Informe Legal - Designacion de Funcionarios

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MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE ILLIMO

ASESORIA LEGAL EXTERNA


Calle Real Nº 444 – Distrito de Illimo
LAMBAYEQUE

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

Illimo; 18 de MARZO de 2019

INFORME LEGAL N° 032-2019 / ALE – MDI / LGRCH.


DE : Abog.
ASESOR LEGAL EXTERNO – MDI.
PARA : SR. MIGUEL BALDERA SANDOVAL
ALCALDE DISTRITAL DE ILLIMO – LAMBAYEQUE
ASUNTO : DESIGNACIÓN DE FUNCIONARIOS EN LA ENTIDAD SIN REUNIR LOS
REQUISITOS MÍNIMOS ESTABLECIDOS PARA LA FUNCIÓN
ATENCIÓN : a) GERENCIA MUNICIPAL
b) SUB GERENCIA DE RECURSO Y GESTIÓN DEL TALENTO HUMANO
REFERENCIA : a) Ley N° 27972 - LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES.
b) INFORME TÉCNICO N2 1343-2016-SERVIR/GPGSC
c) RESOLUCIÓN Nª 100-2018-CG.
d) LEY DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS Y EMPLEADOS DE CONFIANZA
e) Ley N° 30057 - LEY DEL SERVICIO CIVIL

I. FUNDAMENTO JURÍDICO - LEGAL:

1.1. Que, las Municipalidades son órganos de Gobierno Local, con personería de Derecho Público y gozan de
autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia, consagrada en el
Artículo 194° de la Constitución Política del Perú, concordante con el Artículo II del Título Preliminar de la
Ley N° 27972- Ley Orgánica de Municipalidades.

1.2. DESIGNACIÓN EN CARGOS DE CONFIANZA EN EL RÉGIMEN DEL D. LEGISLATIVO N' 276


En el régimen del Decreto Legislativo Nº 276, el artículo 77' del Decreto Supremo N' 005-90-PCM
establece que "La designación consiste en el desempeño de un cargo de responsabilidad directiva o de
confianza por decisión de la autoridad competente en la misma o diferente entidad; en este último caso se
requiere del conocimiento previo de la entidad de origen y del consentimiento del servidor. Si el designado
es un servidor de carrera, al término de la designación reasume funciones del grupo ocupacional y nivel de
carrera que le corresponda en la entidad de origen. En caso de no pertenecer a la carrera, concluye su
relación con el Estado".

En ese sentido, la designación es la acción administrativa que consiste en el desempeño de un cargo de


responsabilidad directiva o de confianza en la misma o diferente entidad, la misma que se realiza de
manera temporal y no conlleva estabilidad'- Así, el servidor de carrera designado para desempeñar un
cargo de confianza, al término de la designación reasume las funciones del grupo ocupacional y nivel que
le corresponde (para lo cual deberá reservarse su plaza de carrera); en cambio, de no pertenecer a la
carrera, al darse por terminada la confianza, concluye su vínculo con el Estado.

Por lo tanto, la designación es una modalidad por la cual la persona ingresa a desempeñar un cargo
directivo o de confianza en la Administración Pública, de manera estrictamente temporal, pues está sujeta
a la decisión de la autoridad competente para disponer la remoción de dicha persona, sin que por ello ésta
tenga derecho a continuar en dicho cargo o a una indemnización. Ahora bien, tal como lo establece la
normativa citada, la designación en cargo .de confianza puede recaer sobre un servidor nombrado,
pudiendo éste pertenecer a cualquiera de los grupos ocupacionales de carrera administrativa, sin
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embargo, dicho servidor debe cumplir necesariamente con el perfil requerido para el cargo de confianza.
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1.3. LÍMITE AL NÚMERO DE EMPLEADOS DE CONFIANZA EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA


Asimismo, cabe anotar que la Ley Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público, establece límites respecto al
porcentaje máximo de empleados de confianza que pueden existir en la entidad. En efecto, el artículo 4°
de la referida Ley señala que los empleados de confianza no pueden exceder del 5% de los servidores
públicos existentes en la entidad, disposición que debe ser observada por las entidades de la
Administración Pública.

1.4. DE LOS REQUISITOS PARA EL ACCESO UN CARGO DE CONFIANZA


Al respecto, resulta importante señalar que en el Informe Legal Nº 426-2010SERVIR/GG-OAJ, el Decreto
Supremo Nº 043-2004PCM, que aprobaba los lineamientos y pautas para la elaboración y aprobación del
Cuadro para Asignación de Personal (CAP) de las entidades de la Administración Pública, disponía en su
artículo 9°, que los cargos contenidos en el CAP deben ser clasificados y aprobados por la propia entidad.

Cabe precisar que el literal e) de la Única Disposición Complementaria Derogatoria del Reglamento
General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM, derogó el Decreto
Supremo Nº 043-2004-PCM, que regulaba la elaboración y aprobación del CAP.No obstante, ambas
normas se orientan en que las entidades deben establecer una adecuada clasificación y calificación de sus
órganos y sus funciones, así como de sus cargos y sus requisitos (que se encuentran en el respectivo
Manual de Organización de Puestos- MOF), evaluando de forma permanente su actualización.

En efecto, los Manuales de Organización y Funciones (MOF) de las entidades generalmente contienen los
perfiles, requisitos mínimos y alternativos de cada puesto o cargo, los cuales son aprobados según las
necesidades, especialidades, funciones asignadas por ley y criterios uniformes que cada entidad
establece. Actualmente, las entidades públicas deben observar lo señalado en la Directiva Nº 001-
2013SERVIR/GDSRH, aprobada por Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 161-2013SERVIR/PE
"Normas para la Formulación del Manual de Perfil de Puestos-MPP".

Por lo tanto, corresponde a las entidades, en función a sus necesidades, mediante sus documentos de
gestión interna (CAP, MOF, Clasificador de Cargos), establecer los requisitos mínimos para el acceso a los
cargos previstos en el CAP, incluidos aquellos cargos calificados de confianza. En ese sentido, las
personas que ingresan a los cargos previstos en el CAP, por concurso público o por designación (en el
caso de los empleados de confianza), deben cumplir con dichos requisitos mínimos o perfil establecido en
los documentos de gestión interna de la entidad; caso contrario, el incumplimiento de dichas disposiciones
generaría la nulidad de la designación de acuerdo a las disposiciones establecidas en el TUO de la Ley Nº
27444, Texto Único Ordenado de la Ley de Procedimiento Administrativo General, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiera existir.

II. OPINIÓN LEGAL:

2.1. Que, según lo informado por la Contraloría General de la República en Resolución Nº 100-2018-CG.,
(REGLAMENTO DE INFRACCIONES Y SANCIONES PARA LA DETERMINACION DE LA
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL DERIVADA DE LOS INFORMES EMITIDOS POR
LOS ORGANOS DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTROL); vigente desde Abril del año 2018., el máximo
órgano de control de la República advierte a los Alcaldes, Gerentes Municipales y Responsables de las
Oficinas de Control Institucional (OCI) a dar cumplimiento de la citada resolución de acuerdo a esta
resolución de Contraloría Nº 100-2018-CG, designar trabajadores en los municipios, sin reunir los
requisitos mínimos puede ocasionar problemas a la gestión municipal.

2.2. Para la Contraloría General de la República es FALTA GRAVE el hecho de ejercer profesión, o prestar
servicios en las entidades del Estado, sin reunir los requisitos mínimos requeridos para el puesto o cargo,
o hacer uso de título o grado falso, causando perjuicio al Estado. Constituyendo una SANCION GRAVE,
siendo aplicable la suspensión temporal en el ejercicio de las funciones, no menor de 90 ni mayor de 360
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días, o INHABILITACIÓN no menor de uno ni mayor de dos años. Asimismo, para los infractores el
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agravante de inhabilitación para el ejercicio de la función pública, no menor de dos ni mayor de tres años.
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2.3. Por tanto; se recomienda tener en consideración lo informado por esta asesoría, dado que en el marco de
declaratoria de emergencia administrativa de la entidad, se vienen actualizando los documentos de
gestión y considerado una nueva estructura orgánica municipal (de tipo gerencial), donde todos sin
excepción deben ajustar su perfil profesional y/o técnico según corresponda, al puesto que son
designados para ejercer la función pública.

Es todo cuanto tengo que informar a su Despacho.

Illimo, 18 de Marzo de 2019.

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