Sentencia C-046/17

ACCIONES CONSERVATORIAS DE BIENES EN FIDEICOMISO Y DE SUSTITUCION

DE DESCENDIENTES EN ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS EN CODIGO CIVIL-
Regulaciones que discriminaban a hijos extramatrimoniales y adoptivos/NORMA
SOBRE SIMPLE EXPECTATIVA DEL FIDEICOMISARIO EN CODIGO CIVIL-
Expresiones “legítimo” y “legítimos” contenidas en norma acusada desconocen la
Constitución Política, en cuanto promueven un efecto simbólico negativo en el uso literal
del lenguaje que mantiene la discriminación para aquellos hijos cuyo lazo filial era
identificado como ilegítimo

IGUALDAD DE DERECHOS DE HIJOS LEGITIMOS, EXTRAMATRIMONIALES Y

ADOPTIVOS-Jurisprudencia constitucional/IGUALDAD DE DERECHOS DE LOS
HIJOS-Legítimos, extramatrimoniales y adoptivos

INSTITUCION FAMILIAR-Ámbito de protección constitucional/FAMILIA-Diversas

formas de constituirla

FIDEICOMISO-Concepto

La constitución de la propiedad fiduciaria y el bien constituido en propiedad fiduciaria se

denominan fideicomiso. Del mismo modo, el traspaso de la propiedad a la persona en cuyo
favor se constituye el fideicomiso, se conoce como restitución (C.C. art. 794). El fideicomiso,
a su vez, es un acto solemne, en cuanto solo puede llevarse a cabo "por acto entre vivos
otorgado en instrumento público, o por acto testamentario", y no puede constituirse "sino
sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o más
cuerpos ciertos " (C.C. arts. 795 y 796).

CONSTITUCION DE PROPIEDAD FIDUCIARIA-Partes que intervienen

Atendiendo a su configuración jurídica, en la creación de una propiedad fiduciaria intervienen

tres partes: (i) el Fideicomitente o constituyente, que es la persona propietaria del bien y
quien lo entrega en fiducia; (ii) el Fiduciario, que es la persona a quien se encomienda la
propiedad hasta tanto se verifica el cumplimiento de la condición, momento en el cual debe
restituirla al beneficiario del fideicomiso; (iii) y el fideicomisario, que es la persona a cuyo
favor se constituye el fideicomiso y en favor de quien debe llevarse a cabo la restitución del
bien cuando se cumpla la condición.

Referencia:
Expedientes D-l 1524

Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 820
(parcial) y 1221 (parcial) del Código Civil (Ley 57 de 1887)

Demandante:
Nicolay David Orlando Romanovsky Camacho

Magistrado Ponente:
LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ

Bogotá D.C., primero (1o) de febrero de dos mil diecisiete (2017).

La Sala Plena de la Corte Constitucional, en cumplimiento de sus atribuciones

constitucionales y de los requisitos y trámites establecidos en el Decreto 2067 de 1991, ha
proferido la siguiente

SENTENCIA
I. ANTECEDENTES

En ejercicio de la acción pública de inconstitucionalidad consagrada en los artículos 241 y

242 de la Constitución Política, el ciudadano Nicolay David Orlando Romanovsky Camacho,
presentó demanda de inconstitucionalidad contra la expresión "legítimos ", contenida en el
inciso tercero del artículo 820 del Código Civil, y contra las expresiones "legítimo " y
"legítimos " del artículo 1221 del mismo Código Civil (Ley 57 de 1887).

Mediante Auto del ocho (26) de julio de dos mil dieciséis (2016), el Magistrado Sustanciador
admitió la demanda presentada por encontrarla ajustada con los requisitos de procedibilidad
previstos en el artículo 2o del Decreto 2067 de 1991.

En la misma providencia, el Magistrado Sustanciador dispuso la fijación en lista y,

simultáneamente, correr traslado de la demanda al señor Procurador General de la Nación
para que rindiera concepto de la referencia. Así mismo ordenó comunicar la demanda a los
Ministerios del Interior, de Justicia y del Derecho, a la Secretaría Jurídica de la Presidencia
de la República, al Director de la Academia Colombiana de Jurisprudencia y a los Decanos
de las Facultades de Derecho de las Universidades Javeriana, Libre, Rosario, Nacional y
Atlántico, para que, si lo consideran conveniente intervinieran dentro del proceso, con el
objetivo de impugnar o defender la constitucionalidad de la norma acusada.

Una vez cumplidos los trámites previstos en el artículo 242 de la Constitución Política y en el
Decreto 2067 de 1991, la Corte Constitucional procede a decidir acerca de la demanda de la
referencia.

II. TEXTO DE LA NORMA ACUSADA

A continuación se transcribe el texto de los artículos 820 y 1221 del Código Civil, destacando
con negrillas y subraya los apartes acusados en la presente demanda.

CODIGO CIVIL

TITULO PRELIMINAR

Ley 57 de 1887: art. lo. Regirán en la República, noventa días después de la publicación de
esta ley, con las condiciones y reformas de que ella trata, los códigos siguientes: (...) El Civil
de la Nación, sancionado el 26 de mayo de 1873. Art. 4o. Con arreglo al artículo 52 de la
Constitución de la República, declárase incorporado en el Código Civil el Título III (arts. 19-
52) de la misma Constitución.

" (…)

ARTICULO 820. SIMPLE EXPECTATIVA DEL FIDEICOMISARIO. El fideicomisario,

mientras pende la condición, no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple
expectativa de adquirirlo.

Podrá, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la

propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.

Tendrán el mismo derecho los ascendientes legítimos del fideicomisario que todavía no
existe y cuya existencia se espera, y los personeros o representantes de las corporaciones y
fundaciones interesadas. (Subrayado fuera del texto)

ARTICULO 1221. SUSTITUCIÓN DE DESCENDIENTE LEGÍTIMO. Si el asignatario fuere

descendiente legítimo del testador, los descendientes legítimos del asignatario no por eso
se entenderán sustituidos a éste; salvo que el testador haya expresado voluntad contraria.
(Subrayado fuera del texto)

III. LA DEMANDA

1. Normas constitucionales que se consideran infringidas

El demandante estima que las expresiones "legítimos" y "legítimo", contenidas en los
artículos 820 y 1221 del Código Civil (Ley 57 de 1887), contravienen el preámbulo y el
artículo 13 de la Constitución Política.

2. Fundamentos de la demanda

Según el actor, las expresiones "legítimos" y "legítimo", contenidas en los artículos 820 y
1221 del Código Civil, desconocen la igualdad como principio y como derecho. El actor
plantea que la vulneración de la igualdad se produce en razón a que, para efectos de
determinar la concesión de derechos en materias como la fiducia y el testamento, las normas
acusadas acuden a criterios relacionados con el carácter legítimo o ilegítimo de una persona
respecto de sus parientes, lo cual llevaría a concluir que estos fueron concebidos de manera
diferente, generando una afirmación que "resulta despreciable, puesto que es más relevante
la similitud de estos dos individuos que una diferencia tan superflua”1

Para sustentar lo anterior, el demandante acude a la Sentencia C-105 de 1994, en la cual la

Corte sostuvo que "[s]on contrarias a la constitución todas las normas que establezcan
diferencias en cuanto a los derechos y obligaciones entre los descendientes legítimos,
extramatrimoniales o adoptivos, pues al igual que los hijos tienen iguales derechos y
obligaciones ". Sobre esa base, sostiene que "en nuestro ordenamiento jurídico resulta
improcedente concebir que el carácter de legítimo o ilegítimo de una persona respecto de
sus parientes sea criterio para conceder derechos, mucho más en tratándose de figuras tan
importantes para el derecho privado como lo es la fiducia y el testamento”.

Con fundamento en los anteriores argumentos, el actor solicita a esta Corporación se declare
la inexequibilidad de las expresiones "legítimo" y "legítimos", contenidas en los artículos 820
y 1221 del Código Civil (Ley 57 de 1887), en cuanto establecen un trato discriminatorio a
partir de calidad del origen familiar, lo cual está prohibido por la Constitución Política.

IV. INTERVENCIÓN

1. Ministerio de Justicia y del Derecho

La representante del Ministerio del Interior, mediante escrito allegado a esta Corporación el
19 de agosto de 2016, realiza su intervención en la presente actuación solicitando a esta
Corporación se declare la inexequibilidad de las expresiones demandadas, por generar un
trato discriminatorio.

Para el interviniente, el legislador ha incorporado en el ordenamiento jurídico, diversas leyes

que establecen la igualdad de derechos entre los hijos sean estos legítimos,
extramatrimoniales o adoptivos. Para tales efectos, el artículo 1 de la Ley 29 de 1982
estableció que "fijos hijos son legítimos, extramatrimoniales y adoptivos y tendrán iguales
derechos y obligaciones.

En igual sentido se ha pronunciado esta Corporación2 al declarar, de manera enfática la

inconstitucional de cualquier disposición que establezcan una discriminación por razón del
origen familiar ya sea contra los hijos o contra los descendientes de cualquier grado. No
obstante lo anterior, considera necesario que este Tribunal lleve a cabo una pronunciamiento
en concreto sobre las expresiones contenidas en los artículos 820 y 1221 del Código Civil
(Ley 57 de 1887) en tanto que el artículo 13 de la Constitución Política, impone garantizar el
derecho a la igualdad en el marco de las relaciones civiles y familiares, prohibiendo "toda
clase de discriminación en particular, la que se ejerza por razón del origen familiar" 3.

2. Universidad Libre de Colombia

El Observatorio de Intervención Ciudadana Constitucional de la Facultad de Derecho de la

Universidad Libre, intervino en la presente causa, con el fin de solicitar a esta Corporación
1
Cuaderno 1, folio 3.
2
Al respecto, la representante del Ministerio de Justicia y del Derecho cita, entre otras, las sentencias: C-105 de 1995; C-
1044 de 2002; C-310 de 2004; C-1020 de 2004 y C-204 de 2005.
3
Cuaderno 1, folio 33.
que declare la inexequibilidad de los apartes demandados por considerar que estos "resultan
inapropiadas y ponen en situación de inferioridad a los descendientes dada la manera en la
que fueron concebidos, causando desventajas ante dos figuras de suma importancia en
materia herencial como lo son la fiducia civil y la sustitución testamentaria de los
descendientes "4.

Inicialmente, considera el interviniente que las expresiones contenidas en las disposiciones

demandadas, vulneran los derechos derivados del concepto de familia, el cual se encuentra
definida en los artículos 5 y 42 de la Constitución Política. Al respeto el artículo 5 la reconoce
como una institución básica de la sociedad y, el artículo 42 establece que la familia es el
núcleo fundamental de la sociedad, consagrando la igualdad de derechos y obligaciones de
los hijos sin importar su origen familiar, es decir si fueron estos concebidos "en el matrimonio
o fuera de él, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia científica”.

Adicionalmente, explica que, partiendo de la definición que el legislador le ha dado a las

expresiones legítimo e ilegítimo, el interviniente reconoce que esta Corporación, en ciertas
ocasiones ha permitido el uso de la palabra legítimo en algunas disposiciones, cuando con
ella no se comprometen los derechos y obligaciones de los hijos. Sin embargo, el uso de la
palabra ilegítimo en las normas que componen el ordenamiento jurídico, han sido declaradas
progresivamente inconstitucionales por esta Corporación, lo que lleva a concluir al
interviniente que "la inequidad que se causa por una expresión, va ligada a la forma en la que
esta es aplicada y la trascendencia que su implementación tiene, por eso, la Ley 29 de 1982
otorga igualdad en los derechos herenciales a los hijos sin importar su vínculo jurídico con la
familia”5.

En virtud de los anteriores argumentos, concluye que la igualdad, como principio y derecho
constitucional se encuentra vulnerado en uso de las expresiones legítimo e ilegítimo
contenidas en los artículos 820 y 1221 del Código Civil (Ley 57 de 1887), por cuanto realiza
un empleo de expresiones peyorativas e inapropiadas que ponen en situación de inferioridad
a los descendientes dada la manera en la que fueron concebidos.

V. CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACIÓN

El Ministerio Público, en concepto número 006166 presentado a esta Corporación el 16 de

septiembre de 2016, solicita a este Tribunal la declaratoria de inexequibilidad de las
expresiones legítimo y legítimos, contenidas en los artículos 820 y 1221 del Código Civil.

Para la Agencia Fiscal, si bien el cargo formulado por el accionante se limita a la vulneración
del artículo 13 de la Constitución Política, en virtud del principio de supremacía constitucional
consagrado en el artículo 4 de la misma Carta Política, surge la necesidad de realizar un
juicio integral de constitucionalidad teniendo en cuenta también el artículo 42 de la misma
Carta, por ser esta la norma que explícitamente prohíbe llevar a cabo cualquier
discriminación en razón del origen familiar al establecer que "los hijos habidos en el
matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia científica ".

Sobre esa base, pasa a realizar un análisis de constitucionalidad de las normas

demandadas. En relación con el artículo 820 de Código Civil, señala que el mismo se ocupa
de regular aspectos relacionados con la figura de la fiducia, entendida esta como una
limitación al derecho de dominio el cual consiste en el paso del dominio de un bien del
fideicomitente en favor de otra persona denominada fideicomisario cuando se cumpla una
condición. En ese contexto, se refiere al contenido de la norma acusada, manifestando que la
misma establece que mientras penda la condición, el fideicomisario no tiene derecho sobre el
fideicomiso sino una simple expectativa de adquirirlo y que la única habilitación con la que
cuenta es la de impetrar providencias conservatorias en caso que la propiedad peligre o se
deteriore. Señala que a lo anterior, la norma agrega que en el caso de los fideicomisarios que
todavía no existen pero cuya existencia se espera, el derecho de impetrar tales providencias
conservatorias se encuentra en cabeza de sus descendientes, calificados por la norma
acusada como "legítimos", lo que a su juicio, crea un tratamiento diferenciado e injustificado

4
Cuaderno 1, folio 43.
5
Cuaderno 1, folio 42.
que si bien estuvo ajustado en su momento, actualmente no tiene coherencia con los
principios constitucionales de la Carta Política de 1991.

En cuanto al artículo 1221 del Código Civil, señala que, aun cuando la intención del
legislador no fue reconocerle privilegios a los hijos legítimos sino el de señalar que en todo
caso resulta necesario que el testador exprese su voluntad de permitir que los descendientes
lo sustituyan en la sucesión, "esta jefatura no encuentra una justificación constitucional que
explique que se tenga que reafirmar que no por el hecho de que los descendientes sean
legítimos se entiende lo contrario, puesto que, en virtud de mandatos de orden superior, en el
ordenamiento jurídico colombiano no pueden existir tratamientos diferenciados entre los hijos
matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos " 6.

Por otro lado sostiene que, conforme con lo establecido en el artículo 1o de la Ley 29 de
1982, el cual otorgó "igualdad de derechos herenciales a los hijos legítimos,
extramatrimoniales y adoptivos ", podría considerarse que el artículo 1221 fue derogado
tácitamente. Sin embargo, considera que la Corte debe emitir el respectivo pronunciamiento
de fondo declarando su inconstitucionalidad, toda vez que tal derogatoria no tiene lugar en el
caso de la citada norma por cuanto "la intención del artículo 1221 del Código Civil no fue
crear privilegios o excluir de ellos a una clase de hijos sino, como ya se mencionó, señalar
que en todo caso es necesario que el testador exprese su voluntad de permitir que los
descendientes del asignatario lo sustituyan en la sucesión ".

VI. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. Competencia

De conformidad con lo dispuesto en el numeral 4 o del artículo 241 de la Constitución Política,

esta Corporación es competente para decidir sobre la demanda de inconstitucionalidad que
se formula contra la expresión "legítimos ", contenida en el inciso tercero del artículo 820 del
Código Civil, y contra las expresiones "legítimo" y "legítimos" del artículo 1221 del mismo
Código Civil (Ley 57 de 1887).

2. Alcance de la demanda

2.1. En el asunto sometido a la consideración de la Corte, el actor solicita que se declaren

inexequibles las expresiones "legítimo " y "legítimos ", contenidas en los artículos 820 y 1221
del Código Civil. Aduce que las referidas expresiones, en el contexto normativo en el que se
inscriben, esto es, en materia de las expectativas del fideicomisario y de la sustitución
testamentaria, desconocen el derecho a la igualdad material, en tanto establecen un trato
discriminatorio entre los hijos, basado en su origen familiar.

2.2. En punto a los cargos formulados contra las citadas dos disposiciones, resalta la Corte
que en ellos coincide el fundamento argumentativo, cual es el de considerar, como se ha
dicho, que a través de los artículos 820 y 1221 del Código Civil, en las materias de que
tratan, se reconocen privilegios en favor de los hijos legítimos, con menoscabo para los
derechos civiles y sucesorales de los hijos que no ostentan tal condición.

2.3. En relación con la aludida acusación, todos los intervinientes y el Ministerio Público,
coinciden con el demandante en el sentido de solicitar a la Corte la declaratoria de
inexequibilidad de las expresiones acusadas, tras considerar que ellas crean un tratamiento
diferenciado e injustificado entre los distintos tipos de hijos, al tiempo que promueven una
discriminación causada por la implementación de un lenguaje que no está acorde con los
principios y valores constitucionales.

2.4. No obstante lo anterior, el Ministerio Público le plantea a la Corte en su escrito de

intervención, la posible existencia de una duda razonable sobre la "vigencia" del artículo
1221 del Código Civil, deriva de regular aspectos relacionados con privilegios sucesorales en
favor de los descendientes legítimos, los cuales se deben entender derogados por el artículo
10 de la Ley 29 de 1982, en la que se otorgó igualdad de derechos herenciales a todos los
hijos, sin importar su origen familiar.

6
Cuaderno 1, folio 50.
2.5. En ese contexto, previo al planteamiento del problema jurídico que le corresponderá
resolver a la Corte en la presente causa, debe la Sala examinar si el artículo 1221 del Código
Civil se encuentra vigente o si, en su defecto, fue derogado por el artículo 10 de la Ley 29 de
1982. Ello, con el fin de determinar si este Tribunal es competente para pronunciarse de
fondo sobre la acusación formulada en contra.

3. Estudio de vigencia del artículo 1221 del Código Civil

3.1. Como ya fue señalado, el Ministerio Público le plantea a la Corte la existencia de una
posible derogatoria del artículo 1221 del Código Civil, por parte de la Ley 29 de 1982. Para
efectos de establecer si ello es así, resulta relevante referirse, de una parte, al contenido del
artículo acusado y al contexto en que se inscribe, y, de otra, al objetivo y ámbito de
aplicación de la Ley 29 de 1982.

3.2. El artículo 1221 se integra al Libro Tercero del Código Civil, que trata "de la Sucesión
por Causa de Muerte y de las Donaciones Entre Vivos”. Dentro de ello, la referida disposición
hace parte del Título IV, destinado al tema "De Las Asignaciones Testamentarias”. En ese
contexto orgánico-normativo, se ubica el Capítulo IX, "De Las Sustituciones", en el que la
norma en comento se ocupa de un fenómeno de la sustitución, cual es la sustitución de
descendiente. Dicha figura, la de la sustitución de descendiente, es regulada por la
mencionada disposición, en los siguientes términos: "Si el asignatario fuere descendiente
legítimo del testador, los descendientes legítimos del asignatario no por eso se entenderán
sustituidos a éste; salvo que el testador haya expresado voluntad contraria”.

3.3. Atendiendo a su contenido, encuentra la Corte que el artículo 1221 del Código Civil,
establece reglas jurídicas en materia sucesoral, y más específicamente en materia
testamentaria, en el contexto de las asignaciones que tienen origen en la voluntad del
causante. En general, la figura de la sustitución de asignatarios, está dirigida a establecer las
condiciones aplicables en el caso que una persona con una asignación sucesoral no la
acepte, o falte antes de que ésta le sea deferida. Conforme con ello, el objetivo de la norma
es establecer que se requiere que el testador haga expresa su voluntad para que los
descendientes del asignatario lo sustituyan, aun cuando se trate de descendientes legítimos,
con lo cual, lo que la misma dispone es que el solo hecho de tener la condición de
descendiente legítimo no le reconoce la calidad de asignatario sustituto.

3.4. Por su parte, la Ley 29 de 1982 "por la cual se otorga la igualdad de derechos
herenciales a los hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos y se hacen los
correspondientes ajustes a los diversos órdenes hereditarios", adicionó un inciso al artículo
250 del Código Civil, señalando una clasificación de los hijos en legítimos,
extramatrimoniales y adoptivos, y definiendo que todos ellos tienen igualdad de derechos y
obligaciones. Conforme con ello, la referida ley, luego de llevar a cabo algunos ajustes en el
orden hereditario existente hasta ese momento, a través de su artículo 10, derogó
expresamente las normas del Código Civil que establecían un trato desigual en materia
sucesoral, disponiendo, además, que quedaban derogadas "las demás disposiciones que
fueren contrarias a la presente ley ".

3.5. Con base en dicha ley, la jurisprudencia constitucional, desde los primeros
pronunciamientos sobre la materia, en particular, a partir de la Sentencia C-047 de 1994,
entendió que la igualdad entre los hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos no puede
conciliarse con norma alguna anterior, que establezca discriminación en contra de cualquiera
de estas clases de hijos. A partir de ello, la misma jurisprudencia entró a considerar que la
mencionada ley, además de derogar expresamente las normas del Código Civil que
establecían un trato desigual en materia sucesoral, en principio, derogaba tácitamente las
medidas de la legislación civil que habían fijado anteriormente diferencias de trato entre los
hijos matrimoniales o legítimos y los extramatrimoniales y adoptivos.

3.6. Sin embargo, este Tribunal también ha reconocido que la Ley 29 de 1982 no derogó
globalmente, es decir, en su conjunto o totalmente, la expresión "legítimos " contenida en las
diferentes disposiciones del estatuto civil, sino que, por el contrario, lo que hizo fue reafirmar
su existencia al indicar que los hijos son "legítimos, extramatrimoniales y adoptivos". Significa
 lo anterior, que no toda referencia a los hijos "legítimos " contenida en el Código Civil fue
derogada por la Ley 29 de 1982.

3.7. Conforme con ello, la jurisprudencia ha planteado "que ante la existencia de dudas en
torno a la derogatoria tácita de una norma, sumado al uso de un lenguaje discriminatorio, se
habilita el pronunciamiento de fondo por parte de este Tribunal Constitucional"7. Tal posición
fue adoptada por la Corte, entre otras, en la Sentencia C-1026 de 2004, en la que declaró
inexequible la expresión "legítimos " contenida en el artículo 253 del Código Civil. También lo
hizo en la Sentencia C-404 de 2013, donde declaró inexequible la expresión "legítimos "
contenida en el artículo 288 del Código Civil. Y, recientemente, lo hizo la Corte en la
Sentencia C-451 de 2016, donde inexequible la expresión "legítimos " contenida en el
encabezado del Título XII - Libro I del Código Civil, y en el artículo 252 del mismo Código
Civil.

3.8. En el caso del artículo 1221 del Código Civil, no advierte la Corte que la Ley 29 de 1982
afecte su vigencia y, por tanto, el pronunciamiento de una decisión de fondo en la presente
causa. Inicialmente, porque el mismo no fue derogado expresamente por la citada ley. De
igual manera, por cuanto existen serias dudas acerca de la ocurrencia de una eventual
derogatoria tácita, pues, a partir de su contenido, en estricto sentido, la norma acusada no
consagra derechos en favor de los descendientes legítimos y en perjuicio de los demás hijos
que no tengan tal condición, sino una restricción expresa para los primeros en materia de
sustitución testamentaria, por lo que es posible considerar que la aludida disposición no fue
modificada por la Ley 29 de 1882, que regula lo relacionado con los derechos de los hijos,
siendo este aspecto el escenario natural que ampara la tesis de la presunta derogatoria
tácita.

3.9. En esos términos, procede el estudio de fondo del artículo 1221 del Código Civil.

4. Problema jurídico y metodología de decisión

4.1. Tomando en consideración el contenido de la demanda y las distintas intervenciones,

en esta ocasión le corresponde a la Corte establecer si las expresiones "legítimo " y
"legítimos ", contenidas en los artículos 820 y 1221 del Código Civil, promueven un trato
discriminatorio entre los hijos, a partir de su origen filial.

4.2. Concretamente, deberá la Corporación determinar si las citadas expresiones, en el

contexto regulatorio de las expectativas del fideicomisario (C.C. art. 820) y de la sustitución
testamentaria (C.C. art. 1221), efectivamente, desconocen el derecho a la igual familiar, al
establecer, en su orden, (i) que solamente los ascendientes "legítimos " del fideicomisario
que no existe y que se espera que exista tienen derecho a impetrar las providencias
conservatorias frente a peligros o deterioro de la propiedad fiduciaria; y que (ii) para que los
descendientes legítimos del asignatario, que a su vez en descendiente legítimo del testador,
puedan sustituir al asignatario, primero se requiere que el testador haya expresado su
voluntad.

4.3. Para resolver el anterior problema jurídico, la Corte abordará el tema relacionado con el
ámbito de protección de la institución familiar y la igualdad de trato para los hijos sin importar
su origen familiar, para luego, con base en los criterios jurisprudenciales y doctrinales fijados,
proceder al estudio de constitucionalidad de las disposiciones acusadas.

4. Ámbito de protección de la institución familiar. La igualdad de

trato para los hijos sin importar su origen familiar

5.1. Tal y como lo ha puesto de presente esta Corporación en múltiples pronunciamientos, la

Constitución Política de 1991, a partir de reconocer la importancia de la familia como
presupuesto de existencia y legitimidad de la organización socio-política del Estado, le otorga
a la misma un tratamiento especial, materializado en un nivel amplio de protección que se
proyecta sobre la propia institución y sobre sus miembros e integrantes8.

7
Sentencia C-451 de 2016, la cual reitera lo expreso en las sentencias C-320 de 1997, C-1026 de 2004, C-404 de 2013.
8. Sobre el punto se pueden consultar, entre otras, las Sentencias C271 de 2003 y C145 de 2010, entre otras
5.2. Conforme con ello, los artículos 5o y 42 de la Carta, al tiempo que le atribuyen a la
familia la dimensión de núcleo esencial de la sociedad, elevan a la categoría de principio
fundamental la protección que el Estado y la sociedad deben brindarle a la referida
institución. En plena correspondencia con tales mandatos, el mismo artículo 42 Superior
adopta un concepto amplio de familia, reconociendo como tal, no solo la originada por
vínculos jurídicos, es decir, la que surge de la decisión libre de contraer matrimonio, sino
también la conformada por vínculos naturales, esto es, la que surge de la voluntad
responsable de constituirla, otorgándoles a los distintos tipos de familia la misma protección e
iguales derechos y deberes (CP. art. 42, inc. 1o). Sobre este particular, la Corte ha destacado
que las distintas formas de conformar la familia, matrimonial y extramatrimonial, "no implica
discriminación alguna: significa únicamente que la propia Constitución ha reconocido el
diverso origen que puede tener la familia9".

5.3. Consecuente con las distintas formas de constituir familia, reiterando lo que ya había
sido previsto por el artículo 1 o de la Ley 29 de 1982, la Carta Política elevó a la categoría de
mandato constitucional expreso la igualdad entre todos los hijos, los habidos en el
matrimonio o fuera de él, y los adoptados o procreados naturalmente o con asistencia
científica, reconociéndoles idéntico trato jurídico en lo relativo a sus derechos y obligaciones.
Así lo prevé el inciso 6o del artículo 4210, al disponer que: "fijos hijos habidos en el
matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia científica,
tienen iguales derechos y deberes”.

5.4. Como lo ha reconocido esta Corporación, dicho mandato Superior, a su vez, representa
la culminación de un proceso de normalización de derechos que se inició con la Ley 45 de
1936, dirigido a eliminar la evidente discriminación histórica surgida entre los hijos por
motivos del nacimiento, y que se concretó, previo a la expedición de la Carta de 1991, con la
mencionada Ley 29 de 1982, la cual, en su artículo 1o, adicionó el artículo 250 del Código
Civil con el siguiente texto: "Los hijos son legítimos, extramatrimoniales y adoptivos y tendrán
iguales derechos y obligaciones ". De ese modo, hoy en día hay solamente hijos, sin hacer
referencia a categorías o tipificaciones discriminatorias, ya que la enunciación normativa de
matrimoniales o legítimos, extramatrimoniales y adoptivos, hace referencia, exclusivamente,
"a los modos de filiación de los hijos, sin que esto represente una diferenciación entre la
igualdad material de derechos y obligaciones que existe entre ellos" 11.

5.5. En punto a la referida enunciación, esta Corporación ha destacado que, bajo el nuevo
régimen constitucional, por hijos legítimos ha de entenderse los matrimoniales, es decir los
concebidos dentro del matrimonio12, precisando, además, que la ley civil, en los artículos 236
a 246, también reconoce esta calificación de hijos legítimos o matrimoniales, a los llamados
hijos "legitimados ", entendiendo por tal "los que fueron concebidos por fuera del matrimonio,
pero vienen a ser legítimos (matrimoniales) por el matrimonio que posteriormente contraen
sus padres"13. De igual manera, ha señalado este Tribunal que "[l]a referencia a los [hijos]
procreados 'con asistencia científica' es impropia, no obedece a un criterio jurídico, porque
los procreados en esta forma necesariamente serán legítimos, extramatrimoniales o
adoptivos"14.

5.6. Bajo tales presupuestos, a partir de una interpretación sistemática de los artículos 5 y 42
de la Carta Política, la jurisprudencia constitucional ha dejado en claro que la igualdad
propugnada por tales disposiciones en favor de la familia, independientemente del modo en
que la misma sea constituida, por vínculos naturales o por vínculos jurídicos, se extiende no
sólo al núcleo familiar como tal, sino también a cada uno de los miembros que lo componen,
incluyendo por supuesto a los hijos sin importar cual haya sido su origen. Dicha
interpretación, encuentra a su vez un claro fundamento de principio en el artículo 13
Superior, en cuanto el mismo dispone expresamente que todas las personas nacen libres e
iguales ante la ley y que el origen familiar no puede ser factor de discriminación.

9
C-595 de 1996.
10 En la Sentencia C-595 de 1996, la Corte precisó que "La referencia a los procreados 'con asistencia científica' es
impropia, no obedece a un criterio jurídico, porque los procreados en esta forma necesariamente serán legítimos,
extramatrimoniales o adoptivos".
" Sentencia C-404 de 2013. En el mismo sentido se pueden consultar las Sentencias C-156 de 1993, C-047 de 1994, C-595
de 1996, C-477 de 1999, C-145 de 2010, C-404 de 2013 y C-451 de 2016, entre otras.
12
Sentencias C-310 de 2004 y C-451 de 2016, entre otras..
13
Sentencia C-310de 2004.
14
Sentencia C-595 de 1996.
 5.7. Por consiguiente, lo ha señalado de manera sostenida esta Corporación, el legislador no
puede expedir normas que consagren un trato diferenciado en cuanto a los derechos y
deberes de quienes ostentan la condición de cónyuge o de compañero permanente, como
tampoco entre los hijos matrimoniales o legítimos, extramatrimoniales o adoptivos,
entendiendo que son inconstitucionales aquellas regulaciones que establezcan
discriminaciones entre las personas por razón de su origen familiar. 15

5.8. Sobre este particular, la Corte expreso, en uno de sus primeros pronunciamientos que:
"[s]i la Constitución equiparó los derechos de la familia, sin parar mientes en su origen, y
reconoció también los mismos derechos a los hijos 'habidos en el matrimonio o fuera de él',
no puede la ley, ni mucho menos la Administración, mantener o favorecer diferencias que
consagren regímenes discriminatorios, porque ello significa el quebrantamiento ostensible de
la Carta al amparo de criterios éticos e históricos perfectamente superados e injustos" 16. Así
mismo, en pronunciamiento posterior, precisó que "el derecho a la igualdad en el marco de
las relaciones familiares tiene un impacto importante y definitivo, dirigido a garantizar que los
hijos no sean sometidos a tratos discriminatorios por razón de su origen familiar, es decir, por
su condición de hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos".17

5.9. En relación con este último aspecto, la misma jurisprudencia ha aclarado que "la
igualdad de derechos y obligaciones entre los hijos legítimos, extramatrimoniales y adoptivos,
no termina en ellos: continúa en sus descendientes, sean éstos, a su vez, legítimos
extramatrimoniales o adoptivos"18. En ese sentido, la Corte afirmó que "así como antes la
desigualdad y la discriminación se transmitían de generación en generación, ahora la
igualdad pasa de una generación a la siguiente. Basta pensar en los sentimientos de los
hombres, para entender por qué la discriminación ejercida contra el hijo afecta a su padre,
como si se ejerciera contra él mismo" 19.

5.10. De esa manera, conforme a los criterios de igualdad a los que se ha hecho referencia,
este Tribunal ha llevado a cabo el control de constitucionalidad sobre ciertas disposiciones
legales, en particular del Código Civil, en las que se establecen reglas jurídicas de contenido
discriminatorio basado en el origen familiar. Concretamente, los pronunciamientos de la
Corte han tenido lugar en el contexto de "la discriminación sistemática a la que social y
legalmente se sometió, y aún se somete, en nuestro país a los hijos cuyo lazo filial no deriva
del vínculo jurídico del matrimonio de sus progenitores". De manera uniforme, las decisiones
adoptadas por la Corte sobre la materia, han partido de la base de considerar que el origen
familiar es un criterio de distinción constitucionalmente reprochable, y que los hijos,
independientemente de su origen filial (matrimoniales o legítimos, extramatrimoniales y
adoptivos), son titulares de los mismos derechos y obligaciones, razón por la cual no pueden
recibir, en esos aspectos, un tratamiento jurídico diferente. Tales criterios, fueron aplicados
por la Corte, entre otras, en las siguientes decisiones:

- Sentencia C-105 de 1994, donde la Corte declaró la inexequibilidad de la expresión

"legítimos" contenida en los artículos 61, 222, 244, 249, 260, 411, 457, 465, 537, 550, 596,
1016, 1025, 1047, 1226, 1242, 1236, 1253, 1259, 1261 y 1266 del Código Civil.

- Sentencia C-595 de 1996, donde la Corte declaró la inexequibilidad de los artículos 39 y 48

del Código Civil, en cuanto definían, en su orden, el tema de la consanguinidad ilegítima y la
afinidad ilegítima.

- Sentencia C-310 de 2004, donde la Corte declaró inexequible la expresión "trescientos días
", contenida en el inciso 2 del numeral 2 del artículo 248 del Código Civil, y la exequibilidad
condicionada de la expresión "aquellos en los (...) subsiguientes a la fecha en que tuvieron
interés actual y pudieron hacer valer su derecho ", contenida también en el inciso 2 del
numeral 2 del artículo 248 del Código Civil, en el entendido que será el mismo plazo de
sesenta días consagrado en este artículo y en el 221 del Código Civil.

15
Corte Constitucional. Sentencia C-477 de 1999.
16
Sentencia T-326 de 1993.
17
Sentencia C-145 de 2010.
18
Sentencia C-105 de 1994, reiterada, entre otras, en la Sentencia C-595 de 1996.
19
Sentencia C-105 de 1994.
- Sentencia C-1026 de 2004, donde la Corte declaró inexequible la expresión "legítimos"
contenida en el artículo 253 del Código Civil, en cuanto restringía los deberes de crianza y
educación a la filiación matrimonial, excluyendo por el origen familiar a los hijos cuyo lazo
filial era extramatrimonial o adoptivo.

- Sentencia C-204 de 2005, donde la Corte declaró inexequible la expresión "si viven juntos.
En caso contrario ejercerá tales derechos aquel de los padres que tenga a su cuidado el hijo
" contenida en el Art. 449 del Código Civil.

- Sentencia C-145 de 2010, donde la Corte declaró inexequible la expresión "cuando se trate
de hijos extramatrimoniales " contenida en el inciso 2o del numeral 1o del artículo 62 del
Código Civil.

- Sentencia C-404 de 2013, donde la Corte declaró inexequible la expresión "legítimos"

contenida en el artículo 288 del Código Civil, porque consideró discriminatorio que el ejercicio
de la patria potestad hubiese sido asignado de forma conjunta a los padres sobre los hijos
matrimoniales, excluyendo a los hijos extramatrimoniales y adoptivos.

- Sentencia C-451 de 2016, donde la Corte declaró inexequible la expresión "legítimos "
contenida en el encabezado del Título XII - Libro I del Código Civil, y en el artículo 252 del
mismo Código Civil.

5.11. En suma, atendiendo al mandato constitucional de igualdad en el marco de las

relaciones familiares, dirigido a garantizar que los hijos no sean sometidos a tratos
discriminatorios por razón de su origen familiar, es decir, por su condición de hijos legítimos,
extramatrimoniales y adoptivos, la jurisprudencia constitucional ha rechazado cualquier
diferencia de trato que, en punto a sus derechos y obligaciones, se base exclusivamente en
que los unos son hijos habidos en el matrimonio y los otros fuera del mismo. Ha sido
reiterativa en sostener que no existen categorías o clases de hijos, pues la referencia que la
ley hace a los matrimoniales o legítimos, extramatrimoniales y adoptivos "tiene su cimiente
en los modos de filiación que no pueden ser tenidos en cuenta para ejercen un parámetro de
discriminación entre los hijos"20.

5.12. Con base en las consideraciones expuestas, pasa la Corte al estudio de

constitucionalidad de las normas acusadas.

6. Inconstitucionalidad de la expresión "legítimos" contenida en el artículo 820 del

Código Civil

6.1. Como ya ha sido señalado, el demandante considera que la expresión "legítimos"

contenida en el artículo 820 del Código Civil, desconoce los artículos 13 y 42 Superiores, en
la medida que, al regular el tema relacionado con la simple expectativa del fideicomisario,
establece un trato discriminatorio por el origen familiar de los hijos, consistente en otorgar el
derecho a impetrar las providencias conservatorias a los ascendientes legítimos del
fideicomisario que todavía no existe, favoreciendo con tal medida solamente a los hijos
matrimoniales, en perjuicio de los hijos extramatrimoniales y adoptivos, cuyos ascendientes
quedan excluidos del ejercicio del aludido derecho.

6.2. Para entender el alcance de la Acusación formulada contra el artículo 820 del Código
Civil, es importante tener en cuenta las siguientes precisiones.

6.3. El Código Civil (C.C), en el Título VIII del Libro Segundo, que trata sobre los bienes y su
dominio, posesión, uso y goce, regula, a través de los artículos 794 a 822, la figura del
fideicomiso o fiducia civil, materia en la que se inscribe la perceptiva acusada. De acuerdo
con dichas normas, el fideicomiso o fiducia civil es una institución jurídica por medio de la
cual los bienes que son propiedad de una persona, natural o jurídica, pasan a pertenecer a
otra u otras, cuando se cumpla una condición fijada por el titular de los bienes. Así entendida,
la fiducia civil se constituye en una limitación a la propiedad, cuya característica principal es
que la propiedad fiduciaria se sujeta a una condición al estar sometida a la ocurrencia de un
hecho futuro e incierto, que de cumplirse obliga a la entrega de la cosa al beneficiario.

Sentencia C-404 de 2013, reiterada en la Sentencia C-451 de 2016.

6.4. La constitución de la propiedad fiduciaria y el bien constituido en propiedad fiduciaria se
denominan fideicomiso. Del mismo modo, el traspaso de la propiedad a la persona en cuyo
favor se constituye el fideicomiso, se conoce como restitución (C.C. art. 794). El fideicomiso,
a su vez, es un acto solemne, en cuanto solo puede llevarse a cabo "por acto entre vivos
otorgado en instrumento público, o por acto testamentario", y no puede constituirse "sino
sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o más
cuerpos ciertos " (C.C. arts. 795 y 796).

6.5. Atendiendo a su configuración jurídica, en la creación de una propiedad fiduciaria

intervienen tres partes: (i) el Fideicomitente o constituyente, que es la persona propietaria del
bien y quien lo entrega en fiducia; (ti) el Fiduciario, que es la persona a quien se encomienda
la propiedad hasta tanto se verifica el cumplimiento de la condición, momento en el cual debe
restituirla al beneficiario del fideicomiso; (iii) y el fideicomisario, que es la persona a cuyo
favor se constituye el fideicomiso y en favor de quien debe llevarse a cabo la restitución del
bien cuando se cumpla la condición.

6.6. En cuanto a quien ostenta la calidad de propietario fiduciario, el estatuto civil le reconoce
una propiedad limitada, que radica, entonces, en la obligación de restituir el bien en caso de
que el fideicomisario cumpla la condición señalada en el acto de constitución de la propiedad
fiduciaria, de manera que, mientras el fideicomisario no cumpla la condición, el mismo
mantiene la disposición, el goce y la posesión del bien, con la única limitación de conservarlo
en su "integridad y valor", para restituirlo tan pronto se cumpla la condición establecida, salvo
en el caso de que en el fideicomiso se conceda al fiduciario el derecho a gozar de la
propiedad "a su arbitrio ", caso en el cual "no será responsable de ningún deterioro" al
momento de la entrega (C.C. arte. 813 a 819).

6.7. En relación con el fideicomisario, interesa a esta causa señalar que el artículo 798 del
Código Civil contempla la posibilidad de que el "fideicomisario pued[a] ser persona que al
tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe, pero se espera que exista ". Ello, bajo el
entendido que, en todo caso, el "fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita de
existir el fideicomisario o su sustituto, a la época de la condición " (C.C. art. 799).

6.8. Dentro de ese contexto, la norma demandada, el artículo 820 del Código Civil, regula lo
referente a la simple expectativa que tiene el fideicomisario sobre el fideicomiso, cuando aún
no se ha cumplido la condición impuesta. Al respecto, la preceptiva señala que "mientras
pende la condición" el fideicomisario "no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la
simple expectativa de adquirirlo ", precisando, sin embargo, que la única habilitación con la
que cuenta es la de "impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la
propiedad pareciera peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario". En torno a este último
aspecto, la misma norma hace una aclaración adicional, sobre la que recae la presente
acusación, en el sentido de precisar que en el caso "del fideicomisario que todavía no existe
y cuya existencia se espera ", el derecho a impetrar tales providencias conservatorias se
encuentra en cabeza de sus "ascendientes legítimos”.

6.9. Acorde con su contenido, la norma acusada, no obstante reconocer que el

fideicomisario no tiene derechos sobre el fideicomiso, más allá de la simple expectativa de
adquirirlo, le otorga al mismo la posibilidad de ejercer las providencias conservatorias, esto
es, la posibilidad de ejercer las acciones previstas por el ordenamiento jurídico para velar por
la conservación de la propiedad fiduciaria mientras se cumple la condición. Sin embargo, en
tratándose del fideicomisario que todavía no existe pero que se espera que exista para el
momento de la restitución, la norma radica el mismo derecho a ejercer las acciones legales
en cabeza de los ascendientes legítimos del fideicomisario, favoreciendo con tal medida
solamente a los hijos matrimoniales, en perjuicio de los hijos extramatrimoniales y adoptivos,
cuyos ascendientes quedarían excluidos del ejercicio del aludido derecho.

6.10. A sí entendido, a juicio de la Corte, el artículo 820 del Código Civil, en cuanto fija el
derecho a impetrar las providencias conservatorias en cabeza de los ascendientes "legítimos
", cuando se trata de fideicomisario que todavía no existe y cuya existencia se espera,
genera un trato discriminatorio por el origen familiar que se relaciona con el parentesco. Para
la Sala, en el contexto de la norma impugnada, la expresión "legítimos " guarda relación con
el parentesco que surge únicamente del matrimonio, en contraposición a los modos de
 filiación que se generan por vínculos naturales o adoptivos y que, desde la perspectiva de la
comprensión histórica, se entendían inscritos en el concepto de parentesco "ilegítimo " hoy
repudiado y excluido por el derecho.

6.11. Ciertamente, la expresión "legítimos", apreciada a partir del contenido normativo de la

disposición acusada, busca limitar el derecho a impetrar las providencias conservatorias,
cuando se trata de fideicomisario que todavía no existe y cuya existencia se espera, solo en
favor de los hijos matrimoniales, lo cual claramente desconoce el postulado de igualdad
material que debe existir entre los hijos, sobre la base que establece un parámetro de
exclusión para aquellos cuyo modo de filiación es extramatrimonial o adoptivo,
desconociendo con ellos principios y valores Superiores, en particular, los que propugnan por
la igualdad de trato ante la ley (CP. art. 13), y por la igualdad de derechos y deberes para los
hijos (CP. art. 42).

6.12. Conforme lo ha señalado esta Corporación, el criterio que durante largo tiempo imperó
en Colombia y que se proyectó sobre su ordenamiento jurídico, de entender la relación filial
como legítima e ilegítima, desconoce el mandato de igualdad propugnado por la Constitución
de 1991 en favor de la familia y de las diferentes formas de conformarla -por vínculos
naturales o por vínculos jurídicos-. Mandato de igualdad que, a su vez, se extiende en favor
de todos los hijos, sin importar cual haya sido su origen, esto es, a los habidos en el
matrimonio o fuera de él, y que implica reconocerles idéntico tratamiento jurídico en lo
relativo a sus derechos y obligaciones.

6.13. En este punto, la Corte debe reiterar, como lo ha hecho en innumerables

pronunciamientos sobre la materia, que bajo el actual régimen constitucional, no existen
categorías, tipificaciones o clases de hijos, pues la enunciación normativa de matrimoniales o
legítimos, extramatrimoniales y adoptivos, hace referencia, exclusivamente, a los modos de
filiación, sin que ello pueda representar una diferenciación entre la igualdad material de
derechos y obligaciones que existe entre ellos, o pueda ser utilizado como parámetro para
perpetuar un trato histórico discriminatorio.

6.14. De ese modo, la Corte procederá a declarar inexequible la expresión "legítimos"

contenida en el artículo 820 del Código Civil, en razón a que desconoce los artículos 13 y 42
de la Constitución Política, que consagran la igualdad de trato para la familia y para los hijos,
y a partir de los cuales se considera que el origen familiar y filial son criterios de distinción
constitucionalmente reprochables. En consecuencia, en adelante debe entenderse que,
tratándose "del fideicomisario que todavía no existe y cuya existencia se espera ", el derecho
a impetrar las providencias conservatorias se encuentra en cabeza de sus ascendientes sin
importar cuál es el origen del parentesco.

7. Inconstitucionalidad de las expresiones "legítimo" y "legítimos" contenidas en el

artículo 1221 del Código Civil

7.1. Tal y como surge del texto de la demanda, la acusación formulada contra el artículo
1221 del Código Civil, se estructura a partir del mismo cargo de inconstitucionalidad
presentado contra el artículo 820 del citado ordenamiento legal. Sobre esa base, el
demandante sostiene que las expresiones "legítimo " y "legítimos", contenidas en el referido
artículo 1221 del Código Civil, desconocen los artículos 13 y 42 de la Carta Política, en
cuanto que, al regular el tema relacionado con la sustitución de descendiente en el derecho
herencial, establecen un trato discriminatorio por el origen familiar de los hijos.

7.2. Una comprensión adecuada del mandato contenido en el artículo 1221 del Código Civil
puede partir del criterio hermenéutico de sede materiae; criterio en virtud del cual es posible
conocer el contenido primario de una norma a partir de su ubicación en la estructura del
ordenamiento legal al que pertenece. Para tal efecto, es preciso tener en cuenta que la
norma acusada se integra al Libro Tercero del Código Civil, que trata "de la Sucesión por
Causa de Muerte y de las Donaciones Entre Vivos". Dentro de ello, a su vez, la referida
disposición hace parte del Título IV, destinado al tema "De Las Asignaciones
Testamentarias". En ese contexto orgánico-normativo, es que se ubica el Capítulo IX, "De
Las Sustituciones ", en el que el artículo en comento regula un fenómeno de la sustitución,
cual es la sustitución de descendiente, en los siguientes términos: "Si el asignatario fuere
descendiente legítimo del testador, los descendientes legítimos del asignatario no por eso se
entenderán sustituidos a éste; salvo que el testador haya expresado voluntad contraria ".

7 . 3 . Lo anterior permite inferir que el artículo 1221 establece reglas jurídicas en materia de
sucesiones, y más específicamente en materia testamentaria, en el contexto de las
asignaciones que tienen origen en la voluntad del causante. En general, la figura de la
sustitución de asignatarios, está dirigida a establecer las condiciones aplicables en el caso
que una persona con una asignación sucesoral no la acepte, o falte antes de que ésta le sea
deferida.

7.4. Para entender con mayor precisión el alcance de lo arriba expresado, resulta importante
referirse a las nociones de asignatario y sustitución en el ámbito del derecho de sucesiones.
Al respecto, cabe anotar que la propia regulación civil entiende por asignatario a la persona o
personas llamadas a suceder al difunto (C.C. art. 10101). Los asignatarios, a su vez, pueden
serlo: (i) a título universal, entendiendo por tal los que suceden al causante en todos sus
derechos y obligaciones, o en una cuota parte de ellos, razón por la cual se denominan
herederos; o (ii) a título singular, en cuanto suceden al causante en una especie o cuerpo
cierto y no en sus obligaciones. Los asignatarios a título singular adquieren tal condición
únicamente mediante testamento, motivo por el cual reciben la denominación de legatarios
(C.C. arts. 1011 a 1014). En relación con esto último, debe precisarse que tanto los
herederos como los legatarios están habilitados para suceder en la sucesión testada. No
obstante, los legatarios no pueden suceder en la sucesión intestada (C.C. arts. 1040 y
siguientes).

7.5. Acorde con lo dicho, en materia sucesoral, la sustitución consiste en nombrar a un

asignatario para que ocupe el lugar de otro asignatario que no acepte, o que, antes de
deferírsele la asignación, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su
derecho eventual (C.C art. 1215). En ese sentido, se entiende por sustitución el llamamiento
que hace el testador de un segundo heredero para los casos en que el primero no pueda
serlo por las circunstancias antes anotadas. A este tipo de sustitución se le conoce como
sustitución vulgar, para diferenciarla de la sustitución fideicomisaria, entendida la última como
aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de ocurrir la condición, se hace
dueño absoluto de lo que otra persona poseía en propiedad fiduciaria (C.C. art. 1223).

7.6. Sobre esas bases, en particular, el artículo 1221 contiene una previsión sobre la
aplicación de la sustitución respecto de los descendientes legítimos del testador y de los
asignatarios, en el sentido de excluir la posibilidad de que la calidad de hijo legítimo de paso
a una sustitución por ministerio de la ley, en atención a esa específica condición, con lo cual,
de ocurrir así, se estaría desconociendo la naturaleza de la figura de la sustitución que es
esencialmente potestativa, y que, en consideración con la posibilidad de la sucesión testada
obedece a unas lógica de voluntariedad.

7.7. Esto es, que incluso en el contexto histórico en el que fue concebido el Código Civil, en
el que se establecían diferencias entre hijos legítimos e ilegítimos, lo cual a su vez era fuente
de ciertos privilegios sucesorales (entre otros) en favor de los primeros, a la luz del mandato
contenido en el artículo 1221 del Código Civil, ni siquiera los hijos legítimos podían acceder a
la sustitución en ausencia de una disposición expresa del testador. Y así lo establece la
mencionada norma jurídica, al consagrar que el hecho de ser descendientes legítimos de un
asignatario, que también es descendiente legítimo del testador, "no por eso se entenderán
sustituidos " al asignatario. En ese sentido, lo que la norma señala es que ni si quiera por el
hecho de ser legítimos, los descendientes del asignatario cuentan con el privilegio de
sustituirlo automáticamente.

7.8. Sin embargo, la referida restricción, en la figura de la sustitución de descendientes, está

destinada a resaltar el carácter voluntario del testamento y, dentro de él, de la posibilidad de
sustituir asignatarios, sin que pueda leerse como una medida dirigida a evitar la
diferenciación existente en el mismo código entre los hijos legítimos e ilegítimos, toda vez
que, en el caso que el testador lo disponga puede realizar esta sustitución expresamente, en
favor de los hijos legítimos de su asignatario legítimo.

7.9. Todo lo anterior, bajo el presupuesto de la diferenciación histórico-jurídica entre hijos

legítimos e ilegítimos, que en el Código Civil existía, y que, en tal escenario, permitía
presumir que en relación con la figura de la sustitución de descendientes, el simple hecho de
ser hijo legítimo daba paso a una sustitución que no fuera manifestada expresamente por el
testador, razón por la cual se hacía necesaria su restricción expresa, como en efecto ocurrió
a través del artículo 1221 del Código Civil, demandado en esta causa.

7.10. Así las cosas, aun cuando las expresiones "legítimo" y "legítimos", contenidas en el
referido artículo 1221 del Código Civil, no están reconociendo privilegios en favor de los hijos
legítimos o matrimoniales, en el contexto histórico en el que fue concebida la medida, en el
que se entendía la relación filial como legítima e ilegítima, las mismas si mantienen la
existencia de una diferencia de trato basada en la discriminación por razón del origen familiar
de los hijos, que resulta a toda luces odiosa y contraria a los mandatos de igualdad previstos
en los artículos 13 y 42 de las Carta.

7.11. Si bien el propósito de la norma es que solo con la manifestación de voluntad del
testador los descendientes del asignatario puedan sustituirlo, bajo el actual esquema
constitucional, que propugna por la igualdad de los hijos independientemente de su filiación,
no existe justificación para que la misma reafirme que no por el hecho de que los
descendientes sean legítimos deba entenderse lo contrario, esto es, que los descendientes
legítimos del asignatario lo pueden sustituir automáticamente, sin que medie la voluntad del
testador.

7.12. De esa forma, la Corte estima que las expresiones "legítimo" y "legítimos", contenidas
en el referido artículo 1221 del Código Civil, en caso de permanecer formalmente en el
ordenamiento jurídico, generarían un efecto simbólico negativo en el uso literal del lenguaje
en la pauta hermenéutica, en cuanto proyectan una discriminación y estigmatización en
relación con los hijos cuya filiación no proviene del matrimonio de sus padres, y cuyo
parentesco ha sido calificado, equivocadamente, de ilegítimo.

7.13. En punto al efecto simbólico discriminatorio de las normas jurídicas, esta Corporación
ha señalado que "el lenguaje al no ser un instrumento neutral de comunicación, debe estar
acorde con los principios y valores constitucionales, sobre todo cuando refiere a las
situaciones jurídicas de inclusión o exclusión frente a ciertas prerrogativas o derechos, por lo
cual expresiones legales degradantes y discriminatorias atentan contra el principio de la
dignidad humana y el derecho a la igualdad" 21. Tal situación es la que precisamente tiene
lugar en el presente caso, pues, como ya se explicó, la restricción prevista para la sustitución
de asignatarios en favor de sus descendientes legítimos, si bien formalmente no tiene la
entidad de generar un trato discriminatorio por razones de filiación, no está dirigida a evitar la
diferenciación existente en el mismo código entre los hijos legítimos e ilegítimos.

7.14. Una vez más, reitera la Corte que, conforme a los principios, valores y derechos fijados
por la Constitución de 1991, en la actualidad no existen categorías, tipificaciones o clases de
hijos, pues la enunciación normativa de matrimoniales o legítimos, extramatrimoniales y
adoptivos, hace referencia, exclusivamente, a los modos de filiación, sin que ello pueda
representar una diferenciación entre la igualdad material de derechos y obligaciones que
existe entre ellos, o pueda ser utilizado como referente para perpetuar un trato histórico
discriminatorio entre ellos.

7.15. En ese orden de ideas, la Corte procederá a declarar inexequible las expresiones
"legítimo" y "legítimos", contenidas en el artículo 1221 del Código Civil, por desconocer los
artículos 13 y 42-6 de la Constitución Política, en cuanto promueven un efecto simbólico
negativo en el uso literal del lenguaje empleado en dicha norma, que mantiene la
discriminación para aquellos hijos cuyo lazo filial era identificado históricamente como
ilegítimo. A juicio de la Corte, la supresión de las citadas expresiones coadyuva al propósito
de evitar interpretaciones equívocas de la norma contrarias a la Constitución Política, sin que
ello implique alterar el contenido teleológico de la disposición en que se inscriben.

VIL DECISIÓN

21
Sentencia C-451 de 2016, reiterando lo dicho, entre otras, en las Sentencias C-224 de 2004, C-1088 de 2004, C-804 de
2006 y C-404 de 2013.
En mérito de lo expuesto, la Corte Constitucional de la República de Colombia, en nombre
del pueblo y por mandato de la Constitución,

RESUELVE

PRIMERO.- Declarar INEXEQUIBLE la expresión "legítimos ", contenida en el inciso tercero

del artículo 820 del Código Civil.

SEGUNDO.- Declarar INEXEQUIBLES las expresiones "legítimo" y "legítimos", contenidas

en el artículo 1221 del Código Civil.

Cópiese, notifíquese, comuníquese, insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional,

cúmplase y archívese el expediente.

MARÍA VICTORIA CALLE CORREA

Presidenta

LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ

Magistrado

ALEJANDRO LINARES CANTILLO

Magistrado

GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO

Magistrado

GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO

Magistrada

JORGE IVÁN PALACIO PALACIO

Magistrado

AQUILES ARRIETA GÓMEZ

Magistrado (E)

ALBERTO ROJAS RÍOS

Magistrado

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA

Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ
Secretaria General