QUEJA MINISTERIO Modelo (1) Monica
QUEJA MINISTERIO Modelo (1) Monica
QUEJA MINISTERIO Modelo (1) Monica
Doctor:
Santa fe de Bogotá.
REFERENCIA: QUEJA
Respetuosamente,
HECHOS.
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21 de septiembre del 2015 ingrese a laborar en la cooperativa de trabajo
asociado “Servicopava”, como Agente de operaciones terrestres, con un contrato a
término indefinido y le prestábamos los servicios de asistencia en tierra en el
aeropuerto El dorado, a la empresa AVIANCA S.A. bajo la figura de tercerización
laboral, que usaba la compañía AVIANCA S.A.
Que con base en el Decreto 2272 de octubre 22 del 2012, el pasado 31 de octubre
de 2017, entre el MINISTERIO DEL TRABAJO, la compañía AEROVIAS DEL
CONTINENTE AMERICANO AVIANCA S.A Y SERVICIOS AEROPORTUARIOS
INTEGRADOS. SAI. S.A.S , firmaron un acuerdo de Formalización Laboral, por la
tercerización que se manejaba a través de la cooperativa de trabajo asociado
“Servicopava” y AVIANCA S.A., que a la fecha el mismo no ha sido respetado por
la compañía en muchos de su articulado.
A principios del mes de septiembre del año 2017 aun estando con
SERVICOPAVA, bajo presión me hicieron firmar una sustitución patronal con la
compañía SAI (SERVICIOS AEROPORTUARIOS INTEGRADOS. SAI. S.A.S
miembro de AVIANCA HOLDING) A partir del 31 de octubre de 2017.
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remunerada y con la presión de los jefes mediatos e inmediatos para asumir esa
propuesta con la amenaza de perder nuestros puestos de trabajo; a la cual yo NO
me postule y no acepte el programa de licencias NO remuneradas que ofrecía la
compañía como salida a la crisis en el sector aéreo.
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Por Asesoramiento sindical, no acepte solicitar la supuesta licencia NO
remunerada “VOLUNTARIA”.
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29 de abril mediante las invitaciones para un conversatorio sobre los beneficios de
postularse a la licencia no remunerada demostrando claramente la utilización de
un derecho laboral a beneficio de la empresa y nuevamente la presión utilizando la
posición dominante del empleador.
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ser descontada durante el tiempo en el cual el contrato de trabajo se encontrara
suspendido.
Hoy día, es común encontrar sentencias de la Corte Suprema de Justicia y
conceptos del Ministerio del Trabajo en donde se avala el pago de la prima de
servicios en los contratos que se encuentran suspendidos.
Señala el artículo 53 del código sustantivo del trabajo:
«… Estos períodos de suspensión pueden descontarse por el {empleador} al
liquidar vacaciones, cesantías y jubilaciones.»
Y al respecto señala la sala laboral de la Cortes suprema (Casación de septiembre
18/80, noviembre 25/82 y noviembre 9 de 1990):
«Esta norma debe interpretarse en el sentido de que el tiempo de suspensión del
contrato de trabajo únicamente puede descontarse en los casos taxativamente
señalados; liquidación de vacaciones, cesantías y pensión de jubilación, que son
pagos laborales que se causan por servicios cumplidos de manera real y efectiva.
En consecuencia, no es válidamente descontable el tiempo de la suspensión en
otros eventos no contemplados por la Ley, como el reconocimiento de la prima de
servicios»
En consecuencia, el tiempo que el trabajador tenga suspendido el contrato de
trabajo no afecta el derecho que este tiene a la prima de servicios.
Que en la CIRCULAR No. 0021 de 2020, que trata sobre las “MEDIDAS DE
PROTECCIÓN AL EMPLEO CON OCASIÓN DE LA FASE DE CONTENCIÓN DE
COVID-19 Y DE LA DECLARACIÓN DE EMERGENCIA SANITARIA 17 MARZO
DE 2020”, “señaló que el ordenamiento jurídico colombiano en materia laboral,
prevé una serie de mecanismos que dicha entidad se permitió recordar a modo de
que los empleadores puedan hacer uso de ellos en la crisis actual, tales fueron: 1.
Trabajo en casa, 2. Teletrabajo, 3. Jornada laboral flexible, 4. Vacaciones anuales,
anticipadas y colectivas, 5. Permisos Remunerados - Salario sin prestación del
servicio y 6. Salario sin prestación del servicio, sobre las Vacaciones anuales,
anticipadas y colectivas, señaló: “El trabajador tiene derecho a un descanso
remunerado por haber prestado sus servicios durante un (1) año de servicio,
consistente en quince (15) días hábiles consecutivos de vacaciones remuneradas,
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de conformidad con lo señalado en el artículo 186 del Código Sustantivo del
Trabajo. Asimismo, se pueden otorgar vacaciones a los trabajadores antes de
causar el derecho, lo cual se conoce como vacaciones anticipadas. De otra parte,
los empleadores pueden fijar vacaciones colectivas de sus trabajadores, inclusive
sin que ellos hayan cumplido el año de servicios, para lo cual se deben tener en
cuenta las siguientes consideraciones: 1. Las vacaciones deben ser remuneradas
al trabajador con el salario que devengue al momento del disfrute. 2. El trabajador
no podrá exigir que se le asigne un nuevo periodo de vacaciones luego de cumplir
el año de trabajo. En cuanto a las vacaciones colectivas, el empleador puede dar
aviso de ellas, con el fin de contrarrestar bajas de producción o ingresos, como
situaciones derivadas de la emergencia sanitaria o en caso de que se ordenen
medidas de aislamiento obligatorias por parte del Gobierno nacional, como
estrategia de mitigación ante el COVID-19. De acuerdo con lo anterior y debido a
la situación actual aquí descrita, los trabajadores y empleadores, podrán acordar
en cualquier momento el inicio del disfrute de vacaciones acumuladas, anticipadas
o colectivas para enfrentar adecuadamente la etapa de contingencia del COVID
-19”.
Que en la Circular Externa No. 0022 del 19 marzo 2020, indicó: “En virtud del
compromiso de este Gobierno y del llamado que hace la Organización
Internacional del Trabajo a todos los gobiernos del mundo, para proteger a los
trabajadores, estimular la economía y el empleo, y sostener los puestos de trabajo
y los ingresos en la crisis por la que atraviesa el planeta con la pandemia del
COVID-19, este Ministerio informa que en razón a la suspensión de términos en
todas las sedes, no se ha emitido autorización alguna de despido colectivo de
trabajadores, ni de suspensión de contratos laborales”.
Que en la CIRCULAR No. 27 del 29 de marzo de 2020 que tocó lo concerniente a
la PROHIBICIÓN A LOS EMPLEADORES DE COACCIONAR A LOS
TRABAJADORES A TOMAR LICENCIAS NO REMUNERADAS, recordó el
contenido de la sentencia C – 930 del 10 de diciembre de 2009, en la cual la Corte
Constitucional señaló: “En estas situaciones en las cuales la suspensión del
trabajo no obedece a causas imputables ni al empleado ni al empleador, sino a las
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prescripciones del legislador o a circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito, o
a interpretaciones sobre el alcance del derecho fundamental de asociación
sindical, hacer que la carga la asuma el trabajador ya sea económicamente
mediante el descuento sobre su salario o en trabajo personal con afectación de su
derecho al descanso no resulta conforme a la Constitución, ya que para el
trabajador el salario y el descanso son derechos fundamentales irrenunciable, en
tanto que hacer recaer esta responsabilidad en el empleador no representa una
carga excesiva o desproporcionada que implique un rompimiento desmesurado
del equilibrio contractual.” así mismo exaltó que conforme a lo dicho, es preciso
tener en cuenta que: “1. El artículo 25 de la Constitución Política señala que el
trabajo “es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades,
de la especial protección del Estado.” 2. Como derechos conexos al trabajo se
encuentran conceptos como el “mínimo vital y móvil” y la seguridad social,
derechos que están conexos a la vida y salud de los trabajadores y sus familias. 3.
En este momento de crisis mundial, la Organización Internacional del Trabajo ha
hecho un llamado a proteger los trabajadores, estimular la economía y el empleo y
sostener los puestos de trabajo y los ingresos del trabajador, por lo que se hace
nuevamente un llamado a los empleadores para que actúen bajo el principio
protector y de solidaridad, en virtud de los cuales, prima la parte más débil de la
relación laboral. “…”.
Conforme lo señalado en el artículo 333 de la Constitución Política, la empresa
tiene una función social que implica obligaciones, una de ellas, propender por el
bienestar de sus trabajadores”, es decir, pese a la declaración de emergencia
sanitaria, el Ministerio De Trabajo, no ha relevado a los empleadores y compañías
de informar previamente y obtener el aval o permiso para proceder con la
suspensión de contratos laborales o a despidos colectivos, situación que la
empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIO INTEGRADOS. SAI. S.A.S , realizó
con una cantidad considerable de sus empleados y no solo por el hecho de
haberse declarado pandemia por parte de la OMS y haberse declarado estado de
emergencia sanitaria en nuestro país, opera la decisión unilateral por parte de las
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empresa la suspensión de contratos y la manera como ejerce presión para que
muchos de sus empleados asumieran las tales licencia NO remuneradas.
Que la empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIO INTEGRADOS. SAI. S.A.S
miembro de AVIANCA HOLDING S.A, dentro de sus decisiones frente a la
problemática nacional, hizo caso omiso a la circular del ministerio del trabajo y de
la protección social en la cual invitaba usar como empleadores para preservar las
fuentes de empleo, y dentro de sus decisiones tomó la más rápida e ilegal de
suspender los contratos de trabajo, y obligar a sus trabajadores aceptar las
licencias no remuneradas para quienes nuestro salario según ellos son altos sus
ingresos.
Que la empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS. SAI. S.A.S
se burla de sus empleados al ofrecerles como beneficios “B. Continuará vigente
el beneficio de tiquetes en los términos generales de la política.” Teniendo en
cuenta que las operaciones aéreas a nivel país por parte de la compañía se
encuentran suspendidas.
Que además el Ministerio del Trabajo hizo uso del poder preferente para evaluar
las solicitudes de autorización de despidos colectivos o suspensión temporal de
actividades hasta por 120 días, a raíz de la emergencia sanitaria generada por el
COVID-19, por lo cual emitió la Resolución 803 de 2020 en la que se anuncia que,
el viceministro de Relaciones Laborales conocerá, de manera oficiosa, las
solicitudes de suspensión de contratos por razones económicas por hasta 120
días y las solicitudes de permiso para despidos colectivos, pero la empresa
SERVICIOS AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS. SAI. S.A.S , hace la solicitud
al ministerio cuando ya ha realizado las diferentes suspensiones de contratos de
trabajo para el mes de abril del 2020, enviando para sus casa a más de 300
empleados, sin garantizar las condiciones mínimas para la subsistencia de las
familias, las cuales sostienen económicamente a sus familias, pagan arriendo y en
estos momentos no tienen cómo pagar sus obligaciones financieras , alimentarse
y velar su subsistencia.
Que el ministerio del trabajo mediante circular 0022 del 19 de marzo de 2020,
informó que no se ha emitido autorización para la suspensión de contratos
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laborales y hacen la invitación a los empleadores para que mantengan la
solidaridad y el respaldo que los caracteriza hacia los trabajadores y sus familias
independientemente si la vinculación es directa o en misión para la cual pueden
hacer uso de medidas como vacaciones acumuladas, permisos remunerados
salarios sin prestación de servicios.
Que en el Decreto 488 del 27 de marzo de 2020, que: “Artículo 3. Retiro de
Cesantías. Hasta tanto permanezcan los hechos que dieron lugar a la Emergencia
Económica, Social y Ecológica, EL TRABAJADOR QUE HAYA PRESENTADO
UNA DISMINUCIÓN DE SU INGRESO MENSUAL, certificada por su empleador,
podrá retirar cada mes de su cuenta de cesantías el monto que le permita
compensar dicha reducción, con el fin de mantener su ingreso constante”.
Que el decreto ene mención en su “Artículo 6. Beneficios relacionados con
Mecanismo de Protección al Cesante. Hasta tanto permanezcan los hechos que
dieron lugar a la Emergencia Económica, Social y Ecológica, y hasta donde
permita la disponibilidad de recursos, los trabajadores dependientes o
independientes cotizantes categoría A y B CESANTES, que hayan realizado
aportes a una Caja de Compensación Familiar durante un (1) año, continuo o
discontinuo, en el transcurso de los últimos cinco (5) años, recibirán, además de
los beneficios contemplados en el artículo 11 de la Ley 1636 de 2013, una
transferencia económica para cubrir los gastos, de acuerdo con las necesidades y
prioridades de consumo de cada beneficiario, por un valor de dos (2) salarios
mínimos mensuales legales vigentes, divididos en tres (3) mensualidades iguales
que se pagarán mientras dure la emergencia y, en todo caso, máximo por tres
meses”, es decir, primero la figura que trajo la norma es para aquellos personas
CESANTES, es decir que están sin empleo o que se le ha rescindido el contrato
laboral, y en mi caso en particular, es claro que la finalidad de la suspensión del
contrato laboral es mantener el contrato vigente, y dentro de los efectos de la
suspensión del contrato de trabajo, que señala el artículo 53 del código sustantivo
del trabajo, es claro que continúan a cargo del empleador, no sólo las obligaciones
ya surgidas con anterioridad a la suspensión, sino las que le correspondan por
muerte o por enfermedad de los trabajadores, es decir, continuaría cotizando a la
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caja de compensación, por lo que no aplicaría, para optar por el alivio que en esta
materia trajo el gobierno nacional, además que dicha suma no es equiparable a su
ingreso mensual, toda vez que la suma de dos (2) salarios mínimos mensuales
legales vigentes, estará dividida en tres (3) mensualidades iguales que se pagarán
mientras dure la emergencia y, en todo caso, máximo por tres meses,
evidenciándose que la afectación del mínimo vital y móvil constitucionalmente
protegido, siendo menester resaltar que, la suspensión de contratos debe ser una
de las últimas opciones en la actual coyuntura, pues como en mi caso transgrede
su derecho al mínimo vital individual y familiar y el de mi familia.
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para el mes de abril nada tenía que ver con el artículo 53, “SUSPENSIÓN DE
CONTRATO” .
Que el DECRETO LEGISLATIVO del 08 de mayo del 2020, Por el cual se crea el
Programa de apoyo al empleo formal - PAEF, en el marco del Estado de
Emergencia Económica, Social y Ecológica declarado por el Decreto 637 de 2020
en como un programa social del Estado que otorgará a las empresas un aporte
monetario mensual de naturaleza estatal, y hasta por tres veces, con el objeto de
apoyar y proteger el empleo formal del país durante la pandemia del nuevo
coronavirus COVID-19.
Que ese aporte se podrán ser beneficiarios del PAEF las personas jurídicas que
cumplan los siguientes requisitos:
1. Hayan sido constituidas antes del 10 de enero de 2020; 2. Cuenten
con un registro mercantil que haya sido renovado por lo menos en el año
2019. Esto requisito únicamente aplica para las personas jurídicas
constituidas en los años 2018 y anteriores. 3. Demuestran la necesidad del
aporte estatal al que se refiere el artículo 1 del presente Decreto Legislativo,
certificando una disminución del veinte por ciento (20%) o más en sus
ingresos. 4. No hayan recibido el aporte de qué trata el presente Decreto
Legislativo en tres ocasiones; y 5. No hayan estado obligadas, en los
términos de los numerales 1, 2 Y 3 del artículo 8 del presente decreto.
La cuantía del aporte estatal que recibirán los beneficiarios del Programa de
Apoyo al Empleo Formal - PAEF corresponderá al número de empleados
multiplicado por hasta el cuarenta por ciento (40%) del valor del salario
mínimo legal mensual vigente.
Que así y con toda el ayuda que el gobierno nacional le ha hechos las empresas
para sostener el empleo, empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIOS
INTEGRADOS. SAI. S.A.S, hoy continúa promocionando las licencias no
remuneradas y suspendiendo contratos a diestra y siniestra, sin importar la calidad
de vida de sus empleados y la suerte que ellos van a tener, inclusive suspenden
contratos a personas con estabilidad laboral reforzada ( directivos sindicales,
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madres cabeza de familia, prejubilados y empleados con enfermedades
catastróficas por accidentes de trabajo entre otros.)
Que la empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS. SAI. S.A.S ,
tiene la liquidez junto con los fondos generados por sus operaciones en curso
(como el transporte de carga), para apoyar el negocio durante el proceso de
reorganización. Y que la compañía no ha parado sus operaciones aeronáuticas y
no ha dejado de recibir ingresos.
En conclusión, la empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS.
SAI. S.A.S , para el mes de junio toma la decisión unilateral de suspender mi
contrato de trabajo sin tomar en cuenta las alternativas del ministerio del trabajo y
solo lo hace a represalias por aceptar la licencia No remunerada que propuso la
empresa.
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para poder suplir sus necesidades esenciales y básicas para subsistir como es el
alimento y el pago de mis acreencia financieras que los banco no me permitieron
negociar , razón por la que me asiste legitimación en la causa por activa.
Que según el DANE, el desempleo para el mes de Mayo en Colombia fue del 25%
y se predice que para junio superara el 35%, como efectos de la pandemia.
c) debe ser temporal o pasajero, para que, una vez cese, se pueda reanudar el
trabajo y de otra arista, que tal como lo dispone el numeral 2do del art. 67 de la
Ley 50 de 1990, aún vigente; cuando se está ante esta causal, el empleador debe
dar aviso inmediato al inspector del trabajo o a la primera autoridad política del
lugar, tal preceptiva indica: “Igual autorización se requerirá cuando el empleador
por razones técnicas o económicas u otras independientes de su voluntad
necesite suspender actividades hasta por ciento veinte (120) días. En los casos de
suspensión de los contratos de trabajo por fuerza mayor o caso fortuito, el
empleador debe dar inmediato aviso al inspector del trabajo del lugar o en su
defecto a la primera autoridad política, a fin de que se compruebe esta
circunstancia”; sin embargo a mi juicio la empresa SERVICIOS
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AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS. SAI. S.A.S no la realizó , y solo siguió el
derrotero jurídico esbozado el Código Sustantivo del Trabajo en el artículo 51
subrogado por el artículo 4 de la Ley 50 de 1990, establece que el contrato de
trabajo se suspenderá por una serie de causales allí previstas de forma taxativa,
pues lo pretendido por la norma es evitar que de forma intempestiva el empleador
cierre la unidad productiva de la que derivan su subsistencia los trabajadores y su
familia, en ese sentido la suspensión de los contratos laborales debe ser
entendida como una situación excepcional, y en este caso la fuerza mayor o caso
fortuito por ser un hecho público de relevancia nacional”.
Según el artículo 64 del Código Civil, “se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto al que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
público, etc.”. Para que se configure la fuerza mayor o el caso fortuito que permita
al empleador librarse de su obligación de pagar el salario y al trabajador de prestar
el servicio, el hecho debe cumplir con los siguientes requisitos: a) debe ser
imprevisible, b) debe colocar a las partes en absoluta imposibilidad de cumplir con
dichas obligaciones y c) debe ser temporal o pasajero, para que, una vez cese, se
pueda reanudar el trabajo.
Ahora bien en el numeral 5 del artículo 40 del decreto 2351 de 1965, modificado
por el artículo 67 de la ley 50 de 1990, dispone que:
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acontecimiento es imprevisible. Exterioridad del acontecimiento. Es un
acontecimiento externo y puramente objetivo. Suceso interno que ocurre dentro de
la órbita de la actividad del deudor o del agente del daño. Efecto liberatorio. Sí le
conceden efecto liberatorio. Algunos no le conceden efecto liberatorio de
responsabilidad.
También diferencia estos dos conceptos. Afirma que “en la fuerza mayor existe un
acontecimiento ajeno a la actividad empresarial que interviene inevitablemente, y
que no ha sido contemplado como posible, por ser extraño al trabajo”, y que el
caso fortuito “es el hecho accidental o inesperado atmosférico, telúrico, o natural
no atribuible a los sujetos laborales, que no puede evitarse e impide efectuar las
obligaciones laborales”. De todas formas, de tiempo atrás, para el derecho laboral
no es menester distinguir ambos conceptos por cuanto las consecuencias son las
mismas, más aún en tratándose de la causal de suspensión del contrato de
trabajo. La Corte Suprema de Justicia señala que, entre los elementos
constitutivos de la fuerza mayor como hecho eximente de responsabilidad, figura
la inimputabilidad, esto es, que el “hecho que se invoca como fuerza mayor o caso
fortuito, no se derive en modo alguno de la conducta culpable del obligado, de su
estado de culpa precedente concomitante del hecho”.
Que la empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS. SAI. S.A.S ,
se burla del estado de derecho, de la constitución política de Colombia, de los
jueces de la república y del Ministerio del Trabajo.
Para el mes de junio toma la decisión unilateral de suspender mi contrato de
trabajo sin tomar en cuenta las siguientes condiciones especiales.
1. que la compañía a coaccionado a sus trabajadores para que apliquen a la
licencia no remunerada, o hacer un supuesto acuerdo de bajar jornada
laboral y salario, en el cual no existe la voluntad del trabajador, si no la
coacción de parte de la empresa.
2. que por no haber aceptado rebajar mi sueldo o aceptar postularme a el
programa de licencias NO remuneradas la compañía, me suspende mi
contrato de trabajo.
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3. Que la empresa SERVICIOS AEROPUERTUARIOS INTEGRADOS. SAI.
S.A.S manifiesta no pagar la prima de servicios semestral a la que tengo
derecho.
PRETENSIONES
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, que
se adelante investigación contra la empresa SERVICIOS AEROPORTUARIOS
INTEGRADOS. SAI. S.A.S
PRUEBAS
Copia de carta de suspensión de contrato
Se solicita que la parte accionada suministre la copia original del contrato
de trabajo a término fijo inferior a un año.
Copia de la cedula de ciudadanía
NOTIFICACION.
Atentamente,
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CRISTIAN STEEVEN PACHECO TORO
TELEFONO: 3115997012
ANEXOS
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