual, nación de resolución administrativa; y los
dos son utilizados en el Perú, afirmación el servicio fue empleado y utilizado en el devolvieron.-
que se corrobora con lo estipulado en la Perú. Por consiguiente, resulta evidente
indicada cláusula cuarta que señala: “es que la interpretación asumida por el Ad
responsabilidad de PANTEL utilizar sus quem no resulta acorde con lo dispuesto SALAS MEDINA
instalaciones en tierra para bajar hacia en la norma denunciada, por cuya ra- VOCAL PONENTE:
estas una señal de televisión”. Siendo esto zón el recurso debe ser amparado por la
así, al haberse establecido que PANTEL causal denunciada de interpretación erró-
es la que utiliza el servicio prestado por nea del artículo 2° numeral 1 inciso b) SS. RODRÍGUEZ MENDOZA,
M.R. Productions N.V., corresponde aho- del Reglamento de la Ley del Impuesto GAZZOLO VILLATA,
ra determinar si la norma denunciada fue General a las Ventas e Impuesto Selecti- PACHAS ÁVALOS,
interpretada correctamente. vo al Consumo, aprobado por Decreto FERREIRA VILDOZOLA,
Décimo Segundo: El Reglamento de Supremo número 29-94-EF. SALAS MEDINA

COMENTARIO: analizada no calificaba como un supuesto de utilización de

servicios en el país pues la misma suponía una “disposición”
del servicio en el espacio y no en el territorio nacional, con lo
INTRODUCCIÓN cual no podía exigirse el pago del IGV al sujeto domiciliado
Es materia de comentario la Sentencia de Casación Nº 1587- en calidad de responsable solidario que entonces estaba es-
2008 (en adelante “la Sentencia”), expedida el 21 de octubre tablecida en la Ley del IGV e ISC (LIGV), aprobada por Dec.
del 2008 por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Leg. Nº 775, ya que en el régimen actualmente vigente –des-
Corte Suprema de Justicia de la República, en la que el Poder de el 23 de abril de 1996– el sujeto domiciliado es sujeto del
Judicial se pronuncia de manera definitiva sobre un caso refe- impuesto en calidad de contribuyente (LIGV, aprobada por
rido a la afectación o no del Impuesto General a las Ventas Dec. Leg. Nº 821).
(IGV) a determinadas operaciones relacionadas con transmi- La primera y segunda instancia del Poder Judicial coinci-
siones satelitales. dieron en declarar infundada la demanda presentada, por ello
El proceso judicial se inició con la interposición de una se interpuso recurso de casación, el mismo que fue declarado
demanda contenciosa administrativa contra la Resolución del procedente por la causal prevista en el inciso 1 del artículo
Tribunal Fiscal (RTF) Nº 423-3-2003, expedida el 24 de enero 386° del Código Procesal Civil, relativa a la interpretación
de 2003, por haberse determinado que la comisión mercantil errónea de una norma de derecho material, específicamente

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del inciso b) del numeral 1 del artículo 2° del Reglamento de supone que la utilización de un servicio puede encontrarse
la LIGV, aprobado por D. S. Nº 29-94-EF entonces vigente. localizada en más de una jurisdicción, siendo relevante, para
Finalmente en la Sentencia se concluye que el recurso efectos de la ley peruana, identificar el primer acto de disposi-
presentado debe ser amparado debido a la interpretación erró- ción de tal operación (que identifique, por tanto, su utilización
nea de la norma antes citada por las instancias del Poder Ju- en el país), lo cual, sumado a los aspectos de la calidad del
dicial bajo las consideraciones que revisaremos en las siguien- usuario (contribuyente del IGV) y prestador (no domiciliado y
tes líneas. generador de rentas empresariales para el IR) determinarán la
ocurrencia de un hecho imponible por IGV de cargo del sujeto
I. LA UTILIZACIÓN DE SERVICIOS COMO OPERACIÓN domiciliado.
GRAVADA CON EL IGV Así por ejemplo, en el caso resuelto en la RTF Nº 225-5-
2000, se analizó la relación entre el agente de compras del
exterior y el sujeto domiciliado, indicando que el servicio de
1. Alcances normativos intermediación prestado por aquel concluía con el embarque
Como sabemos, el IGV grava con la tasa del 19 por cien- de la mercadería, de modo que no era utilizado en el país.
to(1), entre otras operaciones, a la “utilización de servicios en En las RTF Nºs. 1-2-2000 y 6950-1-2003 se señaló que el
el país” al amparo del inciso b) del artículo 1° de la LIGV(2) beneficio económico en los servicios de intermediación, que
en cabeza del usuario del mismo, es decir el sujeto domici- permite definir el lugar en el cual se utiliza tal servicio de
liado. intermediación, consiste en el éxito de la gestión, es decir, la
Para efectos de la aplicación de este impuesto deberá colocación del producto o servicio, lo que a su vez genera la
entenderse que el servicio es “utilizado en el país” cuando obligación del comitente de pagar la retribución. En la citada
siendo prestado por un sujeto no domiciliado, es consumido RTF Nº 6950-1-2003 se precisó que el criterio establecido
o empleado en el territorio nacional, independientemente por ella no guardaba contradicción con lo resuelto en la RTF
del lugar en que se pague o se perciba la contraprestación y Nº 225-5-2000 ya que el primer acto de disposición de servi-
del lugar donde se celebre el contrato. cio mencionado se refería a la intermediación y no a los bie-
La descripción del supuesto gravado en referencia apare- nes que podrían ser materia de dicho servicio.
ce expresamente en el tercer párrafo del inciso c) del artícu- Asimismo, en la misma RTF Nº 6950-1-2003 se declaró
lo 3° de la LIGV (definiciones), luego de que fuera modifica- que no estaba gravada con el IGV la comisión que percibía
do por el Dec. Leg. Nº 950, publicado el 3 de febrero de un sujeto no domiciliado por colocar paquetes turísticos eje-
2004, sin embargo tal precisión ya aparecía antes bajo un cutables en el Perú a sujetos no domiciliados en territorio
texto casi idéntico en el inciso b) del numeral 1 del artículo extranjero.
2° de la norma reglamentaria de dicha Ley, aprobada por D. Igualmente, en la ya citada RTF Nº 423-3-2003 (que pro-
S. Nº 29-94-EF. vocó la Sentencia materia de comentario) se señaló que la
En la RTF Nº 8478-1-2004 se señaló que la regla del con- comisión mercantil pagada a un agente no domiciliado por el
sumo o empleo en el territorio nacional tiene la finalidad de servicio de recepción y retransmisión de señales por satélite
atribuir la utilización de los servicios a un lugar determina- en el espacio exterior no califica como una utilización del
do, dentro o fuera del territorio nacional, pero no a ambos. servicio en el país puesto que se dispone del servicio fuera
Ahora bien, la utilización de un servicio en el país, como del territorio nacional.
supuesto de afectación del IGV, normativamente está funda- Más recientemente, en la RTF Nº 13707-3-2008 se dijo
da en tres aspectos concurrentes: (i) la calidad del sujeto pres- también que la venta en el extranjero de las mercancías ex-
tador del servicio (un no domiciliado, calificado como tal portadas constituye el primer acto de disposición de los servi-
conforme a las normas del Impuesto a la Renta, que genere cios de colocación de bienes, es decir, la realización de ac-
rentas de tercera categoría(3) ), (ii) la calidad del sujeto usua- ciones que permiten conseguir clientes en el mercado extran-
rio (un contribuyente en los términos de la LIGV), y, (iii) el jero, de manera que al haber sido utilizados en el exterior,
consumo o empleo del mismo en el territorio nacional. dichos servicios se encontraban fuera del ámbito de aplica-
Desde hace muchos años se viene discutiendo los alcan- ción del IGV.
ces del “consumo” y/o “empleo” en referencia, lo que ha de- En una anterior edición de esta publicación, Guerra Arce
cantado en puntuales pronunciamientos del TF que han man- ha dicho que el “primer acto de disposición” se puede enten-
tenido un criterio interpretativo de aceptada regularidad, aun- der como la disponibilidad del servicio (uso potencial) o como
que innegablemente insuficiente para guiar u orientar al cú- la primera disposición que realiza el usuario (uso efectivo), y
mulo de situaciones de incertidumbre que todavía subsisten que de la ley y la jurisprudencia se desprendería el empleo
como consecuencia de una normatividad imperfecta en el IGV. del concepto de “uso potencial concreto”, el mismo que, desde
su punto de vista, debería plasmarse en una norma legal ex-
2. La perspectiva jurisprudencial del TF basada en el “pri-
–––
mer acto de disposición” (1) En realidad la tasa actual es de 17 por ciento, a la que debe sumársele un 2 por
Respecto a la regla del “consumo o empleo en territorio ciento a título del Impuesto de Promoción Municipal.
(2) La misma norma recoge el supuesto “prestación de servicios en el país”, que es aplica-
nacional”, en la jurisprudencia del TF quedó establecido –sal- ble cuando el prestador es un sujeto domiciliado conforme a las normas del IR.
vo en casos aislados(4) – que el lugar (país) de utilización de un (3) En la Quinta Disposición Final del D. S. Nº 17-2003-EF se estableció lo siguiente:
“… b) La retribución o ingreso por la utilización de los servicios en el país se consi-
servicio se determina en función de aquél en donde el usuario derará renta de fuente peruana de tercera categoría cuando, siendo prestado por un
llevó a cabo “el primer acto de disposición” del mismo. sujeto no domiciliado, es consumido o empleado en el territorio nacional”.
(4) Se puede mencionar que en algunos pronunciamientos se sugirió la utilización de
Este parámetro incorporado por la vía de la jurisprudencia criterios como el del aprovechamiento económico.

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presa como criterio de vinculación para determinar el aspec- Que de lo expuesto, se tiene que la comisión mercantil en la
to espacial de la hipótesis de incidencia del IGV(5). condición de agente, prestada por la empresa no domiciliada
Cabe señalar que en el Informe Nº 228-2004-SUNAT/ M.R. PRODUCTIONS, N.V., no califica como una utilización
2B0000, del 25 de noviembre de 2004, la SUNAT señaló que de servicios en el país, puesto que se estaría disponiendo del
para efecto del IGV, a fin de determinar si el servicio prestado servicio en el espacio únicamente, trayendo como consecuen-
por un no domiciliado ha sido consumido o empleado en el cia que este no es consumido ni empleado en el territorio nacio-
territorio nacional, deberá atenderse al lugar en el que se hace nal, por lo que procede dejar sin efecto el reparo efectuado;”.
“el uso inmediato o el primer acto de disposición del servicio”. A su vez, en la citada RTF Nº 423-3-2003 hay un voto
Agrega que para determinar el uso inmediato o el primer discrepante, respecto del que también es preciso recordar:
acto de disposición del servicio, deberá analizarse las condi- “Al respecto indicase que si bien resulta claro que tanto la
ciones contractuales que han acordado las partes a fin de esta- prestación del servicio de recepción como el de retransmi-
blecer dónde se considera que el servicio ha sido consumido o sión de señales se efectuaron fuera del territorio nacional, en
empleado. En ese sentido, se determina que en el servicio pres- el caso de autos, corresponde establecer si estos fueron utili-
tado por un comisionista no domiciliado con la finalidad de zados dentro o fuera del territorio nacional.
conseguir proveedores en el extranjero que venderán bienes En el caso del servicio de recepción de señales, resulta
que serán adquiridos o importados por un sujeto domiciliado evidente que tal servicio iba a ser utilizado por la recurrente
en el país, el primer acto de disposición del servicio ocurre en en el territorio nacional, puesto que tales señales iban a ser
el extranjero por lo que el servicio no se encontraría gravado empleadas en el país; así, el hecho que la propia recurrente
con el IGV como utilización de servicio en el país. baje la señal de televisión, no enerva tal situación. En todo
caso, cabría que la Administración Tributaria verifique si efec-
II. EL IGV EN LOS SERVICIOS SATELITALES tivamente tales señales fueron utilizadas dentro del país.
De otro lado, y en cuanto respecta al servicio de retrans-
La Sentencia ha declarado nula la RTF Nº 423-3-2003(6) y, misión de señales hacia áreas geográficas de interés de la re-
además, concluido que la operación analizada debió ser gra- currente, habría que determinar a qué áreas fueron retrans-
vada con IGV bajo el supuesto de utilización de servicios en mitidas tales señales, es decir si fueron retransmitidas a áreas
el territorio nacional. ubicadas dentro o fuera del territorio nacional; a efectos de
Al respecto, es pertinente recordar lo que el TF sostenía en establecer dónde fue utilizado finalmente tal servicio;
dicha resolución: En tal sentido la Administración Tributaria debería hacer
“Que al momento de definir el reparo, la Administración una nueva verificación respecto de lo expuesto en los párrafos
señala que si bien los servicios de recepción y retrasmisión precedentes; por lo que correspondería declarar nulo e insub-
de señales por satélite en la modalidad de segmento especial, sistente dicho extremo de la resolución materia de grado”.
se realizan en el exterior (lo que considera irrelevante para el Ahora bien, aunque el pronunciamiento de la Corte Su-
caso de utilización de servicios), su empleo o consumo por la prema no es particularmente extenso en su fundamentación,
recurrente se efectúa en el territorio nacional; es posible extraer las siguientes reflexiones:
Que de acuerdo a jurisprudencia de este Tribunal, entre
otras, la Resolución Nº 225-5-2000, la manera de establecer 1. Sobre la naturaleza de la operación
si un servicio es utilizado en el país, es decir, si es consumido Luego de analizarse algunas cláusulas del contrato en refe-
o empleado en el territorio nacional, se determina en función rencia, se concluye en el sentido que la operación es “… un
del lugar donde el usuario (el que contrató el servicio) llevará contrato de prestación de servicios, que presta M.R. Productio-
a cabo el primer acto de disposición del servicio; ns N.V. a favor de PANTEL; y es a consecuencia de dicho servi-
Que a efecto de determinar ello, es necesario analizar el cio que la última de las nombradas, estaba obligada a efectuar
contrato suscrito entre la recurrente y su Agente M.R. PRO- una contraprestación, resultando claro además de que la presta-
DUCTIONS N.V., así tenemos que en la Cláusula Cuarta del ción de servicios que efectúa M.R. Productions N.V. hacia PAN-
Contrato que obra en autos, la Agencia se compromete a obte- TEL, es de recepción y retransmisión de señales por satélite en
ner y a prestar a ... el servicio de recepción y retransmisión de la modalidad de segmento espacial” (resaltado agregado).
señales por «satélite» en la modalidad de segmento especial, Para la Corte Suprema, estamos ante la prestación de un
con uno o más «transponderes» ubicados en el «satélite»; servicio y no ante el arrendamiento de un bien (el satélite), lo
Que se precisa en la misma cláusula, que el servicio será cual podría ser relevante para determinar si la retribución cons-
proporcionado en el espacio exterior, quedando entendido tituyó renta de fuente peruana de conformidad con el artículo
que el referido servicio no incluye la emisión de una señal de 9° de la LIR(7). Asimismo, recuérdese que la LIGV define al
televisión generada en el satélite ni en uno o más transponde- –––
(5) GUERRA ARCE, Alfredo. “¿Qué es la utilización de servicios? (Segunda Parte)”. EN:
res dirigida hacia.... o hacia terceros; Revista Análisis Tributario, Nº 222, julio de 2006, AELE, pág.18.
Que por lo que se determina como responsabilidad de ... (6) Para resolver la controversia, en la RTF Nº 423-3-2003 se formaron dos grupos de
reparos, de un lado la cesión de derechos fílmicos, cesión de derechos del programa
utilizar sus instalaciones en tierra para bajar hacia estas una se- “Jaime Bayly en vivo” y por el derecho de uso de señales, y por otro lado el derecho
ñal de televisión que esté siendo transportada a través del «trans- de uso del satélite. La Sentencia parecía pronunciarse sobre los dos extremos cuan-
do analizaba la naturaleza y clasificación de los bienes, pero su parte resolutiva
ponder», y, utilizar sus instalaciones en tierra para enviar hacia finalmente fue enfocada en el tema del uso del satélite. Quizá una resolución acla-
el «transponder» una o más señales de televisión emitidas por ... ratoria podría precisar este aspecto, a fin de que el TF pueda resolver de mejor
manera y conforme al real sentido de la Sentencia.
con el objeto de transmitir su programación hacia el área geo- (7) Sobre una controversia de servicios satelitales e IR ver “Criterios sobre rentas de
gráfica de su interés y que justamente cubre el haz del «trans- fuente peruana: El caso de los servicios satelitales y la cesión en uso de cables sub-
marinos”. EN: Suplemento Mensual Informe Tributario, Nº 205, junio de 2008, AELE,
ponder»; págs. 9 a 17.

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servicio como toda prestación en donde se percibe una retri- en la propia LIGV– sobre el criterio para determinar que hay
bución o ingreso que se considere renta de tercera categoría una operación gravada con IGV por utilización de servicios
(aunque no esté afecto), lo cual supone que haya renta de ya que la causal del recurso casación invocada estuvo referi-
fuente peruana, sin perjuicio de que mediante el D. S. Nº 17- da precisamente a la interpretación errónea de dicha norma.
2003-EF se haya establecido una regla de presunción al res- Así, se dice que “… al haberse establecido que PANTEL
pecto. es la que utiliza el servicio prestado por M.R. Productions
N.V., corresponde ahora determinar si la norma denunciada
2. Sobre el análisis contractual en la determinación del fue interpretada correctamente. Décimo Segundo: El Regla-
hecho imponible mento de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impues-
Como ha venido ocurriendo generalmente en el TF y la to Selectivo al Consumo, aprobado por Decreto Supremo
propia SUNAT, se ha recurrido al texto del contrato para sa- número 29-94-EF, establece en su artículo 2° numeral 1 inci-
ber si se utilizó o no el servicio brindado por el domiciliado. so b), relativo al ámbito de aplicación del impuesto y del na-
En efecto, se indica que “… la Sala Revisora ha establecido cimiento de la obligación tributaria, que se consideran como
que los servicios prestados, de recepción y retransmisión de operaciones gravadas: «Los servicios prestados o utilizados
señales por satélite, no se encuentran gravados, debido que a en el país, independientemente del lugar en que se pague o
éstos no han sido utilizados en el país. Sin embargo, este argu- se perciba la contraprestación, y del lugar donde se celebre
mento no resulta válido, en virtud del contenido expreso del el contrato. El servicio es utilizado en el país cuando es pres-
contrato, en el que se expresa que quien presta el servicio es tado por un sujeto no domiciliado, es consumido o empleado
M.R. Productions N.V. (empresa extranjera no domiciliada en en el territorio nacional». Décimo Tercero: De lo expuesto
el país), y quien lo recepciona es PANTEL (empresa nacional en dicha norma se infiere que, para la determinación del
domiciliada en el país); por lo tanto, los servicios prestados ámbito de aplicación del impuesto, se considera como ope-
son utilizados en el Perú, afirmación que se corrobora con lo ración gravada, al servicio que es efectivamente consumido
estipulado en la indicada cláusula cuarta que señala: «es res- o empleado en el territorio nacional; por lo tanto, dicho su-
ponsabilidad de PANTEL utilizar sus instalaciones en tierra para puesto de hecho, resulta perfectamente aplicable al caso de
bajar hacia éstas una señal de televisión».” (resaltado agrega- autos, toda vez que conforme se ha indicado precedentemente
do). y determinado a partir de lo acordado por las partes en el
El examen documentario (en especial el de tipo contrac- referido documento contractual, el servicio fue empleado y
tual) que pueda hacerse es sin duda valioso, pero, desde nues- utilizado en el Perú” (resaltado agregado).
tro punto de vista, no garantiza una fiscalización real de la El aporte de la Sentencia en cuanto a la interpretación o
ocurrencia del hecho imponible, sobre todo si no se ha veri- sentido correcto de la norma analizada es inocultablemente
ficado la ocurrencia de las prestaciones en algún caso. Para confuso. Es más, el hacerse referencia a la palabra “efectivo”
tal efecto, dada la complejidad de las operaciones y apelan- podría llevar a entender que es necesario una concreta parti-
do al principio de verdad material, deberá recurrirse inclusi- cipación del usuario del servicio, en su empleo o consumo,
ve al auxilio de la actuación de otros medios probatorios como lo cual entraría en contradicción con la derivación a las cláu-
podrían ser los peritajes de parte y sobre todo de oficio. sulas del contrato para definir que el servicio sí fue “emplea-
Del texto antes transcrito de la Sentencia ya se puede ad- do y utilizado” en el Perú por el sólo hecho de ese carácter
vertir que el análisis de la Corte Suprema para saber si hubo obligacional. También podría pensarse inclusive que el servi-
un “consumo o empleo” en el territorio peruano de los servi- cio como tal es brindado en el país dado que su “utilización”
cios satelitales no pasó por determinar el “primer acto de dis- fue realizada por parte del sujeto domiciliado.
posición” que el TF utilizó en el acto administrativo cuestio- Como se puede ver, los alcances de la Sentencia comen-
nado, es decir la RTF Nº 423-3-2003, y que por cierto es el tada deja abiertas varias posibles interpretaciones que difi-
actualmente vigente como se ha descrito en líneas preceden- cultarían su carácter de doctrina jurisprudencial en los térmi-
tes. Cabe preguntarnos si acaso la Corte Suprema consideró nos del artículo 34° de la Ley del Proceso Contencioso Admi-
que no era necesario utilizar un criterio especial para ello. nistrativo.
La conclusión, haciendo un esfuerzo por desentrañar un Finalmente, bajo los argumentos descritos, en la Senten-
criterio objetivo, se ciñó a la literalidad del contrato en cuan- cia se declaró fundado el recurso de casación y, en conse-
to expresaba que la empresa usuaria, la domiciliada, “recep- cuencia, nula la resolución de vista. Conforme a ello, se re-
ciona” o “utiliza” (inclusive con sus propias instalaciones) los voca la sentencia apelada y declara fundada la demanda y,
servicios de la no domiciliada. Podría pensarse inclusive que, en consecuencia, nula RTF Nº 423-3-2003. Además se orde-
bajo la perspectiva de la Corte Suprema, debe gravarse una na que el TF emita nueva resolución, teniendo en cuenta lo
operación de ese tipo porque la usuaria de un contrato es una analizado en el fallo. Estaremos atentos a la expedición de la
empresa domiciliada y está obligada a “utilizar” los servicios nueva resolución del TF.
de otra que es no domiciliada, planteamiento simplista que
sabemos es ajeno a la hipótesis de incidencia del IGV.

3. Sobre el análisis de la norma sobre utilización de ser-

vicios
Entonces, en la Sentencia primero se concluye que sí hubo
utilización del servicio satelital y luego se analiza la norma
reglamentaria –vigente en ese momento, y que ahora aparece

52 JULIO 2009