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III PROMOCIÓN
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TESIS U
“EL DERECHO DE COMPETENCIA VIGENTE EN
T-
HONDURAS CON RELACIÓN A SU POLÍTICA
ECONÓMICA”
EG
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AUTORIDADES UNIVERSITARIAS
• RECTOR
DOCTOR RAÚL ANTONIO SANTOS MALDONADO
• VICERRECTORA ACADÉMICA
DOCTORA RUTILIA CALDERÓN PADILLA
AH
• SECRETARIO GENERAL
ABOGADO ADALID RODRÍGUEZ REYES
N
LICENCIADA IRMA YOLANDA HERRERA DE HERNÁNDEZ
U
AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
• DECANO
T-
ABOGADA MARÍA ANTONIA NAVARRO BUSTILLO
• SECRETARIO GENERAL
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• COORDINADOR GENERAL
I-D
• SECRETARIA
DOCTORA MARTHA DOLORES RODRÍGUEZ DE TARALLO
D
• ASESOR DE TESIS
DOCTOR MARVIN FRANCISCO DISCUA SINGH
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SUSTENTANTE
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ÍNDICE DE TEMAS
Introducción ................................................................................................................................ i
I. Conceptos preliminares .................................................................................................... 1
A. LA PALABRA MONOPOLIO. .......................................................................................................................... 1
B. EL PROPÓSITO DEL DERECHO DE COMPETENCIA.......................................................................................... 2
1. Dinámica del mercado. ......................................................................................................................... 3
2. De política económica. ......................................................................................................................... 4
3. Los derechos civiles de las personas. ................................................................................................... 5
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4. Estructura del mercado. ........................................................................................................................ 6
C. EL CONCEPTO DEL LIBRE MERCADO............................................................................................................ 8
D. EL MERCADO MONOPOLÍSTICO. ................................................................................................................ 10
E. LA COMPETENCIA EN EL MERCADO. .......................................................................................................... 14
F. EL CONCEPTO DE LAS PRÁCTICAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA EN EL MERCADO .......................... 17
1. Los precios predatorios ...................................................................................................................... 18
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2. Discriminación de precios .................................................................................................................. 19
3. Acciones concertadas horizontalmente ............................................................................................... 20
4. Acciones concertadas verticalmente ................................................................................................... 23
5.
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Exclusión de competidores.................................................................................................................. 28
II. La competencia económica en Honduras desde un contexto histórico ...................... 30
A. EL SISTEMA COLONIAL ............................................................................................................................. 30
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1. La política mercantilista de la Corona durante el período colonial ................................................... 32
2. Actividades económicas al margen de la política mercantilista de la Corona ................................... 34
3. El inicio de la industria hondureña .................................................................................................... 36
B. LA SITUACIÓN ECONÓMICA PREVIA A LA INDEPENDENCIA DE CENTROAMÉRICA ...................................... 39
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C. PÁGINAS RED ...........................................................................................................................................161
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Introducción
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históricamente ha desempeñado el Estado hondureño en la economía nacional, alejándose de
una economía planeada y adoptando una economía de mercado.
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Con motivo de este rediseño surgen dos temas claves para comprender sus ramificaciones: en
primer lugar, cuáles son las características políticas y económicas del régimen anterior que se
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pretenden cambiar y, en segundo lugar, si el instrumento legal creado para tal fin parece ser el
indicado para lograr dicho cambio. En otras palabras es necesario evaluar la correspondencia
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entre el objeto de regulación legal y el marco regulador. Parecería inicialmente que un marco
regulador diseñado para economías de mercado podría ocasionar conflictos con una economía
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que tradicionalmente ha sido muy intervenida por el Estado. Esta evaluación es el objetivo del
presente trabajo.
En virtud de lo anterior el diseño del presente trabajo plantea una investigación sobre dichos
I-D
temas para hacer una determinación sobre esta correspondencia entre el medio y el objeto.
Para obtener los datos necesarios para analizar la hipótesis anterior divido la presente tesis en
dos partes: en primer lugar investigo la historia política económica de Honduras para poder
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primordialmente en los hallazgos de historiadores que han recopilado sus hallazgos, basados
en textos históricos. Además de lo anterior he utilizado cifras y datos publicados sobre las
diversas condiciones de la economía hondureña. Sobre esta investigación resulta importante
destacar las particularidades que se observan en el devenir económico del país para explicar,
en función de los aspectos históricos económicos, la formación, desarrollo y evolución de
algunos mercados y la legislación aplicable. Sin embargo limito mi discusión en el presente
trabajo a los mercados más industrializados por ser los de mayor incidencia y mejor
AH
documentados. Finalmente, para la mayor claridad del desarrollo histórico del país, organizo
los períodos históricos en torno a los sistemas económicos y los regímenes políticos, que han
determinado, en definitiva, el modelo y la aplicación de políticas económicas que han influido
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radicalmente en el sistema productivo.
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Existen varios autores que no consideran apropiada la inclusión de este aspecto “sociológico”
del derecho, el cual utiliza también la historia o la economía. Sin embargo considero que el
T-
derecho de la competencia difícilmente se puede desligar de procesos actuales mundiales
como la globalización económica, consistentes en liberalización y apertura comercial; de la
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competencia. En consonancia con los fines de mi tesis, de evaluar la dinámica entre las
tradiciones económicas nacionales y el nuevo régimen legal, utilizo el derecho comparado
como método para contrastar el marco regulador hondureño con la experiencia de otros países,
tanto en lo histórico y económico como en lo legal.
ii
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I. Conceptos preliminares
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incluyen definición de la terminología utilizada, pero también identifican las escuelas de
pensamiento más prominentes sobre el tema, al igual que los temas de más actualidad en el
derecho de competencia.
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A. La palabra monopolio.
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La palabra monopolio “se deriva de las palabras griegas monos que significa uno y poleo que
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significa vender”1 y en sentido estricto designa un mercado en el que solamente existe un
productor del producto en cuestión. Sin embargo en el uso común dicha palabra denomina una
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cantidad muy extensa de actividades, pues existen múltiples circunstancias particulares que se
consideran monopolísticas. Entre las prácticas tradicionalmente monopolísticas podemos
encontrar:
I-D
“1º. Cuando los individuos de un cuerpo hacen convenio entre sí de no vender sus géneros sino a cierto precio
muy subido: - 2º. Cuando algunos conciertan no llevar provisiones a cierta plaza o impedir que se lleven a fin
de que otro sujeto haga mejor negocio o ellos logren el suyo:- 3º. Cuando los artífices o artesanos se convienen
en no enseñar a nadie su arte u oficio sino a los suyos o a señaladas personas, o fijan por su enseñanza un
precio sumamente excesivo:- 4º. Cuando los mercaderes se unen y de común acuerdo tratan de hacer sus
acopios y sus ventas a un mismo precio con pacto de no alterarle ni variarle:- 5º. Cuando se estipula entre ellos
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no vender hasta que los otros vendan primero:- 6º. Cuando compran todo el género existente un pueblo y lo
estancan, por decirlo así, o interceptan o embargan a los que vienen de fuera para su abasto y provisión:- 7º.
Cuando los menestrales se convienen en no dar sino por cierto precio las obras de sus oficios o en no acabar lo
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comenzado por otro:- 8º. Cuando los vecinos o dueños de las casas se confederan para subir el precio de los
alquileres y arreglarse todos a esta subida:- 9º. Cuando los trabajadores de campo, artistas y menestrales se
conciertan para no trabajar sino por cierto estipendio: - 10º. Cuando todos o mayor parte de los postores en
alguna almoneda o subasta pública se confederan sacando uno solo el remate para dar parte a los demás
2
confederados.”
1
Joaquín Escriche, Diccionario razonado de legislación y jurisprudencia, 2da ed., tomo II, (Cárdenas Editor y Distribuidor,
Madrid, España, 1991), 1259.
2
Id.
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Considerando la lista anterior podemos observar que las prácticas monopolísticas comprenden
diversos tipos de comportamiento, de difícil categorización. Sin embargo el concepto
estrictamente legal es una definición mucho más técnica, y raramente llamada monopolio en la
práctica. El concepto de monopolio, en estricto sentido, significa un solo vendedor de un
producto, lo que es bastante limitado para los propósitos de mejorar la eficiencia del mercado
(puesto que un duopolio o un cartel pueden ser igualmente perniciosos para la economía) al
igual que incompleto en su definición (puesto que tiene que definirse el producto y el mercado
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en cuestión). Por las anteriores complicaciones la evolución legal del término ha sido a definir
el “abuso de una posición dominante” o “prácticas prohibidas por sus efectos sobre la
competencia”. Estos términos incluyen muchas de los actos mencionados en las definiciones
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anteriores, como la concertación de precios, e incluyen otros más novedosos, como la venta
bajo costo.
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En tal sentido esta rama del derecho no es simplemente “antimonopolios”, puesto que no está
T-
exclusivamente dedicada a los monopolios, por lo que usualmente se le refiere más
ampliamente como derecho de competencia.
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La regulación legal de la competencia cabe dentro del marco general de la regulación estatal y
I-D
constituye una de las tareas más extensas del Estado. Dicha regulación presume que la
economía no siempre funciona en maneras predecibles o eficientes, por lo que es necesaria la
intervención del Estado para reducir o eliminar los efectos indeseados en ésta.
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La intervención del Estado en la sociedad está circunscrita por los límites dictados por la
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Constitución de la República y las leyes que emanan de ella. La legislación, al igual que el
análisis científico, pretende ser objetiva en su aplicación. Sin embargo la legislación referente
a la competencia no está motivada únicamente por consideraciones científicas, sino también
por distintas preferencias acerca de qué tipo de sistema económico existirá en la sociedad y
cuáles serán las reglas “justas” para la participación en este sistema. En otras palabras, el
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marco legal de la competencia está diseñado para promover ciertas condiciones en el mercado,
como por ejemplo cuánta apertura a la participación extranjera se desea o cuánta influencia se
le debe permitir que ejerza una empresa. Por consiguiente existen diversos razonamientos
sobre la existencia de estas leyes reguladoras de la competencia, desde razones técnicas hasta
morales, y que corresponden a diferentes fines.
Todas las decisiones legislativas están basadas en una visión sobre el funcionamiento de la
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economía, pues no existe una sola teoría que pueda dar una respuesta definitiva acerca de los
efectos de la regulación de los mercados. En muchos casos también se pueden confundirse
diferentes líneas de razonamientos. Por lo tanto es importante separar las diferentes
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normativas que motivan la legislación, al igual que los fundamentos teóricos que los apoyan.
Con respecto a las normativas, considero útil agruparlas dentro de cuatro grandes categorías.
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En otras palabras, los propósitos de las leyes reguladoras de la competencia pueden dividirse
en las siguientes: 1) sobre la dinámica del mercado, 2) de política económica, 3) sobre los
T-
derechos civiles de las personas y 4) sobre la estructura del mercado.
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Las consideraciones dirigidas a la mejora de la dinámica del mercado incluyen todas aquéllas
destinadas a crear igualdad de condiciones para los participantes en él. La premisa de esta
I-D
regulación es inherente a la teoría del libre mercado, en la cual se considera que existe una
“posibilidad concreta de acceder al mismo, de concurrir al mercado y participar en él”.3 En
otras palabras el Estado interviene en el mercado para mantener condiciones de igualdad de
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participación en éste, no solamente para que sea un ambiente justo para todos los participantes,
pero también para crear una regularidad y transparencia para las transacciones económicas.
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En tanto el mercado funcione de una manera competitiva, permitiendo el ingreso y salida del
mercado y la participación en él, habrán beneficios para la sociedad en general, tanto por la
protección a la inversión como por la diversidad de opciones de consumo y reducción de
3
Roberto Dromi, Competencia y monopolio, (Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1999), 22.
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2. De política económica.
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Dentro de la presente categoría agrupo una serie de consideraciones políticas que no son
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estrictamente técnicas en el sentido económico. Dichas motivaciones corresponden a nociones
de justicia y equidad más que a eficiencia. Debido a que éstas son un grupo más heterogéneo,
T-
las subdivido en la siguientes subcategorías.
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a. La justicia económico-distributiva.
4
Richard Whish, Competition Law, 5a ed., (LexisNexis UK, Londres, Reino Unido, 2003), 19.
5
Id. en la 18.
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Existen otras materias que se usan para justificar la intervención del Estado para regular la
competencia en el mercado. Uno de los casos en que el derecho de competencia ejerce su
influencia es en el área de fusiones de sociedades mercantiles. Existen disposiciones legales
que regulan las fusiones ya que éstas puedan crear monopolios o restringir la competencia en
el mercado. Sin embargo, el Estado puede actuar con otros propósitos, como el caso en que el
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cierre o fusión de la empresa tenga el potencial de generar desempleo, por lo que podría
ocurrir una intervención para proteger la economía nacional.
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Por otra parte existe también la creciente tendencia para la integración de mercados. A pesar
de que, para los propósitos del derecho hondureño, todavía no existe política regional acerca
U
de la competencia, de continuarse el desarrollo del mercado común centroamericano, la
experiencia de otros mercados comunes como el europeo, demuestra que la regulación de la
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competencia destaca como una de las necesidades de la integración en un mercado único.6
EG
Como ciudadanos, las personas son poseedoras de derechos garantizados por el Estado. En
I-D
particular sobre lo económico, los ciudadanos gozan de libertades para poder ejercer cualquier
actividad comercial que no sea contraria al interés social ni lesivo a la moral, la salud o la
seguridad pública.7 La regulación de la competencia pretende proteger estas libertades de los
D
6
Id. en la 20-21.
7
Vid. Constitución de la República de Honduras, Decreto no. 131 (11 de enero de 1982), arts. 61, 70, 328, 331 y 332.
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El orden económico como un derecho civil tiene como antecedente la teoría liberal del Estado,
en la cual la libre competencia en el mercado figura como el principal componente del orden
social, y de la cual las demás libertades se derivan. Dicho esquema presupone que, mediante la
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participación de los ciudadanos como iguales, el poder económico se encontrará disperso, no
pudiendo ser controlado por una persona o un grupo de personas poderosas. En Latinoamérica
en general y en Honduras en particular, también deben considerarse los antecedentes
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coloniales, los cuales imponían extensas restricciones sobre las economías locales. En este
sentido, las políticas coloniales que significaban una traba al libre comercio fueron una de las
U
causas, sino la principal, que motivaron las rebeliones americanas.8
T-
Por lo tanto los derechos de libre mercado, los cuales necesariamente incluyen aquéllos de
libre competencia y propiedad e iniciativa privada, están íntegramente relacionados con la
EG
pueden garantizar las demás libertades que se le han encargado al Estado para su protección y
fomento.
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Similar a las consideraciones para proteger la dinámica del mercado, existen también razones
para la protección de la estructura del mercado, o sea consideraciones dirigidas no al buen
funcionamiento del mercado, sino a los parámetros bajo los cuales el mercado existe y se
desarrolla. Como punto principal, es deber del Estado proteger que la iniciativa económica sea
8
Dromi, op. cit., 12.
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libre, removiendo los obstáculos que la entorpezcan o distorsionen.9 Es importante indicar que
el rol del Estado en estos casos no necesariamente es activo. En muchos casos el Estado debe
abstenerse de la intervención o regulación excesiva del mercado. De hecho la participación del
Estado en el mercado es uno de los factores que mayor potencial tiene para causar el
funcionamiento ineficiente o irregular del mercado.
Es de particular importancia tener en mente ambas limitantes del Estado, la primera, que debe
AH
actuar en defensa de la competencia y la segunda, que debe abstenerse de afectar la
competencia, por lo cual debe analizar propiamente su presencia y efectos de sus acciones
sobre el mercado. Sobre los límites de la intervención del Estado sobre el mercado, éstos serán
N
discutidos en otra sección de la presente.
U
Existen otras razones para proteger la estructura del mercado mediante la intervención del
Estado para regular la libre concurrencia en el mercado. Uno de los deberes de las agencias
T-
gubernamentales a las que se les responsabiliza por el cumplimiento de la legislación
antimonopolios, la cual puede ser una agencia para protección a la competencia, una oficina de
EG
protección al consumidor o una fiscalía especial, es que tiene la tarea permanente de vigilar y
denunciar cualquier conducta o práctica anticompetitiva o monopolística. Esta tarea incluye
revisar todas las leyes o actos del Estado para prevenir que éstos afecten negativamente al
I-D
mercado.
En otros países, existen agencias gubernamentales con precisamente este mandato, de escrutar
la legislación que distorsiona la competencia. A nivel internacional incluso existen
D
9
Id. en la 24.
10
Vid. htttp://www.internationalcompetitionnnetwork.org (visitado por última vez el 26 de noviembre de 2005). Se discute
más sobre este tema infra.
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AH
economía capitalista, la cual se entiende como el sistema en el cual existe libertad para ejercer
cualquier negocio comercial lícito; como producir, consumir y vender.12
N
competencia perfecta, siendo éste el paradigma básico del análisis económico. Este modelo
U
describe al mercado como un proceso dinámico operando bajo dos fuerzas, la oferta y la
demanda. Donde se encuentran dichas fuerzas se crea un mercado, el cual “proviene del
T-
término geográfico donde se reunían los compradores y vendedores en una plaza o mercado
público, pero lo cierto es que hoy está conformado por el conjunto de actos de compra y venta
EG
información completa disponible acerca de dichos productos, las cuales no son ciertas para
muchas industrias. Por ejemplo en muchas industrias pueden existir un número reducido de
productores y, en algunos casos, incluso puede existir un monopolio. De hecho si el mundo
D
11
Id.
12
Gabriel Martínez Medrano, Control de los monopolios y defensa de la competencia, (Ediciones Depalma, Buenos Aires,
Argentina, 2002), 11.
13
Id.
14
Kip Viscusi, et al., Economics of Regulation of Antitrust, 3ra ed., (MIT Press, Cambridge, E.E.U.U., 2000), 2.
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Dichos modelos son altamente abstractos y asumen varias otras condiciones aparte de las
anteriormente mencionadas. El mercado de perfecta competencia tiene las siguientes
características: 1) Tiene muchas firmas, cada una vendiendo un producto idéntico, 2) hay
muchos compradores, 3) no hay restricciones a la entrada al mercado, 4) las firmas en el
mercado no tienen ventaja sobre potenciales participantes en el mercado, y 5) las firmas y los
compradores están completamente informados sobre los precios de los productos de cada
firma en el mercado.15 El mercado que reúne estos requisitos se considera perfectamente
AH
competitivo debido a que ninguna firma ni grupo de firmas puede ejercer influencia
significativa para afectar el precio en el mercado a su favor. Sin embargo este modelo
idealizado es bastante útil pues reduce las fuerzas del mercado a dos variables que pueden ser
N
analizadas matemáticamente, la cantidad de la oferta de un bien o servicio y su precio.
U
En el mercado perfectamente competitivo el precio de un producto está determinado por la
concordancia entre la oferta y la demanda. En un mercado perfectamente competitivo las
T-
empresas son “tomadores de precio”, ya que toman el precio de un producto en el mercado
como fijo, debido a que no pueden influenciarlo a su favor. Aunque la competencia en el
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mundo real usualmente no sigue este patrón, existen muchos mercados en los cuales la
competencia es tan intensa que produce resultados como los esperados en el modelo del
mercado perfectamente competitivo. Unos ejemplos de este tipo de mercado son la pesca, la
I-D
Por otra parte existen tantos otros productores en un mercado perfectamente competitivo que,
U
si uno de ellos cobrara un precio más alto por su producto, no habría ningún consumidor que
le compraría.
15
Michael Parkin, Economics, 2a ed., (Addison-Wesley Publishing Co., Reading, E.E.U.U., 1994), 280.
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maximización de las ganancias de una empresa. Por otra parte la eficiencia de consumo ocurre
cuando el consumidor no puede redistribuir su presupuesto de otra manera sin perjudicarse. Lo
anterior significa que el consumidor está utilizando su presupuesto para obtener la mayor
N
cantidad de productos posibles.
U
El modelo del mercado perfectamente competitivo también sirve como base para observar las
demás variables del mercado, como lo serían la regulación y la reducción o colusión de los
T-
participantes en el mercado. Del análisis del mercado de competencia perfecta se derivan
otros, como el modelo de monopolio, oligopolio y competencia monopolística.
EG
D. El mercado monopolístico.
I-D
servicios) en una economía […y] tratan con la estructura del tamaño de firmas (una o muchas,
“concentradas” o no), las causas (por sobre todas las economías de escala) de esta estructura
U
16
Parkin, op. cit., 306.
17
George J. Stigler, La organización de la industria (Homewood, E.E.U.U., 1968), 1, citado en Viscusi, et al., op. cit., 62.
10
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La estructura en particular es lo que comúnmente se entiende como monopolio. Es decir la
estructura del mercado es usualmente el punto de partida para los modelos de mercados
monopólicos. La estructura del mercado está compuesta por tres elementos: La concentración,
N
las barreras a la entrada al mercado y la diferenciación de los productos en una industria.
U
La concentración del mercado es el elemento más simplemente descrito. Éste puede ser, como
en muchos modelos económicos, tan sencillo como el número de firmas en una industria,
T-
como, por ejemplo, si es una (monopolio), dos (duopolio) o varias (oligopolio). Dicha
cuantificación funciona óptimamente cuando existe una simetría entre las industrias en un
EG
mercado, es decir cuando éstas son iguales en su tamaño, costos y cuota del mercado. Dentro
de la complejidad del mundo real dicha presunción no resulta adecuada, ya que usualmente
existe mucha heterogeneidad entre diferentes industrias.19 Por ende típicamente no se utiliza el
I-D
número de firmas en un mercado como una representación muy descriptiva del mercado.
Existen otras definiciones de concentración económica, al igual que otros indicadores para
cuantificarla. Uno de los más utilizados índices para medir la concentración de un mercado es
D
obtiene sumando las cuotas de mercado de las cuatro empresas más grandes en la industria.
Por ejemplo, la tasa de concentración de cuatro empresas para el sector bancario hondureño se
puede calcular de la manera siguiente. Los cuatro bancos con las cuotas de mercado más
18
Viscusi, op. cit., 3.
19
Id. en la 143.
11
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altas20 en Honduras son Banco Atlántida, Banco Grupo el Ahorro Hondureño, Banco de
Occidente y Banco Financiera Comercial Hondureña. Sus tasas de mercado son las siguientes:
Atlántida 15.35%
Grupo el Ahorro Hondureño 15.22
De Occidente 12.36
Financiera Comercial Hondureña 12.20
AH
___________________________________________
Total 55.20%21
N
La tasa de concentración de cuatro empresas genera un índice relativamente informativo, pues
a diferencia de una simple enumeración de los participantes en el mercado (el cual sería de 18
U
en el caso de la banca hondureña), la tasa indica la desigualdad de tamaño entre éstos. En otras
T-
palabras existen 18 bancos en el mercado hondureño y los 4 más grandes controlan el 55.20 %
del mercado.
EG
mercado. En el segundo, el mercado consiste de una empresa que tiene el 50% del mercado y
cinco empresas que controlan el 10% del mercado cada una. La tasa de concentración de
cuatro empresas en ambos casos sería igual para ambos casos, dado que las primeras cuatro
empresas sumarían 80% de participación en el mercado. Sin embargo podría presumirse que
D
existiría un grado más alto de competencia en el primer mercado, debido a que compiten al
U
menos cuatro empresas del mismo tamaño, al contrario del segundo caso, donde una sola
empresa controla la mitad de todo el mercado y las demás empresas son mucho más pequeñas
en comparación.
20
Las cuotas de mercado han sido calculadas en base a la cantidad de activos totales de cada banco en relación con el total de
activos del sistema bancario nacional. Existen otras medidas que
21
“La guía de banca latina”, Latin Finance, no. 169, septiembre de 2005, 33.
12
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Por otra parte existe una relación matemática denominada Índice Herfindahl-Hirschman
(“HHI” por sus siglas en inglés), el cual es utilizado para hacer determinaciones acerca de la
concentración del mercado. Según este índice, entre mayor es el resultado, mayor es la
concentración que se observa en el mercado. El HHI puede expresarse como:
AH
individual i. En este sentido el ejemplo de los dos casos anteriormente indicados nos daría que
en el caso primero el HHI sería de (202+202+202+202+202)=2,000 y en el segundo caso de
(502+102+102+102+102+102)=3,000. Utilizando este ejemplo podemos observar que la medida
N
de concentración del caso segundo es 50% más alta que en el primer caso, porque el HHI da
mayor peso a las empresas según su tamaño. Tomando en cuenta el ejemplo anterior, el HHI
U
provee una medida mucho más descriptiva de la concentración en el mercado que la tasa de
T-
concentración de las cuatro empresas.
entrada. Una barrera de entrada a un mercado es cualquier condición que haga más costosa o
difícil la entrada al mercado. La importancia de las barreras de entrada es que permiten que las
firmas existentes cobren precios más altos que los que existirían en un nivel competitivo, sin el
riesgo de atraer nuevas firmas al mercado. Un ejemplo de lo anterior ocurre en el caso de una
22
Departamento de Justicia de los Estados Unidos de América y la Comisión Federal de Comercio, Guías de concentración
económica horizontal § 1.5 “Concentración y tasas de mercado”, en http://www.usdoj.gov/atr/public/guidelines/hmg.htm#15
(visitada por última vez el 7 de julio de 2007),
13
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concesión exclusiva, por ejemplo, ya que el tenedor de una concesión exclusiva puede cobrar
un precio no competitivo de su producto por la duración de la concesión sin miedo a atraer
más competencia en el mercado.
AH
Por otra parte, en mercados que el consumidor percibe una marcada diferencia en los
productos, como en el caso de las cervezas, medicinas, automóviles y otros, existen varios
otros factores que influencian el precio que las firmas cobran por su producto.
N
E. La competencia en el mercado.
U
T-
Uno de los beneficios de la competencia es la eficiencia. Aparte de la eficiencia distributiva,
existen otros dos aspectos de la eficiencia que merecen consideración: La eficiencia
EG
ser un productor ineficiente y cobrar precios más altos, sin temor a perder sus utilidades. En
consecuencia la eficiencia productiva es un beneficio para la sociedad en general, ya que
U
23
Whish, op. cit., 2.
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AH
responsable por todo el volumen de producción de un producto y, debido a que el precio del
mercado está determinado por el volumen agregado de producción, el monopolista puede
incrementar el precio del mercado reduciendo su volumen de producción o de ventas.
N
Si asumimos que una empresa permanece motivada a incrementar sus utilidades, el
U
monopolista buscará la posición que maximice sus ganancias. Bajo el modelo del mercado de
oferta y demanda, dicha posición implica que el monopolista no producirá a su máximo
T-
potencial, sino que restringirá su producción o sus ventas para obtener un precio más alto para
su producto. En otras palabras el monopolista provocará menor producción de la que existiría
EG
El poder del monopolista sobre el precio en el mercado puede ser condicionado por el tipo de
demanda del artículo en cuestión.25 Existen productos cuya demanda es muy sensible a
cambios en precio al igual que para otros productos puede ser exactamente lo opuesto. El
término económico usado para medir dicha sensibilidad del producto a cambios al precio se
D
24
Id. en la 4.
25
Germán Coloma, Defensa de la competencia, (Ciudad Argentina, Buenos Aires, Argentina, 2003), 33.
26
Id.
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Considerando que el monopolista buscará maximizar el margen entre los ingresos por ventas
del producto y el costo de su producción, el monopolista debe utilizar su conocimiento de la
elasticidad de la demanda del producto para determinar su nivel óptimo de producción. En
cuanto a productos con demandas inelásticas, el monopolista podrá aumentar el precio más
que con respecto a productos con demandas elásticas, pues incrementos en el precio no
reducirán significativamente su consumo. Debido a lo anterior la diferencia entre el precio del
AH
producto y su costo marginal es mayor cuanto más inelástica es la demanda.27
N
se mantienen bajo condiciones monopolísticas, resulta necesario un diferente modelo analítico
para describir el comportamiento de éstos. Dentro de la organización industrial existe una
U
rama dedicada al análisis de mercados monopolísticos y oligopolísticos. A diferencia del
T-
modelo perfectamente competitivo, los modelos monopólicos asumen una cantidad pequeña
de empresas en el mercado y una cantidad infinita de consumidores.
EG
Un corolario del modelo de Cournot es que el precio fijado por las empresas dentro de un
mercado oligopolístico es directamente proporcional a su tamaño en el mercado. Entre mayor
D
es el tamaño de la empresa relativa a las demás en el mercado, más grande es su índice Lerner.
U
Sin embargo, debido a que dentro del mismo mercado existe el mismo precio para todo el
mercado, el tamaño de la empresa influye sustancialmente en sus ganancias, ya que “cuanto
27
El cociente entre el margen y el precio en cuestión se suele designar como el “índice de Lerner”, en referencia a los estudios
económicos de Abba Lerner. Vid. id. en la 34.
28
Publicado inicialmente en la obra de Agustín Cournot, Recherches sur le principes mathématiques de la theorie des
richesses (Hachette, París, Francia, 1838). Vid. Coloma, 39.
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menores son los costos de una empresa, más grande se vuelve, y cuanto más grande se vuelve,
mayor es su margen de ganancia”.
AH
las dos.30 El modelo de Bertrand predice una mayor competencia entre las empresas
oligopolísticas que el de Cournot, ya que las empresas reducen sus precios para competir con
las demás empresas.
N
U
F. El concepto de las prácticas restrictivas de la competencia en el mercado
T-
La normativa detrás del derecho de la competencia proviene de teorías económicas, por lo que
la conducta que se pretende regular necesariamente tiene un componente técnico bastante
EG
prominente. La definición exacta de los tipos de conducta que se desean sancionar mediante
las leyes antimonopolísticas es uno de los temas más técnicos y complejos en esta rama del
derecho.
I-D
Una de las intenciones del derecho de competencia es evitar que las empresas usen o
adquieran poder en el mercado para actuar con independencia con respecto a sus posibles
competidores, para prevenir que dicho poder sea utilizado en detrimento de los consumidores
D
siglo XIX.32 Sin embargo en la doctrina moderna el abuso del poder en el mercado incluye
varios diferentes tipos de conductas, por lo que constituyen más bien un colectivo de prácticas
29
Debido a su autor, Joseph Bertrand.
30
Vid. Coloma, op. cit., 41.
31
Vid. Guillermo Cabanellas de las Cuevas, Derecho antimonopólico y de defensa de la competencia, (Ed. Heliasta, Buenos
Aires, Argentina, 1983), 645.
32
Id. en la 646.
17
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AH
Una de las formas más comunes de prácticas restrictivas de la competencia es el precio
predatorio.33 Por precio predatorio entendemos una reducción de precios por parte de una
empresa más bajo que su costo de producción, para eliminar la competencia. Se presume en
dicho caso que los monopolios podrían utilizar sus recursos, los cuales son más abundantes
N
que los de empresas operando bajo reglas competitivas en el mercado, para subsidiarse precios
U
con los que no podría competir ni siquiera un rival igualmente eficiente. En este caso sufre el
consumidor porque el monopolista puede eliminar otros productores eficientes que podrían
T-
rebajar el precio de mercado.
EG
En específico la dificultad de este tema es “tener que distinguir entre rebajas de precios
ocasionadas por la propia incidencia del proceso competitivo y disminuciones dirigidas a
ocasionar pérdidas a las empresas concurrentes o a desalentar su posible entrada al mercado
afectado”.34 Para crear una regla definida se han creado bastantes parámetros para identificar
I-D
33
Este concepto también se le conoce comúnmente como “dumping” (literalmente “botar”) en inglés.
34
Cabanellas de las Cuevas, op. cit., 476.
35
Vid. id.
18
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AH
por unidad que incrementan o disminuyen según el nivel de producción. Debido a que los
costos totales promedio de producción para una empresa son la suma de los costos variables
promedio y los costos fijos promedio, la venta bajo dichos precios indica que cuando una
N
empresa cobra precios debajo de éstos, no está utilizando un precio que podría generar
utilidades, sino pérdidas. Otras definiciones de precios predatorios plantean diferentes
U
fórmulas para su determinación. Una de ellas es similar a la definición Areeda-Turner, pero
utiliza los costos promedio totales, como el marcador mínimo debajo de cual se debería
T-
presumir que una empresa está abusando de sus recursos de monopolio.
EG
A raíz de la complejidad técnica de dichas definiciones existen expertos en la materia que han
propuesto eliminar los precios predatorios como una categoría de comportamiento
anticompetitivo ilícito. Esta consideración es una de práctica, la cual considera que la
I-D
dificultad para los jueces y tribunales para hacer dicha determinación causa más daño que
bien.37
2. Discriminación de precios
D
Una de las ventajas del monopolista es que, como es el único suplidor de un producto, puede
U
cobrar diferentes precios a diferentes consumidores del producto. Existe una diferencia entre la
discriminación sistemática de precios y la diferenciación eventual (o temporal) de precios. La
discriminación de precios significa que una empresa productora puede cobrar diferentes
36
Dicha regla fue propuesta por dos autores estadounidenses. P. Areeda y D.F. Turner, “Precios predatorios y prácticas
relacionadas bajo la sección 2 de la ley Sherman”, Harvard Law Review (Cambridge, EEUU, Febrero, 1975), citado en
Viscusi, op. cit., 277.
37
Vid. Viscusi, 278.
19
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precios al consumidor por el mismo bien, o diferentes precios según el volumen de compra.38
Una diferencia de precios por sí no significa discriminación de precios cuando responde a
diferentes costos de producción por el mismo producto.
AH
benefician cuando solamente existe un precio para el producto en el mercado, puesto que
existen muchos consumidores que se benefician comprando a un precio menor del que
hubiesen estado dispuestos a pagar.
N
También la discriminación de precios puede ser una estrategia para menoscabar la
U
competencia. Un monopolio puede discriminar en el mercado a los clientes de otras empresas
competidoras, ofreciéndoles precios mucho mejores que a los de sus clientes actuales. Este
T-
sería el caso cuando una compañía ofrece precios mucho más bajos a los clientes del
competidor con el fin de que cambien de producto. Igualmente pueden imponer condiciones
EG
comunes en que ocurre lo anterior es en el caso de la fijación de precios horizontal, o sea entre
competidores en el mismo mercado. Un claro ejemplo es cuando todos los proveedores se
U
ponen de acuerdo a fijar un precio mínimo para un producto. Este ejemplo de hecho es el
prototipo de la “acción concertada” entre las cuales se encuentra la fijación de precios, puesto
38
Vid. Parkin, op. cit., 321.
20
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que dicho concepto generalmente se refiere a las relaciones entre competidores, no a las
acciones tomadas por una empresa con relación a sus clientes o proveedores.39
AH
“fue característico de muchas industrias durante la primera mitad del siglo veinte que se
fijaran precios a un nivel acordado; esto se creía prestaba estabilidad, protegía a las empresa
contra recesiones cíclicas y facilitaba mercadeo ordenado y racional del cual los compradores
N
también podrían beneficiarse”. 40
U
Uno de los ejemplos de colusión para fijar precios es el cartel. El cartel se define como un
T-
grupo de empresas que tienen un acuerdo de colusión para restringir la producción e
incrementar sus precios y utilidades.41 La Organización de Países Productores y Exportadores
de Petróleo (OPEP) es un ejemplo de un cartel en este sentido, ya que los acuerdos de esta
EG
organización no están orientados a fijar precios directamente, sino a fijar una cuota máxima de
exportación para cada país que produce petróleo, para así obtener aumentos en el precio del
petróleo. Un cartel puede utilizar varias estrategias para incrementar sus utilidades
I-D
A largo plazo los carteles usualmente tienden a descomponerse, debido a que existen varios
U
39
Cabanellas de las Cuevas, op. cit., 275.
40
Whish, op. cit., 468.
41
Vid. Parkin, op. cit., 357.
21
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aún más sus beneficios. Por lo tanto los carteles requieren mecanismos bastante sofisticados
para mantener en línea a todas las empresas participantes, las cuales pueden incluir hasta
multas para las empresas que violan los acuerdos. Debido a la incentiva a hacer trampa,
también existen costos relacionados con la vigilancia y monitoreo que deben darse a los
precios en el mercado para asegurar que todas las empresas parte del cartel están cumpliendo
con su compromiso.
AH
La jurisprudencia estadounidense es una de las más desarrolladas en el tema de la
concertación, y cataloga varios tipos, incluso sin un acuerdo expreso. Mientras que la fijación
de precios u otras estrategias diseñadas para reducir la competencia en el mercado son fáciles
N
de determinar cuando existen reuniones o documentación, la jurisprudencia estadounidense
califica incluso el “paralelismo consciente”.42 Por dicho término se incluyen aquellos actos
U
concertados que han sido aceptados por varios competidores sin que exista un acuerdo
T-
explícito a tal efecto. Sin embargo no es suficiente que exista una identidad en las acciones de
los competidores, sino que tiene que haber alguna evidencia de conducta orientada a restringir
a la competencia. En otras palabras existen motivos legítimos que pueden explicar el hecho de
EG
que varias empresas puedan tomar decisiones similares con relación a los precios de sus
productos.
I-D
Existen otras prácticas en que las empresas coluden para restringir la competencia en el
mercado. Entre estos podemos considerar las ofertas colusivas.43 Las ofertas colusivas se dan
principalmente en las licitaciones, cuando las diferentes empresas ofertantes acuerdan
colaborar en sus ofertas presentadas. El principal fin es elevar los precios, asegurando que las
D
empresas competidoras no presenten ofertas que minimicen las utilidades del conjunto.
U
Existen varios mecanismos para garantizar dicho fin. En el mejor de los casos, las diferentes
empresas podrían presentar ofertas idénticas y esperar que el objeto de la licitación se reparta
entre las diferentes empresas equitativamente. Sin embargo la existencia de ofertas idénticas
levanta muchas sospechas, por lo que este medio es poco utilizado.
42
Id. en la 276.
43
Whish, op. cit., 483.
22
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De hecho las empresas ofertantes utilizan varios otras estrategias más sutiles para poder lograr
sus objetivos. Entre estas podemos contar la rotación de ofertas, en la cual las diferentes
empresas deciden repartirse las diferentes licitaciones y escogen una empresa para que
presente la oferta más baja en cada una. De esta manera las empresas se aseguran de que todas
serán adjudicadas una porción de las licitaciones, y no tienen que preocuparse por competir
con las demás empresas en cada licitación. Otra forma sería asociarse para revisar las ofertas
AH
de licitación y establecer reglas para la presentación de ofertas, para regular el tipo de precio y
condiciones de éstas. Todas las anteriores prácticas resultan en distorsiones del mercado pues
suponen una manera de evitar los efectos de la competencia y alzar los precios de los bienes.
N
Otro tipo de arreglo concertado es la agencia de ventas consolidada.44 Bajo este tipo de
U
acuerdo diferentes empresas en el mercado designan a un solo vendedor para su producto.
T-
Estas ventas en bloque tienen el efecto de obtener un solo precio para varias diferentes
empresas, alzando el precio del producto en el mercado.
EG
Dentro de la cadena de producción las empresas deben tomar decisiones con respecto a su
I-D
sus productos. Con respecto a dichas relaciones, existen tipos de prácticas que restringen la
competencia, las cuales se denomina concertaciones verticales. Específicamente la
U
44
Id. en la 472.
45
Cabanellas de las Cuevas, op. cit., 567.
23
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En la regulación de los mercados, no es común hacer una distinción entre las acciones
concertadas por ser verticales u horizontales, ya que es suficiente mencionar que todo tipo de
acción concertada entre empresas en detrimento del mercado se considerará ilícita. A pesar de
lo anterior existe alguna diferencia en el tipo de comportamiento anticompetitivo que ocurre
entre ambas categorías. Por dicho motivo vale la pena estudiarlos por separado.
AH
restricciones a las empresas para incrementar la competencia sobre un mismo producto, y no
sobre diferentes productos de diferentes empresas, como en el caso de la concertación
horizontal. Estas restricciones no están diseñadas para crear competencia “intermarcas” sino
N
“intramarcas”.46 Para aclarar dichos términos defino la competencia intermarcas como la
competencia entre varias empresas de productos similares. Por otra parte la competencia
U
“intramarcas”, objeto de las restricciones verticales, es aquella que existe entre distribuidores
T-
y revendedores con relación a un mismo producto. Dichas restricciones solo mejoran la
competencia en el mercado cuando se trata de una empresa que ya tiene algo de poder en el
mercado, debido a que, si es una empresa de producción muy limitada, es muy incierto que la
EG
a. Prohibiciones de exportación
Por prohibiciones a la exportación entendemos la condición que una empresa impone sobre un
revendedor de limitar sus reventas del producto a un determinado territorio, región o país.
46
Whish, op. cit., 589.
47
Id. en la 595.
24
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Dicha práctica es una de las más perseguidas en la legislación europea: una de las multas más
grandes impuestas por una violación a las reglas de competencia, de € 102 millones se le
otorgó a Volkswagen, por restringir la venta de sus automóviles entre diferentes distribuidores
en la Unión Europea.48 Las prohibiciones de exportación permiten a los productores fijar de
cierta manera los precios de reventa. Dichos acuerdos restringen la competencia entre
diferentes distribuidores del mismo producto, y no permiten que el consumidor disfrute de los
precios más bajos que resultarían de dicha competencia.
AH
Un productor puede crear prohibiciones indirectas a la exportación cuando ofrece ventajas
sobre la reventa de un producto según el territorio donde se realiza la reventa. Esto ocurre, por
N
ejemplo, cuando un productor ofrece garantías sobre su producto solamente si se compra a un
distribuidor dentro del territorio en que se va a utilizar.49 Dicha restricción es un incentivo que
U
favorece a un distribuidor local sobre un distribuidor extranjero y por lo tanto también
T-
restringe la capacidad de todos los distribuidores de competir por precio. Existen otros tipos de
restricciones indirectas de exportación, como cuando un productor cobra comisión sobre los
productos que un distribuidor exporta fuera de su territorio. Sin embargo también existen
EG
causas legítimas para imponer restricciones sobre los revendedores, como estándares mínimos
de calidad o de certificación para los distribuidores, y modificar las condiciones de reventa de
los productos de acuerdo con las regulaciones de calidad o técnicas de la localidad de reventa.
I-D
La compra exclusiva de una marca se refiere a los acuerdos en que un proveedor obliga a una
D
empresa a obtener todos sus productos exclusivamente de él. Dicha actividad es restrictiva del
U
mercado puesto que prohíbe que las empresas busquen alternativas de precio en cuanto a
diferentes productos. Dicha situación se da en los casos en que el proveedor controla gran
parte del mercado. En la práctica europea, se toman en consideración dos factores para
determinar si dicha práctica cae dentro de las prohibiciones de la ley. En primer lugar se
48
Id. en la 599.
49
Vid. id.
25
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examina la proporción del mercado del producto que controla el proveedor, siendo un 30% un
mínimo para que se considere la acción como ilícita.50 En segundo lugar se toma en cuenta la
duración de tiempo de dicha restricción: por lo usual, cinco años es una cantidad de tiempo
dentro de la cual todavía se considera razonable la restricción.51 Dichos factores intentan
limitar el uso ilícito de dichos arreglos, pero siempre exceptuando los casos en que es una
legítima estrategia de venta; según la cual se pueden obtener ahorros significativos para las
empresas, las cuales se supone deben resultar en menores precios para el consumidor.
AH
Un caso muy similar al anterior es la “venta atada”, la cual opera bajo las mismas premisas.
En la venta atada, el proveedor obliga al comprador a adquirir otro producto como condición
N
para obtener el producto que desea. Dicho caso, a pesar de la leve diferencia, tiene los mismos
efectos que la compra exclusiva de marcas en cuanto a su distorsión de la competencia en el
mercado. U
T-
Con respecto a las compras exclusivas existe un caso especial en cuanto a las franquicias. Las
franquicias son contratos de licencias que permiten a una empresa utilizar la propiedad
EG
intelectual de otra para vender sus productos. Sin embargo dichas franquicias también tienen
cláusulas que requieren que la concesionaria obtenga todos sus insumos de los proveedores
que designe el concesionista. No obstante dichos arreglos usualmente son exceptuados cuando
I-D
existen causas legítimas para las restricciones impuestas sobre los concesionarios. Por
ejemplo, si el objeto de la exclusividad de la compra está relacionado con la calidad o imagen
del producto en venta, como en el caso de ropa o hamburguesas, usualmente son permitidos.
Por otra parte, si el producto es uno que no necesariamente deberá ser comprado del
D
50
Vid. id. en la 602.
51
Id.
26
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c. Restricciones de reventa
AH
únicamente a cierto tipo de clientela, restricciones del territorio de reventa, el cobro de
comisiones por reventas y la prohibición absoluta de reventa. Sin embargo existen otras
restricciones a la reventa que pueden considerarse lícitas, por no tener un efecto nocivo sobre
N
la competencia, como por ejemplo cuando se fijan restricciones en cuanto a la apropiada
utilización de un producto o condiciones específicas sobre la exhibición o mercadeo de los
productos.52 U
T-
d. Volúmenes mínimos de venta
EG
utilizar su tamaño para reducir los costos por unidad de distribución y así reducir el precio en
U
el mercado.53
52
Cabanellas de las Cuevas, 589.
53
Id. en la 587.
27
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AH
resulta nociva para el mercado, en especial cuando la distribución exclusiva implica que otros
revendedores no pueden importar paralelamente. En este último caso, es muy posible que
dichos acuerdos resulten en la monopolización del mercado.
N
5. Exclusión de competidores
U
Los monopolios pueden tomar medidas para excluir a nuevos competidores del mercado.
T-
Dicha habilidad se supone existir debido a los mayores recursos y mejor posición que tiene un
monopolista en el mercado, con respecto a nuevos competidores.
EG
Por barreras de entrada al mercado se identifican aquellos factores que implican un costo para
I-D
que una empresa entre a competir a éste. Las barreras de entrada son uno de los factores que
determinan el número de empresas, o la concentración, en un mercado. El anterior resultado es
producto de que, entre más alto el costo de que una empresa entre a competir en un mercado,
D
Una de las reglas de sentido común en la organización industrial es que un mercado solamente
puede ser persistentemente controlado por monopolios cuando se dan dos condiciones: una
concentración suficientemente alta de vendedores que permita su colusión y barreras altas a la
entrada en el mercado.54 En este sentido “[s]i una firma cuenta con la posibilidad de obtener
54
Viscusi, op. cit., 156.
28
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utilidades significativamente por encima de la tasa normal del mercado, durante un plazo
relativamente largo, ello supone que algún obstáculo se ha opuesto al ingreso de otras
empresas a un mercado manifiestamente lucrativo”.55
Una de las estrategias que las empresas pueden utilizar para impedir la entrada de nuevos
AH
competidores al mercado es atando a la clientela al uso exclusivo de su producto, u ofreciendo
rebajas u otros incentivos para que la clientela no se vaya a un competidor. Dicha práctica
constituye un abuso cuando se comete por una empresa en el mercado que tiene suficiente
N
poder para poder utilizar dicha estrategia para monopolizar el mercado.
U
T-
EG
I-D
D
U
55
Cabanellas de las Cuevas, op. cit., 656.
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AH
correspondido a políticas capitalistas, de libre mercado o de alto desarrollo, a diferencia de los
países donde tiene mayor desarrollo el derecho de competencia, como Estados Unidos de
América o Reino Unido. En tal sentido es importante analizar dicha historia según las
características político-económicas que las caracterizaron, enfatizando la composición de los
N
mercados internos.
U
T-
A. El sistema colonial
A pesar de que existe una rica historia precolombina, para trazar el desarrollo de la economía
EG
hondureña podemos tomar como punto de partida la conquista europea de América Central,
que por su naturaleza virtualmente eliminó las instituciones económicas de los indígenas de la
región. La toma de posesión y conquista de las tierras del Nuevo Mundo por los españoles y
portugueses se basó en la explotación exclusiva sobre los territorios descubiertos, basada en
I-D
diversos fundamentos legales de las Siete Partidas, sobre las donaciones papales de Alejando
VI y algunas doctrinas medievales que consideraban a América como res nullius o “tierra de
nadie”.56
D
Las tierras de América Central, llamadas “Reinos de Indias”, formaron parte de la monarquía
U
española y su organización dependía de la Corona, dirigida por el rey, quien tenía soberanía
sobre dichas tierras. A diferencia de otros territorios adquiridos previamente, el rey no estaba
56
Vid. Longino Becerra, Evolución histórica de Honduras, 13ª ed., (Ed. Baktún, Tegucigalpa, Honduras, 2005), 51.
30
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Para gobernar las Indias la Corona española organizó los territorios en virreinatos,
gobernaciones y audiencias, y creó varias instituciones para administrar la empresa colonial.
Además del virreinato, que a través del virrey representaba directamente al rey, existieron dos
principales instituciones que se ocupaban de los asuntos coloniales americanos, las cuales
AH
fueron la Casa de Contratación y el Conejo de Indias. La Casa de Contratación fue creada por
los Reyes Católicos en 1503 y su sede se encontraba en la ciudad de Sevilla. Esta institución
manejó los asuntos mercantiles de los Reinos de las Indias, entre los cuales estaban la logística
N
del transporte naviero entre España y el Nuevo Mundo y la recaudación de los beneficios de
las colonias.
U
Los demás asuntos pertinentes al Reino de Indias fueron manejados por el Consejo de Indias.
T-
Posterior al descubrimiento de América los Reyes Católicos designaron al clérigo Juan
Rodríguez Fonseca para que se encargara de los asuntos de las colonias, la cual dependía del
EG
Consejo de Castilla, el cual dirigía los asuntos de Estado bajo la supervisión del rey. La
burocracia dedicada a los asuntos americanos después se desligó del Consejo de Castilla,
llamándose el Consejo de Indias desde 1517, a pesar de que no se convirtió formalmente en
I-D
sobre todas sus causas penales y civiles. A medida de que se expandieron las colonias
U
españolas en América, el Consejo fue volviéndose más complejo, al grado que se dividió en
diferentes departamentos, como la Cámara de Indias, que manejaba los nombramientos de
oficiales administrativos, y la Junta de Guerra, que trataba los asuntos militares y estratégicos.
57
Vid. Enciclopedia Universal, (Grupo Océano Editorial, Barcelona, España, 1999), 643.
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AH
Para la economía colonial se desarrollaron varias instituciones. En su inicio a los
conquistadores o “adelantados” les fueron otorgados Capitulaciones por la Corona española,
mediante las cuales se les transfería una cierta cantidad de tierra a su posesión, sujetas a ciertas
N
obligaciones de recompensar a los reyes.58 Las Capitulaciones dieron paso a la Encomienda, la
cual consistía en una concesión otorgada por la Corona de terreno junto o no a una cantidad de
U
esclavos para explotarla. Dichas concesiones se revertían a la Corona después de cierta
T-
cantidad de tiempo y también estaban sujetas a obligaciones tributarias en beneficio de
aquélla. Las concesiones se pagaban en bienes como oro y productos agrícolas, y el monto a
pagarse era determinado por los Oidores españoles, que evaluaban la capacidad productiva de
EG
El comercio durante la colonia manejado por unas cuantas casas comerciales de Guatemala,
íntimamente relacionadas con la élite comercial española. El sistema de comercialización de la
D
colonia era básicamente un monopsonio español, quien recibía todos los productos de las
colonias a través de la exclusividad de sus puertos e intermediarios. Los españoles controlaban
U
los puertos de Honduras, principalmente Trujillo y Omoa, asimismo como su envío y recibo.
La Corona determinaba los destinos del comercio intercolonial y la limitaba a productos de
58
Vid. Mario Argueta y Edgardo Quiñónez, Historia de Honduras, 1ª ed., (Ed. de la Escuela Superior del Profesorado
“Francisco Morazán”, Tegucigalpa, Honduras, 1978), 56.
59
Vid. Becerra, op. cit., 59.
32
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extracción nativa.60 Por otra parte manejaba sus importaciones a través de un solo puerto,
inicialmente Sevilla y, después de 1717, Cádiz.
AH
recursos para crear grandes plantaciones con mano de obra africana; en estas condiciones, el
reino de Guatemala constituyó, aún en sus mejores momentos, una región marginal del
imperio español”.62
N
Políticamente la región centroamericana fue administrada mediante la Capitanía General de
U
Guatemala, dependiente (al menos teóricamente, si no en la práctica) del Virreinato de Nueva
T-
España. La élite comercial de la región centroamericana también se ubicaba en la ciudad de
Guatemala y estaba “integrada por criollos y peninsulares, estrechamente vinculados por lazos
de sangre e intereses comerciales”.63 Dicha élite controlaba las compras de los productos
EG
economía. Aparte de los oligopolios comerciales que surgieron, también existieron industrias
particulares, como el procesamiento del tabaco, el cual reservaba el monopolio de producción
a la Corona española.64 El poder de las élites económicas, debido a que en gran parte estaban
situadas en la capital en Guatemala, desataron envidia en las provincias. Gradualmente, debido
D
a la erosión del poder español, las restricciones fueron cediendo a un comercio más libre.
U
60
Vid. Argueta y Quiñónez, op. cit., 63.
61
El añil (o índigo) es un tinte color azul derivado de la planta llamada jiquilite y usada principalmente como colorante, pero
también como medicamento. Como colorante se empleó para teñir la ropa, telas, plumas, fibras y el cabello. En cuanto a sus
usos medicinales, muchos son de tradición prehispánica, como para curar las enfermedades de la cabeza y las úlceras. Dicho
producto tuvo gran demanda en Europa hasta el siglo XVIII, cuando ésta comenzó a decaer. Vid. Carlos Batres, et al., Las
evidencias de la industria de añil en la cuenca Copán-Cho’ortí’,
http://www.famsi.org/reports/03101es/53batres_batres/53batres_batres.pdf, (visitada por última vez el 6 de marzo de 2006).
62
Pablo Yankelevich, Honduras, (Ed. Patria, S.A de C.V., Ciudad de México, México, 1998), 29.
63
Id. en la 31.
64
Vid. Becerra, op. cit., 102.
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AH
ínfimos por los productos. Por otra parte los comerciantes guatemaltecos también prestaban
dinero e insumos para los productores, y cuando el crédito no podía ser pagado en muchos
casos los comerciantes se quedaban las propiedades añileras.
N
Después del siglo XVIII el cultivo de añil, principalmente ubicado en Honduras en los valles
U
de Comayagua, entró en decadencia principalmente por la falta de mano de obra.66 A pesar de
T-
que el añil no tuvo un gran auge en Honduras, durante el tiempo de la colonia tuvo grandes
niveles de producción en El Salvador y Guatemala.
EG
español, el contrabando rápidamente creció. Durante el siglo XVI, y a medida que el poderío
del imperio español y su Armada Invencible menguaba, los reinos rivales, como Inglaterra y
los Países Bajos empezaron a competir en el comercio colonial. Los corsarios y piratas
D
azotaron los varios puertos españoles del Caribe irrumpieron el tráfico comercial español, al
mismo tiempo que transportaron e introdujeron mercancías.
U
65
Vid. Yankelevich, op. cit., 29.
66
Vid. Argueta y Quiñónez, op. cit., 65.
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centroamericano, comenzando con Belice en 1622. Poco después sus intenciones de penetrar
Centroamérica se reforzaron con la posesión de las islas caribeñas de Saint Kitts y Nevis en
1622 y Jamaica en 1655. Debido a la cercanía de esta última isla a Centroamérica, pudieron
ejercer su influencia desde estas islas.
Desde estas bases de operación, entre las cuales destaca Belice, los ingleses intensificaron sus
actividades comerciales y contrabandistas en Centroamérica, particularmente hacia la
AH
Mosquitia y el Golfo de Honduras. En 1742 los ingleses tomaron la isla de Roatán,
fortificándose allí para incrementar su presencia. Hacia el siglo XVIII, el contrabando que
comprendía “desde la plata en moneda o lingotes, el algodón, tabaco, añil, maderas preciosas
N
hasta zarzaparrilla y raíces medicinales”67 comprendía el comercio más grande de la región. El
lucro de dichas prácticas creó centros de comercio emergentes en Gracias, Llanos de Santa
Rosa, Tegucigalpa y Comayagua. U
T-
Los españoles trataron de recuperar el litoral atlántico de la influencia comercial y militar
inglesa. Muchos esfuerzos se tomaron para pacificar la relación entre España e Inglaterra, en
EG
limitaban dicha actividad comercial al área entre los ríos Belice y Hondo (excluyendo la
Mosquitia), los ingleses hicieron caso omiso a estas especificaciones.
Después de la toma y saqueo del puerto fortificado en Omoa, el Capitán General Matías de
D
Gálvez contraatacó fuertemente contra los ingleses, reclutando milicianos de todas las colonias
U
cercanas para este propósito.68 Con quince mil hombres a su mando, retomó el puerto de
Omoa y recuperó Roatán en marzo de 1782. Dicha campaña fue tan exitosa que culminó con
la expulsión de los ingleses de Bluefields.
67
Id. en la 66.
68
Vid. Yankelevich, op. cit., 51.
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El plan de Gálvez continuó con la repoblación del litoral atlántico con colonos españoles
provenientes de regiones deprimidas en España como La Coruña y las islas Canarias. Además
se proclamó el libre comercio entre las colonias con respecto a los puertos de Omoa y Trujillo.
Sin embargo dichas ambiciosas decisiones no tuvieron grandes frutos: Muchos de los colonos
sucumbieron a las enfermedades y los ingleses, sin mayor oposición de una España
grandemente debilitada, recobraron sus posiciones en el Atlántico a través del siglo XIX. En
1816 coronaron en Belice al rey Jorge Federico II como soberano de la Mosquitia. Debido a lo
AH
anterior, en las vísperas de la independencia de Honduras, el litoral atlántico era un lugar poco
poblado y aislado del interior del país, frecuentemente azotado por los misquitos e ingleses,
quienes controlaban el corte de palo de tinte y el contrabando en estas áreas.
N
3. El inicio de la industria hondureña
U
T-
La minería fue uno de los primeros rubros destacados de actividad económica en
Centroamérica y en Honduras en particular. La producción minera en Honduras fue
EG
Las minas se obtenían por concesión de la Corona. Durante la época colonial se explotaron
aproximadamente 400 minas, y hacia 1580 había más de 1,000 solicitudes de registros de
concesiones en Honduras.70 El mercado de la minería experimentó varios altibajos a través de
D
la época de la colonia, iniciando con un gran apogeo pero disminuyendo al principio del siglo
XVII, donde comenzó una profunda depresión económica que no tuvo una recuperación hasta
U
el siglo XVIII. Sin embargo esta última recuperación fue breve, pues alrededor de 1738
comenzó un lento decline que se prolongó hasta siglo XIX.71
69
La Casa de Moneda de Guatemala, con plata precedente de Honduras, acuñaba 500,000 pesos al año, mientras que la de
México acuñada 25,000,000 de pesos en el mismo período de tiempo. Id. en la 43.
70
Vid. Yankelevich, op. cit., 40-41.
71
Vid. id. en la 40.
36
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AH
que correspondían.
La suma de las anteriores dificultades creaba un fuerte incentivo para operar minas al margen
N
de la ley. Mineros independiente o “güirises” explotaban pequeños filones de mineral, sin
declararlos y vendiendo el producto ilegalmente.73 Al respecto la Corona reaccionó
U
incentivando la producción y centralizando el control de la actividad minera en la región. En
T-
cuanto a los incentivos, la Corona redujo el tributo sobre la extracción de minerales del quinto
real al décimo real. Igualmente vendía mercurio al crédito, pero resultaba siendo otra deuda
que los mineros no podían pagar, por lo que sus propiedades terminaban siendo traspasadas a
EG
la Corona.
Otro gran problema de las minas fue la falta de mano de obra, debido a la escasa población de
I-D
Centroamérica. Muchos fueron los pedidos de los colonos para la importación de mano de
obra, pero la Corona nunca importó grandes cantidades de mano de obra ni proporcionó
créditos para su compra. A la escasez de mano de obra se sumaron las restricciones al uso de
mano de obra local. La mano de obra aborigen fue protegida inicialmente, con varias
D
restricciones a su empleo. Por ejemplo, fue restringida por áreas, lo cual significaba que
U
solamente se podía reclutar aborígenes del área del trabajo. Además los aborígenes no
trabajaban dentro de la mina, sino solamente en los trabajos complementarios a la extracción,
como el acarreo o agricultura. Sin embargo la presión de la demanda laboral resultó en la
72
Argueta y Quiñónez, 64.
73
Yankelevich, 41.
37
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AH
minas de plomo de Agalteca y Chiquimula, entre otras.
N
sobrepasaron a la minería como la actividad económica principal de la región. Las principales
áreas productoras se encontraban en Comayagua, de donde se exportaba trigo, arroz, café,
U
azúcar y algodón. Al mismo tiempo la región de Olancho comenzó a sobresalir en la región
centroamericana en cuanto a la producción ganadera. Hacia el siglo XIX Olancho se había
T-
convertido en la principal zona productora de ganado en Centroamérica.
EG
La industria ganadera fue estrictamente supervisada por España y, similar a otras de las
industrias descritas, consistía en un monopsonio comercial guatemalteco y español. Los
productores locales eran “peguajeros”, quienes eran pequeños rancheros con producciones
I-D
limitadas.75 La producción de los peguajeros era comprada por ganaderos mayoristas, quienes
transportaban los animales a Guatemala. La Corona española incluso forzó hasta el año de
1800 todas las ventas de producción ganadera en la feria de Guatemala. Sin embargo dichas
restricciones crearon tensiones entre los productores hondureños y los comerciantes
D
guatemaltecos. El precio del ganado aumentó de 35 pesos reales en 1780 a 60 pesos reales en
U
74
Id. En la 43.
75
Vid. id. en la 44.
76
Vid. id. en la 45.
38
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En cuanto a la agricultura, el producto más seriamente promovido fue el tabaco. La planta fue
exitosamente cultivada en los llanos de Santa Rosa de Copán, convirtiéndose una fuente de
ingresos para la región occidental. Allí se estableció la Real Factoría de Tabacos en 1785. Su
envío a España fue dictado mediante orden real de agosto de 1817, a un precio máximo de 16
pesos reales el quintal, el cual era el precio puesto en España del tabaco proveniente de
Virginia. Sin embargo el producto de Copán estaba cotizado a 31 pesos con 4 reales el quintal,
de lo cual 16 pesos 2 reales eran solamente costos de flete.77 Por este motivo el tabaco se
AH
destinó principalmente al mercado local.
La monarquía de los Borbones, que ascendió a la Corona de España al principio del siglo
N
XVIII, intentó modernizar la administración colonial, y entre sus objetivos principales
figuraba la reducción de los monopolios coloniales, ampliando las prácticas de libre
U
concurrencia. Estas reformas incluían la apertura de nuevos puertos y la liberalización del
comercio de América con Europa. Sin embargo dichas prácticas fueron opuestas por los
T-
oligopolios coloniales, quienes tuvieron éxito en mantener sus posiciones en el mercado. Un
ejemplo de la resistencia de los oligopolistas coloniales para mantener su posición fue la
EG
creación del Consulado del Comercio de Guatemala en el año 1793. El Consulado era
controlado por los oligopolistas y usado para restringir la participación de otros competidores,
prohibiendo los actos de comercio a quienes no eran afiliados. Incluso el Consulado se opuso a
I-D
Para los comienzos del siglo XIX la economía Centroamericana se había estancado debido a
U
varios motivos. Una de dichas razones fue la mala administración de las exportaciones por los
funcionarios españoles, resultando de varias prácticas como la manipulación de exportaciones
y el tráfico ilegal de mercancías.79 Otro motivo fue el proteccionismo económico de las
77
Id.
78
Argueta y Quiñónez, op. cit., 59.
79
Vid. id. en la 60.
39
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AH
situación económica del país.80 Dicho reporte confirma la difícil situación económica de
Honduras durante este período, describiendo estados de penuria, hambrunas, decadencia,
escasez de agua, y alta mortandad que eran comunes. Esta condición se agudizó por la falta de
N
numerario, y la escasez de productos disparó la una inflación que alcanzó la sextuplicación en
los precios de muchos productos. Por ejemplo el precio del ganado se había mantenido hasta
U
1811 en un precio máximo entre 2 y 3 pesos, pero en ese año comenzó a cotizarse a 12 ó 13
pesos; la fanega de maíz que se obtenía a 2 reales llegó a costar 2 pesos.81
T-
La aguda crisis económica, la evasión de impuestos y el contrabando, por otra parte, pusieron
EG
declaró la independencia, “en el tesoro de la colonia no habían más que 60 pesos en efectivo,
U
80
Vid. id. en la 64.
81
Id.
82
Id. en la 65.
83
Becerra, op. cit., 77.
84
Id.
40
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Los motivos económicos fueron una de las principales causas de tensiones entre los habitantes
de Centroamérica y los colonizadores españoles. El escritor guatemalteco Valentín Solórzano
Fernández incluso mantiene que las principales causas de la independencia centroamericana
fueron económicas, como el establecimiento de nuevos impuestos, las restricciones
comerciales, la falta de desarrollo de las grandes masas y las políticas mercantilistas.85
Respecto a la situación de Centroamérica en la víspera de la independencia, el diputado a
Cortes Mariano Méndez, publicó un folleto en 1821, explicando lo siguiente:
AH
“[G]obernadas así estas quince provincias a pesar de algunas leyes benéficas, la experiencia
constante de los tres siglos corridos ha demostrado que, lejos de advertirse progreso, toda ha
caminado a una completa destrucción de los pueblos: se ven muchos asolados, que contaban de
N
catorce a veinte mil indios, con sólo treinta y cuarenta familias; no se ha cuidado de instruirlos y
civilizarlos para que salgan de su ignorancia, opresión y miseria en que se hallan sumidos, sin
86
política, industria, artes y comercio, sujetos al corto jornal que en algunas partes se les paga.”
U
Los independistas principalmente fueron las élites intelectuales y culturales, de origen criollo
T-
o mestizo, quienes por mucho tiempo no habían podido obtener el apoyo de las mayorías
indígenas. Ya habían sucedido varias sublevaciones fallidas anteriores a la independencia,
EG
como lo fueron las rebeliones de Guatemala en 1808, 1810 y 1813; San Salvador y Granada en
1811; y Tegucigalpa en 1812. En respuesta a la proliferación de los movimientos
independentistas, bajo el gobierno del Capitán General José Bustamante y Guerra, quien
asumió el mando en 1815, comenzó una dura represión de éstos.
I-D
febrero de 1821, mediante el cual México rompió su relación colonial con España.87 El Plan
de Iguala era una independencia promovida por las clases dominantes, que resultaba en la
expulsión de las tropas españolas de Nueva España, pero al mismo tiempo se proclamaba una
85
Argueta y Quiñónez, op. cit., 72.
86
Id. en la 76.
87
Becerra, op. cit., 88.
41
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Al recibirse la noticia del Plan de Iguala en Guatemala, muchos exigieron que el Capitán
General, el señor Gavino Gaínza, quien sustituía de manera interina al señor Carlos Urrutia,
AH
hiciera una idéntica proclamación. Igualmente se recibieron noticias el 14 de septiembre de
1821 de que los ayuntamientos de Tuxtla y Ciudad Real se habían adherido al Plan de
Iguala.89 Dichos eventos presionaron al Capitán General para que convocara una reunión de
N
todas las autoridades civiles y oficiales de la capital para el 15 de septiembre. La mayoría de
los concurrentes a dicha reunión apoyaban la idea de una declaración de independencia para
U
mitigar el volátil ambiente que imperaba en la región. Al igual que los mexicanos, los
T-
centroamericanos deseaban implementar rápidamente una declaración de independencia que
no contuviese cambios radicales al orden imperante, con las ansias de hacer una transición
política pacífica.
EG
independencia, ni tampoco contenía una propuesta política para el futuro de las provincias
centroamericanas. En realidad la declaración de independencia era un llamado a “sofoca[r las]
pasiones individuales que dividen los ánimos y producen funestas consecuencias”90 y llamaba
a las provincias Centroamericanas a elegir diputados a un Congreso para decidir sobre la
D
independencia y fijar, en caso de que se aprobara, la forma del gobierno. Al igual que el Plan
U
88
Id.
89
Yankelevich, op. cit., 68.
90
“Acta de Independencia”, art. 12, 15 de septiembre de 1821, en Argueta y Quiñónez, op. cit., 74.
42
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Capitán General Gabino Gainza y constituyéndose una Junta Provisional Consultiva con los
mismos ministros coloniales.91
AH
probable que existiera cierto temor acerca sobre la respuesta española a la declaración de
independencia. La trepidación sobre el asunto fue manifestada en detalles como que el Auditor
de Guerra bajo la administración colonial, el señor José Cecilio de Valle, a pesar de haber
N
redactado el Acta de Independencia, rehusó firmarla.92 Gavino Gainza también emitió
circulares a efecto de que se prohibieran las celebraciones o manifestaciones con relación a la
declaración de independencia.93 U
T-
Los comunicados a las provincias de Guatemala llegaron a Comayagua y a Tegucigalpa el 28
de septiembre del mismo año. Las dos provincias tuvieron opuestas opiniones acerca de los
EG
Debido a las opuestas posiciones de las dos provincias, pronto se desarrolló cierta animosidad
U
entre las dos provincias. El Brigadier José Tinoco de Comayagua envió nota junto con la
declaración de independencia de Comayagua al Ayuntamiento de Tegucigalpa, ordenándoles
no obedecer a las autoridades guatemaltecas. Sin embargo el Ayuntamiento de Tegucigalpa
respondió fuertemente al Brigadier indicándole que iban a respetar las atribuciones del
91
Id. en su art. 8.
92
Becerra, op. cit., 90.
93
Id. en la 91.
43
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AH
provincias. No obstante Gavino Gaínza aceleró el proceso de acercamiento a México y así
impedir revoluciones intestinas en Centroamérica.
N
A pesar de que existió una lucha antianexionista, la aristocracia criolla fue más parcial al
imperialismo que al republicanismo y maniobró hábilmente para adoptar el Plan de Iguala. El
U
19 de octubre de 1821 Agustín Iturbide, ya ejerciendo como Emperador, propone la anexión
de las provincias de Centroamérica a México. Se hizo una consulta a los diferentes
T-
ayuntamientos de las provincias centroamericanas, con un resultado favorable para la anexión.
Convocada la Junta Provisional Consultiva el 5 de enero de 1822, se resolvió la anexión a
EG
José Cecilio del Valle, quien fue apresado en el convento de Santo Domingo en la capital
U
94
Id. en la 94.
95
Id. en la 97.
96
Vid. Yankelevich, op. cit., 70.
44
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AH
que las tropas mexicanas salieran de estos suelos.
N
las provincias centroamericanas el 1º de julio de 1823, a pesar de que dicho decreto tuvo que
ser posteriormente ratificado el 1º de octubre del mismo año, puesto que los diputados de
U
Honduras, Nicaragua y Costa Rica estuvieron ausentes.97 El acta fue una declaración de
T-
independencia absoluta, separándose Centroamérica del estado mexicano al igual que de
España. Las antiguas colonias centroamericanas se denominaron “Provincias Unidas del
Centro de América”.
EG
La revisión de la situación legal de las Provincias Unidas del Centro de América culminó con
la emisión el 22 de noviembre de 1824, de la Constitución Política de Centroamérica.98 La
I-D
forma de gobierno de las Provincias Unidas fue una república federal, compuesta por un
Congreso General responsable de dictar las leyes, un Senado al que le correspondía
sancionarlas, un Presidente a cargo del ejecutivo y una Corte Suprema de Justicia. Para los
Estados individuales la composición del gobierno consistía de un Congreso, un Consejo, un
D
97
Id. en la 71.
98
Inicialmente se había utilizado la constitución española de 1812, mientras se determinaba dicha revisión. Vid. id.; Becerra,
op. cit., 102.
45
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El primer presidente de la Federación Centroamericana fue el señor Manuel José Arce, electo
en 1824. Dentro del Estado de Honduras, se instaló la Asamblea Constituyente el 29 de agosto
del mismo año en la ciudad de Cedros. Ese 16 de diciembre se eligió a Dionisio de Herrera
como primer Jefe de Estado y a José Justo Milla como vice-presidente. A pesar de los
AH
valientes esfuerzos de muchos unionistas por preservar la Federación, entre los cuales
sobresale el general Francisco Morazán, ésta finalmente se disolvió oficialmente100 el 30 de
mayo de 1838, debido a una serie de problemas internos.
N
Uno de los principales problemas fue las luchas ideológicas entre los conservadores y los
U
liberales, que dividieron la población en varias facciones y resultaron en muchos conflictos
T-
internos. Desde el inicio también existieron varios conflictos por otros motivos. En Honduras
el Jefe de Estado Dionisio de Herrera tuvo un difícil gobierno debido a la sublevación de la
iglesia católica, a través del Arzobispo Casaus y el encargado de la diócesis de Honduras,
EG
perseguir con un contingente armado al vicario Irías y sus seguidores hasta su refugio ubicado
en Erandique con un contingente militar. Debido a que el Presidente Federal no compartía las
mismas ideas liberales de Dionisio de Herrera, aprovechó la descrita situación para enviar
fuerzas federales, al mando del anterior vice-presidente de Honduras, José Justo Milla, con el
D
99
Vid. Becerra, op. cit., 102.
100
De hecho Nicaragua había roto el pacto federal el 30 de abril de 1838, separándose de la Federación Centroamericana. Id.
en la 108.
46
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el así llamado Ejército Aliado Protector de la Ley, libró una brillante campaña derrotando a las
fuerzas federales en las batallas de La Trinidad, Gualcho y La Pava. Fue elegido como Jefe de
Estado de Honduras y culminó su campaña con una victoriosa entrada a la ciudad de
Guatemala el 13 de abril de 1829.101
AH
locales como la ocurrida en Honduras fueron igualmente comunes en los demás Estados. León
y Granada comenzaron una guerra en Nicaragua en 1824. También se suscitó una conspiración
conservadora en 1831que estalló en Honduras, Nicaragua y Guatemala. Finalmente Rafael
N
Carrera tomó la ciudad de Guatemala en 1838, disolviendo el gobierno federal y estableciendo
uno de corte conservador. Perdido el control de Guatemala, el gobierno federal comenzó a
U
colapsar, y en un corto tiempo se separaron los Estados de Costa Rica y Nicaragua.
T-
C. El período posterior a la independencia de Centroamérica
EG
otros países, producto de las “rupturas cíclicas que causaban graves problemas a la economía
de la región”.102 Con la apertura comercial que permitía la independencia se presentaban
nuevas oportunidades, sin embargo no existía la capacidad productiva ni la experiencia
D
comercial para tomar ventaja de esta apertura. Más bien el rompimiento de relaciones con
España resultó catastrófico para la agroindustria, ya que era este reino quien consumía toda la
U
101
Vid. id. en la 106.
102
Argueta y Quiñónez, op. cit., 81.
103
Id.
47
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la independencia, los cargamentos de capital que ingresaban desde España cesaron y todo el
capital perteneciente a los burócratas españoles salió del país.
AH
de septiembre de 1823 en el cual el capitán Ariza y Torres organizó una rebelión militar que
controló unos días la ciudad de Guatemala por motivo de pago de sueldos retrasados.105 La
falta de ingresos se acrecentó debido a que existían pocos impuestos, provenientes del
N
“estanco de la pólvora, el correo, la alcabala marítima y [el] tabaco” y carecían de rentas
suficientes.106
U
T-
A la falta de rentas e ingresos se sumaron los gastos extraordinarios provocados por la anexión
a México y las constantes guerras. El gobierno centroamericano inicialmente intentó habilitar
nuevos puertos en Iztapa, La Libertad, La Unión y San Juan, al igual que crear nuevas ferias
EG
comerciales en Masaya, La Antigua y Guatemala.107 Si bien la situación fiscal era difícil para
Guatemala, era peor para los estados de las antiguas provincias, por lo que Guatemala asumió
todas las obligaciones administrativas de Centroamérica. Cuando la situación se tornó crítica,
I-D
principalmente sueldos, sin que pudieran invertirse productivamente. La deuda fue pagada
hasta en 1828, y una vez reintegrada se distribuyó entre los nuevos Estados centroamericanos
y se convirtió en una pesada carga para sus gobiernos. Debido a las guerras civiles entre 1839
104
Id.
105
Yankelevich, op. cit., 73.
106
Id. en la 76.
107
Vid. id.
108
Id.
48
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y 1845, los gobiernos no pagaron los intereses de los préstamos, por lo que éstos se fueron
acumulando. Honduras amortizó entre 1847 y 1851 la cantidad de 206,471.50 pesos, lo que
representaba el 163.55 % de su presupuesto, mismo que en 1852 fue de 126,247 pesos.
Finalmente el alto nivel de contrabando que se manejaba a través de Belice y otras áreas
controladas por los ingleses redujo los ingresos por impuestos marítimos.109
AH
reformas liberales, orientadas a reducir su tamaño y eliminar las regulaciones innecesarias.
Desafortunadamente dicha política redujo los pocos ingresos que tenía el gobierno. Después
del colapso de la Federación Centroamericana, durante el gobierno del presidente Francisco
N
Ferrera, quien era enemigo acérrimo de Francisco Morazán, fueron repeladas todas éstas
reformas, y se reestableció el diezmo y la vigencia de la Novísima Recopilación de las leyes
U
de Indias en la República de Honduras. Con estas medidas Honduras retornó al mismo marco
jurídico existente durante la colonia del siglo XVI.
T-
En el corto período que duró la Federación Centroamericana el comercio exterior
EG
Inglaterra había perseguido una política colonial con respecto al territorio hondureño, y se
asentó en las Islas de la Bahía en 1839, que en aquel entonces fue bautizado como el “Bay
Island Colony”.110 Honduras, a través de su gobernante Juan Lindo, se alineó del lado de los
estadounidenses en esta disputa, a lo que Inglaterra respondió agresivamente. El cónsul inglés,
109
Argueta y Quiñónez, op. cit., 81.
110
Yankelevich, op. cit., 111.
49
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el lord Federico Chatfield, le comunicó al presidente Lindo en 1847 que Inglaterra reconocía
los derechos territoriales a Tomás Lowry Robinson como rey de los misquitos, los que se
extendían desde el cabo de Honduras hasta la boca del río San Juan. Las pretensiones
territoriales inglesas fueron constantes, invadiendo la boca del río Aguán en 1848, Trujillo y la
Isla del Tigre en 1849.111 Los ingleses incluso establecieron otra colonia denominada
Greytown alrededor del puerto nicaragüense de San Juan del Norte, el cual era una escala
importante en los viajes entre los océanos Atlántico y Pacífico, muy utilizado por los
AH
estadounidenses.
El presidente Lindo recurrió ante el cónsul de los Estados Unidos, Ephraim Geo Squier y
N
firmó un convenio con Washington el 28 de septiembre de 1849 en el que ponía la isla del
Tigre bajo protección norteamericana por dieciocho meses. Con base a este convenio, el
U
cónsul Squier le envío un ultimátum a Federico Chatfield, ordenándole a Inglaterra que
retirara sus tropas de la isla del Tigre en seis días, de lo contrario los se consideraría “como un
T-
acto de agresión y hostilidad contra los Estados Unidos”.112
EG
Inglaterra desocupó la isla del Tigre de acuerdo con la demanda de los Estados Unidos.
Debido a la escalada del conflicto, estas naciones negociaron una solución pacífica, la cual
concluyó con la firma del tratado Clayton-Bulwer el 19 de abril de 1850. En dicho tratado,
I-D
“que ninguno ni el otro adquirirán jamás o mantendrán para sí mismos poder exclusivo alguno sobre
dicho canal marítimo; y estipulan que ninguno ni uno ni otro erigirán jamás o tendrán
D
fortificaciones algunas que lo dominen o que se hallen situadas en sus cercanía; que ni en el tiempo
alguno ocuparán, ni fortificarán, ni colonizarán, ni arrogarán o ejercerán dominio alguno sobre
113
Nicaragua, Costa Rica, la Costa Mosquitia o parte alguna de Centro América”.
U
La referencia en este tratado al canal es a la vía interoceánica que ambos países tenían
planificado construir en algún lugar del istmo centroamericano. Mediante este tratado ambos
países se repartían intereses comerciales sin ningún tipo de consideración para los gobiernos
111
Id.
112
Becerra, op. cit., 116.
113
Id. en la 117.
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centroamericanos. Este acto fue un preludio a las asimétricas relaciones comerciales que se
mantendrían con Inglaterra y, en especial, con los Estados Unidos.
Dicho tratado no fue honrado por ninguna de las partes, pues ambas se mantuvieron en una
acalorada competencia para varios proyectos comerciales en Centroamérica, entre los cuales
destacaban el ferrocarril interoceánico y el canal. La disputa entre estas dos potencias por
intereses comerciales se jugó en todos los niveles de la política centroamericana. Ambos
AH
países tenían aliados y enemigos dentro de la región, lo que fomentaba la inestabilidad entre
los diversos Estados.
N
El presidente José Trinidad Cabañas, electo después de Juan Lindo, enfrentó la misma
problemática que su predecesor respecto a la competencia anglo-estadounidense. Cabañas
U
promovió una política liberal y unionista, por lo que recibió una respuesta dura de los
conservadores separatistas, en particular de Francisco Ferrera, el ex-presidente hondureño y
T-
Rafael Carrera, el caudillo guatemalteco. Ambos eran aliados de los ingleses, para cuyos
propósitos comerciales resultada mucho más favorable mantener separadas los Estados
EG
centroamericanos, en sus esfuerzos en contra del presidente Cabañas. Para prevenir los
atentados unionistas de Cabañas, el general José Santos Guardiola, actuando bajo órdenes de
Rafael Carrera, comandó tropas guatemaltecas para una invasión a Honduras en 1852.114
I-D
Con el fin de asegurar el apoyo de los Estados Unidos, el general Cabañas negoció una
concesión ferrocarrilera con el cónsul Ephraim Geo Squier. Dicho acuerdo se suscribió el 28
114
Vid. Yankelevich, op. cit., 97. Según otros historiadores fue el general Joaquín Solares quien lideró la invasión a Honduras,
entrando en Copán el 31 de octubre de 1852. Cfr. Becerra, op. cit., 118.
115
Vid. Becerra, op. cit., 118.
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de julio de 1853, con condiciones sumamente onerosas para Honduras.116 El presidente recibió
mucha crítica, a pesar de que existía mucha presión para negociar con los norteamericanos,
con el fin de liberarse de la amenaza inglesa. No obstante las ventajas concedidas a los
Estados Unidos eran “exorbitantes” y “afectaban gravemente a la soberanía nacional”.117 Entre
estas prebendas:
“Se acordaba a la compañía ferroviaria la garantía de una exclusiva de la línea férrea durante setenta
años después de la finalización de los trabajos, que debían terminarse en ocho años, y se le concedía
AH
múltiples ventajas adicionales: una exención general de impuestos de todo tipo, y el paso gratuito
por todos los terrenos, públicos o privados, que atravesaría la línea, los cuales [pasarían] a
pertenecer plenamente a la compañía en un ancho de doscientas yardas de uno y otro lado de la vía
férrea. A eso se agregaba una concesión territorial de mil millas cuadradas en el departamento de
Yoro, así como la autorización para la compañía de adquirir una superficie de igual importancia en
cualquier otro lugar del país, a su conveniencia. Todos los ciudadanos hondureños que [trabajaran]
en los límites de dicha concesión estarían exentos de impuestos y del servicio militar, y los
N
ciudadanos extranjeros que se establecieran en el país bajo el amparo de la compañía gozarían de
los mismos derechos y garantías que los nacionales. En fin, los viajeros y las mercaderías podrían
transitar por la línea sin necesidad de transporte ni de declaración aduanera, y los terminales
U
navieros ubicados en las extremidades de la vía férrea serían declarados puertos francos. La única
contraparte ofrecida a Honduras a cambio de tantas liberalidades era la percepción de un peaje de un
dólar por persona, para todo viajero mayor de diez años”.118
T-
Sin embargo el cónsul no pudo conseguir financiamiento para el proyecto en los Estados
EG
Irritados por su política pro-estadounidense, Rafael Carrera prestó fuerte apoyo a rebeldes
hondureños, Juan López y José María Medina, para que se levantaran en armas contra el
presidente Cabañas. Los insurgentes vencieron a Cabañas en Gracias, Santa Rosa de Copán y
D
Después del gobierno de Cabañas hubo bastante incertidumbre política, y el Estado fue
administrado por mandatos provisionales, hasta que el 17 de julio de 1856 ascendió al poder
116
Id.
117
André-Marcel d’Ans, Honduras: Difícil emergencia de una nación, de un Estado, 3ª ed., trad. Albert Depienne, (Renal
Video Producción, Tegucigalpa, Honduras, 2005), 132.
118
Id.
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José Santos Guardiola. Con Guardiola en el poder, Honduras pasó a estar bajo la completa
influencia de Rafael Carrera.
Otra instancia del constante control económico y político que Inglaterra y los Estados Unidos
peleaban en Centroamérica se manifestó con la aparición de William Walker. Este personaje
ingresó a Nicaragua durante la guerra civil nicaragüense que había estallado en 1854. En dicha
guerra lucharon los legitimistas (o conservadores), que apoyaban al presidente Fruto
AH
Chamorro, contra Francisco Castellón y sus seguidores (denominados demócratas) por el
control de este país. Dicha guerra se convirtió en una batalla reviviendo antiguos conflictos
entre Granada y León, pero se había extendido a todo el pueblo nicaragüense.
N
Los demócratas llegaron a tales extremos que decidieron contratar mercenarios
U
norteamericanos para que los asistieran. Con este fin los demócratas se hicieron de los
servicios de Byron Cole, quien prometió reclutar y enviar 200 soldados norteamericanos. Sin
T-
embargo el señor Cole cedió dicho contrato al aventurero William Walker, quien hacía unos
años antes había tratado de tomar posesión del territorio mexicano de Sonora. Es así que
EG
William Walker entró a Nicaragua por el puerto de Realejo el 13 de junio de 1855. Libró una
campaña rápida y exitosa, derrotando contundentemente a los legitimistas, ocupando Granada
el 13 de octubre de 1855 y poniendo en el poder a Patricio Rivas, un seguidor de Francisco
I-D
Castellón.119
Walker progresivamente acumuló más poder en Nicaragua, al punto que asumió la presidencia
el 18 de julio de 1856.120 Su intención fue de establecer un Estado miembro de la
D
Confederación del sur de los Estados Unidos, por lo que uno de los primeros actos de Walker
U
fue permitir la esclavitud. El gobierno de los Estados Unidos, con algunas reservas iniciales,
reconoció al régimen de Walker. Entre una de las empresas que probablemente despertaron el
interés de los norteamericanos fue la constitución de la Compañía de Tránsito para construir el
canal interoceánico utilizando el río San Juan. Dicha concesión sería otorgada para el
119
Id. en la 98.
120
Id. Otros historiadores sitúan la fecha el 10 de junio de 1856. Cfr. Becerra, op. cit., 119.
53
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beneficio de los Estados Unidos y las aspiraciones de Walker, que incluían la conquista de
toda Centroamérica para su anexión a los Estados Unidos.
Por su parte los ingleses vieron las aspiraciones de Walker como una seria amenaza a sus
intereses comerciales, por lo que comenzaron a intervenir en contra de éste a través de Costa
Rica. La amenaza de William Walker unificó a los Estados centroamericanos, quienes
celebraron un tratado el 24 de julio de 1856 para enviar fuerzas militares a Nicaragua.121 Este
AH
conflicto fue posteriormente llamado la “Guerra Nacional” y fue la primera instancia en que
los Estados centroamericanos pusieron a un lado sus diferencias en contra de una amenaza
común.
N
El general Florencio Xatruch fue enviado por el presidente Guardiola junto con trescientos
U
hombres hacia Nicaragua en diciembre de 1856. Una vez en Nicaragua el general Xatruch fue
nombrado jefe del ejército aliado, siendo sustituido posteriormente por el presidente Rafael
T-
Mora de Costa Rica. La Guerra Nacional resultó en muchas bajas de ambas partes y concluyó
finalmente en la ciudad de Rivas en mayo de 1857, siendo derrotados los “filibusteros” de
EG
William Walker.122
William Walker desalojó Nicaragua, pero después de renovar sus fuerzas regresó a
I-D
Centroamérica en 1860, esta vez eligiendo las Islas de la Bahía como su punto de invasión,
creyendo que dichas islas iban a ser entregadas a Honduras por Inglaterra. Inglaterra demoró la
entrega de las islas a Honduras al tener conocimiento de los planes de Walker, por lo que éste
decidió tomar el puerto de Trujillo. La respuesta del presidente Guardiola a esta incursión fue
D
contundente, enviando cuatrocientos hombres desde Yoro y contando con el apoyo marítimo
U
121
Inicialmente fueron El Salvador, Guatemala y Honduras que firmaron el tratado, a cuyos esfuerzos se unió Costa Rica
posteriormente. Yankelevich, op. cit., 98.
122
Id. en la 99.
54
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Mientras tanto Inglaterra también continuaba con sus maniobras diplomáticas para ganar
ventajas económicas en Centroamérica. El presidente Guardiola era parcial a los ingleses, por
lo que sus negociaciones con ellos tuvieron mayor importancia. Para incentivar una concesión
ferrocarrilera los ingleses suscribieron el tratado Wyke-Cruz con el gobierno hondureño,
firmado el 28 de noviembre de 1859.123 Mediante este tratado los ingleses se comprometían a
entregar al gobierno de Honduras las Islas de la Bahía y el territorio de la Mosquitia. Sin
embargo la devolución de la tierra fue sujeta a varias condiciones. Bajo dicho acuerdo
AH
Honduras respetaría la libertad de los colonos ingleses para nombrar sus propias autoridades y
los derechos de propiedad de los terrenos en posesión de estos colonos. Además el gobierno de
Honduras se comprometía a respetar la libertad de culto en los territorios referidos.
N
La aceptación de la libertad de cultos enardeció al clero católico, pues el catolicismo fue
U
reestablecido después de la Federación como la religión oficial del Estado hondureño según la
Constitución de 1848. El 1º de noviembre de 1860 el presbítero Miguel del Cid, desde la
T-
ciudad de La Paz, lanzó una denuncia al gobierno y terminó por excomulgar al presidente
Guardiola.124 El gobierno respondió expulsando a del Cid del país pero ya se había agitado a
EG
varios insurgentes, los que comenzaron una serie de rebeliones en el país que se denominaría
la “Guerra de los Padres”.125 Dicha guerra duró hasta finales de 1861.
I-D
El 11 de enero de 1862 fue asesinado el presidente Guardiola por su propia guardia de honor.
Existían tantos conflictos dentro del ámbito nacional como regional, que existen varias teorías
sobre quién fue el autor intelectual de su muerte. Algunos historiadores sugieren que
Guardiola pudo haber sido víctima de la enemistad entre el presidente Gerardo Barrios de El
D
123
Becerra, op. cit., 119.
124
Yankelevich, op. cit., 99.
125
Becerra, op. cit., 119.
126
Vid. Argueta y Quiñónez, op. cit., 96.
55
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El ascenso al poder de Castellanos fue desaprobada por Rafael Carrera y sus seguidores, por lo
que de nuevo se desató la guerra civil en Honduras. Sin embargo los ultraconservadores
retornaron al poder cuando se instaló en la presidencia José María Medina el 15 de febrero de
1864.127 La amistad entre Guardiola y Carrera duró muy poco después de esto, y
sucesivamente este último comenzó a organizar conjuras en el departamento de Olancho en
AH
contra del presidente. Sin embargo Carrera murió el 14 de abril de 1865 y Medina aprovechó
la oportunidad para deshacerse de los conspiradores de una vez por todas, por lo que en mayo
de este año inició una campaña extremadamente violenta y represiva contra sus opositores.
N
Dicho evento llegó a conocerse como la “Ahorcancina de Olancho” en la que se cuentan 500
ahorcados, 200 fusilados y 600 familias expulsadas de la zona.128
U
En cuanto a su política económica el presidente Medina persiguió el desarrollo de las diversas
T-
industrias del país: el añil, la ganadería, el tabaco y café. Igualmente continuó con el proyecto
del ferrocarril interoceánico, el cual sería un presagio de las desastrosas concesiones
EG
De dichas gestiones se lograron tres empréstitos por un monto total cercano a los seis millones
de libras esterlinas (₤ 6,000,000.00), suma de la cual llegó a Honduras únicamente la cantidad
de trescientas mil libras esterlinas (₤ 300,000.00), las cuales fueron destinadas a la
D
construcción del tramo que une a Puerto Cortés con Pimienta.130 La diferencia tan marcada
entre el préstamo contratado y la cantidad recibida fue debido a que, para poder obtener
U
127
Becerra, op. cit., 120.
128
En ese momento, Olancho contaba de aproximadamente 20,000 habitantes, por lo que el impacto fue desolador. Incluso la
capital departamental de Manto fue arrasada, por lo que tuvo que trasladarse a Juticalpa. Yankelevich, op. cit., 101.
129
D’Ans, op. cit., 138.
130
Id.
56
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Debido a la insuficiente cantidad obtenida con este empréstito, tuvo que obtener un segundo y
finalmente un tercer empréstito para poder garantizar fondos suficientes para el proyecto.
AH
Debido al mal manejo de las contrataciones, la guerra Franco-Prusiana y juegos financieros
sucios por parte de los financistas europeos, estos tres empréstitos resultaron desastrosos y
resultaron en una enorme deuda. Esta deuda plagó las finanzas públicas por muchísimos años,
N
dado que la deuda no pudo ser renegociada hasta 1923, siendo pagada hasta 1953, u 86 años
después de la primera contratación.131 De estos fondos sólo se reflejaron en el tramo menor a
U
100 kilómetros entre Pimienta y Puerto Cortés, y en equipo que no reunió las condiciones
contratadas.132 Después de esta desastrosa experiencia la idea del ferrocarril interoceánico
T-
perdió su impulso. Asimismo la construcción de los ferrocarriles interoceánicos en Panamá en
1855 y en los Estados Unidos en 1864, limitó el interés de inversionistas y del gobierno.
EG
No hay agricultura, ni comercio, ni artes ni industrias, y todos los ramos que componen la
U
131
Id. en la 140.
132
Yankelevich, op. cit., 119.
133
Id. en la 106.
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F. La Reforma Liberal
Sin embargo fue en México donde se encendió la chispa del cambio en esta época. Hacia 1870
México abandonó el imperialismo e inicia una segunda guerra de independencia. Al final de
ésta Benito Juárez comienza la implementación de la Reforma Liberal, un programa
comprensivo de reforma del Estado y la economía, enmarcada dentro de una filosofía
positivista, autoritaria, anticlerical y tecnocrática.134 Estas ideas liberales llevaban la marcada
AH
influencia de la Segunda Revolución Industrial, con sus innovaciones tecnológicas y
expansión comercial.
N
La influencia de las ideas inspiradas por la Segunda Revolución Industrial no fue limitada a
México, extendiéndose también sobre la región centroamericana. En imitación a los políticos
U
mexicanos, fueron los reformistas guatemaltecos quienes primero se declararon “liberales” en
oposición a los conservadores, retomando los ideales morazánicos de principios del siglo XIX
T-
y combinándolos con las nuevas ideas científicas y económicas. En 1873, los liberales
proclaman en Guatemala su presidente, el general Justo Rufino Barrios, quien inaugura un
EG
En el gobierno del general Barrios colaboraron varios hondureños, entre quienes destacan
Ramón Rosa y Marco Aurelio Soto, quienes ocuparon altos cargos en la administración
I-D
Pública. Marco Aurelio Soto fungió como Secretario de Estado del Ministerio del Interior,
Justicia y Asuntos Eclesiásticos, así como Secretario de Estado de Asuntos Exteriores y de
Instrucción Pública, siendo este último puesto también ejercido por Ramón Rosa. Marco
D
Aurelio Soto fue escogido para liderar una fuerza compuesta de 2,000 guatemaltecos y 1,000
salvadoreños, para pacificar a Honduras, que se encontraba sumida en una guerra civil entre
U
varias facciones y, seguidamente organizar elecciones para elegir un nuevo Jefe de Estado.135
134
D’Ans, op. cit., 159.
135
Id. en la 164.
58
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AH
inversión extranjera, la inmigración, la colonización de tierras desiertas y estimulación de la
producción.136 A tal efecto se crearon una serie de códigos legales entre los que destacan el
Código de minas, las Leyes de fomento de 1882 y 1883, la Ley de agricultura y el Código de
N
comercio.
U
La administración liberal impulsó primordialmente los sectores agroexportadores y mineros,
T-
los cuales tuvieron crecimiento acelerado entre los años de 1870 y 1933. Las
agroexportaciones, por una parte, permitieron la existencia de una balanza comercial positiva
la mayoría de los años en este período. Sin embargo el bicultivismo (de banano y café) que
EG
La Ley de agricultura del gobierno de Soto promovió el uso productivo de todas las tierras
U
hondureñas, incluso las ejidales y eclesiásticas. Sin embargo dicho programo no resultó en la
desconcentración de la tenencia de la tierra, de la manera que programas similares en El
136
Vid. Constitución de la República de Honduras (1881), art. 25.
137
Mario Samper K., “Café, trabajo y sociedad en Centroamérica (1870-1930): Una historia común y divergente”, en Las
Repúblicas Agroexportadoras, Historia General de Centroamérica tomo IV, 2ª ed. Víctor Hugo Acuña Ortega, (Facultad
Latinoamericana de Ciencias Sociales, San José, Costa Rica, 1994), 26.
138
Yankelevich, op. cit., 130. En Costa Rica en 1807, por otra parte, el café constituía el 90% de todas sus exportaciones.
Samper K., op. cit., 28.
139
Vid. Samper K., op. cit., 29.
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Salvador y Costa Rica lograron. En Honduras el 75% de las tierras cultivadas por el café no
tenían título privado, sino que eran tierras ejidales o de comunidades indígenas, arrendadas por
los productores.140 Dicho patrón de tenencia no estimuló la tenencia privada y la competencia.
AH
occidental y los Estados Unidos, de quienes Honduras importaba maquinaria, textiles y otros
productos.
N
1. El sector minero
U
El otro rubro que constituía gran parte de las exportaciones en Honduras al final del siglo XIX
T-
fue la plata, la que oscilaba entre el 40% y 50% de las exportaciones.141 El gobierno de Marco
Aurelio Soto fue un fuerte impulsor de la minería en Honduras, al grado que existió gran
EG
controversia acerca de las enormes ventajas que se ofrecieron a las sociedades mineras.142
Hacia 1880 ya se habían establecido los mecanismos referentes a la obtención y operación de
una concesión minera.
I-D
“Este régimen comprendía la exoneración de derechos sobre la exportación de oro, plata, cobre y
otros minerales. Los mineros y las compañías podían introducir, libre de gravámenes e impuestos de
cualquier naturaleza, la maquinaria, el equipo y todos los materiales indispensables para la
explotación minera y además tenían derecho a hacer uso de todas las maderas y aguas que existieran
en los terrenos nacionales o ejidales.”143
D
U
140
Id. en la 65.
141
Id. en la 29.
142
Igualmente existe gran controversia por la participación de Marco Aurelio Soto junto con su primo, Enrique Gutiérrez (o
Guzmán, según otros autores, quien además fue miembro del gabinete de gobierno) en la New York and Honduras Rosario
Mining Company, de la cual Gutiérrez figuró como propietario y cuyas acciones parecen haber pertenecido en alguna
cantidad a Marco Aurelio Soto. Dicha compañía fue una de las más beneficiadas por la concesión minera de la cual era titular.
Por otra parte otros miembros del gobierno de Soto estuvieron vinculados a minas, como Abelardo Zelaya, el Secretario de
Hacienda del presidente Soto. Vid. d’Ans, op. cit., 147 y Yankelevich, op. cit., 172-173. Por otra parte Longino Becerra indica
que inicialmente las concesiones mineras únicamente fueron diseñadas para el beneficio de la New York and Honduras
Rosario Mining Company, por lo que ni siquiera se publicó oficialmente el decreto contentivo de la concesión, pero que la
presión política lo obligó a ofrecer dichos beneficios a todas las empresas. Becerra, op. cit., 129.
143
Yankelevich, op. cit., 143.
60
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Las considerables ventajas ofrecidas por el gobierno fueron garantizadas inicialmente a una
sola compañía, la New York and Honduras Rosario Mining Company, que se constituyó a
finales de 1879, la cual fue la primera empresa en desarrollar explotación industrial en la mina
de San Juancito, en las cercanías de Tegucigalpa. En 1882 se generalizaron dichos beneficios a
todas las sociedades mineras que se formaran en el país o en el extranjero.144
Dado que todavía a finales del siglo XIX la escasa población de Honduras presentaba
AH
problemas para las demandas laborales de las grandes compañías, el gobierno estableció
registros de trabajadores voluntarios, los cuales eran eximidos del servicio militar a cambio de
su inscripción.145 Dicho registro también contribuyó al suministro de mano de obra para la
N
construcción de carreteras y otras empresas de infraestructura. A pesar de la dura crítica que
han recibido las concesiones mineras, éstas sí incidieron generando una verdadera explosión
de actividad minera en Honduras. U
T-
Un conglomerado estadounidense en particular, el Central American Syndicate, que reunía a
diversos inversionistas, financió muchas operaciones en Honduras, las que dieron como
EG
144
Becerra, op. cit., 129.
145
Vid. d’Ans, op. cit., 174.
146
Yankelevich, op. cit., 146.
147
Id. en la 148.
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fuente de empleo bastante importante, con sueldos que estaban igual o hasta 100% más altos
que los salarios de los demás empleos diarios en el país, pagando un dólar (USD 1.00) la
hora.148 También minas como las de la New York and Honduras Rosario Mining Company
tenían sus propias siembras de comida, por lo que podían ofrecer alimentación como uno de
los beneficios a sus empleados, lo cual era bastante atractivo dada la recurrente escasez de
alimentos en el país al fin del siglo. Igualmente esta compañía daba habitación y acceso a
hospital.
AH
El comercio minero también tuvo efectos indirectos sobre la importación, el consumo y la
producción local. La existencia de una industria productiva ayudó a crear un mercado local
N
para productos hondureños, lo que estimuló la creación de empresas locales para abastecer las
necesidades de alimentos, calzado, iluminación, bebidas alcohólicas, hielo, textiles y otros;
U
tanto para las empresas mineras como para el incipiente proletariado.
T-
Sin embargo el gobierno no pudo utilizar las concesiones para generar alguna capitalización a
largo plazo de la economía, por lo que el alcance de los beneficios para la economía
EG
hondureña también fue indirecto. Dado que los propietarios de las mineras fueron
primordialmente sociedades norteamericanas, las utilidades no fueron distribuidas de manera
que tuvieran algún efecto en Honduras. Esta situación provocó que, a pesar que la minería
I-D
ubicó a Honduras dentro de la economía de comercio mundial, los efectos positivos fueron
desproporcionadamente menores a los beneficios. El modelo de la concesión minera sería el
modelo bajo el cual se establecería la industria del banano posteriormente al período de la
Reforma Liberal, con consecuencias similares a las indicadas anteriormente.
D
U
148
Id. en la 151.
62
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Existieron otras pequeñas industrias que fueron en aumento durante este mismo período, como
la del tabaco, las artesanías y la banca privada.149 Por otra parte fueron principalmente los
inmigrantes atraídos por las reformas liberales y las crecientes industrias que desarrollaron el
comercio en los puertos. Se promovió la inmigración a gran escala, con algún éxito. En
Amapala, por ejemplo, los alemanes Teodoro Köhncke y José Rossner establecieron
AH
importantes casas de importación, distribución y exportación.150 Más tarde dichos
establecimientos también se convertirían en monopolios, extendiendo su influencia hasta
Tegucigalpa. También existieron otras colonias esporádicas de inmigrantes, como el grupo de
N
irlandeses que se ubicaron en la zona costera de Trujillo en 1879.151
U
Se desarrollaron pocas otras empresas que no fueran las bananeras y las mineras. Uno de los
más destacados ejemplos es la Compañía de Mejora y Navegación del Aguán, una sociedad
T-
constituida en los Estados Unidos de América y presidida por Luther E. Shinn.152 Dicha
sociedad se dedicó a la tala y venta de madera, a cuyo efecto emprendieron la tarea de
EG
3. El sector bananero
I-D
A finales del siglo XIX y las primeras décadas del siglo XX comenzó el “irresistible ascenso
del sector bananero”,153 que se convirtió en el principal producto de la economía hondureña,
D
además de ejercer una significativa influencia sobre el entorno político y social. La Reforma
Liberal vio el principio de su fin con la partida del presidente Marco Aurelio Soto de
U
63
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Unidos de América. En este momento quedó el país al mando del Consejo de Ministros. Este
mismo año ascendió a la presidencia el general Luis Bográn, quien asistió a Barrios en la
desastrosa empresa de unión centroamericana que culminó en una guerra entre Guatemala y
Honduras, por una parte, y Nicaragua y El Salvador por la otra. El año de 1883 inició un
período oscuro en cuanto a la estabilidad política y seguridad nacional, desatándose los
llamados “Cincuenta Años de Matanzas”, caracterizados por una serie de guerras civiles, que
concluirían a principios de 1933.154
AH
En la postrimería del período de Reforma Liberal, el presidente Bonilla continúo con los
proyectos iniciados por Marco Aurelio Soto, incluyendo la promoción de la minería y el
N
desarrollo de la infraestructura para comunicar las diferentes regiones productivas del país.155
Se continúo con la política de concesiones, de cual eventualmente se perdió el control, puesto
U
que los concesionarios bananeros pudieron utilizar sus grandes recursos económicos y la
T-
influencia del gobierno de los Estados Unidos de América para manipular a los distintos
bandos que peleaban por control del país.
EG
La producción del banano en Honduras comenzó alrededor de 1860 en las Islas de la Bahía,
donde exportadores provenientes de Nueva Orleáns y Mobile compraban los racimos y los
transportaban mediante barco.156 Por mucho tiempo la producción del banano se organizó
I-D
barcos estadounidenses anclados en el mar. Durante este mismo período la tecnología del
U
barco refrigerado se comenzó a propagar entre los barcos bananeros, por lo que podían llevar
mayores cargas y mejor preservadas. Este fue otro factor que impulsó el comercio bananero.
154
Becerra, op. cit., 133.
155
Vid. Yankelevich, 1 op. cit., 73.
156
Vid. Becerra, 147; Mario Posas, “La plantación bananera en Centroamérica (1870-1929)”, en Acuña Ortega, op. cit., 112.
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Entre los años 1894 y 1904, las exportaciones de banano incrementaron de 1,431,403 racimos
a 4,302,703, o sea en un 300.59%.157
AH
del gobierno. A pesar de que en algunas aisladas instancias se fiscalizó la industria, en general
el gobierno eximió a las compañías bananeras de tributación. Ya en 1894 el gobierno decretó
la exención de derechos de puerto a cualquier embarcación que cargara banano en Puerto
N
Cortés.
U
Debido al veloz crecimiento de la industria, los estadounidenses pronto pasaron de
comercializadores a productores, integrando verticalmente el mercado. Los primeros en
T-
hacerlo fueron los señores Félix, Lucas y José Vaccaro; junto con sus sobrinos Carmelo,
Vicente y Salvador D’Antoni. Ellos inauguraron sus operaciones con la Vaccaro Brothers
EG
Company cerca del puerto de La Ceiba en 1899 ó 1900.159 Las principales concesiones
otorgadas por el gobierno hondureño para la explotación del banano fueron las siguientes:
I-D
157
Posas, op. cit., 113.
158
Yankelevich, op. cit., 182.
159
Cfr. Becerra, op. cit., 147 (“a partir de 1900 [los Vaccaro] se establecieron en el Aguán”) con Yankelevich, 183 (“[Los
Vaccaro i]niciaron sus plantaciones en el año 1899…”).
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central y ¾ de
dólar al
gobierno
municipal
Tela R.R. Co. Construir una 1912 Indefinida 500 ha. por 1912: 1
Y Truxillo línea férrea y cada km. de centavo de
R.R. Co. un muelle. línea férrea dólar.
construida. 1918: 1
centavo de
dólar al
gobierno
AH
central y ½
centavo de
dólar al
gobierno
municipal.
Cuyamel Fruit Construir un 1918 Ninguna (La 1918: 1 y ½
N
Company ramal Cuyamel F. centavo de
ferroviario. Co. había dólar al
venido gobierno
explotando central y ½
U tierras
arrendadas en
1902 y 1912)
centavo de
dólar al
gobierno
T-
municipal.160
El pequeño número de concesionarios se debe al hecho que, para el tiempo que se oficializó el
EG
1920, la United Fruit Company había adquirido control de la Cuyamel Fruit Company, de
U
Los contratos de concesión han sido duramente criticados por la total falta de provecho que se
le proporcionó al Estado hondureño a cambio de las grandes ventajas y recursos ofrecidos a
160
Posas, op. cit., 119.
161
D’Ans, op. cit., 181.
162
Id.
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“La exención general de cualquier tasación sobre las actividades relacionadas con la construcción,
el mantenimiento y funcionamiento de los ferrocarriles;
La libre disposición de cualquier terreno del Estado, no sólo para la construcción de las vías férreas
propiamente dichas (sobre un ancho de 50 metros en zona rural y de 25 metros en zona urbana),
sino también para la implementación de todas las actividades anexas al sistema ferroviario: edificios
AH
administrativos, zonas de mantenimiento, etc.;
El derecho de cortar toda la madera que quisieran, y de sacar de cualquier lugar del territorio
nacional todas las piedras y el cascajo necesarios para la construcción del ferrocarril;
La libertad de aprovechar, a fin de habilitar sus tierras cultivables, todos los recursos hidráulicos, y
particularmente los ríos, hasta una distancia de 50 kilómetros a partir de la vía férrea, con la única
limitación de no ocasionar daño a otros usuarios (pero sabemos que en la zona propicia para el
N
cultivo del banano, la población era prácticamente inexistente);
La autorización para construir y explotar redes telegráficas y telefónicas independientes de las del
Estado.”163
U
Las contrapartes pudieron haberse considerado equitativas a pesar de los inmensos beneficios
T-
mencionados, si se toma en cuenta que las áreas utilizadas eran territorios casi deshabitados,
sin ninguna infraestructura y básicamente fuera de todo control del gobierno. En esos
EG
momentos el Estado tampoco tenía recursos como para poder proveer ningún tipo de inversión
en dichos territorios, por lo que el otorgamiento del usufructo a compañías que pudieran
sacarle provecho.
I-D
Sin embargo la alta concentración de poder económico en tan pocas compañías tuvo efectos
sumamente adversos, puesto que en vez de estar satisfechas con las concesiones otorgadas,
dichas compañías constantemente manipularon al gobierno y evadieron sus obligaciones. Las
D
compañías bananeras fueron lideradas por personas inescrupulosas como el señor Samuel
Zemurray, quienes tenían una abierta política de aprovechamiento desaforado e ilimitado de
U
163
Id. en la 185.
164
Una de las pruebas más contundentes de la ambiciosa y avorazada política de la Cuyamel Fruit Company puede hallarse en
la carta del señor Hilley V. Rolston, segundo al mando debajo de Samuel Zemurray, remitida al licenciado Luís Melara de San
Pedro Sula, en fecha 20 de julio de 1920. Vid. Becerra, op. cit., 149-150 (“Debemos producir un desgarramiento en la
incipiente economía de [Honduras], para aumentar sus dificultades, y se faciliten nuestros propósitos. Debemos prolongar su
vida trágica, tormentosa y revolucionaria; el viento sólo debe soplar a nuestras velas; y sus aguas humedecer no más que
nuestras quillas.”).
67
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El fuerte oligopolio de las compañías mineras ejemplificó los efectos más negativos e
AH
insidiosos de la concentración económica. El poder de dichas compañías llegó a ser tan grande
que en muchas formas fue más poderoso que el del Estado. Suprimió todas las formas de
competencia, resistió cualquier tipo de regulación, distorsionó los precios de los bienes en el
N
mercado e incurrió incluso en verdaderos fraudes, como en el caso de los ferrocarriles. El
poder de la Standard Fruit Company y la United Fruit Company fue tan grande que las
U
disputas entre ellos por las concesiones mineras provocaron un virtual conflicto bélico
internacional, conocido como la “Guerra del Banano”, disputada en 1927 entre Guatemala y
T-
Honduras.167 En el fondo de dicha disputa se hallaba una controversia entre estas compañías
por el control de diferentes concesiones bananeras ubicadas en las orillas del río Motagua.
EG
Dicha controversia terminó transformándose en una disputa limítrofe internacional que tuvo
que ser arbitrada, concluyendo la definición de las fronteras en 1929. Las repercusiones de tan
masivas distorsiones en el mercado tuvieron profundos efectos en todos los aspectos del
I-D
en 1921 y el Partido Comunista en 1927,168 como una reacción a las prácticas de las
U
165
D’Ans, op. cit., 186.
166
Id. en la 187.
167
Yankelevich, op. cit., 212.
168
D’Ans, op. cit., 205.
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AH
Company.169
N
G. Los gobiernos de la economía bananera
U
Ante la amenaza de dichos movimientos organizados, las clases dominantes, consistentes de
latifundistas locales, las grandes empresas concesionarias y todas las personas dependientes
T-
del status quo, promovieron un programa político para estabilizar el incipiente descontento. En
este conflictivo momento histórico fue electo el general Tiburcio Carías Andino como
EG
presidente. El presidente Carías Andino ganó las elecciones generales para el período
presidencial entre 1932 y 1936 con una amplia mayoría, prevaleciendo en 14 de 17
departamentos.170 A pesar de lo anterior los liberales, encabezados por el señor Ángel Zúñiga
Huete y el general José María Reina, provocaron una nueva guerra civil, rebelándose ante los
I-D
cambio de que el gobierno tomara medidas favorables en ciertos asuntos que tenía
pendientes.172
U
El gobierno del presidente Carías Andino fue caracterizado por un especial interés por el
orden, factor que le consiguió mucho apoyo de la ciudadanía debido al largo período de
169
Id. en la 205-206.
170
Barahona, op. cit., 221.
171
Id. en la 222.
172
Id. en la 223.
69
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guerras intestinas que fueron terminadas, e igualmente de las grandes empresas extranjeras,
debido a la estabilidad y seguridad que se les ofrecía a sus inversiones. La denominada
“bendita paz”173 de este período, sin embargo, vino a un costo muy alto en términos de
represión a las libertades. Muchos autores agrupan el gobierno del presidente Carías Andino se
agrupa entre las dictaduras conocidas como “Dictaduras de la Depresión” que surgieron al
mismo tiempo en varios países centroamericanos, y entre las cuales también se encuentran los
gobiernos de Jorge Ubico Castañeda (1931-1944) en Guatemala, Maximiliano Hernández
AH
Martínez (1931-1944) en El Salvador y Anastasio Somoza (1935-1956) en Nicaragua.174
N
Carías Andino para influenciar al legislativo con el fin de obtener reformas a la constitución
para mantener a éste en el poder. En 1936 y 1939 el Congreso Nacional efectivamente
U
prolongó el período de gobierno del presidente Carías Andino, el cual duraría hasta 1949. El
T-
mandato del presidente Carías Andino fue sostenido mediante un “brazo fuerte”, el cual, a
pesar de todos los esfuerzos en la dirección contraria, fue generando gran oposición. En virtud
de lo anterior el presidente Carías Andino permitió el llamado a elecciones generales el 10 de
EG
octubre de 1948, con el supuesto objetivo de soslayar los crecientes movimientos de sus
opositores, entre ellos, los cuales fueron impulsados Partido Liberal, el Partido Democrático
Revolucionario Hondureño, el Partido Democrático Hondureño y otros movimientos de
I-D
izquierda.175
Partido Liberal decidió retirarse de la contienda días antes, por lo que el señor Gálvez fue
electo presidente como único candidato. De nuevo el señor Ángel Zúñiga Huete llamó a la
insurrección, y luego busca asilo en la isla de Cuba. Atiende dicho llamado el general Mariano
173
Becerra, op. cit., 157.
174
D’Ans, op. cit., 212.
175
Becerra, op. cit., 158.
70
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Bertrand Anduray, quien se lanzó en abierta rebelión contra el gobierno. Esta rebelión termina
con la muerte del general en Curarén en 18 de octubre de 1948.
A pesar de la expectativa general era que el presidente Gálvez tomara exactamente la misma
línea del general Carías Andino, aquél sacó provecho de una coyuntura positiva en el ambiente
político y económico del país. Anteriormente en 1940 se había logrado incrementar los
impuestos por las concesiones mineras (al 7% de sus ingresos) y durante su gobierno se
AH
incrementaron también a las bananeras (al 15% de sus ingresos).176 Con estos nuevos ingresos
y el resurgimiento de una dinámica economía de posguerra, el presidente Gálvez logró varias
importantes reformas en el país.
N
De las reformas anteriores existen varias que caben destacarse en el ámbito económico. El
U
presidente Gálvez fundó el Banco Central de Honduras y el Banco Central de Fomento, y por
T-
primera vez se acuñan monedas en Lempiras, la moneda oficial de Honduras. Durante su
período se promulgó un Código de comercio y la Ley de cooperativas. También se creó la
primera Secretaría de Agricultura. En términos de infraestructura se crea la primera represa
EG
A pesar de lo anterior el último año de la presidencia del señor Gálvez desencadenó en eventos
críticos y agitados. A finales de abril de 1954 se desencadenó una huelga laboral que comenzó
en la Tela Railroad Co., una subsidiaria de la United Fruit Co.177 Para el 3 de mayo más de
30,000 trabajadores habían paralizado toda la actividad comercial en los principales centros de
D
El Progreso, La Ceiba, La Lima, Puerto Cortés y Tela.178 Dicha huelga precipitó la retirada del
U
país de la United Fruit Co. particularmente, por los problemas que estaba teniendo con la
Fiscalía de los Estados Unidos de América relacionado con sus actividades monopolísticas,
por las que había sido acusada y condenada, obligándosele a desmantelar gran parte de sus
176
Vid. d’Ans, op. cit., 223, 247.
177
Becerra, op. cit., 160.
178
Las acusaciones de agitación comunista entre los obreros incluso resultaron en el apoyo hondureño a las fuerzas
estadounidenses y contrarrevolucionarias de Guatemala, quienes planeaban derrocar por la fuerza el gobierno con tonos
socialistas del presidente Jacobo Arbenz Guzmán de Guatemala.
71
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redes. Solo entre 1954 y 1955 la Tela Railroad Co. despidió 1,485 empleados, equivalente al
8.57% de su operación en Honduras.
El acercamiento con las políticas socialistas del presidente Gálvez, que se mostraba como un
moderado, finalmente resultó en su deserción del Partido Nacional. Dicha división fue
claramente mostrada por su apoyo al nuevo Movimiento Nacional Reformista (MNR), quien
nominó a Abraham Williams Calderón como su candidato a las elecciones para la Asamblea
AH
Nacional Constituyente de 1954. Por otra parte la línea dura del Partido Nacional nominó de
nuevo al general Tiburcio Carías Andino como su candidato. El descontento general del
pueblo resultó en una amplia victoria para el Partido Liberal. Sin embargo, en conjunto, el
N
MNR sumado al Partido Nacional obtuvieron la mayoría de diputados en la Asamblea
Nacional Constituyente y se maniobró para mantener al Vice-presidente durante el gobierno
U
del señor Gálvez, el señor Julio Lozano Díaz, como el nuevo mandatario.
T-
Los partidistas del señor Lozano Díaz intentaron legalizar su estado como mandatario de
hecho, convocando una nueva asamblea constituyente, la que se celebró el 7 de octubre de
EG
ese año, que derrocó al señor Lozano Díaz y se instauró un triunvirato militar para conducir el
país, compuesto del general Roque J. Rodríguez, coronel Héctor Caraccioli y mayor Roberto
Gálvez Barnes.180 Enseguida se convocó de nuevo a una asamblea constituyente el 21 de
agosto de 1957, la que se efectuó el 22 de septiembre, y en la que resultó ganador el Partido
D
Liberal.181
U
179
Junto con el Partido Unión Nacional (PUN), otra facción que se separó del Partido Nacional.
180
El mayor Roberto “Bobby” Gálvez Barnes era hijo del ex-presidente Gálvez. D’Ans, op. cit., 261.
181
La composición de la asamblea fue de 36 diputados del Partido Liberal, 18 del Partido Nacional y el Partido Nacional
Reformista, 4 diputados.
72
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AH
caracterizada por una marcada y creciente tensión con las Fuerzas Armadas. Sin embargo el
país comenzaba tímidamente a modernizarse dentro de este período.
N
Durante el período presidencial del Dr. Villeda Morales el presidente John Fitzgerald Kennedy
de los Estados Unidos de América planteó la “Alianza para el Progreso”, un plan de inversión
U
a largo plazo en los países en vías de desarrollo para invitarlos a ser parte de la floreciente
economía capitalista de su país. Parecería que dicho período histórico hubiera favorecido a un
T-
dirigente de tendencias moderadas como el Dr. Villeda Morales, pero la creciente polarización
ideológica hondureña, entre los ultraconservadores y los revolucionarios, imposibilitó
EG
capitalizar estas ventajas. El Dr. Villeda Morales parecía verdaderamente inclinado hacia el
reformismo, sin embargo tuvo que caminar por una delgada línea en el escenario político, que
resultó en el otorgamiento de concesiones a ambos extremos ideológicos, lo que
eventualmente causó una insatisfacción generalizada.
I-D
Dicha insatisfacción se convirtió en temor para los ultraconservadores, y también para los
miembros del Estado Mayor de las Fuerzas Armadas. Además aumentó la preocupación con la
D
creciente probabilidad de que el Partido Liberal ganara las elecciones. En ese momento
histórico el señor Modesto Rodas Alvarado se perfiló como un fuertísimo candidato para
U
ganar las elecciones presidenciales de 1963, particularmente después de haber sido nominado
como el candidato oficial del Partido Liberal. Entre las propuestas que formaban parte de su
plataforma electoral estaban una reducción del rol del Jefe del Estado Mayor y la derogación
de la autonomía de las Fuerzas Armadas.182 Sumado a ello otros elementos, como el violento
182
D’Ans, op. cit., 272.
73
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sectarismo del órgano policial denominado Guardia Civil, y la creciente alarma por la
multiplicación de grupos revolucionarios en los países vecinos, que parecían generar mayor
preocupación por un nuevo gobierno del Partido Liberal. A raíz de todo lo anterior, las
Fuerzas Armadas, diez días antes de las elecciones del 3 de octubre de 1963, derrocaron al
presidente Villeda Morales y lo reemplazaron con su jefe, el coronel Oswaldo López Arellano.
El golpe de Estado de 1963 llevó a Honduras en una nueva dirección, distinta al período
AH
durante el cual gobernaron los presidentes Gálvez y Villeda Morales fueron. La década de los
años 50 y los años posteriores en que gobernaron los presidente Gálvez y Villeda se
caracterizaron por un avance de la economía hondureña hacia la modernización. En dicho
N
período había comenzado a desplazarse el capital extranjero de la industria bananera,
iniciándose la inversión en otras industrias. Igualmente se implementaron políticas de libre
U
comercio y de integración económica a nivel centroamericano. También la economía
lentamente comenzó a diversificarse: el año de 1955 fue el primer año en que las
T-
exportaciones de banano fueron menores frente a los demás productos de exportación del
país.183 Las exportaciones en general se incrementaron: entre los años de 1950 y 1958, éstas
EG
183
Antonio Murga Frassinetti, Industrialización y capital extranjero en Honduras, (Centro de Documentación de Honduras,
Tegucigalpa, 1999), 73.
184
Id. en la 56.
185
Miguel Ángel Funes Cruz y Cecilio Zelaya Lozano, Modelos económicos de Honduras: Medio siglo de experiencia, (Ed.
Universitaria, Tegucigalpa, Honduras, 1998), 91.
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AH
pareciera contradecir la política proteccionista del gobierno, la Ley de desarrollo industrial
protegía a las industrias locales de la competencia extranjera, cobrando altas tasas arancelarias
a productos terminados y materia prima procedente del extranjero. De esta manera se
N
incentivó la creación de industrias para el consumo local y utilizando materia prima de origen
nacional, así ayudando a crear empleos, aumentar las exportaciones y mejorar la balanza de
U
pagos. Esta ley adicionalmente otorga a las empresas cubiertas la exención o reducción en el
pago del impuesto sobre la renta, la producción , las ventas y el capital invertido; la exención
T-
total de derechos, recargos y otros impuestos a la exportación; la franquicia aduanera para la
importación de materiales de construcción, motores, maquinarias, equipos, herramientas y
EG
residentes en el país.188
U
186
Id. en la 92.
187
Murga Frassinetti, op. cit., 101.
188
Id. en la 102.
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Entre 1958 y 1960 solamente unas 15 empresas calificaron para estas exenciones.189 Hacia
1962 eran 55 las empresas exentas y a principios de 1965 el número ascendió a 155. Sin
embargo, entre 1959 y 1971, un total de 340 empresas estaban bajo algún régimen de
exenciones: 289 con la Ley de desarrollo industrial y 51 conforme al Convenio
centroamericano de incentivos fiscales.190 La mayoría de las empresas estaban acogidas bajo
la categoría de “nuevos establecimientos”, la categoría fiscal que gozaba de mayores
prebendas. La ciudad de San Pedro Sula y sus alrededores en particular experimentó un
AH
estupendo crecimiento de la actividad política durante este período. Entre 1964 y 1975 el área
comercial de esta ciudad aumentó en un 319% y llegó a representar el 49% de toda la
producción manufacturera de Honduras, más que duplicando las mismas cifras para
N
Tegucigalpa.191
empresa estaba directamente relacionado con el total de las dispensas obtenidas. En tal sentido
las 5 más grandes empresas recibieron el 44.2%, equivalentes a L. 5,900,000.00 de exenciones
bajo estos regimenes.192 Las grandes compañías como la Standard Fruit Company
diversificaron sus inversiones en Honduras, lo que creó grandes grupos económicos. Esta
I-D
Banco Atlántida por su parte participaba en la Compañía Azucarera Hondureña, S.A., Molino
Harinero Sula, S.A., Convertidora Nacional de Papel y Cartón, S.A., Molino Central Harinero,
U
S.A., Azucarero Choluteca, S.A. y La Equitativa, S.A.193 De estas compañías todas estaban
189
Darío Euraque, El capitalismo en San Pedro Sula y la historia política hondureña (1870-1972), 2ª ed., (Ed. Guaymuras,
Tegucigalpa, Honduras, 2001), trad. de Marcela Carías, original titulado en inglés Reinterpreting the “Banana Republic”-
Region and State in Honduras 1870-1972, (University of North Carolina Press, Chapel Hill, E.E.U.U., 1996), 145.
190
Funes Cruz y Zelaya Lozano, op. cit., 93.
191
Euraque, op. cit., 146.
192
Murga Frassinetti, op. cit., 105.
193
Euraque, op. cit., 152-154.
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catalogadas entre las 50 más grandes de Honduras según su respectivo volumen de ventas, lo
que significa que este grupo constituía el 28% de las 50 empresas más grandes del país.194
Como referencia, las 50 empresas más grandes del país producían L. 250,881,522 en relación
a los L. 347,000,000 de la producción total del país, o sea un 72% de la producción nacional
de la industria fabril. Por otra parte el grupo de United Fruit Co. tenía como miembros a la
Tela Railroad Company, Planta de Cajas y Cartón Tela Railroad Co., Polymer Industrial, S.A.,
Compañía Agrícola Río Tinto, S.A., Fábrica de Aceite de Palma Africana, S.A. y la Planta
AH
Tratadora de Madera. Todas estas compañías todas pertenecían igualmente a las 50 más
grandes del país, por lo que este grupo, por otra parte, constituyó el 17.86% de estas
empresas.195 Juntos, estos dos grupos formaban el 45.86% de las 50 empresas más grandes del
N
país.
U
Además de la alta concentración económica también es notable el nivel de participación
T-
extranjera en dichas empresas. Los ocho grupos de mayor importancia industrial eran
extranjeros, que en orden importancia eran: Standard Fruit Company, United Fruit Company,
el Banco Atlántida, Texaco, British American Tobacco, Alberto Foods, Bemis Company y
EG
Cargill Incorporated. De las 50 empresas más grandes, estos grupos controlaban 26, o sea el
52%.196 Según sus respectivas ramas, los índices de concentraciones de las cuatro empresas
líderes fueron los siguientes:197
I-D
________________________________________________________________
198
Promedio 53.96%
194
Vid. Murga Frassinetti, op. cit., 179-180.
195
Id. en la 180-181.
196
Id. en la 181.
197
Los índices de concentración se explican con más detalle en las secciones subsiguientes. Sin embargo brevemente
significan la porción del mercado que controlaban las cuatro empresas más grandes.
198
Id. en la 187.
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Las ramas de los primeros tres numerales comprendían una producción que sumaba L.
102,100,000.00 equivalente al 29% de la producción total del país y el 55% de las 28
empresas más grandes del país. Solo la rama del primer numeral, productos alimenticios,
bebidas y tabaco, representaba L. 72,500,000.00, equivalente al 21% de la producción
industrial del país y el 38% de las 28 empresas más grandes.
La concentración industrial era todavía más evidente en las subramas de producción. Por
AH
ejemplo, en la industria de papel y productos de papel, las cuatro empresas más grandes
constituían el 99.41% de la producción nacional. Similarmente en la industria de tabaco las
tres empresas más grandes representaban el 97.57% de la producción total. Por otra parte En la
N
fabricación de calzado, la empresa más grande generaba el 64.41% de la producción total.
Asimismo en la producción de plásticos, las 2 empresas más grandes eran responsables por el
93.33% de la producción total en el país.199 U
T-
Otro factor que agudiza las cifras anteriores, que de por sí son bastante dramáticas, es el hecho
de que 20 de las 28 industrias más grandes eran de capital extranjero, usualmente parte de
EG
199
Las cifras anteriormente citadas provienen en su mayoría de la Investigación Industrial de 1968 (también conocido como el
“Estudio 68”) de la Dirección General de Estadística y Censos del Ministerio de Economía. Id. en la 186-189.
78
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AH
Azucarera Choluteca, S.A. 36
La Equitativa, S.A. 43
N
Grupo: British American Tobacco
Hacia los años 1970, la economía de Honduras continuaba expandiéndose. El breve período de
experimentación con las instituciones del Mercado Común Centroamericano lentamente
D
Guatemala202 y Costa Rica.203 En gran parte dicho retroceso en los intentos integracionistas se
debió a la alta concentración del poder económico en todos los mercados centroamericanos, lo
que causaba grandes pérdidas en las economías locales. A las pérdidas comerciales se
200
Vid. id. en la 179-181.
201
Vigente desde el 6 de septiembre de 1972. Funes Cruz y Zelaya Lozano, op. cit., 119.
202
Bases para regular el intercambio comercial, 29 de abril de 1983.
203
Acuerdo bilateral de comercio con Costa Rica, 26 de mayo de 1973.
79
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sumaban las tributarias, ya que el sistema del Mercado Común Centroamericano funcionaba a
base de grandes exenciones tributarias, las que beneficiaron a sociedades extranjeras más de lo
que producían beneficios locales.204
AH
El período del presidente Oswaldo López Arellano, quien había retomado las riendas del
gobierno después del golpe de Estado contra Villeda Morales que finalizó en 1971. Desde
1969, los dos partidos políticos mayoritarios, el Nacional y Liberal, comenzaron discusiones
para abordar el tema de la transición política del gobierno militar a uno civil. Ambos
N
coincidieron en un Convenio Político de Unidad bipartidista que, entre otras cosas, designaría
U
un plan mínimo de gobierno contentivo de los puntos de concordancia sobre el desarrollo
político y económico del país. A dicho Convenio posteriormente se le adhirió un acuerdo
T-
suplementario que designada la repartición de las diferentes entidades del Estado entre los dos
partidos políticos.205
EG
Fue el Partido Nacional con su candidato, el doctor Ramón Ernesto Cruz, quien logró la
mayoría de votos en la elección de 1971, tomando posesión el 6 de junio de este mismo año.
El acuerdo bipartidista rápidamente causó conflictos entre los partidos mayoritarios, por
I-D
desacuerdos sobre su aplicación, lo que desató una gran inestabilidad política. Dicha
inestabilidad fue exacerbada por la inhabilidad del gobierno del Dr. Cruz de echar a andar el
programa mínimo de gobierno. La falta de concordancia del gobierno con los mayores
D
sectores del país, la empresa privada, el sindicalismo, al igual que el partido de oposición;
llevaron a una crisis aguda en el país. A falta de decisiones, fueron las Fuerzas Armadas que
U
204
Vid. Funes Cruz y Zelaya Laínez, op. cit., 92-93.
205
A dicho acuerdo suplementario se le refirió peyorativamente como el “Pactito” en la prensa nacional. Vid. Becerra, op. cit.,
197.
80
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El golpe de Estado de 1972 repuso en el poder a Oswaldo López Arellano. Durante este
segundo mandato, el Gral. López Arellano implementó varias reformas para dinamizar la
economía nacional. Entre las más importantes figuran las diferentes modificaciones a las
formas de tenencia de la tierra, las cuales estaban enfocadas en reducir la existencia de tierra
inutilizada y revertir la gran concentración de la propiedad en las manos de latifundistas que
excluían a pequeños productores que no tenían acceso a propiedad. A pesar de que dichas
medidas podrían ser consideradas puramente populistas y desconectadas de una lógica
AH
económica, dicha reforma parece tener orígenes definitivamente capitalistas, pues no deseaban
interferir con la propiedad utilizada por los empresarios, sino con los terrenos ejidales sin
desarrollar.206
N
El gobierno del Gral. López Arellano también creó instituciones de gran importe social. En
U
primer lugar tenemos al Instituto de Formación Profesional (INFOP),207 el cual fue constituido
T-
para mejorar la productividad de la mano de obra local. Por otra parte también se inició
durante este gobierno Corporación Hondureña de Desarrollo Forestal (COHDEFOR),208 una
institución dedicada al aprovechamiento racional de los recursos forestales del país. Todas
EG
estas reformas estaban enmarcadas dentro de un Plan Nacional de Desarrollo, con los
siguientes objetivos:
I-D
exportable y fortalecer la posición de nuestra economía frente a los cambios del mercado
internacional”.209
206
Solamente 18% de las tierras repartidas durante esta Reforma Agraria fueron propiedad privada que no cumplía con la
función social. D’Ans, op. cit., 308.
207
Decreto 10, 28 de septiembre de 1972.
208
Decreto 103, 10 de enero de 1974.
209
Becerra, op. cit., 203.
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Así entonces el Gral. López Arellano inició varias reformas con el fin de revitalizar la
economía. Una de sus reformas populares “sometía a vigilancia legal los préstamos entre
particulares, hasta entonces usurarios, y que usurpaban el papel de los bancos en lo que
respecta a la circulación de capital”.210 También comenzó el control de precios de los bienes
de la canasta básica a través del BANASUPRO, otra institución creada durante su gobierno, en
1974. La Corporación Nacional de Inversiones (CONADI) fue una más de las instituciones
novedosas creadas durante este gobierno.211 Esta última estaba dedicada a crear oportunidades
AH
de inversión privada, avaladas directamente por el Estado.
Una de sus más controversiales batallas fue contra los monopolios bananeros, en la
N
denominada “Guerra del Banano”. Dicha guerra inició cuando el Gral. López Arellano decidió
enfrentar frontalmente a las empresas bananeras extranjeras en Honduras, duplicándoles el
U
arancel de exportación, bajo el supuesto de que los demás países exportadores de banano en la
región se unirían en un solo frente. Sin embargo todos los países iniciaron estrategias
T-
diferentes: Guatemala y Nicaragua no tomaron acción alguna, Costa Rica y Panamá
incrementaron todavía más el arancel de exportación, Ecuador eliminó por completo el
EG
impuesto y ofreció aún más ventajas a las bananeras. Utilizando dicha descoordinación como
punto de apoyo, las compañías bananeras en Honduras decidieron reducir su volumen de
exportación en un intento de dejar sin liquidez la tesorería del Estado, llegando al extremos
I-D
como el de la Standard Fruit, quien prefirió “destruir 100 mil cajas de bananos a la semana, 25
mil de piña y 10 mil de cocos” en vez de exportarlas.212
Las compañías bananeras lograron doblegar al gobierno del Gral. López Arellano, quien
D
210
Mediante el Decreto 14, 9 de enero de 1973. D’ans, op. cit., 309.
211
Vid. Decreto 136, 9 de julio de 1974. Dicha empresa terminó en una deuda multimillonaria para el país, en su condición de
aval de varias empresas que fracasaron por completo.
212
Becerra, op. cit., 205.
82
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Resultó que en base a sospechas acerca de un posible soborno que las compañías bananeras
habían dado al gobierno del Gral. López Arellano, con el fin de llegar a un acuerdo sobre
aranceles de exportación del banano, se nombró una Comisión Investigadora para esclarecer
los hechos. La Comisión Investigadora produjo un informe en el cual se acusaba directamente
al Ministro de Economía, Gral. Abraham Bennaton Ramos e indirectamente al Gral. López
Arellano. Dicho escándalo provocó la destitución del Gral. López Arellano, quien fue
sustituido por el Gral. Juan Alberto Melgar Castro el 22 de abril de 1975.
AH
El Gral. Melgar Castro estuvo en el poder hasta 1978. Durante su gobierno lentamente fueron
disminuyéndose los rasgos progresistas del gobierno anterior. Sin embargo el Gral. Melgar
N
Castro fue el que definitivamente canceló las concesiones bananeras, y obtuvo la devolución
de los ferrocarriles de la Tela Railroad Co. y la Standard Fruit Co.213 En algunas de las tierras
U
confiscadas surgieron experimentales asociaciones que deseaban penetrar al mercado como la
T-
Empresa Campesina Asociativa de Isletas, una especie de cooperativa que comenzó vendiendo
su producción bananera a un fondo común de comercialización de la Unión de Productores
Exportadores de Banano (UPEB), pero que eventualmente sucumbieron ante la misma presión
EG
El Gral. Melgar Castro fue sustituido por una Junta de Gobierno nombrada por el Consejo
D
Superior de las Fuerzas Armadas, integrado por el Gral. Policarpo Paz García, Cl. Domingo
U
Álvarez Cruz y Tte. Cl. Amílcar Zelaya. La creciente inconformidad de la ciudadanía con
respecto a los gobiernos militares forzó a la creación y aplicación de la Ley electoral y de
organizaciones políticas, según la cual se convocó a una Asamblea Nacional Constituyente
que se integraría de acuerdo con los resultados de las elecciones del 20 de abril de 1980.
213
D’Ans, op. cit., 321.
214
Id. en la 323.
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Dichas elecciones fueron ganadas por el Partido Liberal, quien obtuvo 35 diputados, seguido
por el Partido Nacional, con 33 y el Partido de Innovación Nacional y Unidad (PINU), con 3
diputados.
AH
El 20 de abril de 1981 la Asamblea Nacional Constituyente decretó una nueva Ley electoral y
de organizaciones políticas, el cual llamaba a elecciones el 29 de noviembre de 1981. En
dichas elecciones el Partido Liberal una mayoría amplia, obteniendo la presidencia para su
candidato Roberto Suazo Córdova y 44 diputados al Congreso. Los nacionalistas obtuvieron
N
34 diputados, el PINU 3 y la Democracia Cristiana 1 diputado. Este gobierno pretendió iniciar
U
la transición de un gobierno militar a uno civil, pero la transición se vio restringida por los
eventos geopolíticos de ese momento. En particular, el interés del gobierno estadounidense
T-
con respecto a sus políticas regionales, y en las que se consideraba a Honduras como un país
clave para el apoyo de esas políticas.
EG
215
Dicho monto no incluye la ayuda militar suplementaria, que ascendía a USD 4,000,000.00. Id. en la 340-341.
84
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Sin embargo a principios de esta década la economía mundial experimentó una recesión, y sus
AH
efectos fueron sentidos más duramente dentro del país. Los bienes de consumo aumentaron en
un 100%, cayó bruscamente la tasa de crecimiento del producto interno bruto del país (PIB); a
tal grado que se vuelve negativo en 1982. Igualmente se reduce el producto per cápita, el cual
N
se reduce en 20% entre 1980 y 1984.217 Las quiebras industriales fueron frecuentes en este
período, por diversos factores como la falta de divisas, crédito, o por demanda insuficiente.218
U
A la par de la alarmante situación macroeconómica también se dio una excesiva concentración
T-
del mercado, en la que las empresas industriales de mayor tamaño, que representaban menos
del 0.2% de todas las empresas, generaban el 60% del valor bruto de la producción y
empleaban el 23% de la fuerza laboral en esta rama.219 Por otra parte, el 97.8% de las
EG
empresas más pequeñas, empleaban el 57% de la mano de obra y el 0.1% del valor bruto de
producción.220
I-D
de USD 57,000,000.00.221 El 25 de octubre del mismo año los Estados Unidos de América
U
también suspenden su ayuda, por similares razones. A finales de esta década el déficit en las
finanzas del Estado era abrumador, al igual que en la balanza de pagos. Los salarios se habían
216
Id. en la 354.
217
La falta de crecimiento en la economía medido de acuerdo con el producto interno bruto resultará en que la década de
1980-1989 se le refiera económicamente como la “Década Perdida”. Id. en la 347.
218
Funes y Zelaya, op. cit., 194.
219
Id. en la 199.
220
Id.
221
D’Ans, op. cit., 375.
85
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estancado, de manera que cuando el salario mínimo era L. 250.00 mensuales en 1989, la
canasta básica en ese mismo período costaba L. 1,000.00 mensuales.222 A este panorama
económico de recesión se sumaron todos los problemas sociales que genera una economía en
desarrollo, como por ejemplo, la falta de medicamentos, el analfabetismo, la desnutrición y el
desempleo.
AH
L. La última gran reestructuración de la economía.
Es en este contexto que se celebran las elecciones en noviembre de 1989, en las que resultó
ganador el Licdo. Rafael Leonardo Callejas, quien postuló una reestructuración de la
N
economía basado en teorías económicas neoliberales. En su período presidencial el Licdo.
U
Callejas emprendió una profunda transformación de la economía, con especial orientación a la
estabilización macroeconómica del país. Dicho énfasis se orientó al refinanciamiento de la
T-
deuda externa, al manejo adecuado del presupuesto del Estado y la reducción del déficit en la
balanza de pagos. Igualmente se promovieron los incentivos para la exportación.
EG
Dichos cambios parecen haber tenido un efecto negativo sobre la competencia en el mercado,
U
ya que la industria local y la pequeña y mediana empresa fueron las que más sufrieron sus
consecuencias adversas. Lo anterior se debe a que las empresas de mayor capital y de
propiedad extranjera no perderían capital debido a la devaluación de la moneda puesto que
generalmente no conservaban sus reservas en efectivo local. De hecho los grandes
222
Funes y Zelaya, op. cit., 206.
86
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Las reformas del presidente Callejas fueron las últimas reformas verdaderamente estructurales
a la economía nacional. Sin embargo, con relación a la libertad de mercado y pese a que se
incluía, en el ajuste estructural, una legislación de libre competencia, ésta no se aprobó. En ese
sentido, no hubo ningún tipo de control antimonopolístico o de concentraciones económicas,
AH
ni regulación contra prácticas o conductas anticompetitivas por parte de los agentes
económicos que conformaban los mercados hondureños.
N
En los dos gobiernos del Partido Liberal que sucedieron al gobierno del presidente Callejas,
tampoco se aprobó la legislación antimonopolios que estaba pendiente, y fue hasta el gobierno
U
del Licenciado Ricardo Maduro del Partido Nacional, quince años después de las reformas del
Presidente Callejas en que se aprueba una ley para regular la competencia. Sin embargo la
T-
política de Estado no ha tenido ningún tipo de control o ha investigado siquiera los efectos de
la concentración excesiva en los mercados durante los últimos quince años. En ese sentido, no
EG
existen estudios que muestren el impacto que produce la distribución de los mercados
concentrados: de hecho el último estudio general realizado sobre el tema fue el que se
concluyó en 1968. No obstante los índices de concentración del mercado son evidentes en el
I-D
87
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AH
contiene las disposiciones principales sobre el orden establecido por el Estado. Dicho orden
simultáneamente tiene aspectos de libre mercado y de una economía planificada, lo que hace
que en algunos casos sea confusa su aplicación, o contradictorios sus propósitos. Por ejemplo
N
el artículo 331 de la Constitución indica que el Estado promoverá y protegerá los derechos al
libre comercio en todos sus aspectos, limitado únicamente por las disposiciones de seguridad
U
pública y el interés social. Por otra parte el artículo 329 establece que el desarrollo económico
del país estará sujeto a planeamiento del Estado.
T-
Dichas disposiciones resultan conflictivas, dado que representan dos diferentes planteamientos
EG
La Constitución establece en su artículo 332 que “el Estado, por razones de orden público e
interés social, podrá reservarse el ejercicio de determinadas industrias básicas, explotaciones y
U
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casos de interés público y social, y sin infringir los derechos y libertades reconocidas por esta
Constitución; la latitud que se le otorga al gobierno es muy amplia e indefinida.
El libre comercio fue protegido por la Constitución por primera vez en 1880.223 En la siguiente
Constitución, la de 1894, a pesar de que se reitera el derecho a la “libre industria”, se permiten
los monopolios Estatales por tiempo indefinido en cuanto al aguardiente, la pólvora, el salitre
y el tabaco.224 Además se establece que los “monopolios, privilegios y concesiones sólo
AH
podrán establecerse, por tiempo limitado, para fomentar la introducción o perfeccionamiento
de nuevas industrias, la colonización o inmigración, las instituciones de crédito y la apertura
de vías de comunicación.”225 En este sentido permitía los monopolios Estatales al igual que
N
monopolios privados sancionados por el Estado. No obstante dichas constituciones no
contienen disposición alguna prohibiendo los monopolios privados. Dicha prohibición contra
U
los monopolios emerge en la siguiente Constitución de la República, la de 1904, aunque
siempre permitiéndole al Estado el establecimiento de monopolios, e incluyendo el correo, la
T-
acuñación de moneda, el teléfono y el telégrafo a éstos.226 Dichas prohibiciones fueron
abolidas en 1908227 y no reestablecidas hasta la Constitución de 1957. En esta Constitución se
EG
reservan los derechos del Estado de crear monopolios para el beneficio público, pero prohíbe
la sanción Estatal de monopolios privados228 y además dictando que “las empresas que por la
naturaleza de sus actividades constituyan monopolios de hecho, se someterán a la legislación
especial”.229 Dicha disposición constitucional, por lo tanto, constituye el primer principio
I-D
constitucional requiriendo la promulgación de una ley especial con respecto a los monopolios.
Esta disposición fue la base de la actual Constitución de 1982, en la cual se “prohíben los
monopolios, monopsonios, oligopolios, acaparamiento y prácticas similares en la actividad
D
89
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Al nivel constitucional, existen tratados particulares que extienden las protecciones legales de
las leyes hondureñas a las personas naturales o legales ciudadanos de otros países. Este es el
caso por ejemplo con los Estados Unidos de América con el Tratado entre el gobierno de los
Estados Unidos de América y el gobierno de Honduras relativo al fomento y la protección
recíproca de la inversión.230 Dicho tratado permite a los ciudadanos de los Estados Unidos de
América invocar las protecciones legales otorgadas a los ciudadanos hondureños. En virtud de
este tratado las personas estadounidenses podrían invocar las disposiciones sobre competencia
AH
contenidas en la legislación hondureña, cuando se les afecten los derechos por el Estado.231
El nuevo Tratado de libre comercio suscrito entre Costa Rica, El Salvador, Guatemala,
N
Honduras, Nicaragua y República Dominicana232 y al cual posteriormente se adhirió los
Estados Unidos de América, en su capítulo XV se refiere a dos aspectos de prácticas
U
anticompetitivas. En primer aspecto es un compromiso entre las partes de procurar que los
beneficios del Tratado de libre comercio no sean “menoscabados por prácticas
T-
anticompetitivas”.233 A tal efecto las partes acuerdan implementar disposiciones comunes para
evitar las prácticas anticompetitivas, al igual que promover y establecer instituciones que
EG
regulen las prácticas anticompetitivas dentro y entre las partes. El segundo aspecto es la
creación del Comité de Comercio y Libre Competencia, el cual estará integrado por dos
miembros designados por cada una de las partes, el cual tendrá la responsabilidad de asistir y
vigilar el cumplimiento de los fines anteriormente mencionados.
I-D
primer instrumento legal mercantil que contenía disposiciones en relación con prácticas
monopolísticas. El Código de comercio vigente, emitido en 1950, no regula específicamente
U
los límites de las prácticas monopolísticas, pero prohíbe algunas de estas en sus estipulaciones
en contra de la competencia desleal. Dichas disposiciones, específicamente los artículos 422,
230
Decreto no. 207-98 del 28 de noviembre de 2000.
231
En este respecto, los estadounidenses también gozan de esta misma protección a través de la Ley de inversiones, Decreto
no. 80-92 del 20 de junio de 1992. Vid. discusión infra.
232
Decreto no. 153-2001 del 1º de diciembre de 2001, art. 60.
233
Tratado de libre comercio, art. 15.01.
90
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423, 424 y 425 romano III literal a.), fueron derogadas posteriormente por la Ley para la
defensa y promoción de la competencia.234 Estas disposiciones del Código de comercio
permitían algunas prácticas monopolísticas. Primero el Código de comercio validaba los
“pactos que restrinjan la actuación mercantil de un comerciante respecto a una plaza o región y
una especie de comercio determinados, si no tienen una duración superior a los diez años”.
Además sancionaba los “pactos [entre empresas] que reglamenten, en general, las condiciones
y modalidades de la cantidad y calidad de la producción, o las características de los servicios
AH
prestados al público”.235 Mediante estos dos artículos el Código de comercio permitía la
concertación de precios, la segmentación del mercado, las cuotas de producción y otras
prácticas generalmente consideradas monopolísticas.
N
La Ley del protección al consumidor236 adicionó algunas restricciones a las prácticas
U
monopolísticas, con relación a la competencia desleal. En su artículo 29 dicha ley autoriza al
poder ejecutivo a:
T-
“adoptar las medidas que sean necesarias para prevenir o combatir el acaparamiento o cualquier otra
maquinación que tienda a alterar indebidamente los precios o restringir o limitar la oferta y circulación
EG
los precios. Entre éstos, el artículo 36 del Reglamento a la Ley de protección al consumidor237
234
Decreto no. 234-2005 del 4 de febrero de 2005. Vid. discusión infra. Existen disposiciones que considero paralelas en la
Ley de propiedad industrial de 1993, Decreto 142-93 del 7 de septiembre de 1993, La Gaceta no 27,231 del 23 de diciembre
de 1993, derogado por Ley de propiedad industrial, Decreto 12-99-E del 30 de diciembre de 1999, La Gaceta no 29,084 del
29 de enero de 2000. Dicha ley establece prácticas constitutivas de competencia desleal en su artículo 160, pero su artículo
162 indica que las disposiciones pertinentes contenidas en el Código de comercio y Código civil siempre serán aplicables.
235
Vid. Código de comercio, art. 424.
236
Decreto no. 41-89 del 7 de abril de 1989, reformado por Decreto 54-90, del 10 de julio de 1990.
237
Acuerdo no. 264-89 del 25 de julio de 1989, reformado por el Acuerdo no. 026-90 del 25 de enero de 1990.
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establece que el Estado puede imponer precios máximos fijos a los bienes, porcentajes
máximos de utilidad sobre el precio de costo de producción o adquisición de bienes o
servicios, al igual que cualquier otro sistema que estime conveniente. Mediante este poder el
Estado podría imponer límites a las utilidades obtenidas mediante prácticas monopolísticas.
Existen igualmente otras leyes con disposiciones esporádicas acerca de monopolios. Por
ejemplo la Ley de inversiones, en su artículo 7 indica que “el Estado no reconoce ninguna
AH
forma de monopolio”, y se compromete a adoptar una política para que las actividades
económicas se realicen dentro de un marco de eficiencia económica y competitividad. La Ley
de policía y convivencia social238 también contiene disposiciones respecto a los monopolios,
N
oligopolios, monopsonios, acaparamientos y comercio desleal. El artículo 64 de esta ley
determina que la responsabilidad de combatir las prácticas indicadas recae sobre las
U
Procuradurías del Estado, el Ministerio Público, las municipalidades y la policía. En virtud de
lo anterior, el artículo 65 de esta ley permite a las municipalidades emitir ordenanzas y
T-
regulaciones municipales con el fin de “impedir la destrucción intencional de productos con
fines desleales, la repartición de zonas”, además de otros actos de competencia de desleal.
EG
causar en virtud de su intervención en el mercado. Por este motivo, en el caso de los proyectos
públicos, se creó la Superintendencia de Concesiones mediante la Ley de promoción y
desarrollo de obras públicas y de la infraestructura nacional, la cual tiene entre sus funciones
D
238
Decreto 226-2001.
239
Decreto 283-98, art. 25.
92
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bienes o servicios privados por el Estado.240 De esta manera las contrataciones del Estado
quedan sujetas a normas anticompetitivas.241
AH
tipo de regulación de competencia. Además de la falta de un marco legal uniforme sobre la
competencia, tampoco había una dependencia del Estado que tuviera como facultad o función
la vigilancia de la competencia en el mercado. Además de lo anterior el Poder Ejecutivo nunca
N
emitió informes o planes concretos para promover la competencia en el mercado. Finalmente
las disposiciones legales anteriormente referidas no han sido interpretadas o aplicadas como
U
disposiciones antimonopolísticas, por lo que solamente constituyen instrumentos de derecho
de competencia en nombre. No fue sino hasta el 4 de febrero de 2005 que se emitió un
T-
instrumento jurídico en Honduras especialmente dedicado a la protección de la defensa y
reguladora de las actividades monopolísticas.
EG
En particular en los Estados Unidos de América, ya hacia el siglo XIX existían leyes en los
criminalizando la conspiración para restringir el comercio. La primera pieza de legislación
240
Id. en el art. 26, inciso 3.
241
Otro ejemplo en una ley no vigente viene de la Ley de fomento industrial, Decreto 57-1958, art. 27 literal g, según la cual
las empresas que calificaban para obtener exenciones fiscales bajo esta ley, estaban obligadas a evitar el empleo de prácticas
monopolísticas o monopsonísticas o entendimientos con otras empresas que perjudiquen a los abastecedores de materias
primas, a otras empresas o al público consumidor.
242
Cabanellas de las Cuevas, op. cit., 12.
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antimonopolística integral fue la ley Sherman243 de este país, la cual fue promulgada en 1890.
Debido a su antigüedad, al igual que al volumen de análisis que ha resultado por el tamaño y
complejidad de la economía estadounidense, la jurisprudencia sobre el tema ha tenido gran
influencia sobre los demás sistemas antimonopolísticos en el mundo.
No obstante lo anterior, las normas más influyentes sobre las jurisdicciones de tradición
romana, provienen de las disposiciones antimonopolísticas de la Unión Europea. Dicho
AH
fenómeno refleja la más fácil adaptación de las normas europeas continentales a las
anglosajonas. Muchos de los conceptos que manejan las jurisdicciones anglosajonas tienen
existencia solamente en su jurisprudencia, por lo que son difícilmente aplicables en sistemas
N
legales de tradiciones textualistas.
U
Las normas de la Unión Europea tienen como preludio el tratado para la regulación de la
Comunidad Económica de Carbón y Acero de Europa, suscrito entre Alemania, Bélgica,
T-
Francia, Holanda, Italia y Luxemburgo en 1951.244 Este tratado regulaba las relaciones de
dichos países con los fines de crear un mercado unificado que permitiera un rápido desarrollo
EG
entre las naciones después de la Segunda Guerra Mundial. Las normas e instituciones en dicho
tratado fueron la base del Mercado Común Europeo, constituido mediante el Tratado de
Roma.245 Eventualmente este Mercado Común Europeo llegó a conformar la Unión Europea.
I-D
comercio entre los Estados Miembros y cuyo objeto o efecto fuere impedir, restringir o
U
243
Ley del 2 de julio de 1890 (Estados Unidos de América), 15 U.S.C. §§ 1-7. Se le llama la ley Sherman por su autor, el
entonces senador John Sherman.
244
Vid. Félix A. Názar Espeche, Defensa de la Competencia, (Ed. Depalma, Buenos Aires, Argentina, 2001), 209. Dicho
documento también es conocido como el Tratado de París, 261 S.T.N.U. 140, 18 de abril de 1951.
245
También conocido como Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea o Tratado CEE, 298 S.T.N.U. 3, 25
de marzo de 1957, versión consolidada en Diario Oficial de las Comunidades Europeas no. C325, 24 diciembre 2002.
246
Id. en el art. 85.
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las normas de competencia contenidas en el Tratado de Roma son el modelo que más ha
influenciado varias de las legislaciones antimonopolísticas latinoamericanas más importantes,
como la ley de Defensa de la competencia247 argentina.248
1. Ámbito y aplicación
AH
En Honduras el primer instrumento dedicado a la regulación de la competencia en el mercado
es la Ley para la defensa y promoción de la competencia, cuyo objetivo es “promover y
proteger el ejercicio de la libre competencia con el fin de procurar el funcionamiento eficiente
del mercado y el bienestar del consumidor”.249 Las disposiciones de la ley establecen el marco
N
institucional y legal para cumplir dicho objetivo. La Ley para la defensa y promoción de la
U
competencia está dividida en ocho títulos, los cuales tocan cuatro temas principales: a.) los
conceptos, definiciones y aplicación de la ley (títulos I, II, III y VIII); b.) las prácticas
T-
prohibidas (título IV); c.) la creación y operación de Comisión para la Defensa y Promoción
de la Competencia (título V) y d.) las sanciones y procedimientos administrativos (títulos VI y
VII).
EG
Dentro de los títulos correspondientes al primer tema, la Ley para la defensa y promoción de
la competencia plantea su marco conceptual y alcances. Dicha ley es bastante amplia en sus
I-D
conceptos, la que corresponde a una idea bastante protectiva de la competencia. Por ejemplo la
definición del libre mercado es contundente y extensa. La ley lo define como la:
“situación en la cual existen las condiciones para que cualquier agente económico, sea oferente o demandante,
D
tenga completa libertad para participar en el mercado, y quienes están dentro de él no tengan posibilidad, tanto
individualmente como en colusión con otros, de imponer alguna condición en las relaciones de intercambio que
250
afecte el funcionamiento eficiente del mercado.”
U
Por otra parte la ley es de orden público y tiene aplicación a “todas las áreas de actividad
económica, aún cuando se encuentren reguladas por sus leyes especiales, reglamentos o
247
Ley no. 25,156, Boletín Oficial, (Buenos Aires, Argentina), 20 de septiembre de 1999.
248
Cabanellas de las Cuevas, op. cit., 84.
249
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 1.
250
Id. en su art. 2 inciso 2.).
95
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AH
explotación de algunas industrias. Esta incorporación del artículo 332 constitucional repite una
ideológicamente paradójica concepción del mercado en la Ley para la defensa y promoción de
la competencia, la cual parece estar en tensión incluso con el texto de este mismo artículo.
N
Puesto que esta ley sujeta al Estado bajo sus restricciones, es algo extraño que después limite
su aplicación a éste de una manera tan extensa e indefinida. Al son del último párrafo de dicho
U
artículo, es difícil cuáles serían los límites que esta ley impondría sobre el Estado.
T-
Por contrario ninguna asociación privada tiene protección alguna de la aplicación de la ley, a
pesar de que muchas de ellas fundamentalmente constituyen asociaciones de concertación de
EG
precios o de limitación de la competencia en alguna otra manera; como lo son los sindicatos de
trabajadores, los colegios profesionales253 y las asociaciones empresariales. Por ejemplo la Ley
federal de competencia254 de México exceptúa a los sindicatos y a los derechos de autor, 255
del ámbito de aplicación de la ley.256 Existen varias jurisdicciones en las cuales no se hacen
I-D
251
Id. en su art. 3.
U
252
Id. en su art. 4.
253
De hecho los colegios profesionales se incluyen específicamente dentro del ámbito de aplicación de la ley. Id.
254
Diario Oficial de la Federación (Estados Unidos Mexicanos), 24 de diciembre de 1992, arts. 11 y 13.
255
En la Ley para la defensa y promoción de la competencia tampoco se menciona una excepción para los derechos de autor.
Sin embargo la Constitución de la República hace la distinción bastante clara, por lo que es posible que dicha omisión en la
ley hondureña sea resultado de ese sobreentendido. Vid. Constitución de la República, art. 339 ¶ 2º.
256
Vid., v. gr., Ley de promoción de competencia y defensa del consumidor, Ley no. 7475, alcance no. 20, La Gaceta no. 110,
(San José, Costa Rica), 8 de junio de 1995, art. 6 ¶ 5º; Competition Act (“Ley de competencia”), (Canadá), R.S. 1985, c. C-34,
arts. 4-6.
257
Vid. Defensa de la competencia (Argentina), art. 3. En este respecto la ley argentina es la más amplia en términos de su
cobertura, pues no exceptúa a ningún tipo de persona jurídica o privada, estatal o privada, bajo ningún concepto.
258
Ley de competencia, Decreto no. 528, (San Salvador, El Salvador), 22 de noviembre de 2004, art. 2.
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parece claro que, de ser aplicada textualmente la ley, serían prohibidas varias actividades
como la fijación de honorarios por los colegios profesionales. Existen otras disposiciones
como los derechos de propiedad intelectual, las negociaciones de contratos colectivos y las
asociaciones de patronos, que tienen bases constitucionales, por lo que es dudoso que sean
afectados por un decreto. Sin embargo no es clara la interacción entre la Ley para la defensa y
promoción de la competencia y las disposiciones constitucionales.
AH
Es importante notar también que el alcance de la Ley para la defensa y promoción de la
competencia es nacional al igual que extraterritorial. El artículo 4 somete bajo su ámbito de
aplicación a todas aquellas personas naturales o jurídicas por sus actos, siempre y cuando éstos
N
produzcan en Honduras efectos del tipo regulado. En cuanto a la amplitud de dicho enunciado,
éste parece estar hecho con una redacción bastante clara, dado que textualmente se refiere a
U
cualquier “persona”, y no a un agente económico, empresa o asociación.259 Dicho artículo es
una importante parte de la ley, dado el orden económico contemporáneo. Son varias las
T-
personas jurídicas o naturales que ejercen actos de comercio con un domicilio legal diferente
al hondureño, pero que no obstante influyen marcadamente en la economía nacional. Muchas
EG
de las empresas con mayores volúmenes de venta son transnacionales extranjeras, que sin la
provisión que indica la ley, no estarían sujetos a las regulaciones antimonopolísticas
hondureñas.
I-D
libre competencia: las prácticas restrictivas y las concentraciones económicas. Dentro de las
prácticas restrictivas existen dos tipos, las prácticas prohibidas por su naturaleza y las prácticas
U
prohibidas por sus efectos. Las prácticas prohibidas por su naturaleza están definidas en el
artículo 5 de esta ley e incluyen todas las prácticas cuyos objetos o efecto fundamental sea uno
de los siguientes:
259
Vid. Marcelo Carlos Quaglia, Grupos de empresas, defensa de la competencia y derechos del consumidor, (La Ley,
Buenos Aires, Argentina, 2002), 136-137.
97
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Las anteriores prácticas se consideran jurídicamente inválidas per se, y consecuentemente son
nulos todos los contratos, prácticas o arreglos que caigan dentro de las prohibiciones
AH
anteriores. De lo anterior deducimos que deben ser las prácticas más nocivas al
funcionamiento del mercado.
N
siguientes criterios para la evaluación de la las prácticas prohibidas per se:
U
“a) Que exista una correlación positiva, importante y continuada en los precios de dos o más competidores,
durante un período de tiempo significativo; que no pueda ser atribuido a variaciones en los precios de los factores
de producción;
T-
b) Que los agentes económicos hayan previsto mecanismos de fiscalización o control de la conducta de los demás
participantes en el acuerdo o práctica restrictiva de la libre competencia;
c) Que el número de participantes en el mercado relevante sea reducido;
d) Que los competidores deriven su actividad presuntamente restrictiva de la libre competencia mediante una
medida o disposición legal o administrativa;
EG
e) Que el mercado se comporte de tal manera que no pueda ser explicado razonablemente, a menos que dicha
circunstancia sea el resultado de una de las prácticas mencionadas en el artículo 5 de la Ley [para la defensa y
promoción de la competencia];
f) Que los presuntos infractores hayan sostenido reuniones y/u otras formas de comunicación;
g) Que hubiesen instrucciones o recomendaciones de las cámaras empresariales o asociaciones a sus agremiados,
que pudieren tener el objeto o efecto de impedir, restringir o limitar que sus miembros puedan actuar libremente
en el mercado;
I-D
h) Que el precio de venta ofrecido en el territorio nacional por dos o más competidores de bienes o servicios
susceptibles de intercambiarse internacionalmente sean sensiblemente superiores o inferiores a su referente
internacional, excepto cuando la diferencia se derive de la aplicación de disposiciones fiscales, gastos de
transporte o de distribución;
i) Actuar con negligencia evidente en la presentación de ofertas; presentar ofertas inusualmente similares o sin
fundamento económico; o que de las circunstancias del caso se deduzca la existencia de un patrón atípico de
D
precios, de ofertas ganadoras, asignación geográfica o de clientela entre las ofertas presentadas.”262
mercado cuando no existe ninguna otra explicación razonable para explicarla. Dichas
disposiciones toman en cuenta que la concertación de precios o producción entre empresas
pueden existir incluso tácitamente, sin que las partes expresamente tomen un acuerdo, sino
260
Ley para la defensa y promoción de la competencia. en su art. 5.
261
Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia, Acuerdo no. 001-2007 (6 de julio de 2007), La Gaceta no.
31,364 (25 de julio de 2007).
262
Id. en su art. 4.
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Por otra parte la Ley para la defensa y promoción de la competencia, además de prohibir los
actos anteriormente referidos por su naturaleza, también prohíbe algunos contratos o arreglos
por su efecto. Los actos prohibidos por sus efectos son aquéllos que interfieren con la libre
competencia, y están definidos en el artículo 7 de la ley de la siguiente manera:
AH
“1) Entre agentes económicos que no sean competidores entre sí, la imposición de restricciones concernientes al
territorio, al volumen o a los clientes, así como la obligación de no producir o distribuir bienes o servicios por un
tiempo determinado a un agente económico distribuidor o proveedor para vender bienes o prestar servicios;
2) La fijación de los precios o demás condiciones, que el agente económico distribuidor o proveedor debe
observar al vender bienes o prestar servicios;
N
3) La concertación entre agentes económicos para ejercer presión contra algún agente económico con el propósito
de disuadirlo de una determinada conducta u obligarlo a actuar en un sentido determinado;
4) La subordinación de la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones suplementarias que por su
U
naturaleza o con arreglo a los usos del comercio no guardan relación con el objeto de tales contratos;
5) La transacción sujeta a la condición de no usar, adquirir, vender o proporcionar, los bienes o servicios
producidos, distribuidos o comercializados por un tercero;
6) La fijación de precios por debajo del costo, para eliminar a los competidores en forma total o parcial o la
T-
aplicación de prácticas desleales;
7) La limitación de la producción, distribución o el desarrollo tecnológico por parte de un agente económico, en
perjuicio de los demás agentes económicos o los consumidores;
8) El otorgamiento de condiciones favorables por parte de un agente económico a sus compradores con el
EG
requisito de que sus compras representen un determinado volumen o porcentaje de la demanda de aquéllos; y
9) Cualquier otro acto o negociación que la Comisión [para la Defensa y Promoción de la Competencia]
considere restrinja, disminuya, dañe, impide o vulnere el proceso de libre competencia en la producción,
263
distribución, suministro o comercialización de bienes o servicios.”
A diferencia de las prácticas prohibidos per se o por su naturaleza, las prácticas prohibidas por
I-D
sus efectos únicamente serán sancionados cuando se compruebe que ellos han resultado en una
afectación al mercado, según la determinación de la Comisión para la Defensa y Promoción de
la Competencia.264 Dichos actos no son nulos, solamente anulables. En virtud de esto los actos
D
que suponen una violación a las prácticas prohibidas según sus efectos serán analizados por la
Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia de manera individual.
U
La diferencia entre las prácticas prohibidas per se y aquéllas prohibidas por sus efectos tiene
gran similitud una distinción conceptual hecha en la jurisprudencia estadounidense. En los
Estados Unidos de América, los jueces categorizan las prácticas prohibidas en infracciones per
263
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 7.
264
Vid. id. en su art. 8.
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AH
establece define los criterios a valorarse con relación a las prácticas prohibidas según su
efecto, los cuales son:
“a) Que la práctica imponga sobre un competidor actual o potencial una exclusión del mercado por un tiempo
N
superior a aquél que se justifique mediante una explicación económicamente legítima;
b) Que los agentes económicas deriven su actividad presuntamente restrictiva utilizando indebidamente las
facultades que les otorgan medidas o disposiciones legales o administrativas;
U
c) El otorgamiento de descuentos por parte de productores o proveedores a los compradores con el requisito de
exclusividad en la distribución o comercialización de los productos o servicios, cuando no se justifiquen en
términos de eficiencia económica;
d) La temeridad de la denuncia interpuesta por un competidor actual o potencial;
T-
e) Que no existan agentes económicos capaces de influenciar el comportamiento del presunto infractor.”
Además de ahondar sobre las prácticas prohibidas ya listadas en el artículo 7 de la Ley para la
EG
establecido en la ley, como los indicados en los literales a) a la c) reproducidos arriba. Sin
embargo los literales d) y e) añaden consideraciones adicionales que deben tomarse en cuenta
cuando se hagan las determinaciones del caso.
D
A pesar de que la diferencia entre las prácticas prohibidas por su naturaleza y las prácticas
U
prohibidas por sus efectos se entiende como que los primeros son absolutamente prohibidos y
los segundos son relativamente prohibidos, el artículo 9 de la Ley para la defensa y promoción
de la competencia nubla dicha diferencia. Dicho artículo indica que no se considerarán
restrictivos a la competencia los actos que de hecho generen incrementos en la eficiencia
265
Cabanellas de la Cueva, op. cit., 79.
266
Id. en la 83.
100
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La limitante del artículo 9 hace que ninguna práctica sea contundentemente sancionada,
debido a que siempre existirá el recurso para alegar que la práctica prohibida ha resultado de
AH
hecho en un beneficio al mercado o al consumidor. La responsabilidad por probar dicho
extremo será responsabilidad de quien invoque el recurso. Por otra parte la incorporación del
recurso del artículo 9 representa la preocupación suprema de la legislación por el
N
funcionamiento eficiente del mercado. En este sentido otorga protección a los agentes
económicos siempre y cuando su comportamiento provea un beneficio al mercado o al
consumidor.
U
T-
El Reglamento a la Ley para la defensa y promoción de la competencia indica que se
considerarán como ganancias en eficiencia las siguientes:
EG
“a) La obtención de ahorros en recursos que permitan al agente económico, de manera permanente, producir la
misma cantidad del bien a menor costo o una mayor cantidad del bien al mismo costo;
b) La obtención de menores costos si se producen dos o más bienes o servicios de manera conjunta que
separadamente;
c) La disminución significativa de los gastos administrativos;
d) La innovación y transferencia tecnológica y de información comercial;
I-D
Los criterios indicados anteriormente comprenden varios diferentes beneficios que pueden ser
generados a favor del consumidor y el mercado en general, en términos del desarrollo de
D
también a aquellas empresas que tienen una participación notable en el mercado cuando dicha
posición es alcanzada con medios legítimos. De esta manera los artículos 7 y 9 de esta ley
pretenden no desincentivar a las empresas de que éstas alcancen el liderazgo en el mercado,
siempre y cuando su éxito no sea el producto de conductas dañinas al mercado.
101
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Las conductas prohibidas en los artículos 5 y 7 pueden ser catalogadas según el tipo de efecto
que desean corregir. Entre dichas categorías podemos enumerar las siguientes. El primer tipo
que se regula es la conducta en contra de la dinámica o estructura del mercado.267 Bajo esta
categoría podemos encontrar la fijación de precios (art. 5, inciso 1) y art. 7 inciso 2), la
fijación de cantidades de producción o distribución (arts. 5 inciso 2 y 7 inciso 7), las barreras a
la entrada en el mercado (art. 7 inciso 6)268 y el ejercicio de influencia indebida sobre los
competidores en el mercado (art. 7 incisos 3, 4, 5 y 8). Estas diferentes prácticas constituyen
AH
problemas para el funcionamiento del mercado como tal, pues causan distorsiones directas en
los precios, la oferta y la demanda de un bien.
N
En una segunda categoría de conductas prohibidas se encuentran la integración vertical del
mercado. La integración vertical se refiere a concertación entre agentes económicos que se
U
encuentran en diferentes fases de la producción y distribución de un producto.269 Este
comportamiento va más allá de la competencia directa, puesto que los agentes económicos que
T-
toman este tipo de acuerdos no tienen que ser competidores en el mismo mercado. Dichos
acuerdos incluyen la fijación de precios entre distribuidores o proveedores (art. 7, inciso 2) al
EG
igual que la distribución territorial entre distribuidores o proveedores (art. 5 incisos 1 y 3). Las
restricciones a la integración vertical impiden que un agente económico cause una distorsión
al mercado “a través de un tercero que opera en una etapa anterior o posterior a la que sufre la
restricción”.270 En el caso en cuestión la ley intenta incluir aquellos intentos monopolísticos
I-D
entre agentes económicos que no son competidores, puesto que operan en diferentes fases de
la comercialización del producto, pero que sin embargo restringen la producción para acaparar
el mercado o afectar los precios de un bien.
D
267
Vid. Cabanellas de la Cueva, op. cit., 269.
268
Los precios predatorios y el “dumping” son discutidos supra en la sección III.
269
Vid. Cabanellas de la Cueva, op. cit., 271.
270
Id. en la 272.
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Entre las conductas prohibidas en la legislación hondureña vemos un gran ausente. Uno de los
elementos históricos de la legislación antimonopolística ha sido la inclusión de la figura del
AH
“abuso de la posición dominante” en el mercado. Dicho concepto ya estaba presente en el
texto original del Tratado de Roma. El artículo 85 de dicho tratado dice que “será
incompatible con el Mercado Común y quedará prohibida, en la medida en que pueda afectar
N
el comercio entre los Estados miembros, la explotación abusiva, por parte de una o más
empresas, de una posición dominante en el Mercado Común o en una parte sustancial del
U
mismo”. El abuso de una posición dominante es una norma separada a las prácticas prohibidas
y encapsula el ánimo de las leyes antimonopolísticas, ya que consiste en las acciones
T-
monopolísticas más tradicionales, por un actor que es el principal o único agente económico
de un mercado. Sin embargo, a pesar de que la definición de la posición dominante es más
EG
dominante. Todas las formas de abuso de posición en el mercado se subsumen dentro de las
prácticas prohibidas, con la única distinción de que algunas de éstas pueden cometerse por una
sola persona, a diferencia de otras que requieren concertación. Entre éstas podemos incluir la
D
En la legislación hondureña de hecho existe una tendencia opuesta, según la cual un agente
económico no puede ser penado por la ley simplemente por el hecho de que tiene una
271
Id. en la 271.
272
Vid. Quaglia, op. cit., 138.
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a) La cuota en el mercado relevante según volumen de ventas, número de clientes, capacidad productiva u otros
AH
factores similares;
b) La posibilidad de que pueda fijar precios o afectar los niveles de producción;
c) La existencia o capacidad de crear barreras altas de entrada o salida al mercado;
d) El subsidio de un producto con otro;
e) La capacidad de diferenciación del mercado;
f) La habilidad de vender bajo costos por períodos prolongados;
g) La cantidad de empresas competidoras o productos sustitutivos.
N
El artículo 8 de la Ley para la defensa y promoción de la competencia parece asumir que un
U
motivo de denuncia es la participación notable en el mercado por sí sola, por lo que existe una
defensa determinada a dicha denuncia. En tal sentido parece ser posible promover una
T-
denuncia ante la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia basada en “abuso
de participación notable en el mercado”, la cual se enmarcaría dentro de las mismas
EG
No obstante lo anterior parece ser conceptualmente adecuado castigar las conductas prohibidas
sin mención de la posición dominante, ya que puede argumentarse que los abusos de una
I-D
posición dominante no consisten en actividades distintas de las conductas prohibidas; sino que
simplemente existe una distinción entre las conductas prohibidas ejercidas unilateralmente o
plurilateralmente.275 La eliminación del abuso de poder dominante como norma también
permite simplificar la aplicación de la ley. El análisis requerido para investigar y decidir sobre
D
273
Vid. Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 10.
274
Veáse Reglamento a la Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 8.
275
Vid. Cabanellas de la Cueva, op. cit., 272.
104
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AH
relación a las prácticas prohibidas mediante resolución motivada.276 Dicha motivación deberá
tomar en cuenta varios factores: la gravedad de la falta, las reiteradas infracciones a la Ley
para la defensa y promoción de la competencia, la modalidad y alcance de la restricción a la
N
libre competencia, el perjuicio a los consumidores, la dimensión del mercado afectado, la
duración de la infracción y otros factores similares.277
U
Las multas que la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia pueden ocurrir
T-
en diversas situaciones. La multa puede dirigirse al monto del beneficio ilícitamente obtenido
por la empresa sancionada. Dicha multa deberá ser igual a tres (3) veces el monto del
EG
el doble de la multa previamente impuesta por la conducta prohibida. Un tercer tipo de multa
es la multa es la multa sucesiva, la cual tiene aplicación en contra de una persona que ha sido
notificada de una resolución ordenando medidas preventivas o prohibitivas. Dichas multas
D
pueden variar entre los mil Lempiras (L. 1,000.00) hasta los cincuenta mil Lempiras (L.
50,000.00) diarios desde el día de notificación de la resolución de la Comisión para la Defensa
U
276
Ley para la defensa y promoción de la competencia, en su art. 37.
277
Id. en su art. 39.
105
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AH
influencia” en las decisiones y actos que el otro agente tome. Se exceptúan de consideración
bajo este artículo las asociaciones de tipo temporal o aquéllas constituidas para un proyecto
determinado. Entre los ejemplos del tipo de acciones que constituyen una concentración
económica que proporciona el artículo son compras de acciones u otros títulos-valores,
N
contratos, fusiones y adquisiciones de activos. El Reglamento de la Ley para la defensa y
U
promoción de la competencia en su artículo 9 amplía sobre dicha definición, incluyendo
T-
“la toma de participación accionaria, el control de la administración, la fusión, la adquisición de propiedad o
cualquier otro derecho sobre acciones o participaciones de capital o títulos de deuda que causen cualquier tipo de
influencia en las decisiones societarias, la consolidación, la integración o combinación en sus negocios en todo o
en parte, o cualquier otro acto en virtud del cual se agrupen acciones, partes sociales, fideicomisos o activos que
realicen entre proveedores, clientes o cualquier otro agente económico.
EG
Se incluyen además otras operaciones de concentración derivadas de adjudicaciones judiciales, los actos de
liquidación voluntaria o forzosa y las herencias o legados, por medio de los cuales se concentren empresas,
divisiones o partes de empresas y activos en general.”
Dicha lista incluye cualquier tipo de acto jurídico que permita a un tercero influenciar las
decisiones de la administración de una empresa. Sin embargo para que una operación sea
I-D
considerada una de concentración económica debe al menos existir un nivel mínimo bajo el
cual no se le cabría dentro de dicha definición, a manera de limitar la cantidad de operaciones
objeto de revisión, puesto que algunas serían tan pequeñas que no podrían afectar el
D
Entre las concentraciones económicas se prohíben solamente aquéllas cuyo “objeto o efecto
sea restringir, disminuir, dañar o impedir la libre competencia”.278 Contrario sensu, no
constituyen concentraciones económicas prohibidas, ni infringen sobre la libre competencia,
278
Id. en su art. 12.
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Las concentraciones económicas interfieren con la competitividad porque se suponen ser actos
que pueden interferir con la estructura competitiva en un mercado.279 Cada adquisición de un
AH
agente económico por otro supone la reducción automática de la competencia en el mercado.
Los incrementos en las concentraciones económicas pueden resultar en la desaparición
sustancial o total de la competencia en un mercado. Por otra parte existen mercados que
N
tienden a ser monopolios naturales, o que pueden resultar más eficientes cuando se concentran
los agentes económicos. Por este motivo la ley no prohíbe todas las concentraciones
U
económicas, sino aquéllas que tienen por consecuencia la reducción de la competencia en el
mercado.
T-
Todas las concentraciones económicas deben ser notificadas a la Comisión para la Defensa y
EG
1) La cuota del mercado de los agentes económicos participantes y sus efectos respecto a los demás competidores
y compradores de los bienes o servicios, así como respecto a otros mercados y agentes económicos directamente
U
relacionados;
2) Cuando la posibilidad de que la concentración económica permita, promueva o realice prácticas o conductas
prohibidas o la imposición de barreras a la entrada de nuevos agentes económicos;
3) Cuando la posibilidad de que la concentración económica facilite la elevación unilateral de precios, sin que los
demás agentes económicos pueda, actual o potencialmente, contrarrestar dicho poder;
279
Vid. Cabanellas de la Cueva, op. cit., 596.
280
Ley para la defensa y promoción de la competencia, arts. 13 y 54. Otra opción sería no notificar a la Comisión para la
Defensa y Promoción de la Competencia, pero dicha omisión resulta en incumplimiento de la ley.
107
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4) La necesidad de la concentración económica como opción única para evitar la salida del mercado de los
281
activos productivos de uno de los agentes económicos participantes en la concentración involucrada;
5) El ámbito del mercado relevante donde eventualmente habrá de producir efectos la concentración, al tenor de
los criterios indicados en la ley;
6) El ámbito del mercado relevante donde eventualmente habrá de producir efectos la concentración con respecto
a competidores y demandantes del bien o servicio, como en otros mercados y agentes económicos relacionados;
7) El control de los agentes económicos involucrados en la concentración económica;
d) La participación notable de mercado que podría resultar de producirse la concentración;
e) La valoración en el mercado relevante de las ganancias en eficiencia económica que puedan derivarse de la
concentración, mismas que deberán ser comprobadas por los agentes económicos que la realicen.282
AH
A la par de las consideraciones que deberá tomar en cuenta la Comisión para la Defensa y
Promoción de la Competencia, el reglamento indicado también detalla casos específicos en
que ésta deberá obligatoriamente aprobar la operación. En otras palabras dicha lista constituye
una serie de excepciones, las cuales serán consideradas operaciones lícitas en términos de
N
concentración económica. El Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la
U
competencia en su artículo 13 indica que deberán aprobarse las operaciones en que:
T-
“a) Los agentes económicos involucrados en actos jurídicos sobre acciones o participaciones sociales de
sociedades extranjeras no adquieran el control de sociedades hondureñas, ni acumulen en territorio nacional
acciones; participaciones sociales, participación en fideicomisos o activos en general, adicionales a los que,
directa o indirectamente, posean antes de la transacción;
b) Las concentraciones recaigan sobre un agente económico que se encuentre en estado de insolvencia, siempre
EG
La notificación previa tiene la ventaja de que, en caso de que sea aprobada por la Comisión
para la Defensa y Promoción de la Competencia, dicha concentración no puede ser
posteriormente impugnada. En virtud de lo anterior, las concentraciones económicas
D
aprobadas previamente tienen seguridad sobre su proceder de conformidad de las leyes. Sin
embargo existe la excepción de que, la aprobación no será sujeta a impugnación únicamente
U
281
Id. en su art. 16.
282
Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 12
283
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 14.
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1) Nombre, denominación o razón social completa y domicilio de los agentes económicos que solicitan la
autorización de que se trate, y de los agentes económicos que participen directamente o indirectamente en la
operación de concentración;
2) Certificación de autenticidad de la escritura de constitución de las sociedades y sus modificaciones
debidamente inscritas en el Registro Mercantil. Para el caso de personas naturales deberán señalarse los nombres,
AH
edad, profesión u oficio y números de los documentos de identidad de las mismas y agregar copia certificada
notarialmente de los documentos de identidad respectivos, así como el lugar o medio técnico para oír y recibir
notificaciones y el nombre de las personas autorizadas para tal efecto;
3) Identificación completa de los administradores y/o miembros de la Junta Directiva de las partes involucradas
en la operación;
4) Identificación del representante legal de cada uno de los agentes económicos involucrados en la operación,
acompañado de los documentos que acrediten dicho carácter, y el medio técnico para oír y recibir notificaciones,
N
así como el nombre de las personas autorizadas a tal efecto;
5) Constancia de la composición anterior a la operación de concentración económica del capital social de los
agentes económicos participantes, emitida por la persona que ostenta dichas facultades, y descripción de la nueva
composición de dicho capital;
7) Mención sobre los agentes económicos partes de la transacción que tengan directa o indirectamente
T-
participación en el capital social, en la administración o en cualquier actividad de otros agentes económicos que
produzcan o comercialicen bienes o servicios sustancialmente relacionados con los de los agentes económicos
participantes en la concentración;
8) Los estados financieros de los agentes económicos del ejercicio fiscal del año anterior, auditados externamente
y certificados por un contador público autorizado;
EG
9) Descripción de la concentración económica, sus objetivos y tipo de operación, copia del ante-proyecto de
contrato que regulará la relación de que se trate; así como cualquier otra información relevante relacionada con la
operación de concentración;
10) Descripción de los principales bienes o servicios que produce u ofrece cada agente económico involucrado, la
lista de los bienes o servicios sustitutivos, de los principales agentes económicos no involucrados que los
produzcan o comercialicen en el territorio de la República de Honduras, así como sus datos de la participación en
el mercado;
I-D
11) Localización de los establecimientos de los agentes económicos involucrados, y la ubicación de sus
principales centros de producción y distribución y la relación que éstos guarden con dichos agentes económicos;
12) A opción de los solicitantes, presentación del listado de las personas comisionadas por cada agente
económico parte de la operación de concentración, identificación del cargo que desempeña y datos de contacto
(dirección, teléfonos, fax, dirección electrónica) con el objeto de dar información de cada agente económico
involucrado; y
D
12) Cualquier otra información adicional que determine la Comisión para la Defensa y Promoción de la
284
Competencia.
U
284
Id. en su art. 52; Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia, arts. 15 y 22.
285
El Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia define que el momento en que debe hacerse una
notificación previa es antes del perfeccionamiento del acto jurídico o antes del momento en que comience a ejercerse el
control de hecho sobre un agente. Vid. id. en su art. 8.
109
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notable que en este caso de notificación extemporánea la Ley para la defensa y promoción de
la competencia explícitamente permite la imposición de multas sucesivas. De esta manera la
ley incentiva la notificación previa de las concentraciones, puesto que así se asegura
definitivamente la legalidad de un acto de esta naturaleza y evita posibles multas. A pesar de
que la Ley para la defensa y promoción de la competencia no lo indica, sería coherente y
lógico que los requisitos documentales para la notificación posterior a la concentración
económica fueran análogos a los que corresponden a la verificación previa. En este caso, en
AH
vez del ante-proyecto del contrato que regulará la relación, debería sustituirse por el
documento suscrito de hecho.
N
En los casos en que no se notifica previamente la concentración económica, sea por
notificación posterior o por falta de notificación, la Comisión para la Defensa y Promoción de
U
la Competencia está facultada para investigarla de oficio. La facultad de investigación incluye
la potestad de exigir la documentación relevante al caso.
T-
5. Medidas administrativas en contra de las concentraciones económicas
EG
Entre las acciones que la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia puede
promover para rectificar las distorsiones al mercado causadas por concentraciones
económicas, están las medidas precautorias, las medidas prohibitivas y las medidas
condicionales o correctivas. Las medidas precautorias son aquéllas que puede imponer la
I-D
Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia con el fin de prevenir los posibles
efectos dañinos de alguna concentración económica.286 En tal sentido la Comisión para la
Defensa y Promoción de la Competencia puede ordenar la suspensión de una actividad de
D
Las medidas prohibitivas y condicionales, pueden ordenarse una vez que la Comisión para la
Defensa y Promoción de la Competencia ha emitido una decisión con respecto a una actividad
de concentración económica. En este caso la Comisión puede prohibir definitivamente una
concentración económica o puede condicionar su aprobación mediante medidas correctivas
286
Id. en su art. 17.
110
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que permitan que la concentración económica se adapte a la ley. Las medidas correctivas que
la Comisión puede ordenar son las siguientes:
1) Obligar a escindir, enajenar, vender o traspasar a terceros no relacionados con las partes involucradas en la
concentración, derechos sobre determinados activos, materiales o incorporales, partes sociales o acciones;
2) Llevar a cabo una determinada conducta, o abstenerse de realizarla;
3) Obligar a modificar, transferir o eliminar una determinada línea de producción;
4) Obligar a realizar actos orientados a fomentar la participación de los competidores en el mercado, así como dar
acceso o vender bienes o servicios a éstos;
5) Obligar a modificar o eliminar cláusulas, términos o condiciones de los actos que se celebren o pretendan
AH
celebrarse; y
6) Los demás que tengan por objeto evitar que la concentración económica pueda disminuir, dañar o impedir la
287
competencia o libre concurrencia.
Sin embargo las medidas correctivas anteriores deben cumplir con dos condiciones. En primer
N
lugar deben estar directamente vinculadas a los efectos de una concentración económica y en
segundo lugar deben ser proporcionales a éstos. La imposición de medidas precautorias,
U
prohibitivas o condicionales a concentraciones económicas parece ser la única medida
administrativa aplicable a las concentraciones económicas, con dos excepciones. La primera es
T-
en el caso de notificaciones extemporáneas, de la manera discutida anteriormente. La segunda
excepción ocurre en el caso de desobediencia a una medida precautoria, prohibitiva o
EG
económicas es sin perjuicio a los otros requisitos que impone la ley. Por ejemplo el Código de
comercio contiene un capítulo dedicado a la fusión de las sociedades.289 En este capítulo se
establecen los procedimientos que una sociedad mercantil debe seguir en el caso de que se
D
fusione con otra. Nada en la Ley para la defensa y promoción de la competencia indica que se
modifican de ninguna manera dichos procedimientos. De similar manera la Ley del sistema
U
financiero indica los pasos a seguirse para los cambios de control que ocurren en las
instituciones reguladas. Los cambios de control que incluyen el traspaso de acciones y
cualquier modificación a los estatutos de una sociedad mercantil deben ser notificados y
287
Id. en su art. 19, Reglamento a la Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 28.
288
Id. en el art. 41, numeral 3.
289
Código de comercio, Parte Primera, Título II, Capítulo XI.
111
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AH
Competencia. La Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia es una institución
autónoma con personalidad jurídica, patrimonio propio e independencia funcional,
administrativa, técnica y financiera en su régimen interno al igual que para el cumplimiento de
N
sus funciones.291 Dicha institución está domiciliada en Tegucigalpa,292 pero tiene jurisdicción
sobre todo el territorio nacional293 y la capacidad de abrir oficinas o dependencias en cualquier
lugar del territorio nacional. U
T-
La Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia es la primera institución de su
tipo en la historia de Honduras. En general el desarrollo de las agencias especiales contra el
EG
monopolio es nuevo a la región.294 Si bien en México, uno de los países más industrializados
de la región mesoamericana, no se estableció la Comisión Federal de Competencia hasta el
año de 1993.295 En Centroamérica, aún la más antigua institución de este tipo, la Comisión de
Promoción de la Competencia de Costa Rica data de 1994.296
I-D
290
Ley del sistema financiero, art. 12.
291
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 20.
292
Id. en el art. 21.
293
Id. en el art. 22.
294
En otras jurisdicciones las instituciones supervisoras de la competencia pueden ser más antiguas. En los Estados Unidos de
América, la institución supervisora de la competencia más antigua es la Comisión Federal de Comercio (“Federal Trade
Comission”) comenzó en 1914.
295
Para una breve historia de la Comisión Federal de Competencia, por uno de sus Presidentes, Vid. Fernando Sánchez Ugarte
et al., Los primeros diez años de la Comisión Federal de Competencia, Comisión Federal de Competencia, en
http://www.cfc.gob.mx/index.php?option=com_content&task=blogsection&id=27&Itemid=239, (visitado por última vez el 23
de noviembre de 2006).
296
Ley de promoción de la competencia y defensa efectiva del consumidor, (Costa Rica), Ley no. 7472 (1994).
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“La Dirección Superior está a cargo de la Comisión, la que administra y está integrada por tres (3) Comisionados
que constituyen el pleno de la misma.
Corresponde a la Comisión adoptar las resoluciones, elaborar los reglamentos y las demás disposiciones
pertinentes para asegurar la correcta aplicación de la presente ley y su Reglamento”.
Sobre el segundo párrafo del anterior artículo podríamos hacer una pequeña observación.
Entendemos que el cumplimiento de las tareas enunciadas corresponde a la Comisión como
institución, pero dada la ubicación del presente enunciado, sería apropiado indicar, como
AH
mínimo, quién será el que elabore el reglamento interno, puesto que será éste que definirá las
facultades del personal de la Comisión. Debido a que no es una facultad expresa del
Presidente, no está clara que éste tendría las facultades para definir el reglamento interno.
Además la existencia de una Dirección Superior hace dudar si los legisladores tenían la
N
intención de conferir las facultades en este órgano colegiado, y no en el Presidente por sí solo.
Podemos ver que esta es una preocupación en otras legislaciones, ya que se aclara
U
expresamente que facultades son individuales del Presidente y cuáles corresponden al órgano
T-
colegiado del ente supervisor.297
A pesar de que dicha confusión podría haber sido aclarada mediante reglamento interno298, el
EG
este reglamento crea una nueva definición del “pleno de la Comisión [para la Defensa y
Promoción de la Competencia]”299, el cual entiendo como una asamblea de los comisionados
legalmente celebrada. Se le atribuyen al pleno las siguientes facultades específicas:
D
U
297
Vid., v. gr., Ley federal de competencia (México), art. 25 (“La Comisión [Federal de Competencia] estará integrada por
cinco comisionados, incluyendo al Presidente de la misma. Deliberará en forma colegiada y decidirá los casos por mayoría de
votos, teniendo su Presidente voto de calidad. La Comisión tendrá el personal necesario para el despacho eficaz de sus
asuntos, de acuerdo con su presupuesto autorizado”.); Lei de defesa da concorrência (República Federativa de Brasil), ley no.
8.884/94, D.O.U. del 13 de junio de 1994, arts. 8 (competencia del plenario) y 9 (facultades del presidente).
298
A pesar de que una de las preguntas es quién tiene la facultad y/u obligación de elaborarlo dentro de la Comisión para la
Defensa y Promoción de la Competencia. Como ejemplo de una ley que resuelve dichas ambigüedades mediante reglamento,
podemos observar la Reglamentación de la ley 25156 (Defensa de la competencia) de Argentina, cuyo artículo 17 encarga
expresamente al Presidente del Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia las tareas de “formular el proyecto de
presupuesto, estructura funcional, organigrama, objetivos, misiones y funciones de los cargos que componen la planta del
personal permanente de dicho Tribunal”.
299
Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 2.
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AH
A pesar de las confusiones que resultan de usar indiscriminadamente los términos de
Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia y Pleno, y la falta de determinación
exacta de los funciones del Presidente con relación a ellos, considero que todos los actos
N
procesales de esta Comisión deberán ser resueltos a través del Pleno. Las facultades del Pleno
indicadas anteriormente parecen apuntar que el rol del presidente deberá ser mínimo, y
U
limitado a la representación legal de la Comisión para la Defensa y Promoción de la
T-
Competencia y presidir las audiencias que resulten del proceso.
Los Comisionados tienen la categoría de funcionarios públicos, por que están sujetos a todas
EG
las obligaciones y poseen todos los derechos correspondientes. Ellos tienen una posición
bastante delicada según las disposiciones que la Ley para la defensa y promoción de la
competencia les dedica. Los Comisionados están restringidos de tomar otros trabajos, siendo
I-D
300
Id. en su art. 28.
U
301
Id. en su art. 35.
302
Id. en su art. 40.
303
Id. en su art. 44.
304
Id. en su art. 43.
305
Id. en su art. 45 ¶ 2.
306
Id. en su art. 47.
307
Id. en su art. 57.
308
Id. en su art. 58.
309
Id. en su art. 71.
310
Id. en su art. 77 ¶ 2.
311
Id. en su art. 78.
312
Ley para la promoción y defensa de la competencia, art. 25.
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AH
prohíbe a los Comisionados por un período de seis (6) meses posterior al cese en su cargo, que
sean contratados por sociedades que han estado bajo investigación en la Comisión. En este
sentido se previene una posible forma de divulgación de información confidencial, ya que
N
siendo empleado de una sociedad que ha sido investigada, un ex-Comisionado podría revelar
información sobre procesos todavía en curso.
U
Sería prematuro opinar sobre la efectividad del el espacio de tiempo por el cual se limita a los
T-
Comisionados posterior a su cese de actividades, debido a que se desconoce cuál será el
período de tiempo dentro del cual normalmente se evacuarán los trámites ante la Comisión
EG
sociedades que hayan estado bajo investigación, por lo dicha prohibición no cubre a personas
naturales, y no es enteramente claro si aplicaría a asociaciones civiles.
D
Por otra parte los Comisionados gozan de amplia protección del Estado referente a sus
acciones. Debido a que las determinaciones que hacen los Comisionados son exclusivamente
U
de orden económico, y las cuales podrían resultar en grandes pérdidas para cualquier parte
involucrada. La aplicación de la Ley para la defensa y promoción de la competencia puede
prohibir que ocurra un negocio lucrativo, sancionar un negocio que ha ocurrido o resultar en
multas cuantiosas. En tal sentido la única manera de proteger la independencia de criterio de
313
Id. en su art. 28.
314
Id. en su art. 32.
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En relación con lo anterior la Ley para la defensa y promoción de la competencia, prohíbe que
se demanden a los Comisionados en forma personal. Esta ley estipula que:
“No podrá ejercerse acción judicial alguna contra los miembros de la Comisión, por razón de las decisiones y
acuerdos tomados por éstos en el cumplimiento de la ley, sin que previamente se haya promovido la
AH
correspondiente acción contencioso-administrativa y que ésta haya sido resulto favorablemente a las pretensiones
del actor o demandante, mediante sentencia judicial firme.
Sin perjuicio de lo señalado anteriormente, los Comisionados gozarán del beneficio de del ante-juicio previsto en
el Artículo 79, Atribución 4) de la Ley de Organización y Atribución de los Tribunales.
Sin haberse cumplido el requisito antes señalado, ningún juzgado o tribunal podrá dar curso a las acciones a título
N
personal, contra los Comisionados, por razón de las decisiones y acuerdos adoptados en el desempeño de sus
funciones, aún después de haber vacado el cargo, estarán bajo la responsabilidad de la Comisión, sin perjuicio de
315
la acción de repetición por parte del Estado en caso de comprobarse dolo o culpa.”
U
A pesar de que parece una protección bastante amplia para los Comisionados, ésta solamente
T-
se extiende a los actos tomados en cumplimiento de la ley, lo que abre la puerta a una variedad
de interpretaciones. Por ejemplo cualquier decisión potencialmente podría considerarse como
“contraria a la ley” en una revisión posterior que esté en desacuerdo a su conclusión.
EG
Adicionalmente la protección brindada por dicho artículo también pareciera tener limitaciones.
El artículo 32 de la Ley para la defensa y promoción de la competencia permite acciones
civiles y penales por violaciones a la confidencialidad de los asuntos tratados en la Comisión.
I-D
No está completamente claro si la disposición del artículo 32 es una excepción al artículo 25, o
si siempre está sujeto a los procedimientos de este último.
A los Comisionados también se les otorga estabilidad en otros aspectos. Los Comisionados
D
son electos por el Congreso Nacional por períodos de siete (7) años, escogidos entre los
U
315
Id. en su art. 25.
316
Id. en su art. 61.
116
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gobierno cada cuatro (4) años, por lo que es más conducente a una gestión más coherente y
desarrollada. Los requisitos para ser Comisionado son los siguientes:
Los anteriores requisitos son de crucial importancia; puesto que “la idoneidad para el cargo y
AH
la técnica económica-jurídica deberán constituir la base de los concursos, además de los
antecedentes”.318 La mayoría de las legislaciones han requerido la utilización de expertos para
interpretar las normas de competencia, debido a que es sobreentendido que los temas que
N
surgen normalmente en el ámbito de aplicación de las normas antimonopolísticas tienen un
gran componente económico.319
U
Además de los requisitos debemos sopesar las inhabilidades, las cuales pareciera a primera
T-
impresión aplicaran solo a los Comisionados, pero las cuales se extienden a cualquier
miembro de la Comisión. Quedan inhabilitados para ser miembros de la Comisión quienes:
EG
317
Id. en su art. 26.
318
Vid. Názar Espeche, op. cit., 83
319
Vid., v. gr., Defensa de la competencia (Argentina), art. 18 (“El Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia estará
integrado por siete miembros con suficientes antecedentes e idoneidad para ejercer el cargo, de los cuales dos por lo menos
serán abogados y otros dos, profesionales en ciencias económicas, todos ellos con más de cinco años en el ejercicio de la
profesión”.); Ley de competencia federal (México), art. 26 (“Los comisionados serán designados por el titular del Ejecutivo
Federal y deberán […s]er ciudadanos mexicanos, profesionales en materias afines al objeto de esta ley, mayores de treinta y
cinco años de edad y menores de setenta y cinco”; Ley para promover y proteger el ejercicio de la libre competencia
(Venezuela), Gaceta Oficial no. 34,880, 13 de enero de 1992, art. 23 (“El Superintendente [de la Superintendencia para la
Promoción y Protección de la Libre Competencia] y el Adjunto deberán ser mayores de treinta (30) años, de reconocida
probidad y experiencia en asuntos financieros, económicos y mercantiles, vinculados a las materias propias de esta Ley”.).
320
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 27.
117
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Además de los Comisionados, el único otro oficial específicamente nombrado en la Ley para
la defensa y promoción de la competencia es el Secretario. En cuanto al Secretario, el artículo
33 de esta ley dispone que: “[l]a Comisión nombrará un Secretario que debe ser electo por la
AH
misma y además contará con las unidades administrativas y técnicas que requiera para el
ejercicio de sus funciones. Su organización interna estará regulada por un Reglamento.” La
redacción del artículo antecedente es un tanto confusa por dos razones. En primer lugar
N
menciona que la Comisión elegirá al Secretario, pero no se sabe de qué manera se efectuará
dicha elección. Dado que el Presidente de la Comisión Superior es quien ostenta la
U
representación y tiene su mando administrativo, podría deducirse que es él quien debe hacer
dicha elección. Igualmente podría recaer dicha facultad en el Pleno. Sin embargo, debido a que
T-
existe una Dirección Superior, dicha disposición podría igualmente significar que será la
Dirección Superior quien tomará un voto sobre dicho nombramiento.321 En segundo lugar
EG
deberá ser más claro que será la Comisión que tendrá unidades administrativas y técnicas
internas, y no es el Secretario que contará con dichas dependencias en el ejercicio de sus
funciones.
I-D
constitutiva, que será la Dirección Superior que elaborará un reglamento interno, el cual
U
321
Vid. supra discusión anterior sobre la falta de claridad en la especificación de las facultades de la Dirección Superior y el
Presidente.
322
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 33.
323
A la fecha de la conclusión del presente documento no se había elaborado dicho reglamento interno. Cabe diferenciar que
el reglamento interno es un instrumento de normas administrativas y organizativas para la Comisión para la Defensa y
Promoción de la Competencia, a diferente al Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia.
118
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a. Emitir opiniones
AH
La primera facultad listada en el artículo 34 es la de:
“Emitir opiniones o recomendaciones en los casos que se estime conveniente o que se lo soliciten,
N
sobre los proyectos de leyes, reglamentos, decretos o acuerdo ejecutivos, resoluciones, acuerdos,
convenios, tratados internacionales y los demás actos de la Administración Pública que tengan
relación con la presente ley.”
U
Bajo esta facultad la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia se constituye
T-
como un órgano consultivo al igual que resolutivo. Como mínimo, dicho artículo debe
entenderse como una obligación de presentar opiniones y recomendaciones para cualquier ente
EG
del Estado sobre cualquiera de sus actos, cuando tenga relación con materias de competencia.
El presente artículo tiene íntima relación con su función de emisión de dictámenes para
autoridades administrativas o judiciales. Sin embargo, debido a los supuestos indicados en este
inciso, que estas opiniones no son relacionadas con casos específicos, sino con materias de
I-D
que responder a solicitudes. Sin embargo tampoco está apropiadamente definido si dicha
facultad es potestativa u obligatoria, o si depende del caso. Podríamos imaginarnos que la
Comisión podría emitir opiniones a solicitud de partes privadas cuando lo estime conveniente,
324
Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 80.
119
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pero que estaría obligada a proveer dichas opiniones cuando le sean solicitadas por un ente
público.
El rol de las opiniones es uno de suma importancia en cuanto al orden que la Comisión para la
Defensa y Promoción de la Competencia intenta imponer. En gran parte el propósito de su
creación, y de la ley misma, es mantener un orden predecible sobre las transacciones en el
mercado. Gran parte de dicha claridad existe cuando las leyes están en concordancia unas con
AH
otras, lo que parece ser el efecto que intenta producir las consultas En cuanto más claras sean
los lineamientos que deban seguir las empresas y, si es posible, concertar los diversos
instrumentos legales en todos los niveles, mejor se adaptarán dichas empresas a las exigencias
N
de la ley.
U
Dado que el Estado no ha formulado todavía una política coherente de competencia, habría
sido recomendable encargarle esta tarea a la Comisión para la Defensa y Promoción de la
T-
Competencia. Si tomamos el caso particular de la Unión Europea, para ilustración, vemos que
la Dirección General de Competencia (DG-COMP) es parte de la Comisión Europea, el
EG
como un factor crucial para la creación de las condiciones apropiadas para el crecimiento
económico y prosperidad, ya que influencia las decisiones de inversión, adquisiciones
comerciales, políticas de precios y desempeño económico. La política de competencia ayuda
D
325
Whish, op. cit., 53.
326
Dirección General de Competencia, Misión, en http://ec.europa.eu/comm/dgs/competition/mission/ (visitada por última vez
el 31 de diciembre de 2006).
120
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AH
Por otra parte, una facultad relacionada a la presente, que no está prevista para la Comisión
para la Defensa y Promoción de la Competencia, es de emitir opiniones sobre casos
específicos para partes privadas. Los órganos supervisores de leyes antimonopolísticas
N
comúnmente tienen la facultad de emitir las opiniones que comprende el primer inciso del
artículo 34 de la Ley para la defensa y promoción de la competencia. Por esto no es de
U
extrañarnos que “[e]sta facultad es utilizada con alguna frecuencia, en los Estados Unidos, por
la Comisión Federal de Comercio, y en menor medida, por la División Antitrust del
T-
Departamento de Justicia”.327 Sin embargo, en el caso de los E.E.U.U., “[t]ales opiniones no
obligan formalmente a los entes que las emiten, pero en los hechos éstos se abstienen de
EG
iniciar acciones si han pronunciado una opinión favorable a la validez de las conductas
consideradas lícitas”.328 El Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la
competencia claramente expresa que sus opiniones no serán vinculantes, pero podrían seguir
la misma política.329
I-D
La emisión de opiniones en casos concretos podría ser una herramienta invaluable para la
efectividad de la Ley para la defensa y promoción de la competencia. Esta facultad tiene
D
327
Cabanellas de la Cueva, op. cit., 754.
328
Id.
329
Reglamento de la Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 80 ¶ 4.
121
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AH
Además de la función consultiva la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia
tiene roles investigativos y resolutivos. En cuanto a las prácticas y conductas prohibidas la
Comisión permanentemente debe vigilar el comportamiento de los agentes económicos. La ley
N
no identifica taxativamente las acciones investigativas que pueda tomar la Comisión de
acuerdo con el objetivo de la ley, lo que le otorga bastante libertad de acción. Debido a lo
U
anterior es difícil distinguir cuáles serían los límites de actuación de la Comisión, por lo que es
posible que sus facultades pudieran fácilmente abusarse.
T-
Entendemos que la Comisión tendría aquellos poderes investigativos usualmente utilizados
EG
para obtener medios probatorios en procesos judiciales. Como mínimo dichos poderes
incluirían la habilidad de emplazar personas naturales o jurídicas; requerir cualquier
documentación comercial sobre materias probatorias a su investigaciones, incluyendo libros,
I-D
particularidad de esta ley. Como lo he descrito anteriormente, existen dos tipos de actos
330
Cfr., v. gr., Defensa de la competencia (Argentina), art. 12 (“Son funciones y facultades del Tribunal Nacional de Defensa
de la Competencia: a) realizar los estudios e investigaciones de mercado que considere pertinentes. Para ello podrá requerir a
los particulares y autoridades nacionales, provinciales o municipales, y a las asociaciones de defensa de consumidores y de los
usuarios, la documentación y colaboración que juzgue necesarias; b) celebrar audiencias con los presuntos responsables,
denunciantes, damnificados, testigos y peritos, recibirles la declaración y ordenar careos, para lo cual podrá solicitar el auxilio
de la fuerza pública; c) realizar las pericias necesarias sobre libros, documentos, y demás elementos conducentes a la
investigación, controlar existencias, comprobar orígenes y costos de materias primar u otros bienes […]; k) acceder a los
lugares objeto de inspección con el consentimiento de los ocupantes o mediante orden judicial que será solicitada por el
Tribunal ante juez competente, quien deberá resolver durante el plazo de veinticuatro horas […].).
122
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penalizados por la ley: las prácticas prohibidas y las concentraciones económicas. Cuando la
ley menciona las facultades investigativas con relación a las conductas prohibidas, permite el
uso de dichas facultades para cualquier violación de la ley, sin excluir a las concentraciones
económicas.331 Sin embargo las facultades investigativas con respecto a las concentraciones
económicas no se extienden a las conductas prohibidas. Dicha redacción, textualmente
interpretada, significaría que, al investigar las concentraciones económicas, la Comisión para
la Defensa y Promoción de la Competencia podría escoger entre cualquier método
AH
investigativo permitido por la ley, pero no así para las conductas prohibidas. Esto resultaría en
un proceso impredecible, puesto que los dos tipos de investigaciones tienen algunas
diferencias, en general siendo más amplias para las conductas prohibidas. No obstante
N
considero que debemos considerar dicha confusión una ambigüedad no intencional por parte
de los redactores. Si fuese como textualmente redactada, no habría mucho sentido en que la
U
ley distinguiera dos diferentes procesos investigativos, sino que simplemente hubiera
establecido un proceso único para todas las investigaciones. Por lo tanto, a pesar del texto de
T-
la ley, debería considerarse que las facultades investigativas otorgadas con relación a las
concentraciones económicas son exclusivas a este proceso, y las demás son exclusivas para el
EG
En cuanto a las facultades investigativas que considero son específicas a las prácticas
I-D
prohibidas, hallamos varias. La primera mencionada es la habilidad de citar a las partes para
comparecer a responder ante la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia.332
Otra facultad mencionada es la solicitud de información, o “d]ocumentos y la información
necesaria”, la cual puede ser notificada por escrito a cualquier agente económico en el
D
inspecciones en el lugar de los hechos “cuando existan indicios racionales de una violación a
las disposiciones de la presente ley y sus reglamentos”,334 las cuales deberán constar en
331
Vid., v. gr., Ley para la promoción y defensa de la competencia, art. 47 (“violaciones a las disposiciones de la presente ley
y sus reglamentos”).
332
Id. en su art. 42.
333
Id. en su art. 46.
334
Id. en su art. 47.
123
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Con respecto a las facultades investigativas específicas a la ley económica, esta es la tercera
AH
función listada en el artículo 34, la cual indica que la Comisión tiene la función de:
“Verificar e investigar las concentraciones económicas para determinar su compatibilidad con la presente ley y
cuando sea una de las prohibidas, dictar las medidas de conformidad con el artículo 19 de la presente ley”
N
La Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia tiene facultades investigativas
específicas para evaluar las concentraciones económicas, aparte de aquéllas previstas para
U
investigar las conductas prohibidas. En primer lugar, cuando una concentración económica no
T-
haya sido voluntariamente sometida a la consideración de la Comisión, y haya una presunción
de que dicha concentración económica restringe, disminuye, daña o impide la competencia en
el mercado; la Comisión deberá investigarla de oficio.338 Posiblemente dicha disposición
EG
causará que varios eventos como fusiones y compraventas de participación societaria sean
rutinariamente investigados, especialmente en las empresas de mayor tamaño en el mercado.
Dicho fenómeno no se ha dado hasta la fecha del presente documento, pero dadas los amplios
I-D
criterios que la ley establece, parece inevitable que la tendencia sea a investigar un alto
porcentaje de todas las concentraciones.
información deberá ser relevante para el análisis económico que debe ser desarrollado por la
Comisión para determinar la legalidad de una concentración económica, en consideración de
los siguientes criterios:
335
Id. en su art. 48.
336
Id. en su art. 49.
337
Id. en su art. 50.
338
Id. en su art. 15.
339
Id. en su art. 15.
124
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“1) La cuota de mercado de los agentes económicos participantes y sus efectos respecto a los demás competidores
y compradores de los bienes y servicios, así como respecto a otros mercados y agentes económicos directamente
relacionados;
2) Cuando la posibilidad de que la concentración económica permita, promueva o realice prácticas o conductas
prohibidas o la imposición de barreras a la entrada de nuevos agentes económicos;
3) Cuando la posibilidad de que la concentración económica facilite la elevación unilateral de precios, sin que los
demás agentes económicos puedan, actual o potencialmente, contrarrestar dicho poder, y;
4) La necesidad de la concentración económica como opción única para evitar la salida del mercado de los
340
activos productivos de uno de los agentes económicos participantes en la concentración económica”.
AH
Además de los criterios anteriormente identificados, la Comisión también puede desarrollar o
ampliar los criterios según las necesidades establecidas en la Ley para la defensa y promoción
de la competencia. Es importante identificar que dichos requisitos proveen bastante latitud
N
para las investigaciones de la Comisión, puesto que incluyen cualquier información con
relevancia al mercado y el desempeño económico de la empresa o empresas involucradas en la
U
concentración económica. Debido a lo anterior es evidente que dicha información abarcaría
virtualmente todos los aspectos de la operación de una empresa mercantil.
T-
Es por este motivo que el reglamento de la Comisión para la Defensa y Promoción de la
EG
Competencia deberá ser cuidadoso en elaborar las reglas a seguir para solicitar información de
una persona durante el curso de una investigación. Por ejemplo la Comisión Europea utiliza el
siguiente método: “la Comisión deberá indicar el fundamento legal y el propósito de la
solicitud, especificar qué información está siendo solicitada y fijar el plazo de tiempo durante
I-D
el cual deberá suministrarse la información; además deberá explicar las sanciones […] por
suministrar información incorrecta o falsa”.341 Esta fórmula consiste en reglas puntuales y
sensatas a seguir en el caso de solicitudes de información. Es igualmente importante para los
D
ciudadanos como para la Comisión evitar el abuso de poder que fácilmente podría darse
comenzando investigaciones innecesarias o sin fundamento, al igual que la petición de una
U
340
Id. en su art. 16.
341
Whish, op. cit., 261.
125
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En el inicio del proceso de verificación de una concentración económica, la ley exige alguna
información preliminar que debe ser entregada.342 Dicha información consiste en un breve
resumen fáctico de la concentración económica bajo investigación. Sin embargo está claro que
la Comisión puede requerir documentos o datos adicionales a los previos. No obstante los
poderes de investigación para las concentraciones económicas parecen ser más limitados que
los de conductas prohibidas, puesto que la ley únicamente menciona la posibilidad de
investigar prueba documental. La ley parece tomar en cuenta que prácticamente todos los
AH
aspectos de la concentración económica pueden ser verificados a través de documentos.
En general, con relación a ambas tipos de investigaciones: las dirigidas a las conductas
N
prohibidas al igual que a las concentraciones económicas, podemos observar que son procesos
administrativos bastante particulares. A diferencia de otras jurisdicciones, como la argentina y
U
la española, la Comisión no necesita depender en otras agencias estatales para obtener órdenes
con relación a sus investigaciones, sino que la ley indica que dichas acciones serán realizadas
T-
directamente por la Comisión. En la República de Argentina, el Tribunal de Defensa de la
Competencia tiene poder para realizar la instrucción del caso, pero debe recurrir siempre al
EG
poder judicial para obtener autorización para las inspecciones y allanamientos.343 En otros
sistemas legales la separación de funciones es más grande, como en la española. En el sistema
español, el Tribunal de Defensa de la Competencia es un órgano de la administración pública
I-D
342
Id. en su art. 52. Este proceso ha sido discutido previamente.
343
Defensa de la competencia (Argentina), art. 12.
344
Dromi, op. cit., 166.
345
Id. en la 167.
126
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AH
reposiciones de las resoluciones dictadas por la Comisión podrán ventilarse en los Juzgados de
Letras de lo Contencioso Administrativo, las Cortes de Apelación de lo Contencioso
Administrativo y, finalmente a la Corte Suprema de Justicia como tribunal de casación.347 La
N
organización de dichos procedimientos está en sintonía con las realidades comerciales, las
cuales requieren un proceso bastante expedito y eficaz para resolver los asuntos de
U
competencia. Por otro lado la Ley para la defensa y promoción de la competencia parecería
T-
otorgar poderes bastante delicados al Estado, las cuales podrían ser utilizadas para suprimir o
reprimir la iniciativa privada de negocios, o causar la pérdida de confianza de las empresas
privadas en el sistema por excesiva regulación. No obstante este balance entre los poderes del
EG
Estado y las libertades de los individuos deberá ser resuelto en la práctica y puesta en
aplicación de la ley.
I-D
Debemos recordar además que no solo la Comisión tiene obligación de investigar violaciones
a la ley, sino también la Policía, la Secretaría de Estado en el Despacho de Seguridad y el
Ministerio Público. La Ley para la defensa y promoción de la competencia en su artículo 35
además indica que la Comisión puede solicitar el apoyo de toda persona pública o privada para
D
346
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 45.
347
Ley de la jurisdicción de lo contencioso administrativo, Decreto no. 189-97, La Gaceta no. 25,416, 31 de diciembre de
1987, art. 7.
127
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podrán obtener los mejores resultados a menos de que exista una coordinación y cooperación
entre todas las instituciones públicas.
AH
“Dictar las medidas provisionales para evitar los efectos perjudiciales de los actos y prácticas incompatibles con
la presente ley”
N
Como se discutió anteriormente, la Comisión puede imponer medidas precautorias “en
cualquier momento del proceso de investigación” de una conducta o concentración prohibida
U
“cuando lo considere necesario para evitar un perjuicio grave e irreparable al proceso de libre
T-
competencia o daños y perjuicios graves a los consumidores”, con el fin de “que cesen los
actos que estime violatorios a la [Ley para la defensa y promoción de la competencia] y sus
reglamentos, siempre que exista prueba y así conste en la resolución motivada”.348 En el caso
EG
de las concentraciones económicas se reiteran dichas facultades, pero son redactadas en la ley
con algunas diferencias, indicándose que “[c]uando la Comisión tenga conocimiento de que se
está llevando a cabo una operación de concentración económica en la que se presume se
I-D
restringe, disminuye, daña o impide la libre competencia, por sus potenciales efectos, puede
ordenar la suspensión temporal de dicha operación hasta que concluya su investigación”.349
La diferencia entre ambas medidas precautorias, las generales y las específicas a las
D
348
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 40.
349
Id. en su art. 17.
128
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generales, ya que se identifica la necesidad de que exista una prueba y resolución motivada
para la imposición de medidas provisionales.
Para entender dicha diferencia es necesario tomar en cuenta que la consumación de una
concentración económica, la que puede ser algo como una compraventa de acciones o fusión
entre sociedades, una vez consumada requeriría medidas extraordinarias para resarcir o
reponer el daño causado al mercado. Sin embargo esencialmente es un acto voluntario y
AH
previsto entre partes, quienes probablemente podrán tener en cuenta durante negociaciones de
que es una probabilidad que tendrán que notificar previamente a la Comisión para la Defensa
y Promoción de la Competencia sobre la concentración, o de no hacerlo podrán ser
N
investigados. Debido a lo anterior es la prevención de actos que resulta lo más práctico y
conveniente para las partes al igual que para el Estado.
U
En este sentido las características de las conductas prohibidas son muy diferentes a las de las
T-
concentraciones económicas. Las conductas prohibidas no son un acto aislado y generalmente
no tienen que ver con una sola transacción, sino con acciones reiteradas por parte de un agente
EG
materia prima de cierto proveedor. En otras palabras las acciones de la Comisión podrían ser
más intrusivas y relacionadas con una gran parte de las actividades económicas de la empresa
en cuestión. Debido a la magnitud relativa del tipo de restricciones que podrían imponerse
sobre la conductas prohibidas, en comparación con las restricciones a las concentraciones
D
económicas, en las que se prohíbe únicamente un solo acto voluntario entre partes
U
129
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El procedimiento en la Unión Europea es una buena ilustración del punto anterior. En la Unión
Europea, las cortes de cada país individual aplican la mayoría de las disposiciones en contra de
las leyes antimonopolios de la Unión Europea, o sea el Tratado de Roma. Tomando el ejemplo
especifico de los tribunales del Reino Unido, podemos observar que éstos aplican las leyes
europeas en los casos locales. En el caso del equivalente de las conductas prohibidas bajo el
Tratado de Roma, los cuales se encuentran en los artículos 81 y 82, los tribunales del Reino
Unido consideran que normalmente los daños monetarios son un remedio adecuado a
AH
cualquier violación de estas disposiciones. Por este motivo estos tribunales son
extremadamente reticentes para imponer medidas preventivas (“interim relief”) en los casos
que involucren conductas prohibidas. 350
N
Por otra parte la legislación europea aplicable a las concentraciones económicas se encuentra
U
en la Regulación de Fusiones de la Comunidad Europea351 (“ECMR”) por sus siglas en inglés.
T-
El artículo 7(1) de dicha regulación requiere la suspensión automática de la concentración
antes de que se haya notificado y hasta que se haya declarado compatible con el mercado
común europeo.352 Las sanciones por la violación de esta provisión incluso son más estrictas
EG
que las sanciones por falta de notificación de una concentración. Sin embargo debemos tener
en cuenta un importante factor con respecto a los procedimientos de la Comisión Europea, la
entidad encargada del cumplimiento de las disposiciones del artículo 7(1) de la ECMR. En la
I-D
práctica las investigaciones de curso no tardan más de un mes para ser autorizadas por la
Comisión Europea,353 lo cual es un factor de peso cuando consideran la mayor discreción para
las medidas preventivas con relación a las concentraciones económicas.
D
Comparando los dos tipos de procedimientos en la Unión Europea, el relativo a las conductas
U
350
Whish, op. cit., 303.
351
Regulación de la Comisión Europea no. 4064/89.
352
Whish, op. cit., 830.
353
Id. en la 831.
130
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AH
e. Celebrar audiencias
N
“Celebrar audiencias con la participación de los presuntos responsables, testigos y peritos”
U
Las audiencias son un importante medio de prueba que se considera para utilizarse en el
T-
proceso de investigación de actividades monopolística. Las audiencias solamente se
contemplan para los procesos relacionados con las prácticas prohibidas, posiblemente por
EG
contestación del pliego de cargos formulado por la Comisión. Cuando una persona deniega los
cargos que se le imputan, la Comisión permite a las partes del proceso desarrollar sus puntos
de vista verbalmente. Igualmente la Comisión puede citar a personas que considere deban ser
D
oídas para esclarecer el caso. Las audiencias siguen los pasos a continuación:
U
“La Comisión citará a las personas que deban ser oídas. La citación se hará al agente económico o a la asociación
de los agentes económicos por medio de cédula que les será entregada en la sede principal que opere en el país.
La cédula contendrá el motivo por el cual se hace la citación, el lugar, día y hora en que debe comparecer el
citado y la base legal;
Las audiencias se efectuarán por el personal de la unidad administrativa de la Comisión designada por la misma
para esos efectos;
Las personas naturales citadas comparecerán por sí mismas y las jurídicas por medio de sus representantes
legales;
131
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Las personas que sean citadas pueden hacerse acompañar de sus apoderados legales;
Las declaraciones de cada persona oída serán consignadas en un acta a la que esa persona dará su conformidad
354
tras haberla leído”. [Numeración original omitida.]
Las audiencias son un innovador instrumento que puede ser aprovechado beneficiosamente
por la Comisión. Sin embargo en la práctica local dichas audiencias son pobremente
utilizadas, resultando ser nada más un trámite adicional. En muchos de los casos se permite
AH
que el personal autorizado para celebrar las audiencias no tenga ninguna vinculación con el
caso, ni tenga ningún conocimiento del expediente. Celebrar una audiencia con una persona
desinformada por completo pierde la utilidad y propósito de utilizar este medio, puesto que su
N
fin es descubrir, ampliar, sintetizar o aclarar información que no haya sido propiamente
analizada de los documentos. Por lo tanto es importante que cuando la Comisión designe
U
personal de la unidad administrativa para celebrar dichas audiencias, éstos deberían ser parte
del personal que califique o resuelva el asunto bajo investigación. De no ser posible lo
T-
anterior, como mínimo deberían ser personas que estén enterados del asunto y que puedan
moderar dichas audiencias.
EG
Debido a la poca importancia que se les ha dado a las audiencias verbales en nuestro sistema,
es común que los imputados o sus representantes legales lleven sus declaraciones hechas, para
ser transcritas en el acta. Dicha práctica convierte a la audiencia en una simple presentación de
I-D
audiencia, pero sí que las audiencias deberán tener una porción llevada a cabo con
espontaneidad.
U
354
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 50, numerales 4-8.
132
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Un tema adicional que debe discutirse es la publicidad de las audiencias. En varias otras
AH
jurisdicciones las audiencias del proceso ante la Comisión para la Defensa y Promoción de la
Competencia son abiertas. Tomamos por ejemplo la ley argentina que indica que “[e]l
Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia decidirá la convocatoria a audiencia pública
N
cuando lo considere oportuno para la marcha de las investigaciones.”355 Dicho enunciado en la
ley argentina es reglamentado de la manera siguiente: “el único requisito exigible a quien
U
desee participar en la audiencia pública prevista en el Artículo 38 de la dicha ley, será la
T-
previa inscripción en el Registro de Asistencia a Audiencias Públicas que a tal fin deberá
llevar el Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia”.356
EG
tienen para los gobiernos de la región y entre los cuales Honduras no es la excepción, cabría
reglamentación de la Ley para la defensa y promoción de la competencia que permitiese
celebrar audiencias públicas.
D
Por otra parte siempre tenemos que tener en mente que la celebración de audiencias es un
U
arma de doble filo. Aunque existen grandes beneficios para la ciudadanía en términos de
promover la transparencia en la administración pública, dicho proceso podría tener grandes
costos para las empresas que se sometan a dicho procedimiento. Sabemos que un gran
componente del aviamiento de las empresas es la confianza del público en el bien o servicio
355
Defensa de la competencia (Argentina), art. 38.
356
Reglamentación a la ley 25156 (Defensa de competencia (Argentina)), art. 39, Decreto 89/01, Boletín Oficial 30/01/2001.
133
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AH
f. Dictar disposiciones y normas
N
Otra de las facultades de la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia es:
U
“Dictar las disposiciones y normas que sean pertinentes para la aplicación de la presente ley”
T-
Esta facultad está reiterada en el artículo 59 de la Ley para la defensa y promoción de la
competencia. Dicho artículo dice que “[l]a Comisión podrá tomar todas las medidas que sean
EG
En primer lugar podemos considerar las disposiciones acerca de la forma y tiempo en que se
D
deben efectuar las diferentes actuaciones ante la Comisión, como lo son presentación de
solicitudes, entrega de información y notificaciones, entre otras. Dichas disposiciones
U
regularían el área procesal de las operaciones de la Comisión. Es importante resaltar que sobre
algunos temas procesales, como en el caso de las citaciones, la ley en sí indica claramente
cuáles son los pasos a seguirse; pero en los otros casos anteriormente referidos no lo hace. Por
este motivo sería sensato que la Comisión definiera dichos procedimientos y los agrupara
todos para evitar confusión.
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En segundo lugar podemos identificar criterios sustantivos cuya definición la ley deja en
manos de la Comisión. Bajo esta categoría podríamos agrupar los siguientes:
357
1. Los criterios para evaluar conductas restrictivas del mercado;
358
2. La definición de participación notable en el mercado;
3. Los lineamientos para estar obligado a notificar y/o verificar concentraciones de acuerdo con el monto
359
de activos objeto de la transacción;
AH
360
4. Los criterios a ser utilizados para evaluar las concentraciones económicas; y
361
5. Los grados en que se aplicarán las penas.
Esta categoría constituye la parte normativa mediante la cual la Comisión evaluará las
N
prácticas prohibidas y las concentraciones económicas.
U
Finalmente en tercer lugar quedarían las disposiciones de administración interna de la
Comisión. Sin embargo dicha facultad es mencionada separadamente en el artículo 34 de la
T-
Ley para la defensa y promoción de la competencia, por lo que lo discutiré a continuación.
EG
Esta facultad es bastante inventiva y demuestra una voluntad de perseguir fines más allá de
D
proceso de aplicación de la ley. Hemos discutido con anterioridad que el génesis mismo del
derecho antimonopolístico se encuentra en el desarrollo de las ciencias económicas. También
357
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 7.
358
Id. en su art. 10.
359
Id. en su art. 13 ¶ 2º.
360
Id. en su art. 16.
361
Id. en su arts. 36, 37 y 39.
135
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he recalcado que las personas que aplican la ley deben ser idealmente personas con
antecedentes en ciencias sociales, para al menos haber tenido alguna compenetración de
principios económicos. La tercera parte de este triángulo es la ciudadanía, que igualmente
debe estar apropiadamente educada para poder comprender los alcances, beneficios y peligros
de la aplicación de la Ley para la defensa y promoción de la competencia. Sin que este apoyo
ciudadano exista, es sumamente improbable que esta ley tenga algún éxito en su aplicación.
AH
En virtud del o anterior la Comisión debe promover el estudio de la competencia y su
aplicación al país, y no solamente la mera divulgación de la ley. Las campañas de información
deberán incluir más detalle que el texto de la ley y sus interpretaciones, ya que el contenido de
N
ésta es bastante complejo. No sugiero que se dé atención excesiva al componente científico
económico o teórico en la ley, pero sí es importante ampliar sobre ciertos conceptos como la
U
eficiencia económica, el bienestar al consumidor y las prácticas restrictivas al comercio.
T-
Tomando un enfoque comparativo, podemos observar que en este respecto la Ley de
competencia362 de El Salvador parece contemplar una Comisión con atribuciones más amplias.
EG
362
Decreto no. 528 del 26 de noviembre de 2004 (San Salvador, El Salvador).
136
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AH
acceso a documentos públicos. En Honduras dicha obligación existe según otro instrumento, la
Ley de transparencia y acceso a los documentos públicos363 que fue aprobada el 27 de
noviembre de 2006. Como parte de las obligaciones que establece la esta ley, la Comisión para
N
la Defensa y Promoción de la Competencia eventualmente tendrá que publicar:
U
“Su estructura orgánica, sus funciones, las atribuciones por unidad administrativa, los servicios que presta, las
tasas y derechos y los procedimientos, requisitos y formatos para acceder a los mismos;
Las leyes, reglamentos, circulares y demás disposiciones de observancia general que rigen su funcionamiento;
T-
Las políticas generales, los planes, programas y proyectos, informes, actividades, los estados financieros y las
liquidaciones presupuestarias trimestrales por programas;
Toda la información catastral que posean y su vinculación con el Registro de la Propiedad Inmueble;
Los registros públicos de cualquier naturaleza;
EG
[…]
La remuneración mensual de los servidores públicos por puesto, incluyendo otros pagos asociados al desempeño
del puesto;
Los presupuestos, un informe trimestral y otro anual de la ejecución presupuestaria, que incluya el detalle de las
transferencias, los gastos, la inversión física y financiera, la deuda y morosidad;
Las contrataciones, concesiones, ventas, subastas de obras convocatorias a concurse, licitación de obras públicas
y suministros, los contratos de consultoría, las actas de apertura de ofertas y adjudicación, ampliaciones,
I-D
instituciones descentralizadas;
[…]
Las estadísticas y la información relativa al comportamiento macroeconómico y financiero del Estado que
U
364
generen o manejen”. [numeración original omitida]
No obstante dicha información no comenzará a estar disponible hasta que comience a operar el
Sistema Nacional de Información Pública que será formado por el Instituto de Acceso a la
Información Pública junto con el Tribunal Superior de Cuentas. La Ley de transparencia y
363
Decreto 170-2006, La Gaceta no. 31,193, 30 de diciembre de 2007.
364
Id. en su art. 13.
137
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AH
h. Realizar estudios sobre el mercado
N
“Realizar estudios relativos a la estructura y el comportamiento del mercado”.
U
La presente función está íntimamente relacionada con la anterior, en el siguiente sentido. La
Comisión necesariamente deberá investigar la estructura y el comportamiento del mercado de
T-
forma permanente para poder cumplir con sus objetivos según la ley. Debido a que la ley crea
la Comisión para sancionar las actividades prohibidas al igual que vigilar las concentraciones
EG
Dicha función podría ser una de las más beneficiosas contempladas en la ley, ya que la
I-D
mercado, ningún organismo estatal ni privado dedica tiempo a ella. Por lo tanto uno de las
metas más difíciles a cumplirse bajo la presente ley es establecer el mecanismo objetivo,
U
138
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AH
capacitado para poder corroborar o corregir los datos presentados por los imputados.
N
competencia, como lo es la Dirección General de Competencia (DG-COMP) de la Comisión
Europea, son oficinas de muy alto renombre y prestigio en cuanto a la investigación
U
económica y en el campo de la competencia. Entre su personal, y como oficial más alto bajo
los Directores cuentan con un Economista en Jefe, lo cual refleja el nivel de importancia que
T-
se le da a la investigación científica. Adicionalmente la DG-COMP publica boletines
semanales, estudios, reportes anuales y compilaciones de leyes.366
EG
365
Vid. Whish, 34.
366
Vid. http://ec.europa.eu/comm/competition/publications/list_publications.pdf (visitada por última vez el 7 de marzo de
2007).
367
Vid. http://www.oft.gov.uk (visitada por última vez el 7 de marzo de 2007).
368
Vid. http:// www.oft.gov.uk/advice_and_resources/resource_base/economic-research/ (visitada por última vez el 7 de
marzo de 2007).
139
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“Emitir dictamen sobre los asuntos de su competencia, cuando así lo requieran las autoridades judiciales y
administrativas”
AH
Dicha atribución está implicada en algunas otras de las facultades de la Comisión
mencionadas anteriormente, particularmente sobre su capacidad de emitir opiniones o
recomendaciones que se le soliciten. A diferencia de otros artículos que presuponen la
N
existencia de estas facultades, el presente artículo no parece dirigirse a la creación de
lineamientos abstractos, sino de opiniones concretas sobre casos particulares. Igualmente el
U
presente inciso únicamente permite que dichos dictámenes sean solicitados por las autoridades
judiciales y administrativas.
T-
Debido a lo anterior es de suponerse que el presente artículo está diseñado para permitir a los
EG
vigilancia a varios entes del Estado, como el Poder Judicial, el Ministerio Público, la Policía
Nacional y la Secretaría de Estado en el Despacho de Industria y Comercio. En virtud de lo
anterior es lógico que las diferentes autoridades encargadas de defender las leyes en Honduras
tengan que cooperar para perseguir los incumplimientos de las leyes.
140
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AH
de acuerdo a derecho.369
En otros países dicha cooperación se extiende más allá de lo contemplado en la ley hondureña.
N
Una experiencia interesante en este respecto es la de la República de Perú. En Perú el ente
estatal encargado de los asuntos de competencia económica es la Comisión Multisectorial de
U
la Libre Competencia. La Comisión Multisectorial está compuesta por seis miembros
T-
nombrados mediante Resolución Suprema: dos del Ministerio de Industria, Comercio Interior,
Turismo e Integración, uno de los cuales la preside; dos del Ministerio de Economía y
Finanzas y; dos de la Confederación Nacional de Instituciones Empresariales Privadas
EG
369
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 35.
370
Decreto legislativo contra las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia (Perú), Decreto
Legislativo no. 701, reformado por el Decreto Ley no. 25629 del 22 de julio de 1992, art. 9.
141
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AH
He discutido sobre la cooperación interna dentro del país, pero es de igual importancia
considerar la cooperación con agencias externas en el extranjero. Tomando en cuenta las
características de los mercados actuales, debemos entender que la regulación de los
N
monopolios es una actividad que tiene dimensiones supranacionales, debido a la globalización
de los mercados, al menos en cuenta a la participación de empresas extranjeras dentro de
U
nuestro país. A tal efecto existen varias redes compuestas de agencias nacionales encargadas
de la competencia dentro de su respectivo país. Entre ellas podemos contar la Red de
T-
Competencia Europea372 y la Red Internacional de Competencia.373
EG
371
Excluyo a propósito miembros de la sociedad civil puesto que la intención es que dicho Comité Interinstitucional pueda
fijar política nacional en materias de competencia, lo que es una atribución de los funcionarios de Estado. Sin embargo lo
D
anterior no significa que puedan invitarse a organizaciones como el Colegio de Economistas, el Consejo Hondureño de la
Empresa Privada (COHEP) y otras organizaciones que puedan contribuir a los esfuerzos del Comité Interinstitucional.
372
Las autoridades nacionales miembros de la Red de Competencia Europea son: Alemania, Austria, Bélgica, República
U
Checa, Chipre, Dinamarca, Eslovaquia, Eslovenia, España, Estonia, Finlandia, Francia, Grecia, Holanda, Hungría, Irlanda,
Italia, Latvia, Lituania, Luxemburgo, Malta, Polonia, Portugal, Reino Unido, Rumania y Suecia. Vid.
http://ec.europa.eu/comm/competition/ecn/competition_authorities.html (visitado por última vez el 12 de marzo de 2007).
373
Los miembros de la Red Internacional de Competencia son: Albania, Alemania, Argentina, Armenia, Australia, Austria,
Azerbaiyán, Barbados, Bélgica, Bielorrusia, Bosnia y Herzegovina, Brasil, Bulgaria, Canadá, Chile, Colombia, Costa Rica,
Croacia, China, Chipre, República Checa, Dinamarca, El Salvador, Eslovaquia, Eslovenia, España, Estados Unidos de
América, Estonia, Federación Rusa, Filipinas, Finlandia, Francia, Grecia, Holanda, Hungría, India, Indonesia, Irlanda,
Islandia, Israel, Italia, Jamaica, Japón, isla de Jersey, Jordania, Kazajstán, Kenia, República Kirguiz, Latvia, Lituania,
Luxemburgo, Malta, México, México Distrito Federal, Mongolia, Noruega, Nueva Zelanda, Pakistán, Panamá, Perú, Polonia,
Portugal, Reino Unido, Rumania, Senegal, Serbia y Montenegro, Singapur, Sri Lanka, Sudáfrica, Suecia, Suiza, Tailandia,
Tanzania, Tayikistán, Túnez, Turquía, Ucrania, Uzbekistán, Venezuela, Yemen y Zambia. Vid.
http://www.internationalcompetitionnetwork.org/index.php/en/members (visitada por última vez el 12 de marzo de 2007).
142
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AH
diferentes autoridades locales de competencia sobre las decisiones y esfuerzos que se manejan
localmente. Esto permite compartir sus experiencias e identificar las mejores prácticas.374
N
Similar a la práctica europea, en Latinoamérica existe un organismo supranacional de
supervisión de la libre competencia, en el Mercado Común Suramericano (MERCOSUR). Las
U
naciones partes de MERCOSUR aprobaron un Protocolo de defensa de la competencia.375
T-
Como parte de este Protocolo se creó un Comité de Defensa de la Competencia. Este Comité
está integrado por los órganos nacionales de aplicación de este protocolo en cada Estado parte.
Dicho Comité tiene facultades para iniciar investigaciones, aplicar medidas preventivas,
EG
no haber consenso, el asunto se eleva al Grupo Mercado Común, quien deberá pronunciarse
con resolución.377 En caso de persistir la falta de consenso se sigue el procedimiento de
solución de controversias de MERCOSUR. Sin embargo, a la fecha, dicho organismo no ha
entrado a una etapa operativa.378
D
U
La Red Internacional de Competencia, por su parte, surgió de las recomendaciones del Comité
Internacional de Apoyo a la Política de Competencia (por sus siglas en inglés “ICPAC”), un
grupo formado en 1997 por la entonces Fiscal General de los Estados Unidos de América,
374
Vid. http://ec.europa.eu/comm/competition/ecn/index_en.html (visitada por última vez el 12 de marzo de 2007).
375
Decisión no. 18/96.
376
Dromi, op. cit., 170-171.
377
Id. en la 171.
378
Id.
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Janet Reno y su Fiscal Adjunto para Materias Antimonopolísticas, Joel Klein.379 En su reporte
final de febrero de 2000, el ICPAC sugirió la creación de un foro multinacional, una
“Iniciativa Global de Competencia” donde también podrían aportar organizaciones privadas y
organizaciones no gubernamentales.380
AH
Monti, el Comisionado Europeo para la Competencia, expresaron su apoyo a dicha Iniciativa
Global de Competencia. El Colegio Internacional de Abogados (“International Bar
Association” o “IBA”)381 tomó la dicha iniciativa y reunió a expertos y altos funcionarios
N
relacionados con la materia para discutir la factibilidad de una red global dedicada a materias
de competencia. En octubre de 2001 altos funcionarios de catorce jurisdicciones, Alemania,
U
Australia, Canadá, Corea, los Estados Unidos de América, Francia, Israel, Italia, Japón,
T-
México, Reino Unido, Sudáfrica, la Unión Europea y Zambia lanzaron la Red Internacional de
Competencia.382
EG
de la materia.
379
Vid. http://www.internationalcompetitionnetwork.org/index.php/en/about-icn/history (visitada por última vez el 12 de
marzo de 2007).
380
Id.
381
El IBA mantiene su propia página red dedicada a brindar recursos para la investigación y estudio del derecho de
competencia. Vid. http://www.globalcompetitionforum.org/ (visitada por última vez el 12 de marzo de 2007).
382
Vid. http://www.internationalcompetitionnetwork.org/index.php/en/about-icn/history (visitada por última vez el 12 de
marzo de 2007).
144
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pero también, como mínimo, con nuestros principales socios comerciales, como los Estados
Unidos de América.
AH
“Definir los mecanismos de organización interna para el funcionamiento de la Comisión”
N
He mencionado con anterioridad la necesidad del reglamento interno de la Comisión. La ley es
bastante amplia en sus términos y lineamientos, por lo que la elaboración de un reglamento
U
interno claro y específico es una necesidad imperante para la correcta aplicación de la ley y el
eficiente funcionamiento de la Comisión.
T-
El artículo 20 de la Ley para la defensa y promoción de la competencia, en donde se crea la
EG
mucho, únicamente mencionando que la Comisión será dirigida por una Dirección Superior
compuesta de tres Comisionados, la cual será representada por un Presidente. De hecho el
único otro oficial específicamente requerido por ley es el Secretario,384 pero no se menciona
D
qué significa este puesto ni cuáles serían sus responsabilidades dentro de la Comisión.385
U
Puede debatirse si es mejor darle la flexibilidad a la Comisión para que se adapte a las
necesidades de la práctica, o si hubiera sido mejor darle más claridad a la ley en cuanto a los
aspectos administrativos internos. En el caso de la Ley para la defensa y promoción de la
383
Ley para la defensa y promoción de la competencia, art. 33.
384
Id.
385
La única atribución específica es la de responder a las solicitudes de opiniones. Reglamento de la Ley para la defensa y
promoción de la competencia, art. 80. Vid. discusión de este tema supra.
145
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“Artículo 13º.- La Planta del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia será la siguiente:
AH
Cargos Grados Números
Secretario Abogado 4º 1
Relator Abogado 5º 1
Relator Abogado 6º 1
Profesional Universitario
del ámbito económico 5º 1
N
Profesional Universitario
del ámbito económico 6º 1
Jefe Oficina de Presupuesto 14º 1
Oficial Primero 16º 1
Oficial de Sala
Auxiliar
Total planta
17º
20º U 1
1
9”
T-
Podemos ver según esta tabla que esta ley es bastante clara y explícita en términos de la
estructura, jerarquía y tamaño del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. Está claro
EG
que dicha especificidad es una opción que merece seria consideración, y de la cual podría ser
posible utilizar en nuestro país. Como mínimo, la utilización de definiciones restrictivas dentro
de la ley atacaría uno de los problemas citados por las agencias gubernamentales hondureñas
es la mala utilización de los fondos, generado en muchos casos por el exceso de personal.
I-D
Siguiendo esta misma línea de pensamiento, la ley chilena fija otros asuntos internos del
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia como la remuneración mensual máxima de los
D
Ministros miembros,387 quienes tendrán la firma en la cuenta bancaria del Tribunal388y las
medidas disciplinarias que el Tribunal puede ejercer en contra de sus funcionarios.389 De esta
U
manera se reduce el margen de discreción que tiene el Tribunal sobre su organización interna
y, por lo tanto, parecería minimizar el abuso de los fondos del Estado.
386
Ley no. 211 de 1973, texto refundido en D.F.L. no. 1 (Santiago, Chile) el 18 de octubre de 2004.
387
Ley no. 211, (Chile), art. 10.
388
Id. en su art. 17, ¶ 2º.
389
Id. en su art. 15.
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Debemos considerar que lo anterior es una propuesta interesante para implementar. Sin
embargo existen algunos puntos negativos que deben mencionarse. En primer lugar resta
autonomía al Tribunal, ya que no tiene poder para ampliar o modificar su plantel, ni siquiera
cuando las exigencias de sus funciones lo demanden. Debemos recordar que los legisladores
toman sus determinaciones basados en hipótesis, por lo que la experiencia del Tribunal en
operación podría ser otra. Sin embargo debemos recordar también que el presupuesto es
AH
revisado anualmente390 y que es en ese momento en que cualquier ajuste podría ser realizado.
En nuestro país, sin embargo, la perspectiva bajo la cual se desarrollo la Ley para la defensa y
N
promoción de la competencia parecen estar opuestas a dicho tipo de exigencia y control.
Existen varias cláusulas en la ley que, en vez de limitar la discreción de la Comisión, amplían
U
sus atribuciones. En particular me quisiera referir al artículo 59, el cual es un excelente
T-
ejemplo de lo anterior, puesto que estipula que “[l]a Comisión podrá adoptar todas las medidas
que sean pertinentes para la aplicación de la presente ley”. Si tomamos en cuenta que
“pertinente” no es algo “necesario” ni “derivado” de la ley, podemos comprobar que dicha
EG
A la fecha la Comisión todavía está en proceso de instalación. A pesar de que la Ley para la
I-D
Comisionados, los cuales son Óscar Lanza Rosales, Marlon Pascua Cerrato y Rubin J. Ayes
U
390
Id. en su art. 17.
391
A la fecha las oficinas de la Comisión para la Defensa y Promoción de la Competencia están ubicados en la colonia San
Carlos, calle Dr. Ramón Ernesto Cruz, contiguo a Clínicas Medicas en la ciudad de Tegucigalpa, Honduras.
147
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AH
k. Otras atribuciones señaladas por la Ley para la defensa y promoción de la competencia
El último inciso del artículo 34, contentivo de las funciones de la Comisión, simplemente
reitera que la Comisión tendrá:
N
“Todas las otras atribuciones que le señale esta ley”
U
En otras palabras este inciso simplemente reitera que las facultades anteriormente enunciadas
T-
no limitan las facultades que están otorgadas por otros artículos bajo la ley.
EG
I-D
D
U
148
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IV. Conclusiones
La economía hondureña, desde que tomó forma durante la época de la colonia, ha sido
bastante pequeña y marginal, incluso tomando como referencia el mercado Centroamericano.
Además de su colonización, las guerras intestinas e inestabilidad política, han permitido
AH
únicamente pocos años de estabilidad para que se desarrolle la economía. Por lo tanto la
economía nacional ha tenido períodos reales de crecimiento muy breves, lo que ha causado
que sus mercados internos se hayan desarrollado con altos niveles de concentración, puesto
que no existen muchos competidores o consumidores disponibles.
N
U
Los altos índices de disparidad económica añaden a los problemas de alta concentración
económica en el mercado, porque los bajos niveles de ingresos de la mayoría de la población
T-
no atraen más que pocos productores. Es muy poca la reinversión de los fondos obtenidos de
la industria en Honduras de vuelta en el país, en especial con las empresas que mayor
EG
rentabilidad han tenido. En virtud de lo anterior no se han podido aprovechar las ganancias de
la empresa privada para crear más empleos, mejores salarios y mayor crecimiento económico.
A falta de capital local para generar incrementos de inversión productiva, mucha de la política
I-D
estatal se ha enfocado en atraer capital extranjero mediante sistemas reguladores que han
creado barreras muy altas a la entrada en el mercado. Dicha estrategia ha causado muchas
distorsiones en el mercado y contribuido a su concentración.
D
En general todos los sectores económicos han experimentado el de abuso de una posición de
U
poder de mercado por una o varias empresas. Incluso han existido casos extremos en que el
abuso del poder ha causado graves daños a la economía y gobierno del país. Sin embargo no
ha habido una respuesta del Estado para controlar o mitigar dichos daños.
149
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No ha existido una política integral de competencia, por lo que no se han tomado iniciativas
específicas para mejorar o incentivar la eficiencia y competitividad de la economía nacional.
Por lo tanto existen grandes pérdidas en eficiencia para la economía y en bienestar del
consumidor.
AH
consumidores y productores de aceptación a dichas prácticas. Por este motivo los usos y
costumbres mercantiles hondureño han adoptado como lícitas muchas instancias de prácticas
en detrimento de la competencia y eficiencia económica, las cuales son completamente
N
prohibidas en otros países.
U
La apertura comercial de Honduras ha sido, en general, positiva para el crecimiento
económico y desarrollo de industria local. Sin embargo dicha apertura puede también acarrear
T-
graves problemas cuando las relaciones son demasiado asimétricas y resultan en un abuso del
poder de ciertas empresas en el mercado. El problema del comercio internacional hondureño
EG
no ha sido uno de apertura, sino de control interno. Los efectos negativos de la apertura
comercial parecen magnificarse porque la regulación del comercio exterior ha resultado en
barreras de entrada al mercado altas, incrementando más la concentración en los mercados.
I-D
mercado.
Una de las evidencias más obvias de la falta de preocupación a todos niveles y en todos los
sectores con relación a la competencia tiene que ver con la falta de información
microeconómica. Ninguna agencia del Estado ni organización privada tiene datos confiables
sobre la organización industrial en Honduras. Por este motivo es casi imposible calcular con
150
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AH
El marco de derecho positivo sobre el tema de la competencia es bastante completo, puesto
que están vigentes las leyes de protección al consumidor y de defensa de la competencia; las
cuales cubren virtualmente todas las actividades restrictivas del mercado. No obstante este
marco jurídico no es aplicado todavía, por lo que su efectividad es virtualmente nula.
N
U
La Ley para la defensa y promoción de la competencia es bastante estricta en su regulación de
la competencia. Sin embargo dicha ley no corresponde al contorno económico y político del
T-
país. En muchos aspectos en los cuales la ley podría funcionar excelentemente para un país
con una economía de mercado bastante desarrollada, parece completamente inaplicable dentro
EG
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AH
N
U
T-
EG
I-D
D
U
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V. Recomendaciones
Es importante que el gobierno examine las políticas reguladoras económicas, con el fin de
evitar crear distorsiones injustificadas en el mercado. En particular deberían revisarse
cuidadosamente aquellas políticas que resultan en barreras altas a la entrada al mercado, por
ser éstas las que más tienden a crear concentración en el mercado.
AH
Las disposiciones de la Ley para la defensa y promoción de la competencia no deberían ser
implementadas de una sola vez. Debemos tomar en cuenta que los más afectados por las
disposiciones de la ley son el gobierno y las grandes empresas, ya que son los que exhiben
N
mayores comportamientos anticompetitivos, al igual que los mayores agentes económicos en
el mercado hondureño. Debido a lo anterior la implementación de esta ley es sumamente
U
delicada, y tomará algún tiempo en entenderse. De seguirse una aplicación inmediata de la ley,
ésta causaría un cambio demasiado drástico en la economía, lo que podría tener efectos
T-
sumamente adversos sobre su estabilidad. Es preferible implementar gradualmente la ley,
informando al público (a las empresas igual que a la ciudadanía) acerca de cuáles serán los
EG
pasos a tomar y las conductas que eventualmente se considerarán ilícitas. De esta manera se
puede ir educando a los diversos actores afectados por la ley sobre su alcance.
I-D
Uno de las mejores inversiones que podría hacer la Comisión para la Defensa y Promoción de
la Competencia en su propia continuidad y eficacia, es capacitar a candidatos a futuro empleo
dentro de dicha organización. La naturaleza altamente técnica del derecho de competencia y su
aplicación requieren un grado elevado de educación, en particular en materias económicas. Por
D
lo tanto es necesario que desde el inicio se prepare el personal que formará parte de la
U
Comisión.
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provecho del apoyo técnico y experiencias compartidas que podría obtener a través de su
membresía en una de las redes multinacionales de autoridades reguladoras de competencia.
Igualmente, tomando en cuenta la proliferación de las operaciones mercantiles
multinacionales, será necesario contar con el respaldo y cooperación de otras autoridades de
competencia para combatir dichos ilícitos.
La Comisión deberá ampliar su reglamento interno. Entre las necesidades más imperantes de
AH
definir en dicho reglamento son la definición de los procedimientos administrativos internos,
como los sería las facultades del presidente vis á vis el pleno de la Comisión. También existen
bastantes criterios que deberán ser reglamentados por la Comisión, los cuales definen la
N
normativa de aplicación de las leyes, como la definición de participación notable en el
mercado; los lineamientos para estar obligado a notificar y/o verificar concentraciones de
U
acuerdo con el monto de activos objeto de la transacción y los grados en que se aplicarán las
penas
T-
Es necesario generar información microeconómica confiable en el país, sea por incentiva a las
EG
fundaciones empresariales privadas o por parte de los entes estadísticos del Estado.
Es fundamental para el mejoramiento del mercado hondureño que las demás instituciones de
I-D
en que una empresa se encuentre bajo sospecha de violaciones a más de una ley, es importante
que los diferentes entes estatales tengan el sentido de cooperación para evitar procesos
duplicativos, conflictos de competencia u otros que podrían impedir la correcta aplicación de
la ley y la prevención de delitos de esta naturaleza.
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VI. BIBLIOGRAFÍA
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T-
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2. Otros países
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U
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T-
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D
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T-
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I-D
http://www.famsi.org/reports/03101es/53batres_batres/53batres_batres.pdf
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