Casacion Modelo de Esther Rios Oraco
Casacion Modelo de Esther Rios Oraco
Casacion Modelo de Esther Rios Oraco
Expediente : 00826-2018-0-2402-JR-CI-02
Escrito :
Sumilla : RECURSO DE CASACIÓN.
II. ANTECEDENTES
A. NULIDAD DE LA NOTIFICACIÓN
1.-Según fluye de autos, mediante escrito de fecha 25.09.2018, subsanado mediante escrito de
fecha 31.10.2018 la ejecutante interpone demanda de ejecución de garantías solicitando que
la ejecutada cumpla con pagar la suma de CUARENTA Y DOS MIL DOSCIENTOS
VEINTIDOS CON 29/100 SOLES (S/. 42,222.29) mas costas y costos del proceso; en caso
contrario se proceda con el remate del 50% del inmueble hipotecado, ubicado en el
ASENTAMIENTO HUMANO “PROYECTO INTEGRAL LA PAZ MZ. 1 LOTE 11 –
SECTOR MARTHA CHAVEZ II – MANANTAY – CORONEL PORTILLO UCAYALI”,
cuyas áreas y linderos obran inscritos en la partida Registral N° P19001275 de la Zona
Registral N° VI- Sede Pucallpa, anexando a su escrito el documento que contiene la garantía y
con el que acredita la suma puesta a cobro.
2.- Que, mediante Resolución N° 02 de fecha 12.11.2018, se expide el MANDATO DE
EJECUCIÓN disponiendo: ADMITIR a trámite la demanda y ordenando que la ejecutada en
el plazo de 03 días cumpla con hacer efectivo el pago favor de la ejecutante o en su defecto
contradecirla; sin embargo, la misma no fue notificada debidamente a la demandada,
pues los cargos de notificaciones dirigidos a la recurrente carecen de las formalidades de
ley, al no haber sido recepcionado por la recurrente , razón por la cual no pudimos
contradecir el mandato, vulnerándose nuestro fundamental derecho a la defensa.
3.- En efecto, conforme se puede observar de la revisión de los actuados, y del propio contenido
de la Resolución N° 06, de fecha 02.04.2019 el cual señala: “De la revisión del Expediente,
se verifica que el demandado ha sido notificado con el contenido de la resolución N° 02 en el
Asentamiento Humano Proyecto Integral La Paz MZ. 1 Lt. 11 Sector Martha Chávez II-
Manantay, conforme se advierte del cargo de notificación obrante en el expediente de folios
30”, ; ante ello precisé en razón a QUE LA EJECUTADA NO HA SIDO NOTIFICADA
EN DICHO DOMICILIO DEBIDAMENTE POR NINGUNA RESOLUCIÓN
RECAÍDA DEL PRESENTE PROCESO; toda vez que, ella se entera del presente
proceso por una llamada telefónica del Abg. Erick Cárdenas Velásquez, quien es el
abogado de la demandante Sra. Ana Rosa Pasquel Ruiz, realizado el viernes 07.12.2018,
en horas de la mañana, quien señaló que pague el monto que supuestamente adeuda a su
cliente, amenazando que de no realizar el pago indicado, procederían a quitarle la casa por
medio de una demanda presentada en su contra; por lo que se apersonó a preguntar al
poder judicial y efectivamente existía una demanda de ejecución de garantías en su
contra. Entonces bajo el asesoramiento de su abogado defensor hizo las indagaciones del
caso, dándose con la ingrata sorpresa que la presente demanda se esta llevando acabo
CONTRAVINIENDO LA OBSERVANCIA DEL DEBIDO PROCESO Y
DENEGÁNDOLE EL LEGÍTIMO DERECHO A LA DEFENSA; en razón de que la
Resolución N° 02 que contiene el Mandato de Ejecución y las siguientes expedidas antes de
que proceda a mi Apersonamiento y deducción de NULIDAD DE LO ACTUADO al proceso
mediante Escrito de fecha 11.12.2018, NO OBSTANTE que mi domicilio se encuentra
habitado día y noche por la recurrente y familiares; conforme se colige y acredita con el
Rubro de negocio que tiene mi familia en mi domicilio, por lo tanto permanece para la
atención al público durante todo el día; entonces efectuando un análisis lógico de la secuencia
de los hechos, SE LLEGA A LA CONCLUSIÓN QUE EL NOTIFICADOR JUDICIAL
JAMÁS SE APERSONÓ A MI DOMICILIO PARA REALIZAR LAS
NOTIFICACIONES DE LEY.
4.- A efectos de emitir un pronunciamiento válido se debe tener en cuenta que, conforme
establece el artículo 171° del Código Procesal Civil, “que por la nulidad se debe denunciar
la incursión de un vicio o error contenido en un acto procesal cuya observancia se encuentra
sancionada con su invalidez por el ordenamiento legal o cuando el acto procesal
careciera de los requisitos indispensables para la obtención de su finalidad.”
Estando a los hechos antes expuestos es de advertirse meridianamente que durante la secuela
de esta causa, se HAN VIOLADO LOS PRECEPTOS LEGALES RESPECTO A LA
FORMALIDAD DEBIDA DE NOTIFICACIONES contenidos en los artículos 155, 157,
160 y 161 del Codigo Procesal Civil, incurriéndose en vicios que inevitablemente acarrean la
nulidad de cada uno de los actos procesales de notificación, razón por lo cual amerita declarar
la nulidad de todo lo actuado.
De acuerdo con lo prescrito en el artículo 155° del código procesal civil, “la notificación
tiene por objeto poner en conocimiento de los interesados el contenido de las
resoluciones judiciales; precisa el mismo articulo segundo párrafo: “…que las
resoluciones judiciales solo podrán producir sus efectos (respecto de una persona) en
virtud de notificación hecha con arreglo a lo dispuesto en el código procesal civil”.
B. IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA
5.- Que, el articulo 720° del código procesal civil prevé: 1) Procede la ejecución de garantías
reales, siempre que su constitución cumpla con las formalidades que la ley prescribe y la
obligación garantizada se encuentra contenida en el mismo documento o en cualquier otro
titulo. 2) El ejecutante anexará a su demanda el documento que contiene la garantía, y el
estado de cuenta del saldo deudor. Asimismo, según la jurisprudencia dictada en la Casación
N° 2775-2004-Arequipa; “En los procesos de ejecución de garantías la liquidación del saldo
deudor que exige el articulo 720° del código procesal civil tiene por finalidad fijar el
supuesto sobre el que el ejecutado debe acreditar la inexistencia o satisfacción de la
obligación puesta a cobro, permitiendo conocer al juzgador las que han sido liquidadas así
como los débitos que hayan quedado en saldo a efectos de cotejarlas con el titulo de
ejecución pues entre ambos documentos debe existir correspondencia para la procedencia de
la ejecución”.
ESTADO DE CUENTA DEL SALDO DEUDOR
Según se advierte de los anexos de la demanda, corre en autos el “estado de cuenta del saldo
deudor”, sin fecha y no precisa el monto liquidado, donde solo se consigna datos erróneos y
de mala fe, sorprendiendo a vuestra judicatura, conforme a lo siguiente:
Cuotas : 45
Total Saldo Deudor : S/. 42,222.29
De donde se colige que dicha LIQUIDACIÓN DE SALDO DEUDOR: NO CUENTA con
fecha de vencimiento, no indica ingreso moratorio, no indica interés compensatorio, no indica
abonos parciales; sin embargo, existen PAGOS PARCIALES, tales como:
- Cinco (05) Bouchers de depósitos de S/. 500.00 soles respectivamente efectuados a la
demandante.
De donde se puede deducir, que dicha liquidación elaborado de manera unilateral y de mala
fe, no cumple con la finalidad de acreditar la existencia de la obligación puesta a cobro, pues
no contiene información sobre los cinco (05) abonos efectuados por nuestra parte, tampoco
contiene el desarrollo del proceso de Liquidación, limitando a señalar solo el saldo deudor
Total de las 45 cuotas de S/. 42,222.29 soles; denotándose claramente la inexistencia de
correspondencia entre el monto puesto en cobranza con el titulo de ejecución; por lo que
dicho documento resulta insuficiente.
- Debo precisar que, mi patrocinada realizó múltiples pagos parciales de la deuda
hipotecaria que hoy se demanda, pagos realizados directamente a la Cuenta N°
210011545951 de la Caja Municipal de Ahorros y Créditos Piura, cuenta que tiene como
titular a la demandante ANA ROSA PASQUEL RUIZ.
En virtud de lo cual se han pagado varias cuotas, quedando solo alrededor de 40 cuotas
restantes; observándose la existencia de una diferencia de S/. 2,500.00 soles, respecto al
monto del saldo deudor; CIRCUNSTANCIA QUE INVALIDA DICHO DOCUMENTO,
INCURRIENDO EN VICIO PROCESAL INSUBSANABLE QUE ACARREA LA
NULIDAD DEL AUTOADMISORIO DE LA DEMANDA, y por ende la improcedencia in
limine de la misma, POR FALTA DEL REFERIDO REQUISITO.
Finalmente, sin perjuicio del vicio advertido precedentemente, cabe señalar, que, de la
elaboración de una simple operación aritmética, se advierte que la sumatoria de las 05 cuotas
pagadas por la hipoteca, arroja el monto de S/. 2,500.00 s9oles, que ha obviado reflejar la
demandante en la liquidación del saldo deudor, el mismo que debe deducirse del monto total
adeudado; razón por lo cual, el monto liquidado en el saldo deudor, no guarda relación con el
importe de la deuda real adeudada por la recurrente; razón por lo cual, el documento
cuestionado no cumple con el requisito previsto en la glosada normativa, y que resulta
insuficiente para acceder a su exigibilidad; por cuanto, no permite conocer al juzgador los
montos que han sido liquidados así como los débitos que hayan quedado en saldo a efectos de
cotejarlas con el titulo de ejecución.
4.2.- Con relación a la infracción normativa del Artículo 690-D del CPC, incidida por la
resolución sub materia, respecto a que no fue notificada debidamente a la demandada
la Resolución N° 02 de fecha 12.11.2018, que contiene el MANDATO DE
EJECUCIÓN, y que la ejecutada en el plazo de 03 días pueda contradecirla; pues los
cargos de notificaciones dirigidos a la recurrente carecen de las formalidades de ley,
al no haber sido recepcionado por la recurrente , razón por la cual no pudimos
contradecir el mandato, vulnerándose nuestro fundamental derecho a la defensa.
contradictoriamente el superior colegiado a través del Fundamento 9, de manera se
verifica que lo afirmado no resulta cierto, por cuanto a folios 30 obra el aviso y cargo de
notificación del mandato de ejecución (Resolución N° 02), demanda y anexos dirigida a
la recurrente Esther Ríos Oraco, cuyo procedimiento para dicho acto resulta válida al
haberse dirigido en su domicilio real sito en el Asentamiento Humano Proyecto Integral
La Paz, Mz 1 Lote 11, Sector Martha Chávez II, Manantay, que no ha sido negado por la
recurrente y es la misma dirección consignada en la escritura pública de constitución de
hipoteca que obra de folios 5-7, pero es importante precisar que mi patrocinada no ha
sido notificada en dicho domicilio debidamente por ninguna resolución recaída del
presente proceso; toda vez que, ella se entera del presente proceso por una llamada
telefónica del Ab. Erick Cárdenas Velásquez, quien es el abogado de la demandante Sra.
Ana Rosa Pasquel Ruíz, realizado el día viernes 07 de diciembre de 2018, en horas de la
mañana; en consecuencia en este extremo, también la resolución en cuestión, contraviene
la observancia del derecho al debido proceso, por violatoria del derecho a la defensa.
5.- Que, el pedido casatorio del recurrente es de carácter anulatorio, pues está dirigido a lograr
que la Excelentísima Sala Suprema respectiva ANULE la resolución apelada y en
consecuencia declare la NULIDAD de todo lo actuado hasta el extremo de NOTIFICAR EN
LA FORMA DEBIDA LA RESOLUCIÓN N° 02 QUE CONTIENE EL
AUTOADMISORIO DE LA DEMANDA, con las medidas correctivas que se establezca.
VI. ANEXOS
1.- Tasa judicial por concepto de recurso de casación.
2.- Comprante de pago por derecho de notificación.
POR TANTO:
Solicito a usted señor Presidente, se sirva remitir el presente
recurso al Supremo Tribunal, sin más trámite y dentro del plazo de ley, a fin de que dicha
Sala Suprema lo examine la sentencia de vista recurrida y proceda conforme al pedido
casatorio expresado en este recurso.
Pucallpa, 24 de octubre de 2014.