FIJA. Guevara Gil, Armando. 2009. Apuntes Sobre El Pluralismo Legal PDF

J.
Armando Guevara Gil
DIVERSIDAD
Y COMPLEJIDAD LEGAL
Aproximaciones a la Antropología
e Historia del Derecho
Diversidad y complejidad legal
Aproximaciones a la Antropología e Historia del Derecho
J. Armando Guevara Gil
© J. Armando Guevara Gil, 2009
De esta edición:
© Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 2009
Av. Universitaria 1801, Lima 32, Perú
Teléfono: (51 1) 626-2650
Fax: (51 1) 626-2913
[email protected]
www.pucp.edu.pe/publicaciones
Cuidado de la edición, diseño de cubierta y diagramación de interiores:

Fondo Editorial PUCP
Primera edición: diciembre de 2009
Tiraje: 500 ejemplares
Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio, total o parcialmente,

sin permiso expreso de los editores.
Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N° 2009-15898

ISBN: 978-9972-42-915-6
Registro del Proyecto Editorial: 31501360900731
Impreso en Tarea Asociación Gráfica Educativa

Pasaje María Auxiliadora 156, Lima 5, Perú
Capítulo I
APUNTES SOBRE EL PLURALISMO LEGAL*
con Joseph R. Thome
1. Introducción
En 1984, los miembros de la Confederación Sindical Única de Trabajadores
Campesinos de Bolivia (CSUTCB) plantearon una pregunta fundamental: ¿Por
qué se piensa que el derecho romano o el napoleónico están mejor adaptados
a nuestra realidad que nuestra propia experiencia y tradición multicentenaria?1
Esta aguda observación cuestiona de raíz el proyecto de construir estados-nación
latinoamericanos a imagen y semejanza de los idealizados modelos europeos
que establecen cómo deben estar organizadas nuestras sociedades. Trazados y
siguiendo las antiguas fronteras coloniales, a las que se aplicó el principio del uti
possidetis, y fundados bajo los principios liberales de Occidente, los estados-na-
ción latinoamericanos debían realizar una «misión imposible»: crear sociedades
nacionales, integradas y homogéneas a partir de paisajes humanos pluriculturales,
multiétnicos y altamente diferenciados.
Con ese fin, los nuevos estados-nación se embarcaron en proyectos etnocidas,
y a veces abiertamente genocidas, destinados a modernizar, asimilar o incorporar a
sus pueblos al cuerpo de la nación criolla. Se asumió, por ejemplo, que «la mancha
india» o el «problema del indio» iban a ser resueltos con el fomento del mestizaje,
*
Agradecemos a la Escuela de Derecho de la Universidad de Wisconsin, Madison, por haber
financiado nuestra investigación sobre el pluralismo legal. Publicado originalmente en Beyond
Law 5:75-102, julio 1992, revista del Instituto Latinoamericano de Servicios Legales Alternativos,
ILSA, Bogotá. Luego fue traducido del inglés por Silvia Arispe Bazán y Giuliana Bonelli Urquiaga y
publicado en Ius et Veritas, Revista de estudiantes de Derecho de la Pontificia Universidad Católica
del Perú, 19:286-304, 1999.
1
La cuestión se planteó mientras se debatía un Proyecto de Ley de reforma agraria (ver Albó
1987: 55).
Diversidad y complejidad legal. Aproximaciones a la Antropología e Historia del Derecho
la enseñanza de «buenas costumbres» y la participación forzada en las economías

nacionales (Bonfil Batalla 1981, 12-19; Castillo 1989; Instituto Indigenista In-
teramericano 1990; Platt 1984; Sills 1989; Stavenhagen 1988, 23-45, 243-269;
Stavenhagen 1989; Triana 1987; Urban and Sherzer 1991). La «conquista del
oriente» por parte del Perú y la respectiva «conquista del oeste» por parte del Brasil,
también representan intentos de expandir los espacios nacionales a costa de los
territorios de los pueblos amazónicos. Aunque la tenacidad y resistencia creativa
de los pueblos indígenas ha sido más fuerte de lo que las élites criollas esperaban,
estos proyectos etnocidas han dejado su huella (Bunker 1988, 116-122; Burger
1987, 88-116; Coelho dos Santos 1988; Heredia 1989; Maybury-Lewis 1991;
Menezes 1989; Stavenhagen 1988, 217-241).
Felizmente, hoy somos testigos de un cambio paradigmático en las agendas
intelectuales y políticas de América Latina. Forjar una identidad nacional, cons-
truir un estado-nación o encontrar el eslabón perdido que transforme la multipli-
cidad de etnicidades en una sola nacionalidad comprensiva, han dejado de ser las
preocupaciones más importantes o dominantes. Se trata, más bien, de enfrentar
otros temas fundamentales. Entre estos destacan los problemas y posibilidades
de incorporar las prácticas democráticas de los movimientos sociales más inno-
vadores a los procesos políticos institucionalizados y la cuestión de mantener y
reforzar las diferencias étnicas y culturales como dimensiones trascendentales de
verdaderos procesos democráticos y revolucionarios que replanteen la organiza-
ción de nuestras sociedades. Al respecto, el tenso pero productivo diálogo entre el
exgobierno sandinista y el frente etno-político Misurasata2 sobre el reconocimiento
de la autonomía regional de la costa atlántica nicaragüense ha marcado un nuevo
estándar cualitativamente diferente a cualquier política etnocida, asimilacionista o
integracionista previamente desarrollada por los estados-nación latinoamericanos
(Benza-Pflucker 1988; Buvollen 1989; Dunbar Ortiz 1987; Macdonald 1988;
Stavenhagen 1990, 81-82; cf. Diskin 1991).
Pese a que los países de América Latina se han dado a sí mismos más de
doscientas constituciones (aproximadamente 10 por país) desde su fundación,
intelectuales de la talla de Rodolfo Stavenhagen ven en esta «nueva generación»
de cartas constitucionales una ruptura frente a las formas tradicionales de reco-
nocimiento legal de la trama multicultural de nuestras sociedades.
La constitución de 1972 de Panamá respeta la autonomía regional de algunos
grupos indígenas y establece la educación bilingüe. Las nuevas constitucio-
nes de Guatemala (1986), Nicaragua (1987) y Brasil (1988) garantizan por
2
Acrónimo de Miskito, Sumo, Rama y Sandinistas trabajando juntos.
30
Capítulo I: Apuntes sobre el pluralismo legal
primera vez en su historia constitucional los derechos indígenas. En el nivel

infraconstitucional, Argentina y Perú han adoptado leyes que reconocen ciertos
derechos indígenas como el de la tierra, idioma y cultura. Con respecto a los
indígenas, la idea tradicional de asimilarlos por completo al molde «nacional»
dominante (estos es, no-indígena) está cambiando lentamente en América
Latina (Stavengahen 1990, 130; ver Carneiro da Cunha 1990).
En resumen, el derecho a ser diferente se viene reconociendo como un de-

recho humano fundamental. Existe un creciente rechazo o cuestionamiento a la
premisa, alguna vez prevalente, que postulaba que la unidad nacional debía surgir
a costa de la supresión de la heterogeneidad étnica y cultural. Esta tesis moderna,
propuesta tanto por liberales como por marxistas3, y con raíces en el evolucionismo
cultural del siglo pasado, se encuentra hoy en día epistemológicamente asediada.
Las diferencias culturales y étnicas ya no son consideradas como productos de
un fracaso histórico ni como la expresión de una sociedad atrofiada o defectuosa.
Por el contrario, se aprecia a la pluralidad étnica y cultural como una de las fibras
medulares de las sociedades latinoamericanas.
Como se ha observado, históricamente se encomendó al estado-nación latino-
americano una «misión civilizadora» y centralizadora. A lo largo de este proceso,
el derecho jugó un papel fundamental en tanto representación emblemática del
«proyecto nacional» (por ejemplo, los textos constitucionales) y discurso coer-
citivo impuesto sobre la sociedad. El Estado estaba concebido como la única
y exclusiva fuente normativa. Como tal, el Estado «alimentaba» a la sociedad
de proposiciones legales a través de una estructura sistemática e institucional
(la pirámide kelseniana y su Grundnorm). Pero esta ecuación de una nación,
un Estado, un sistema legal, no es realmente descriptiva, sino más bien es un
conjunto prescriptivo de suposiciones sobre el derecho y la sociedad. Además, es
particularmente irrelevante, sino absurda, en el contexto de las diferencias étnicas
y culturales de América Latina.
3
Advierte Stavenhagen que «un burdo análisis de clase de la situación de un país, como los
que hace con frecuencia la izquierda latinoamericana, puede caer en serios problemas si es que
ignora o subestima las cuestiones étnicas involucradas» (1990, 82). Líderes quechuas y aymaras
de los sindicatos y del movimiento indígena en Bolivia han exigido con vehemencia que la iz-
quierda mantenga respeto y apertura mental. Sus demandas son similares a las que hacen otros
líderes étnicos latinoamericanos: «el crimen de la izquierda boliviana con respecto a los indios es
el de dividirlos en clases sociales, sin respetar su condición de pueblo o de nación [...] En Bolivia
tenemos el problema de las grandes nacionalidades aymara, quechua, guaraní [pero] para la gente
de izquierda este problema no existe. No lo perciben. Es uno de sus grandes errores. Los indios
no son una clase social en busca de alianzas o tutores, sino ante todo una nación oprimida con su
propia cultura, un pasado milenario y una alternativa de civilización específica» (en Le Bot 1988,
231, 229; ver Bonfil Batalla 1981, 16-17, 36).
31
De acuerdo a lo que voy a llamar la ideología del centralismo legal, el derecho es

y debería ser el derecho del Estado, igual para todas las personas, excluyente de
otras formas de derecho y administrado por un conjunto único de instituciones.
Es muy sencillo caer en la frecuente suposición de que la realidad legal, por lo
menos en los sistemas legales «modernos», se aproxima en cierta medida a la
afirmación hecha en nombre del Estado. Abogados, pero también científicos
sociales, han sufrido de una incapacidad crónica para ver que la realidad legal
del Estado moderno no es de ninguna manera ese ideal pulcro, consistente y
organizado tan primorosamente capturado en la identificación común entre
«derecho» y «sistema legal», sino que esa realidad legal es más bien un collage
asistemático de partes inconsistentes y sobrepuestas, moral y estéticamente
ofensivo a los ojos del liberal idealista (Griffiths 1986a, 4).
En la actualidad, algunos juristas latinoamericanos se están enfrentando

al reto de trascender la ideología del centralismo legal. Prestando atención a la
emergencia y práctica de «derechos alternativos», las antiguas suposiciones sobre
la naturaleza y las cualidades de la ley están siendo reemplazadas por concep-
tualizaciones innovadoras. Por ejemplo, los números 7 y 8 de El Otro Derecho,
revista del Instituto Latinoamericano de Servicios Legales Alternativos (ILSA),
contienen artículos muy interesantes sobre el derecho insurgente y el pluralismo
legal (e.g., Pressburger 1990 y Wolkmer 1991). Sin embargo, creemos que se
debe ir más allá y que la investigación sociolegal latinoamericana puede y debe
nutrirse de las herramientas analíticas desarrolladas por la antropología legal a lo
largo de los últimos veinte años4.
En este artículo ofrecemos una visión panorámica de las principales concepcio-
nes que la Antropología del Derecho ha desarrollado sobre la cuestión del pluralismo
legal. De ninguna manera debe pensarse que presentamos este enfoque como una
«caja de herramientas» universal o como un modelo que sirve para explicar toda la
realidad legal (como ha ocurrido con los conceptos de «centralismo legal» y «ciencia
del derecho»). Lo hacemos más bien con el fin de exponer una sugerente avenida de
investigación que merece ser reconocida dialógicamente para potenciar los estudios
de derecho y sociedad. De esta manera, esperamos ampliar los horizontes analíticos
actualmente utilizados por los estudiosos de la sociología legal en América Latina
en la formidable tarea de superar el espejismo del centralismo legal.
4
Los reclamos territorialistas con respecto a dónde trazar la línea entre la sociología y la
Antropología del Derecho son irrelevantes. Los argumentos sobre cuál es más importante que la
otra también son inútiles. Aquí nos concentramos en la antropología legal porque, a pesar de ser
«meramente otro nombre para la sociología del derecho», da por sentado «el hecho social de la
heterogeneidad normativa», mientras la sociología del derecho «se desarrolló imbuida de la ideología
del Estado-nación moderno, bajo la noción de que el Estado debe tener y tiene el monopolio de
los asuntos ‘legales’» (Griffiths 1986b, 11, 15, 14).
32
2. Pospisil y la teoría de los niveles legales y la multiplicidad

de sistemas legales
A partir de su vasta experiencia intercultural y etnográfica, Leopoldo Pospisil ha
desarrollado una teoría comparativa del derecho5. Su primer paso fue definir al
derecho y sus atributos.
Defino al derecho como un conjunto de principios de control social institu-
cionalizado, abstraído de las decisiones tomadas por una autoridad legal (juez,
jefe, tribunal o consejo de ancianos). Estos principios están destinados a ser
aplicados en forma universal (a todos los casos «iguales» en adelante), invo-
lucran a dos partes enlazadas en una relación obligacional (obligatio), y están
provistos de una sanción de naturaleza física o moral (Pospisil 1974, 95).
Bajo esta concepción, la ley tiene cuatro atributos principales: la autoridad

o el poder de inducir o forzar a los miembros de un grupo social a conformarse
con sus decisiones; la intención de una aplicación universal, esto es, la constante,
regular y predecible aplicación de las normas; las relaciones obligacionales que
involucran derechos y deberes recíprocos; y la sanción, aquellos dispositivos
psicológicos y físicos que aseguran su cumplimiento. Apoyándose en esta defi-
nición, Pospisil denuncia la «imagen tradicional de la ley» porque está basada en
una metáfora que concibe a una «sociedad monolítica» consistente en individuos
interactuando atómicamente, en lugar de una sociedad compleja formada por
una constelación de subgrupos. Para comprender esta complejidad social, el autor
desarrolla la noción de los «niveles legales y la multiplicidad de sistemas legales»
con el fin de mostrar que «el dogma sobre el derecho estatal como la fuente más
poderosa de control social resulta un mito de nuestra civilización occidental»
(Pospisil 1974, 107, 98, 116).
Su principal argumento para plantear la coexistencia de múltiples sistemas
legales es que las sociedades están «compuestas por subgrupos de diferentes grados
de inclusión», tal como ocurre con los segmentos tribales, el linaje, la familia, la
factoría o planta industrial, y la asociación. En este complejo mundo social, los
individuos no son meros átomos que se mantienen unidos por la fuerza centrípeta
del centro de poder social (esto es, el Estado). Por el contrario, cada persona tiene
diferentes pertenencias y lealtades. Cada persona es «simultáneamente miembro
de diferentes subgrupos» y, por lo tanto, está sujeta a una variedad de sistemas
legales (Pospisil 1974, 98, 107). Para que funcionen propiamente como tales, estos
5
El profesor Pospisil enseña Derecho y Antropología en la Universidad de Yale y ha realizado
trabajos de campo con los Nunamiut Eskimo de Alaska, los Kapauku Papuans de Nueva Guinea,
los Tiroleses austríacos y los Hopi norteamericanos.
33
segmentos tiene una normatividad interna que define temas fundamentales como
la pertenencia, organización y funcionamiento de estos grupos autorregulados.
Si el sistema regulatorio de cualquiera de estos segmentos o subgrupos tiene los
cuatro atributos que caracterizan a un sistema legal (autoridad, sanción, relaciones
obligacionales e intención de aplicación universal), entonces ese ordenamiento
normativo debe ser considerado como Derecho. Rechazando argumentos morales o
jurídicos, Pospisil plantea una posición relativista y por eso asevera que aun el crimen
organizado (las mafias) posee un sistema legal interno pese a su evidente colisión
con el derecho estatal. El derecho no es un monopolio del estado o de la sociedad
como un todo. Él reconoce que siempre existe un centro de poder que en última
instancia hegemoniza a los subcentros, pero esta supremacía, o grado de inclusión, es
constantemente negociada frente a la legitimidad y jurisdicción de los subgrupos.
Así, las sociedades no tienen sistemas legales comprensivos, sino, muy por
el contrario,
[revelan] marcadas diferencias en la actividad judicial y en el control social
informal ejercido por las autoridades de los varios subgrupos. Yo postulo
que cualquier sociedad humana no posee un solo y consistente sistema legal
sino tantos como subgrupos en funcionamiento existen. Inversamente, cada
subgrupo social en funcionamiento regula las relaciones de sus miembros
con su propio sistema legal y este es por necesidad diferente al de los otros
subgrupos (Pospisil 1974, 98-99).
De aquí, Pospisil deriva su concepto de «niveles legales». Cada uno de ellos

está compuesto por «el total de sistemas legales de los subgrupos del mismo tipo y
grado de inclusión». Así, los sistemas legales de la familia, el linaje, la comunidad
o la confederación política forman una pirámide legal con diferencias horizonta-
les y verticales: verticales, de acuerdo con el grado de inclusión (el derecho de la
familia no tiene el mismo alcance que el derecho estatal); horizontales, porque los
sistemas legales que son del mismo tipo y envergadura (como el derecho comunal
o segmentario) son «por necesidad diferentes de los correspondientes a los otros
subgrupos», porque de lo contrario no se constituirían en entidades separadas.
Estas diferencias horizontales y verticales producen un contexto tenso para la
conducta de las personas. Una consecuencia puede ser que «los mismos individuos
podrían estar sujetos a varios sistemas legales, tan diferentes en su contenido que
podrían llegar al punto de la contradicción» (Pospisil 1974, 107).
El trabajo de Pospisil es analíticamente profundo y complejo y, sobre todo,
está basado en su vasta experiencia etnográfica. Sin embargo, su modelo es
rígido porque está basado en el análisis de sistemas e inspirado en el estructural-
funcionalismo. Por eso proyecta las cualidades innatas al derecho estatal y
34
las transfiere mecánicamente a otros sistemas legales. Al final, parece que

cada (sub)sistema legal tuviese las mismas características de integridad que él
correctamente denuncia cuando desbarata el mito que retrata a la sociedad
como un monolito (con un derecho igualmente monolítico). Además, debido
al enfoque de resolución de disputas que emplea, común en la antropología
legal aún hoy, tiene la tendencia de identificar al derecho con las instituciones y
actividades judiciales y ello le impide ver al derecho como un proceso social en
el que cotidianamente se producen diversas configuraciones regulatorias.
De manera correcta, el autor resalta los múltiples sistemas legales que funcio-
nan en sociedades «primitivas» y complejas. Pero se equivoca cuando los presenta
como fija y pulcramente delimitados. Por eso es que su modelo teórico cosifica
las relaciones entre los sistemas legales de una sociedad. Si por un lado resalta que
la vida interna de cada espacio legal es fluida y dinámica, por el otro describe las
relaciones externas entre estos como predeterminadas por su posición jerárquica.
Además, tampoco toma en cuenta la constante permeabilidad e interrelación de
los diferentes espacios legales.
3. Moore y los espacios sociales semiautónomos

En 1973, la profesora Sally Falk Moore6 marcó un hito en los estudios del plura-
lismo jurídico y la sociología del derecho al publicar su artículo «Law and social
change: the semi-autonomous social field as an appropriate subject of study»7. Su
primer paso consistió en rechazar los presupuestos racionalistas que establecen que
la sociedad se encuentra propensa a ser ordenada mediante esfuerzos concientes
y que el derecho puede servir como un mecanismo de ingeniería social. Esta
concepción, esgrimida generalmente por los abogados y las elites políticas de los
estados-nación modernos o «en vías de desarrollo» como un modo de legitimar
sus posiciones de poder, define al estado como protagonista en la dinámica social
y al derecho como su lenguaje y vehículo para controlar la sociedad.
Esta imagen de una sociedad compleja, o en general de cualquier sociedad,
nos conduce a una paradoja. La reglamentación (reglementation) formal puede
controlar ciertos comportamientos pero no el agregado de comportamientos
en una sociedad. Cuanto más «racional» aparenta ser una sociedad en sus
6
La profesora Moore ostenta grados académicos en Antropología y Derecho. Enseña en la
Universidad de Harvard y ha realizado un prolongado trabajo de campo con los Chaaga del Kili-
manjaro (Tanzania).
7
El artículo «Derecho y cambio social: el espacio social semi-autónomo como objeto apropiado
de estudio» fue publicado en el Law and Society Review, verano 1973, 719-746. Luego incorporó
este artículo como el capítulo 2 de su Law as Process. An Anthropological Approach, 1978. Aquí
empleamos este último texto.
35
partes, en sus normas, y en sus normas sobre las normas, más espesa es la capa
de formalismo y representación ideológica que debe ser penetrada para saber
qué es lo está pasando realmente (Moore 1978, 30).
Para Moore, el derecho no se encuentra encima de la dinámica social. Al

contrario, es el contexto social el que forma y condiciona el papel de la ley. Por
lo tanto, cualquier aproximación sugerente a estos temas debe descartar de plano
la identificación del derecho como una instancia autónoma y supraordinaria de
la sociedad. «El derecho y el contexto social en el que opera deben ser estudiados
como un todo» (Moore 1978, 35).
Tanto en sociedades simples como en complejas, el contexto está formado
por diversos espacios sociales más pequeños que se encuentran situados «entre
el cuerpo político general y el individuo que ‘pertenece’ a esos espacios» (Moore
1978, 56). Ella usa la noción de niveles legales y multiplicidad de sistemas legales
planteada por Pospisil para describir a todas aquellas organizaciones intermedias
(como la familia, el linaje, la asociación). Cada uno de estos «espacios sociales»
ejerce cierto grado de autonomía frente al sistema legal más inclusivo (ley estatal)
y, por lo tanto, no hay una sino varias formas y fuentes de regulación de la vida
social. Sin embargo, Moore se aparta del modelo de Pospisil en tres aspectos, por lo
menos. En primer lugar, asume que el derecho estatal es cualitativamente distinto
al resto de normas y costumbres producidas y sancionadas en esas organizaciones
intermedias. Pese a reconocer que en un alto grado de abstracción uno puede
diluirlo «todo como derecho» porque las normas vinculantes son «producto de
procesos similares de coacción y persuasión», piensa que es importante discrimi-
nar los sistemas legales y «distinguir las fuentes de las normas y las fuentes que
sustentan su coacción y cumplimiento» (1978, 81). Como la ley estatal tiene el
más alto grado de inclusión en la sociedad moderna, esta posición privilegiada
es la que determina esa diferencia cualitativa.
En segundo lugar, plantea una cuestión metodológica. Los cuatro criterios
de Pospisil para definir qué es el derecho en las sociedades complejas «cubren
todo el campo de la reglamentación interna» y por eso uno termina «llamando
derecho a todo» (Moore 1978, 81, 17).
Concuerdo con él [...] en que el fenómeno sociológico debe ser concebido
en forma amplia [...] pero llamar derecho a todo, particularmente cuando
hablamos de sociedades complejas, puede crear confusión. En cambio, el tér-
mino «reglamentación» propuesto aquí podría ser más útil. Es suficientemente
inclusivo para comprender tanto a la ley estatal como a los espacios no-estatales
de producción y sanción de normas. Así, en sociedades complejas el término
«derecho» podría ser reservado para la normatividad estatal (1978, 18).
36
En tercer lugar, Moore se aparta de Pospisil al precisar que los espacios socia-
les, y no solo las corporaciones o segmentos, son los lugares donde se producen
los procesos de regulación social. Por eso rechaza el rígido concepto que define
a las corporaciones y a las organizaciones formales intermedias como los lugares
donde se formulan y aplican las normas. Al contrario, un espacio social no se
define por sus características formales, sino por los procesos que se llevan a cabo
en su interior.
Los límites y la naturaleza de un espacio social semiautónomo no están defi-
nidos por su organización (puede tratarse de una corporación o no) sino por
una característica procesal, a saber, por el hecho de que puede generar normas
e inducir o forzar a su cumplimiento [...]. La articulación interdependiente de
diversos espacios sociales constituye una característica esencial de las sociedades
complejas (Moore 1978, 57-58).
Es importante enfatizar que la semiautonomía de los espacios sociales está

definida por «el hecho de poder generar normas, costumbres y símbolos internos
pero también por ser vulnerable a las reglas, decisiones y otras fuerzas que emanan
del contexto mayor que los rodea». Así, la matriz social en la que opera es tan
constitutiva como sus propios sujetos y relaciones internas formalmente definidos
(1978, 55-56). El grado de autonomía y diferenciación de estos espacios sociales
está determinado por su consistencia interna y elasticidad frente al sistema legal
oficial (y a otros espacios sociales semiautónomos).
Con respecto a las relaciones entre estos espacios y el derecho estatal, Moore
destaca que «los diversos procesos que hacen que las reglas generadas internamente
sean efectivas son en muchos casos las fuerzas inmediatas que dictan el modo de
cumplimiento o incumplimiento de las normas estatales» (1978, 57). Para ilustrar
este fenómeno presenta dos ejemplos etnográficos.
El primer caso es el de la industria de la moda en Nueva York (Moore 1978,
59-65). Ella describe cómo el flujo de recursos y actividades de la industria está
en permanente conflicto con el derecho oficial de los Estado Unidos. Por ejemplo,
los contratos laborales nunca son ejecutados porque «las exigencias del negocio
son de tal naturaleza que sería imposible obtener ganancias salvo que se incum-
pla regularmente con cláusulas precisas de esos contratos» (1978, 60). Es más,
si todos los bienes y servicios que circulan en forma extralegal fuesen descritos
bajo los cánones éticos y jurídicos del mundo oficial, «soborno» debería ser la
palabra técnica y moralmente aplicable. Sin embargo, dentro de este espacio social
específico, las redes de reciprocidad y los enlaces informales crean «obligaciones
morales» simbólicamente definidas como «amistades ficticias». Estas obligaciones
no son legalmente exigibles pero sí son firmes por el valor que cada parte atribuye
37
a la relación establecida. Así, la «amistad» es el lenguaje y el vehículo que garantiza

el flujo y la distribución de recursos (Moore 1978, 63).
En este espacio social, las normas legales son una parte pequeña del complejo
total. Los verdaderos productores de los procesos normativos son la asociación
industrial, los sindicatos, la racionalidad económica que hace que algunos dere-
chos tengan vigencia y otros no, las relaciones interétnicas entre los grupos que
interactúan y, sobre todo, la interacción entre destajeros, contratistas, agentes,
minoristas y trabajadores calificados en el curso de las relaciones que establecen
entre sí. Además, su semiautonomía está determinada por la interacción entre
los participantes institucionales, las redes sociales y productivas, y la ausencia o
presencia del derecho estatal.
En este contexto, muchos derechos legales pueden ser interpretados como la
capacidad de las personas para movilizar al aparato estatal a su favor dentro
del espacio social [...] Si lo miramos por dentro, entonces, el espacio social es
semiautónomo no solo porque puede ser afectado por fuerzas externas que
interfieren con él, sino también porque las personas que se encuentran aden-
tro pueden movilizar, o amenazar con hacerlo, esas fuerzas externas cuando
negocian entre sí (Moore 1978, 64).
El segundo ejemplo presentado por la autora corresponde a los esfuerzos

desplegados por el gobierno de Tanzania «para instaurar el socialismo mediante la
legislación» en los primeros años de la década de 1960 (1978, 65). Como en todo
régimen «moderno», la ley fue usada como un medio para lograr transformaciones
sociales radicales. Sin embargo, los ambiciosos planes del gobierno se estrellaron
contra la organización social y las prácticas normativas del grupo étnico Chagga
del monte Kilimanjaro.
En parte, esta colisión se produjo porque las nuevas leyes siempre se aplican
sobre configuraciones sociales existentes y portadoras de una compleja red de
obligaciones vinculantes. Con frecuencia, la legislación es promulgada con el
fin de transformar esas configuraciones existentes, pero es frecuente que estas
sean más efectivas que las nuevas leyes (Moore 1978, 58).
Cuando se abolió la propiedad privada de la tierra, tanto el establecimien-

to de células de diez familias dirigidas por el partido de gobierno como la
eliminación de las jefaturas étnicas se convirtieron en temas prioritarios de la
agenda política nacional, pero el gobierno no había tomado en consideración
la fortaleza de los espacios sociales semiautónomos de los Chagga. Pese a ser
permeables a las fuerzas exógenas (gobierno colonial, nacional) nunca se han
sometido del todo a ellas.
38
Solo en la medida en que una ley cambia las relaciones entre las personas,
alterando sus mutuos derechos y obligaciones, produce un cambio social [...]
La mayoría de los Chagga vive donde y como vivía antes de 1963. El espacio
social semiautónomo que domina la vida rural de los Chagga se basa en la
compleja relación existente entre el parentesco, expresado en el linaje local, y
la unidad residencial del grupo familiar (Moore 1978, 70).
Más allá de los cambios experimentados por el complejo linaje-residencia a

lo largo de los años, este mantiene autonomía frente a otros agentes políticos y
autoridad sobre sus miembros. Desde el punto de vista del derecho estatal, este
espacio social se encarga de sancionar relaciones no-legales, como la asignación
privada de tierras o el bloqueo de su venta a extraños, de abrir juicios «ilegales»,
como en los casos de brujería, o de implementar normas sobre el respeto a los
linderos de las huertas. «Es tanto un productor como un custodio de normas,
sean estas las propias o aquellas del Estado» (Moore 1978, 74).
Detallar las implicaciones del caso tanzanio está más allá del objetivo de este
trabajo, pero sí vale la pena resaltar la advertencia de Moore sobre la sociedad,
el cambio y el derecho.
A veces los revolucionarios postulan un nuevo amanecer, con nuevas leyes como
marco fundacional. En situaciones revolucionarias, las ideologías políticas
radicales prometen que la reorganización racional y completa de la sociedad
producirá mejoras extraordinarias y desdeñan a las reformas parciales como
insuficientes [...] Ellos también postulan un todo integrado. Pero conforme
pasa el tiempo, deben encarar el hecho de que todos los sistemas legales están
formados por fragmentos que se van agregando poco a poco [...] El flujo de
cambios no planificados es incesante y los subproductos legales de la lucha
por el poder son inevitables [...] Ningún gobierno puede eliminar los procesos
sociales existentes que reforman y deforman los mejores planes que se puedan
diseñar, y que plantean nuevos acertijos a los más resueltos y poderosos pla-
nificadores (Moore 1978, 12).
Bajo todo punto de vista, Moore marcó un hito en el campo de la antropología

jurídica. Junto con Pospisil, rechaza la noción de que el individuo se encuentra solo
frente al estado, uno de los postulados fundamentales de la ideología del centralismo
legal. Sin embargo, va más allá de la visión corporativa de Pospisil y define al derecho
como un proceso de reglamentación que se produce dentro y entre espacios sociales.
Esta es una invitación para apartarnos de las concepciones centralistas y abarcadoras
que representan a cada espacio social como pequeñas totalidades similares al sistema
legal del Estado. Sin embargo, como Griffiths ha señalado, no llega a desarrollar
las propias implicancias de su osada propuesta teórica (1986a).
39
Ya hemos visto que Moore define al derecho estatal como cualitativamente

diferente del resto de marcos normativos que operan en los diversos espacios que
integran una sociedad8. En su esquema, el derecho estatal tiene el más alto grado
de inclusión en las sociedades «modernas» y para evitar la confusión terminológica
es importante no denominar «derecho» a todo el resto de procesos normativos.
Por eso lo reserva para el sistema legal sancionado por el estado. De acuerdo con
Griffiths, esta «recaída de último minuto en el centralismo legal» (1986a, 38)
necesita ser corregida para explorar las trascendentales consecuencias de la teoría
de los espacios sociales semiautónomos.
4. Griffiths: pluralismo legal fuerte y débil

El influyente trabajo de John Griffiths está dedicado a «establecer una concep-
ción descriptiva del pluralismo legal». Se dedica, en primer lugar, a cuestionar la
ideología o el icono del centralismo legal. En segundo lugar, a discutir los tipos
«fuerte» y «débil» de pluralismo legal, y finalmente a presentar un desarrollo
teórico completo sobre la materia (1986a, 1)9.
El pluralismo legal es el hecho. El centralismo legal es el mito, el ideal, es una
afirmación insustancial, una ilusión [...] Un objetivo central de la concepción
descriptiva del pluralismo legal es, por lo tanto, destructivo: romper el domi-
nio absoluto de la definición de derecho como un ordenamiento normativo
jerárquico único, unificado y exclusivo que se deriva del poder del Estado,
y destruir la ilusión de que la realidad legal se parece a lo que esa definición
postula (Griffiths 1986a, 4-5).
Aunque «el pluralismo legal es un rasgo universal de la organización social»,

su intensidad varía (Griffiths 1986a, 38). Los casos de pluralismo legal «fuerte»
son aquellos en donde «no todo el derecho es estatal ni se encuentra administrado
por un conjunto único de instituciones legales estatales». En contraste, los casos
de pluralismo legal «débil» se producen cuando, dentro del marco del centralismo
legal, el Estado «dicta distintos cuerpos de ley para los diferentes grupos de la
población». Aquí, los segmentos sociales están definidos por algunos rasgos sa-
8
Griffiths indica que no es una coincidencia que los ejemplos de Moore —la industria de la
moda en Nueva York y las políticas socialistas en Tanzania— hayan sido elaborados a partir de la
dicotomía Estado-sociedad y traten sobre la efectividad de la ley estatal en determinados campos
sociales. Esta «debilidad» se origina en su aproximación al «pluralismo jurídico, fundamentalmente
desde la perspectiva de la ley estatal» y en su falta de atención a las relaciones entre los espacios
sociales semiautónomos no estatales (1986a, 34-35).
9
Este artículo fue escrito en 1981, pero circuló restringidamente como manuscrito. Fue publi-
cado 5 años después, en 1986.
40
lientes como etnicidad, religión o nacionalidad y son atribuidos a los grupos por
las autoridades estatales y por las fuerzas dominantes en la sociedad10.
Basado en esta distinción, Griffiths afirma que casi todos los trabajos aca-
démicos —sobre todo los jurídicos— no han sido capaces de ir más allá de la
concepción del pluralismo legal «débil». Lo que sucede es que, cuando un Estado
reconoce la presencia de legalidades diferentes dentro de su dominio, se «añade
una formidable capa de complejidad doctrinaria a la complejidad normalmente
correspondiente a un sistema legal estatal supuestamente uniforme» (Griffiths
1986a, 7). Y es este fenómeno el que atrae la atención de los académicos. Sin
embargo, desde que solo hay una fuente de derecho, esos órdenes normativos
coexistentes están bajo la égida del Estado. Al final, cooptados como están, con-
figuran un caso más de pluralismo legal «débil» que no debería ser considerado
emancipatorio o radicalmente diferente del centralismo legal.
Sería una confusión total pensar que «el pluralismo legal» en su sentido débil
es fundamentalmente inconsistente con la ideología del centralismo legal. Al
contrario, es la mera configuración particular de un sistema cuyo cimiento
ideológico sigue siendo centralista. La propia noción de «reconocimiento»
y toda la parafernalia doctrinaria que trae consigo son reflejos típicos de la
idea de que «la ley» debe depender, en última instancia, de una sola fuente de
validación [...] Esta es, ciertamente, en términos de esa ideología, una forma
inferior de derecho, una adaptación necesaria a una situación social percibida
como problemática (Griffiths 1986a, 8).
Por el contrario, el concepto de pluralismo legal «fuerte» rechaza la noción

de que el Estado tiene un status privilegiado y apriorístico como última fuente de
derecho. El proyecto de Griffiths es construir una definición de derecho y plurali-
dad legal sin «recaídas de último minuto en el centralismo legal». Para ello, parte
del análisis de Moore y define al derecho como la actividad autorreguladora de un
espacio social semiautónomo. Así, existen diferentes formas de derecho y formas
más o menos «legales» de control social. El asunto clave para él es determinar el
grado en el cual el proceso de autorregulación de un campo social semiautónomo
«está diferenciado del resto de actividades en ese campo y delegado a funcionarios
especializados» (Griffiths 1986a, 38). Por eso, la especialización y la división del
trabajo son los rasgos fundamentales de esos grados de control social llamados
derecho. Este autor concibe «lo legal» no como «un tipo taxonómicamente distinto
10
«Dentro de semejante sistema jurídico pluralista “débil”, los regímenes legales paralelos, de-
pendientes del derecho estatal que los controla y engloba, resultan del «reconocimiento» que hace
el Estado del supuestamente pre-existente “derecho consuetudinario” de los grupos involucrados»
(Griffiths 1986a, 5).
41
de control social», sino como «la dimensión de variabilidad en especialización

presente en toda forma de control social»11.
Para Griffiths, solo cuando una sociedad exhibe diferentes fuentes de legali-
dad compitiendo podemos hablar de pluralismo legal en el sentido «fuerte» del
término. En ese contexto, la gente despliega su comportamiento en función de
más de un orden legal y eso desata un proceso muy complejo de interacción,
negociación y competencia entre los diferentes «derechos» vigentes en una so-
ciedad. Las prácticas sociales y legales desplegadas en estos campos ya no están
formalmente predeterminadas por la adscripción o la asignación de roles fijos
(como sí aparecen en el modelo de Pospisil, vid. supra).
El pluralismo legal se refiere a la heterogeneidad normativa correspondiente al
hecho de que la acción social siempre tiene lugar en un contexto de «espacios
sociales semiautónomos» sobrepuestos y múltiples [...] Una situación de plu-
ralismo legal —omnipresente y normal en la sociedad humana— es aquella
en que el derecho y las instituciones legales no pueden ser subsumidas por un
solo «sistema» sino que tienen sus fuentes en las actividades autorregulatorias
de los diversos campos sociales involucrados [...] (Griffiths 1986a, 38-39).
La deconstrucción del centralismo legal y del «pluralismo legal débil» en-

sayada por Griffiths es bastante prometedora porque crea un nuevo conjunto
de preguntas. Su discusión sobre «el pluralismo legal fuerte» establece nuevos
estándares para la evaluación de lo que debería ser llamado pluralismo legal y lo
que debería ser rechazado como meras proyecciones del centralismo legal. Sin
embargo, es debatible si el derecho debería ser definido en términos del grado de
especialización y diferenciación presentes en todas las formas de control social. El
derecho ciertamente versa sobre el control social pero, como Santos ha sugerido
expandiendo la metáfora del antropólogo Clifford Geertz, es más que un discurso
coercitivo o un orden normativo (1983, 279-302). Es, sobre todo, un modo de
imaginar la realidad y de construir relaciones sociales.
¿Cómo operan los enormemente complejos mundos legales de Griffiths?
¿Cómo se relacionan entre sí? ¿Cómo experimenta la gente estos universos norma-
tivos? Para tratar de responder a estas preguntas, Santos ha retomado y expandido
la contribución de Griffiths. Más aún, mientras reconoce el grado de inclusión y
la posición jerárquica del derecho estatal, este autor ha sido capaz de forjar una
concepción postmoderna del derecho definida en términos del pluralismo legal
11
Respondiendo a un crítico que cuestiona el uso de «derecho» como el grado de especialización
presente en todas las formas de control social, Griffiths afirma que el término se encuentra dema-
siado contaminado y que «deberíamos abandonarlo de una vez por todas y hablar solo de formas
más o menos especializadas de control social» (1986a, 50, nota 41).
42
y la interlegalidad. Así, su teoría engloba tanto las construcciones sociales de los

ordenamientos normativos como la forma en que las personas experimentan esos
mundos legales.
5. Santos: un mundo legal policéntrico

El profesor Boaventura de Sousa Santos (Universidad de Coimbra, Portugal)
también afirma que en un contexto legal polifónico y estratificado el Estado no
tiene el monopolio sobre la producción e imposición del derecho. En este, los
distintos órdenes normativos operan y circulan eficazmente dentro de una misma
esfera geopolítica (esto es, el Estado-nación). De ahí que su propuesta sea emplear
el pluralismo legal, la interlegalidad y el sentido común legal como herramientas
analíticas para explorar este mundo legal policéntrico.
El pluralismo legal es el concepto clave en una visión postmoderna del dere-
cho. No se trata del pluralismo legal de la antropología legal tradicional, en
el que los distintos órdenes legales son concebidos como entidades separadas
que coexisten en un mismo espacio político, sino se trata de concebir esos
diferentes espacios legales superpuestos, interpenetrándose y confundidos
tanto en nuestras mentes como en nuestras acciones [en momentos de crisis
o en la vida diaria] (Santos 1987, 297-298).
En este contexto, la gente está constantemente sujeta a obligaciones o atribu-

ciones provenientes de las diferentes fuentes de legalidad coexistentes. Más aún,
estos múltiples espacios legales no están coordinados y no funcionan sincrónica-
mente, por lo que al irradiar una mezcla inestable y desigual de códigos legales
(en el sentido semiótico) crean «una zona de penumbra donde convergen las
sombras de los diferentes órdenes legales» (Santos 1987, 292). Santos denomina
interlegalidad a la experiencia dinámica y multifacética que la gente tiene al estar
sujeta a estas conflictivas legalidades.
Vivimos en una época de legalidad porosa o de porosidad legal, de múltiples
redes de órdenes legales que nos obligan a practicar transiciones y transgre-
siones constantes. Nuestra vida legal está constituida por la intersección de
órdenes legales diferentes, esto es, por la interlegalidad. La interlegalidad es la
contraparte fenomenológica del pluralismo legal (1987, 298).
El tercer elemento en la concepción postmoderna del derecho esbozada

por Santos es «un nuevo sentido común legal». Para comprender los múltiples
contextos legales e interpretar razonablemente las formas en que se experimenta
el pluralismo legal es necesario un nuevo sentido común. Este «apunta a trivia-
lizar nuestros encuentros cotidianos con las leyes para que el usuario inexperto
43
comprenda su significado» (1987, 302, nota 71)12. Las diferentes legalidades y

paradigmas normativos que compiten entre sí impactan en el comportamiento
de la gente, y generan el desarrollo de estrategias basadas en el «sentido común»
y en maniobras para enfrentar la complejidad legal.
Así, pluralidad, interlegalidad y un nuevo sentido común legal forman el
trípode de la postura teórica de Santos. Con estas herramientas también trata
el problema de las relaciones jerárquicas entre los distintos órdenes normativos
de una sociedad determinada. Dada la necesidad de claridad metodológica y el
conflicto entre la universalización del concepto por Pospisil y el uso restringido
que hace Moore, Santos se inclina por esta última posición con respecto al uso
del término «derecho», pero se basa en una argumentación diferente13. Primero,
asume que los umbrales regulatorios determinan «lo que pertenece o no al dominio
del derecho» (1987, 290). Estas decisiones se basan en evaluaciones prácticas
(por ejemplo, cuando el Estado decide «dejar al arbitrio de la gente» qué hacer
con la distribución del agua) y éticas (por ejemplo, ¿debería el Estado regular la
prostitución?). Segundo, precisa que determinados procesos culturales y sociales
son los responsables de haber generado la identificación autoritativa y privilegiada
de la normatividad del Estado con el término «derecho».
En un mundo legal policéntrico la centralidad del derecho estatal, aunque cada
vez más debilitada, es todavía un factor político decisivo. Pero sobre todo es
reproducida por múltiples mecanismos de culturización y socialización. Así
como hay un canon literario que establece lo que es o no es literatura, también
hay un canon legal que establece lo que es o no es derecho. Como la gente está
socializada y culturizada bajo [los patrones del] orden legal del Estado nacional,
se niega a reconocer que otros órdenes normativos que están muy cerca o muy
lejos de la vida cotidiana también son derecho (Santos 1987, 298).
¿Cómo podemos aproximarnos a este mundo legal policéntrico? Santos

propone ir más allá de la «preocupación exclusiva en el contenido normativo
del derecho», sin duda su piedra angular, para comprender los fundamentos
epistemológicos del fenómeno llamado derecho. Para hacerlo, se basa en el uso
12
Dar una definición del «sentido común» —o «el caletre» de Sancho Panza— es sin duda una tarea
difícil. El antropólogo Clifford Geertz asevera que el «sentido común» configura un sistema cultural
con no menos consistencia y racionalidad que otros campos más autodefinidos del conocimiento
humano (por ejemplo, derecho, ciencia, filosofía). Sus elementos se encuentran vagamente integrados
y su autoridad descansa en la convicción de quienes poseen y comparten sus valores y validez. Además,
«se fundamenta en la explicación inmediata de la experiencia y no en sesudas reflexiones sobre esta»
(1983 [1975], 75). El sentido común es eminentemente práctico, natural y mundano.
13
En este artículo el autor no trata específicamente qué es el derecho. Esto lo hace en Santos
1985.
44
metafórico de la cartografía, porque «el derecho es un mapa; el escrito es un mapa

cartográfico; el consuetudinario es un mapa mental». Por lo tanto, es posible
hacer «una cartografía simbólica del derecho» porque las relaciones entre la ley
y la sociedad son mejor entendidas cuando se sustituye «el paradigma elemental
de correspondencia/no correspondencia por el más complejo de escala/proyec-
ción/simbolización» (Santos 1987, 281, 282, 286, 283).
Como en el caso de la cartografía o la literatura, el derecho imagina, representa
y trabaja sobre la realidad a través de un conjunto de mecanismos y convenciones.
Estos son la simbolización14, la escala15 y la proyección16 en el primer caso; y los
14
La simbolización es la descripción selectiva de rasgos y detalles de la realidad a través de un
sistema codificado de representación. Para la representación legal de la vida social, Santos identifica
dos modos de simbolización, el estilo homérico y el bíblico. El primero es usado principalmente por
los Estados-nación modernos. La familia del derecho civil es el más alto exponente de este estilo.
Aquí, representar significa «convertir el continuo flujo de la realidad cotidiana en una sucesión
de momentos solemnes discretos (contratos, disputas legales, etc.) que son descritos en términos
abstractos y formales a través de signos convencionales cognitivos y referenciales. Este estilo de
simbolización presupone una forma de legalidad que denomino instrumental». En contraste, el
estilo bíblico «presupone una legalidad basada en la imagen y caracterizada por una preocupación
en inscribir las discontinuidades de la interacción legal en los complejos contextos en los que
transcurre». Descansa sobremanera en símbolos icónicos, figurativos y emotivos (por ejemplo,
sociedades islámicas fundamentalistas o regímenes socialistas revolucionarios que experimentan
con nuevas formas de legalidad) (Santos 1987, 295).
15
La escala es la proporción de distancia que en el mapa corresponde a la distancia en la tierra.
Se trata de una decisión sobre cuáles son los rasgos significativos y relevantes que deben ser consi-
derados cuando se representa la realidad. Cuanto más grande es el mapa, más pequeña es la escala
y viceversa. Además, «las diferencias en la escala no son simplemente cuantitativas sino también
cualitativas. Un fenómeno dado solo puede ser representado en una escala determinada. Cambiar
la escala implica cambiar el fenómeno. Cada escala revela un fenómeno y distorsiona o esconde
otros. Como en la física nuclear, la escala crea el fenómeno [...] La escala es «un olvido coherente»
que debe ser llevado a cabo coherentemente». Aplicando esta metáfora al derecho, tenemos que «el
derecho local es una legalidad a pequeña escala. El derecho del Estado-nación es una legalidad a
escala mediana. El derecho internacional o mundial es una legalidad a pequeña escala». Cada uno de
estos derechos crea diferentes objetos legales a partir de, eventualmente, los mismos objetos sociales
porque «usan criterios diferentes para determinar los detalles significativos y los rasgos relevantes
de la actividad que va a ser regulada. En suma, cada uno crea distintas realidades legales» (Santos
1987, 284, 287).
16
La proyección busca generar precisión en la representación de un conjunto de rasgos pero lo
hace en detrimento de otro conjunto de características (por ejemplo, Mercator, Transversal, Cóni-
ca). Por ejemplo, algunas proyecciones distorsionan las regiones ecuatoriales más que las polares, y
viceversa. Además, la proyección tiene un centro histórico y culturalmente determinado, un punto
fijo que tiene «una posición privilegiada alrededor de la cual se organizan la diversidad, la dirección
y el significado de otros espacios». Ejemplos de centros simbólicos son Jerusalén para los mapas
europeos medievales, la Mecca para los mapas árabes, o el Cuzco para el cronista-cartógrafo andino
Felipe Guamán Poma de Ayala (inicios del siglo XVII). Cada orden legal también está cimentado
en un centro simbólico, en un eje ideológico que determina «un punto de vista interpretativo
específico», alrededor del cual se proyecta esa legalidad particular. Las proyecciones egocéntricas
favorecen la representación de los rasgos personales y particulares, diluyendo la diferencia entre el
45
tropos y las formas narrativas en el segundo. En forma similar, la representación

que hace el derecho de la realidad no es caótica ni conduce a la falsedad porque la
verdad y la realidad no son la misma cosa (algo que asumen a la ligera los estudios
centrados en la correspondencia/no correspondencia del derecho y la sociedad).
Además, como todos los discursos con pretensiones de sistematicidad, el derecho
está basado en axiomas que brindan «un significado indiscutible» y dan coherencia
a la representación de la vida social. Por ejemplo, «las relaciones económicas en
el mercado son el superhecho [o supermetáfora] subyacente a la moderna lega-
lidad burguesa, mientras que la tierra y la vivienda, en tanto relaciones sociales
y políticas extraeconómicas, son el superhecho subyacente al derecho» popular
vigente en las favelas de Río de Janeiro (Santos 1987, 291-292).
El derecho, como los poemas, debe distorsionar o malinterpretar la realidad.
Los poemas distorsionan [la realidad] para establecer su originalidad, mientras
las leyes la distorsionan para establecer su exclusividad. Prescindiendo de la
pluralidad de órdenes normativos que detectamos en una sociedad, cada uno
de ellos, tomados separadamente, aspira a ser exclusivo, a tener el monopolio
de la regulación y el control de la acción social dentro de su territorio legal
(Santos 1987, 281-282).
En este aspecto, el derecho estatal brinda un ejemplo dramático. La «su-

posición de que el derecho opera en una sola escala» está en el centro de la
configuración de los Estados-nación modernos. Sin embargo, este postulado es
desafiado no solamente por la investigación hecha sobre el pluralismo legal en
el nivel intraestatal (legalidades indígenas, consuetudinarias, urbano-informales)
sino también por la evidencia del surgimiento de una «nueva lex mercatoria».
La trasnacionalización de la economía mundial bajo la égida de un capitalismo
descentrado (esto es, la expansión de corporaciones multinacionales, el flujo
internacional de recursos) está creando una legalidad supraestatal, una «ley
mundial» basada en relaciones contractuales y reglas establecidas por las corpo-
raciones multinacionales dominantes —bancos, industrias, comercio— que fijan
estándares universales (prácticas y precedentes) no necesariamente compatibles
con aquellos de los derechos nacionales involucrados17.
derecho y los hechos. Las representaciones geocéntricas destacan características objetivas y genera-
lizables (formalización de las relaciones sociales, burocratización de las relaciones Estado-sociedad,
universalidad de la ley) (Santos 1987, 285, 291).
17
Estos nuevos desarrollos legales dentro de la economía transnacional son particularistas y
contractualistas porque «cada empresa multinacional o asociación económica internacional tiene
su propia cualidad legal personal y lleva su derecho adonde vaya». Como tal, el derecho supraestatal
de las empresas transnacionales es un megacaso de pluralismo legal (Santos 1987, 294, 287).
46
Así, la concepción postmoderna de Santos brinda claves metodológicas y

proposiciones teóricas sobre cómo se construyen, sancionan y experimentan las
diferentes legalidades en conflicto, dentro y fuera del nivel estatal. Su contribu-
ción va más allá del uso instrumental o etnográfico del concepto de pluralidad
legal porque rechaza dar por sentada «la naturaleza legal» de lo que usualmente se
define como tal. Lo «legal» es un producto histórica y culturalmente construido
que debe ser definido cada vez que nos enfrentamos a él.
Es necesario enfatizar, como lo hace Santos, que el derecho es más que un
ordenamiento normativo. Las legalidades no son solo formas institucionalizadas de
control social. También son teorías sociales constituidas cultural e históricamente
(O’Connor 1981). Por eso crean modos de pensar y formas implícitas de conoci-
miento que naturalizan la arbitrariedad de la vida social (Merry 1988, 890).
Si la ley es una forma de conocimiento, entonces «también es imaginación,
representación y descripción de la realidad». En consecuencia, las diversas nor-
matividades estarán basadas en diferentes despliegues de razón e imaginación.
Exponer los fundamentos filosóficos y lógicos de cada una de estas legalidades
es una tarea necesaria para que el pluralismo legal sea más que una etiqueta.
La agenda de investigación de Santos es, en este sentido, muy prometedora:
«¿Dónde está, entonces, la dimensión no normativa de lo normativo? ¿Cómo se
construye?» (1987, 281).
6. Un intercambio reciente sobre la utilidad del concepto

En 1989, las profesoras June Starr (SUNY, Nueva York) y Jane Collier (Stanford,
California) publicaron una selección de las ponencias presentadas en el congreso
que organizaron sobre «Modelos etno-históricos y evolución del Derecho» (Bella-
gio, Italia, 1985). En su vigorosa introducción afirman que esas contribuciones
inauguran una nueva etapa en el campo de la antropología jurídica. También
enfatizan la necesidad de estudiar los fenómenos sociales combinando una pers-
pectiva diacrónica con una aproximación foucaultiana a la cuestión del poder.
Este debe ser entendido como una amplia y policéntrica red de relaciones sociales
y no como una característica «estructural» o un atributo de determinada clase.
De este modo, historicidad y poder formaban el eje de sus preocupaciones
por desarrollar nuevas aproximaciones teóricas y metodológicas en el estudio
del derecho. Una de sus conclusiones señalaba que el «pluralismo legal» debía
ser eliminado de nuestro mapa conceptual porque no es útil para analizar con
claridad relaciones asimétricas de poder, ya que es altamente sincrónico, y de-
bido a que no reconoce la apertura de los subsistemas culturales dentro de cada
formación social.
47
El reconocimiento de que la desigualdad es inherente a los sistemas legales, en

combinación con la idea de concebir a las tradiciones culturales en constante
desarrollo, [nos] ha llevado a pensar más allá de los conceptos de pluralismo y
dualismo legal. Ambas palabras, ‘pluralismo’ y ‘dualismo’, tienen connotaciones
de igualdad que distorsionan las asimétricas relaciones de poder que son inhe-
rentes a la coexistencia de múltiples órdenes legales. Diversos sistemas legales
pueden coexistir, como ocurre en muchos Estados coloniales y postcoloniales,
pero es muy difícil que estos sean iguales (Starr and Collier 1989, 9).
Además, para Starr y Collier, «pluralismo» y «dualismo» también implican

que «los sistemas legales coexistentes evolucionan independientemente después
de haber entrado en contacto». Esto tergiversa las relaciones e interacciones entre
los sistemas que colisionan en un contexto de contacto cultural. Así, en lugar
de resaltar las tensiones, mutuas fertilizaciones y conflictos en las sociedades
jurídicamente plurales, el «pluralismo legal» y el «dualismo normativo» impiden
la comprensión de estos procesos. Las autoras enfatizan que «los órdenes legales
no deberían ser tratados como sistemas culturales cerrados que un grupo puede
imponer sobre otro, sino más bien como ‘códigos’, discursos y ‘lenguajes’» que
la gente emplea para perseguir fines antagónicos y confrontar sus intereses (Starr
and Collier 1989, 9).
Sin embargo, como van den Bergh precisa, el principal problema con el ataque
que Starr y Collier lanzan contra el «pluralismo legal» es que resulta incorrecto e
inexacto18. Sus críticas se pueden aplicar a los trabajos tradicionales que concebían
al fenómeno legal en términos de dualidad y límites bien definidos. Sin embargo,
esta versión «clásica» del pluralismo legal ya ha sido superada y transformada por
quienes proponen un «nuevo pluralismo legal»19. Este se concentra, precisamente,
18
Por ejemplo, afirman que en su libro «ningún autor usa el término ‘pluralismo legal’ o ‘siste-
ma legal dual’ cuando analizan sistemas legales complejos» (1989, 9). Pero, como van den Bergh
(1989) anota, estos conceptos son empleados por lo menos en tres contribuciones (por ejemplo,
la de Cohn sobre el derecho y el Estado colonial en la India). Además, el trabajo de Sally F. Moore
se basa en el concepto de «los campos sociales semiautónomos» para estudiar las transformaciones
del «derecho consuetudinario» en Tanzania. Como Moore enfatiza: «La propia idea de ‘derecho
consuetudinario’ implica que hay una forma distinta de derecho con la que puede ser contrastado;
por eso el concepto mismo es el progresivo producto de los choques entre las entidades políticas
locales y las más amplias y dominantes» (1989, 299-300). Por si esto no fuera suficiente para
convencer a las editoras de la utilidad del concepto que tan duramente critican, Moore claramente
categoriza su caso como uno en el que ‘un orden legal dual’ es fruto del proceso político nacional
y local: «Diversos gobiernos y muchas generaciones de pobladores rurales han colaborado, por
distintas razones, en la formación de la dualidad legal originada por la separación entre el Estado
central y los pueblos subordinados» (Moore 1989, 300).
19
Según Merry, el pluralismo legal clásico se dedicó al análisis de las relaciones entre los sistemas
legales indígenas y occidentales en contextos coloniales. Se enfatizó el dualismo al concebir a «los
órdenes normativos como paralelos pero autónomos». Desde fines de los años setenta, cuando los
48
en analizar la asimetría de las relaciones de poder y la construcción histórica de

las múltiples normatividades vigentes dentro de un espacio geopolítico determi-
nado20. En resumen, «desde hace algunos años, los estudios sobre el pluralismo
legal han dejado atrás la simple dicotomía entre el derecho estatal y el tradicional
o popular» (van den Bergh 1989, 32).
Como hemos visto, académicos de la talla de Moore, Griffiths y Santos no
equiparan «pluralidad» con «igualdad». Saben que la coexistencia de diferentes
órdenes legales es precisamente el producto de relaciones de poder asimétricas.
Por eso no describen a la sociedad como si tuviera un solo sistema legal, aquel del
Estado, o como si tuviera una segmentación balanceada de grupos sociales, cada
uno con su propio sistema legal. Por el contrario, sus modelos definen al plura-
lismo legal como la expresión de legalidades que se encuentran en competencia
y que circulan al interior de la trama social (por ejemplo, el derecho de familia
contra el derecho patriarcal ancestral). En ese contexto, la hegemonía legal no
está estructuralmente definida sino que se logra, y debe ser analizada, en cada
contexto social específico.
Por eso, pensamos que la crítica de Starr y Collier estuvo dirigida hacia el
pluralismo legal ‘clásico’. Su propuesta de desarrollar una perspectiva diacrónica
que preste atención a las relaciones de poder y al enmarañamiento de las múltiples
legalidades dentro de un espacio geopolítico dado es, precisamente, uno de los
rasgos más prometedores del pluralismo legal contemporáneo.
7. El potencial del concepto en la investigación socio-legal latinoamericana

En esta sección ofrecemos algunos ejemplos del empleo del pluralismo legal en
cuatro áreas de investigación y reflexión con el fin de llamar la atención sobre su
potencial teórico y político.
investigadores aplicaron «el concepto del pluralismo legal a sociedades no coloniales, particu-
larmente a los países industrializados europeos y los Estados Unidos», una ‘nueva’ versión del
pluralismo legal comenzó a tomar forma (1988, 879, 872). Cabe mencionar que la clasificación
de Merry es cuestionada por Franz von Benda-Beckmann como «artificial y engañosa» porque
sería mejor «hablar del descubrimiento temprano y tardío de los ordenamientos normativos plu-
rales» (1988, 900).
20
El nuevo pluralismo legal «se basa en el rico trabajo teórico y etnográfico realizado por el
pluralismo legal clásico» y se fundamenta en por lo menos tres de sus significativas contribuciones:
enfocarse en la interacción entre ordenamientos normativos que pueden tener diferentes estructuras
conceptuales subyacentes, enfatizar la naturaleza histórica del ‘derecho consuetudinario’ y analizar
la relación dialéctica entre los múltiples ordenamientos normativos (Merry 1988, 873).
49
7.1 Derecho y asentamientos humanos urbano-marginales

Las ciudades latinoamericanas han sido completamente transformadas por la
gente que vive en las callampas, ranchos, tugurios, favelas o pueblos jóvenes.
Como resultado de un crecimiento vasto y masivo que no estuvo acompañado
de procesos exitosos de urbanización e industrialización (Larrea 1989, 26), los
pobladores tuvieron que encarar por sí mismos el reto de crear sus propias con-
diciones de producción y reproducción. El libro de Hernando de Soto El Otro
Sendero (2000 [1986]), por ejemplo, contiene un fascinante relato que enfatiza
el protagonismo popular en este proceso21.
Con respecto a la investigación sociolegal, el concepto de «normatividad ex-
tralegal» acuñado por de Soto subraya la existencia de una pluralidad de órdenes
legales en la informal realidad urbana latinoamericana22. Esta normatividad cubre
un vasto espectro de la vida social, incluyendo asuntos ‘penales’ y ‘civiles’23. Más
aún, no solamente involucra las prácticas legales desarrolladas por los pobladores,
sino también la ‘informalización’ del Estado. En este contexto, hasta la justicia
de la paz letrada, pese a ser parte integrante de la burocracia judicial, basa sus
decisiones en la normatividad extralegal en lugar de emplear la ley oficial24.
La normatividad extralegal está compuesta básicamente por costumbres de
origen informal y por algunas reglas propias del Derecho oficial en la medida
en que son útiles a los informales [...] Viene a ser, en consecuencia, el Derecho
21
Sin embargo, la influyente contribución de Hernando de Soto recae en la ideología del ‘derecho
y desarrollo’ (a su vez basada en la teoría de la modernización) de los años sesenta y comienzos de
los setentas cuando enfrenta la cuestión del cambio social y legal y cuando se pregunta cómo pro-
ducirlos (2000, 233-237, 304-307). Para referencias adicionales sobre el movimiento del derecho
y desarrollo, ver Trubek and Galanter (1974), Griffiths (1986b, 40) y Zorn (1990, 284-286).
22
Para de Soto, la informalidad es una práctica cotidiana especialmente para los millones de
migrantes «que se vuelven informales» y para los pobres urbanos que tienen que usar medios ilegales
para satisfacer necesidades y objetivos definidos como esencialmente legales (por ejemplo, construir
una casa, vender ambulatoriamente). La informalidad se produce cuando los costos de obedecer
la ley exceden los beneficios de su cumplimiento, cuando el derecho oficial exige a la gente más de
lo socialmente aceptado, y cuando el Estado no tiene los medios para imponer su normatividad
(2000, 12).
23
En contraste al caso de Lima, donde ‘las organizaciones informales’ (junta vecinal, asamblea
general) ejercen jurisdicción ‘civil’ y ‘criminal’, en Río de Janeiro Santos encontró que la asociación
de residentes de Pasargada ejercía jurisdicción solamente en cuestiones de vivienda y terrenos.
No ejercía jurisdicción sobre asuntos ‘criminales’ porque eso «la hubiera expuesto a las acciones
arbitrarias de un Estado autoritario y quizás le hubiera costado la ilegalidad» (Santos 1977, 42; de
Soto 2000, 30-31).
24
De Soto 2000, 29-30. En su investigación sobre los barrios de Caracas, Pérez Perdomo y Nikken
también identificaron «un ordenamiento oficial informal» sancionado por las autoridades estatales
locales pese a que los procedimientos y la sustancia contravenían leyes vigentes (1979, 80-86).
50
que generan los informales para normar y ordenar su vida y sus transacciones,
y en esa medida tiene vigencia social (de Soto 2000, 19).
Un aspecto importante de la legalidad urbana no oficial señalado por de Soto,

es el que Santos ha identificado como «la estructura de apropiación» en un con-
texto de «pluralismo legal clasista» (1977, 54). Esta estructura de apropiación está
fuertemente condicionada por la cultura legal hegemónica de una sociedad dada
(por ejemplo, el formalismo). El ordenamiento paradigmático tenderá a penetrar
los conceptos, actos y razonamientos jurídicos del resto de legalidades vigentes.
Por ejemplo, las transacciones de viviendas bajo la normatividad extralegal de
los pueblos jóvenes limeños son similares a las desarrolladas en Río de Janeiro.
Ambas ciudades han sufrido procesos comparables de crecimiento urbano sin ur-
banización y también comparten marcos legales e institucionales hostiles (aunque
algunas veces ambivalentes) al desarrollo de las favelas o pueblos jóvenes.
Para Lima, de Soto reporta que cuando los informales venden una vivienda,
los documentos solo incluyen la transferencia de la construcción, pero no la del
terreno. Así ocultan la transferencia total de la propiedad porque el terreno no
les pertenece25. En Pasargada, Río de Janeiro, las casas se denominan benfeitoria
(mejora) en las transacciones legales para evitar una colisión con las normas ofi-
ciales. El término es usado «para certificar que las partes no intentan transferir
el terreno sobre el que la casa o choza está construida porque este pertenece al
Estado». Así, tanto en Lima como en Río de Janeiro, «un sistema legal informal
y no oficial desarrollado por las clases urbanas oprimidas [...] adquiere su infor-
malidad, sutileza y flexibilidad a través de la apropiación selectiva del sistema
legal oficial» (Santos 1977, 54, 89).
Creemos que todos estos temas —la informalización del Estado, los matices
conceptuales y prácticos de la estructura de apropiación legal, las normativida-
des extralegales o no oficiales en los escenarios urbanos— son más fácilmente
manejables cuando nos acercamos a ellos desde el punto de vista del pluralismo
jurídico. Esta perspectiva nos permite superar concepciones monolíticas o dualistas
de la sociedad y el derecho con el fin de proponer una imagen más dinámica y
caleidoscópica de la realidad urbana latinoamericana.
25
«Para vender [...] los informales recurren a la argucia de declarar que están traspasando las
edificaciones pero no el terreno, ocultando así la verdadera compraventa de la propiedad entera,
pues la tierra es legalmente ajena mientras que la propiedad de las construcciones no está cues-
tionada» (de Soto 2000, 25).
51
7.2 El etnodesarrollo y el contexto legal

El pluralismo legal puede ofrecer a los agentes de desarrollo, agencias internacio-
nales de cooperación y ONGs una herramienta útil para elaborar e implementar
sólidos proyectos de desarrollo. Si se deja a un lado la ideología del centralismo
legal se abriría un espacio para hacer un diagnóstico más adecuado de las múl-
tiples relaciones de poder y legalidades que circulan dentro de una sociedad
determinada. Ello incrementaría las posibilidades de éxito de cualquier proyecto.
La experiencia demuestra que la predominante concepción estado-céntrica del
derecho y la hostilidad hacia el derecho consuetudinario local por ser un supuesto
obstáculo al «progreso», generan «programas de desarrollo y proyectos basados en
una fascinante ignorancia del derecho existente y en concepciones erradas sobre
el significado social de la ley» (Griffiths 1986b, 40).
El etnodesarrollo, como una alternativa a los enfoques verticales, es una
iniciativa que concibe al desarrollo en términos de las necesidades, expectativas
y participación decisiva de los pueblos, tal como ellos mismos lo definen. Por
ejemplo, El Manifiesto de Tiahuanacu, firmado por representantes de movimientos
indígenas y campesinos, proclama que «nosotros queremos el desarrollo econó-
mico, pero partiendo de nuestros propios valores»26. En suma,
[E]l etnodesarrollo, como el concepto del autodesarrollo acuñado en los
setentas, significa mirar adentro; significa encontrar en la cultura del propio
grupo los recursos y la fuerza creativa necesarios para enfrentar los desafíos de
un mundo moderno y cambiante. Etnodesarrollo significa repensar la natu-
raleza y los objetivos de los proyectos de desarrollo locales, desde las represas
hidroeléctricas hasta la introducción de cultivos, considerando, en primer
lugar, las necesidades, deseos, particularidades culturales y la participación de
los propios grupos étnicos (Stavenhagen 1990, 90-91).
Dado que prestigiosos agentes institucionales, como la Fundación Intera-

mericana y el Instituto Indigenista Interamericano (el generador de las políticas
indigenistas oficiales), han comenzado a emplearlo, es probable que este enfoque
se popularice y difunda (Swartz 1990; Wali 1990; Instituto Indigenista Intera-
mericano 1991, 122-132). Para implementar proyectos de etnodesarrollo que
alcancen toda su dimensión, los promotores necesitan tomar en cuenta y lidiar con
las sutiles prácticas políticas y configuraciones legales de las poblaciones locales.
26
«Los campesinos queremos el desarrollo económico, pero partiendo de nuestros propios valores
[...] Tememos a ese falso “desarrollismo” que se importa desde fuera porque es ficticio y no respeta
nuestros profundos valores. Queremos que se superen trasnochados paternalismos y que se deje
de considerarnos como ciudadanos de segunda clase. Somos extranjeros en nuestro propio país»
(Barbados II, 1979, 108).
52
En esta materia, la lucidez analítica sobre la pluralidad normativa incrementará

las posibilidades de éxito de los proyectos.
Errores al distinguir las diferentes configuraciones legales pueden ser parti-
cularmente distorsionadores en situaciones de pluralismo legal abierto [...]
En los casos en que la población indígena no desea obedecer las directivas
de los agentes de desarrollo, es usual que su derecho no sea el obstáculo que
impide el desarrollo ni que se opongan a la modernidad o al desarrollo per
se. Se oponen principalmente a la idea de desarrollo propagada por tontos
arrogantes (Benda-Beckmann 1989, 144).
7.3 El derecho a ser diferente y «el derecho al derecho»

El pluralismo legal remite a la cuestión de la autodeterminación de los pueblos
como un derecho humano fundamental que necesita ser reconocido y protegido27.
Más aún, la comunidad internacional está extendiendo el reconocimiento de la
identidad cultural como un derecho humano. «Los pueblos indígenas, ciertamen-
te, demandan que tal derecho sea reconocido nacional e internacionalmente»28.
Los movimientos indígenas son cada vez más conscientes de que la lucha
por la tierra o por una limitada autonomía local no son necesariamente un fin
en sí mismos. Complementariamente, reconocen que la autodeterminación, la
autonomía regional y el derecho a ser diferente son utopías por las que vale la
pena luchar (Bonfil Batalla 1981, 47, 227; Iturralde 1990, 49-52). Además, la
potestad de aplicar y practicar su propia normatividad «étnica» —el derecho al
derecho— se ha convertido en una demanda crucial frente a las tradicionales pos-
turas de los Estados-nación. La Confederación Sindical Única de Trabajadores
Campesinos de Bolivia ha pedido la constitución de un Estado plurinacional
en el que se respete y fomente el autogobierno. El Encuentro Continental de
27
En virtud de este derecho, todos los pueblos tienen el derecho «a determinar libremente su
status político y alcanzar libremente su desarrollo económico, social y cultural» (Declaración de
las Naciones Unidas sobre la Independencia de Naciones y Pueblos Colonizados; citada en Sta-
venhagen 1990, 65). La autodeterminación no necesariamente significa la secesión o la creación
de un Estado independiente. «Puede ser interna o externa y sus componentes van desde la simple
autoidentificación en un extremo hasta el autogobierno pleno en el otro» (Stavenhagen 1990,
69).
28
Un reporte de las Naciones Unidas de 1987 recomienda que «en las sociedades multi-étnicas,
la acción del gobierno debe basarse siempre en criterios que, por lo menos en principio, afirmen
la igualdad de los derechos culturales de los distintos grupos étnicos. El Estado tiene la obligación
evidente de formular e implementar una política cultural que, entre otras cosas, cree las condicio-
nes necesarias para la coexistencia y el desarrollo armónico de los diversos grupos que viven en su
territorio» (Stanvenhagen 1990, 91).
53
Pueblos Indígenas (Quito, julio 1990) acordó emprender la tarea de «construir un

sistema legal alternativo basado en nuestras leyes indígenas». Hasta las políticas
indigenistas oficiales solicitan el reconocimiento del derecho consuetudinario en
las sociedades multiculturales (Albó 1987, 81; Instituto Indigenista Interameri-
cano 1991, 112-117; Iturralde 1990, 47, 60).
Así, el Derecho se está convirtiendo en uno de los principales temas en la
lucha por el derecho a ser diferente. Afirmar y sancionar una legalidad diferente
refuerza la creación práctica y simbólica de un dominio autónomo que consolida
la autodeterminación política y fomenta la identidad cultural.
En esta brega conceptual y política, ¿qué rol pueden o deben jugar los Ser-
vicios Legales Transformativos o los Servicios Legales Alternativos29? Creemos
que deben cumplir un papel de apoyo activo a las iniciativas de los pueblos,
pero de ninguna manera deben imponer categorías o estrategias como ocurre
tan a menudo. En esta materia, un trabajo muy valioso sería el de educar a las
elites políticas y legales de nuestros países. Así, en vez de reincidir en la clásica
pretensión de «diseminar el conocimiento» a los movimientos étnicos y sociales,
los Servicios Legales Alternativos deberían asumir un papel protagónico en el
desmantelamiento de la ideología del centralismo legal.
Si esto es llevado a cabo exitosamente, entonces los caminos para la trans-
formación de nuestros marcos legales y constitucionales podrían conducir al
establecimiento de Estados plurinacionales e inclusive a la revisión de muchas
de nuestras ficticias fronteras decimonónicas30.
7.4 Crisis y opciones

Es una verdad irrebatible que América Latina está enfrentando una coyuntura
histórica crítica. Más allá de las cifras oficiales y del autoprofético optimismo
neoliberal, la miseria, el hambre, la violencia, la desigualdad económica y los
amplios abismos étnicos y sociales que la caracterizan revelan la profunddidad
29
Seguimos la clasificación de Jacques (1986) sobre los servicios legales en América Latina.
30
La posición de Iturralde merece ser citada en extenso: «Comprendo que a este planteamiento de
los movimientos indios [en su disputa por el derecho al derecho] se le pueden oponer innumerables
objeciones de doctrina y técnica jurídicas. Comprendo también que, tal como se ha expresado
hasta ahora, prefigura una utopía de muy difícil ejecución. Propongo entenderla fundamentalmente
como un recurso para organizar una lucha de supervivencia cultural, que ataca uno de los pilares
sobre los que se construye el sistema de dominación: el derecho; y que, si bien no conducirá a
la legitimación y al pleno ejercicio del derecho consuetudinario indígena, sí puede contribuir al
surgimiento de una nueva constitucionalidad, más justa [...] que arranque del reconocimiento de
la diversidad étnica y cultural» (1990, 52, 61, nota 8).
54
de la crisis que la mayoría de los estados-nación latinoamericanos experimenta.

Por eso, estamos en la obligación de imaginar nuevos diseños políticos y sociales.
Lo que está en juego es la propia naturaleza de los estados latinoamericanos y la
cuestión de cómo lograr un contrato social democrático que esta vez incluya a los
sectores tradicionalmente excluidos en nuestras sociedades (por ejemplo, grupos
étnicos, pueblos indígenas, campesinos, pobladores urbanos, mujeres)31.
En esta coyuntura, el pluralismo legal puede servir como herramienta analítica y
como objetivo político. En su primera acepción sirve para deconstruir la concepción
hegemónica que tenemos sobre el Estado como entidad monolítica. Por un lado, el
derecho estatal interactúa en forma conflictiva con otras normatividades sociales no
estatales. Por otro lado, las diversas entidades estatales y las personas involucradas
en su esfera de influencia tenderán a crear «espacios sociales semiautónomos» y
producirán, de esa manera, normatividades superpuestas y en conflicto.
En lugar de explicar esas contradicciones en términos de anomalías o vacíos
usando la clásica teoría del divorcio entre el derecho y la sociedad (por ejemplo,
falta de control piramidal, formación incompleta del estado-nación), es mucho
más fructífero entenderlas en términos del pluralismo legal32. Esta concepción
también ayuda a comprender por qué, en América Latina, los estados-nación
«débiles» son incapaces de cumplir su misión imposible (Orlove 1991, 30; ver
Introducción), incluyendo la imposición de un sistema legal universal, consistente
y homogéneo.
En su segunda acepción, el pluralismo legal debería ser incluido en las agendas
políticas de nuestros países. La historia es particularmente fluida cuando las estruc-
turas sociales son cuestionadas en períodos críticos. Latinoamérica está viviendo
uno de esos episodios y tiene la oportunidad de transformar la naturaleza misma
de sus ‘modernos’ estados-nación. Como el antropólogo Stéfano Varese indica,
las transformaciones radicales son precisamente realizables en tiempos de crisis.
31
«El problema indígena no es sino el reflejo de la incompatibilidad estructural entre la sociedad
y el Estado. En América la estructura estatal se basa, históricamente, en el supuesto jurídico de una
sociedad nacional con una identidad homogénea. Tal supuesto se opone a la realidad pluricultural,
plurilingüe y multi-étnica de los pueblos [...] De aquí deriva la convicción de que la solución de-
finitiva de los problemas indígenas no podrá lograrse sino mediante una reforma del Estado que,
en algunas casos, deberá ser sustantiva» (Instituto Indigenista Interamericano, 1991, 115-116).
32
Es importante enfatizar que el derecho estatal también es plural: «En vez de explicar por
qué el derecho de los libros y el derecho en acción difieren según la teoría del divorcio derecho-
sociedad, podríamos tratar de comprender esta bien documentada característica de la vida legal
como la vigencia de ordenamientos legales plurales dentro de las cortes, la estación de policía o la
agencia burocrática. Estas se encuentran organizadas bajo diversos estándares, como pueden ser el
de la justicia comunal, el de la legalidad o el de las pautas culturales de los grupos que detentan el
poder» (Merry 1988, 890).
55
El Estado debería ser entendido como un producto dinámico de la correla-

ción de fuerzas que abarcan y envuelven a toda la sociedad: un complejo de
articulaciones, relaciones contradictorias y mediaciones. El Estado, en este
sentido, es un campo de fuerzas, y cada crisis dentro de él significa un cambio
en la relación entre las clases subordinadas (y etnicidades) y el aparato admi-
nistrativo del bloque histórico dominante. Así, una crisis siempre ofrece una
posibilidad para que las clases y etnicidades subordinadas planteen acciones
contrahegemónicas e intenten afirmar su propio liderazgo (1988, 68).
Por eso, más allá de su utilidad analítica, el pluralismo legal también puede ser
empleado para replantear nuestras agendas políticas. ¿Tendremos la capacidad de
forjar nuevos contratos sociales verdaderamente amplios e inclusivos? ¿Podremos
diseñar acuerdos políticos multiculturales y democráticos? Para responder a estas
preguntas y construir alternativas viables para superar la menguada instituciona-
lidad de los estados-nación, la perspectiva del pluralismo legal ofrece, realmente,
un cambio paradigmático.
Bibliografía
Barbados II documentos (1979). Indianidad y descolonización en América Latina. México

D.F.: Editorial Nueva Imagen.
Benda-Beckmann, Franz von (1988). Comment on Merry. Law and Society Review. 22
(5): 897-901.
Benda-Beckmann, Franz von (1989). Scape-Goat and Magic Charm: Law in Develop-
ment Theory and Practice. Journal of Legal Pluralism and Unofficial Law (28):129-148.
Foundation for the J. of Legal Pluralism.
Benza-Pflucker, Gustavo (1988). Los Indios Miskitos Frente a la Revolución Sandinista.
En: Peru Indígena 12 (27): 165-183. Lima.
Bergh, Govaert van den (1989). Book Review of June Starr/ Jane F. Collier (eds.), History
and Power. Newsletter XVII of the Commission on Folk Law and Legal Pluralism. (31-33)
(December). F. Strijbosch (ed.). Nijmegen: Institute of Folk Law, Catholic University.
Bonfil Batalla, Guillermo (1981). Utopía y revolución. El pensamiento político contemporáneo
de los indios en América Latina. México D.F.: Editorial Nueva Imagen.
Bunker, Stephen (1988). Underdeveloping the Amazon. Extraction, Unequal Exchange, and
the Failure of the Modern State. Chicago and London: The University of Chicago Press.
Burger, Julian (1987). Report from the Frontier. The State of the World’s Indigenous Peoples.
London and Cambridge: Zed Books Ltd. and Cultural Survival.
Buvollen, Hans (1989). Regional Autonomy in Nicaragua. A New Approach to the
Indigenous Question in Latin America. Alternatives 14: 123-132.
56
Carneiro da Cunha, Manuela (1990). El concepto de Derecho Consuetudinario y los

Derechos Indígenas en la Nueva Constitución de Brasil. En R. Stavenhagen y D. Itu-
rralde (eds.) Entre la ley y la costumbre. El Derecho Consuetudinario Indígena en América
Latina. México D.F.: Instituto Indigenista Interamericano-Instituto Interamericano de
DDHH, pp. 299-313.
Castillo, Eduardo (1989). Servicios legales y derechos de los pueblos indígenas de Chile.
El otro Derecho (3): 71-83. Bogotá: Témis-ILSA.
Coelho dos Santos, Silvio (1988). Povos indígenas e desenvolvimiento hidrelétrico na
Amazonia. Revista Brasileira de Ciencias Sociais 3(8): 71-83.
Diskin, Martin (1991). Ethnic Discourse and the Challenge to Anthropology: The
Nicaraguan Case. En: G. Urban and J. Sherzer (eds.) Nation-States and Indians in Latin
America. Austin: University of Texas Press, pp. 156-180.
Dunbar Ortiz, Roxanne (1987). Indigenous Rights and Regional Autonomy in Revolu-
tionary Nicaragua. Latin American Perspectivas 14 (52): 43-66.
Geertz, Clifford (1983) [1975]. Common Sense as a Cultural Sense. En: Local Knowledge.
Further Essays in Interpretive Anthropology. New York: Basic Books, pp.73-93.
Griffiths, John (1986a). What is Legal Pluralism? Journal of Legal Pluralism and Unofficial
Law (24): 1-55. Foundation for the J. of Legal Pluralism.
Griffiths, John (1986b). Recent Anthropology of Law in the Netherlands and its Historical
Background. En: K. von Benda-Beckmann and F. Strijbosch (eds.) Anthropology of Law
in The Netherlands. Essays on Legal Pluralism. Dordrecht: Foris Publications, pp: 11-66.
Heredia, Walter (1989). Perú: Estado-comunidades indígenas amazónicas. América
Indígena 49 (1): 193-215. México D.F.
Instituto Indigenista Interamericano (1990). Política indigenista (1991-1995). América
Iturralde, Diego (1990). Movimiento indio, costumbre jurídica y usos de la ley. En: R.
Stavenhagen and D. Iturralde (eds.) Entre la ley y la costumbre. El Derecho Consuetudinario
Indígena en América Latina. México D.F.: Instituto Indigenista Interamericano-Instituto
Interamericano de DDHH, pp: 47-63.
Jacques, Manuel (1986). Una concepción metodológica del uso alternativo del Derecho.
Documento de Debate. Santiago de Chile: QUERCUM.
Larrea, José (1989). Poblaciones urbanas precarias: El Derecho y el revés (El Caso de Ancieta
Alta). Lima: Servicios Educativos El Agustino Ediciones.
Le Bot, Yvon (1988). Extranjeros en nuestro propio país: el Movimiento Indígena en
Bolivia durante los Años 70». En: Indianidad, etnocidio, indigenismo en América Latina.
Centre d’Etudes Mexicaines et Centraméricaines-Instituto Indigenista Interamericano
(eds.), pp. 221-232. México D.F.
Macdonald, Theodore (1988). The Moral Economy of the Miskito Indians: Local Roots
of a Geopolitical Conflic. En: R. Guidieri, F. Pellizzi, S. Tambiah (eds.) Ethnicities and
57
Nations. Processes of Interethnic Relations in Latin America, Southeast Asia, and the Pacific.
Houston: Rothko Chapel, pp. 107-153.
Maybury-Lewis, David (1991). Becoming Indian in Lowland SouthAmerica. En: G.
Urban and J. Sherzer (eds.) Nation-States and Indians in Latin America. Austin: University
of Texas Press, pp. 207-235.
Menezes, Claudia (1989). Estados y minorías étnicas indígenas en Brasil. América Indígena
49 (1): 153-170, México D.F.
Merry, Sally Ingle (1988). Legal Pluralism. Law and Society Review 22 (5): 869-896.
Moore, Sally Falk (1978). Law as Process. An Anthropological Approach. Boston: Routledge
& Kegan Paul.
Moore, Sally Falk (1989). History and the Redefinition of Custom on Kilimanjaro. En: J.
Starr and J. Collier (eds.) History and Power in the Study of Law. New Directions in Legal
Anthropology. New York: Cornell University Press, Ithaca, pp. 277-301.
O’Connor, Richard (1981). Law as Indigenous Social Theory: A Siamese Thai Case.
American Ethnologist 8 (2): 223-237.
Orlove, Benjamin (1991). Mapping Reeds and Reading Maps: The Politics of Representa-
tion in Lake Titicaca. American Ethnologist 18 (1): 3-38.
Pérez Perdomo, Rogelio y P. Nikken (1979). Derecho y propiedad de la vivienda en los barrios
de Caracas. Caracas: Universidad Central de Venezuela-Fondo de Cultura Económica.
Platt, Tristan (1984). Liberalism and Ethnocide in the Southern Andes. History Workshop
Journal (17): 3-18. London.
Pospisil, Leopold (1974) [1971]. Anthropology of Law. A Comparative Theory. New Haven:
Harper and Row Publishers Inc.
Pressburger, Miguel (1990). Derecho insurgente: El Derecho de los oprimidos. El otro
Derecho (6): 15-21. Bogotá: Témis-ILSA.
Santos, Boaventura de Sousa (1977). The Law of the Oppressed: The Construction and
Reproduction of Legality in Pasargada. Law and Society Review 12 (1): 5-126.
Santos, Boaventura de Sousa (1985). On Modes of Production of Social Power and Law.
International Journal of Sociology of Law (13): 299-336.
Santos, Boaventura de Sousa (1987). Law: A Map of Misreading. Toward a Postmodern
Conception of Law. Journal of Law and Society 14 (3): 279-302.
Sills, Marc (1989). Etnocidio: Un análisis de interacción Estado-nación. América Indígena
49 (1): 57-76. México D.F.
Soto, Hernando de (2000) [1986]. El otro Sendero. La Revolución Informal. Lima: Instituto
Libertad y Democracia.
Starr, June and Jane Collier (eds.) (1989). Introduction: Dialogues in Legal Anthropology.
En: History and Power in the Study of Law. New Directions in Legal Anthropology. New
York: Cornell University Press, Ithaca, pp. 1-28.
58
Stavenhagen, Rodolfo (1988). Derecho indígena y Derechos Humanos en América Latina.

México D.F.: Instituto Interamericano de Derechos Humanos-El Colegio de México.
Stavenhagen, Rodolfo (1989). Comunidades étnicas en Estados modernos. América
Stavenhagen, Rodolfo (1990). The Ethnic Question. Conflicts, Development, and Human
Rights. Tokyo: United Nations University Press.
Swartz, Carl (1990). Research Report: Experiments in Partnership Research. Grassroots
Development. Inter-American Foundation 14 (2): 21-23.
Triana Antorveza, Adolfo (1987). Estado-Nación y Minorías Etnicas. Grupos Etnicos,
Derecho y Cultura: 17-136. Bogotá: Funcol-Cuadernos del Jaguar.
Trubek, David and M. Galanter (1974). ��
Scho��
lars in Self-Estrangement: Some Reflec-
tions on the Crisis in Law and Development Studies in the United States. Wisconsin Law
Review (4): 1062-1102.
Urban, Greg and Joel Sherzer (1991). Introduction: Indians, Nation-States, and Culture.
En: G. Urban and J. Sherzer (eds.) Nation-States and Indians in Latin America. Austin:
University of Texas Press, pp. 1-18.
Varese, Stefano (1988). Multiethnicity and Hegemonic Construction: Indian Plans and
the Future. En: R. Guideri, F. Pellizzi and S. Tambiah (eds.) Ethnicities and Nations.
Processes of Interethnic Relations in Latin America, Southeast Asia, and the Pacific. Austin:
University of Texas Press, pp. 57-77.
Wali, Alaka (1990). Living with the Land. Ethnicity and Development in Chile. Grassroots
Development. Washington D.C. Inter-American Foundation 14 (2): 12-20.
Wolkmer, Antonio Carlos (1991). Pluralismo jurídico, movimientos sociales y prácticas
alternativas. El otro Derecho (7): 29-46. Bogotá: Témis-ILSA.
Zorn, Jean (1990). Lawyers and Anthropologists, and the Study of Law: Encounters in
the New Guinea Highlands. Law and Social Inquiry (4): 271-304.
59

FIJA. Guevara Gil, Armando. 2009. Apuntes Sobre El Pluralismo Legal PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

FIJA. Guevara Gil, Armando. 2009. Apuntes Sobre El Pluralismo Legal PDF

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

FIJA. Guevara Gil, Armando. 2009. Apuntes Sobre El Pluralismo Legal PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

J.

Armando Guevara Gil

Cuidado de la edición, diseño de cubierta y diagramación de interiores:

Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio, total o parcialmente,

Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N° 2009-15898

Impreso en Tarea Asociación Gráfica Educativa

la enseñanza de «buenas costumbres» y la participación forzada en las economías

primera vez en su historia constitucional los derechos indígenas. En el nivel

En resumen, el derecho a ser diferente se viene reconociendo como un de-

De acuerdo a lo que voy a llamar la ideología del centralismo legal, el derecho es

En la actualidad, algunos juristas latinoamericanos se están enfrentando

2. Pospisil y la teoría de los niveles legales y la multiplicidad

Bajo esta concepción, la ley tiene cuatro atributos principales: la autoridad

De aquí, Pospisil deriva su concepto de «niveles legales». Cada uno de ellos

las transfiere mecánicamente a otros sistemas legales. Al final, parece que

3. Moore y los espacios sociales semiautónomos

Para Moore, el derecho no se encuentra encima de la dinámica social. Al

Es importante enfatizar que la semiautonomía de los espacios sociales está

a la relación establecida. Así, la «amistad» es el lenguaje y el vehículo que garantiza

El segundo ejemplo presentado por la autora corresponde a los esfuerzos

Cuando se abolió la propiedad privada de la tierra, tanto el establecimien-

Más allá de los cambios experimentados por el complejo linaje-residencia a

Bajo todo punto de vista, Moore marcó un hito en el campo de la antropología

Ya hemos visto que Moore define al derecho estatal como cualitativamente

4. Griffiths: pluralismo legal fuerte y débil

Aunque «el pluralismo legal es un rasgo universal de la organización social»,

Por el contrario, el concepto de pluralismo legal «fuerte» rechaza la noción

de control social», sino como «la dimensión de variabilidad en especialización

La deconstrucción del centralismo legal y del «pluralismo legal débil» en-

y la interlegalidad. Así, su teoría engloba tanto las construcciones sociales de los

5. Santos: un mundo legal policéntrico

En este contexto, la gente está constantemente sujeta a obligaciones o atribu-

El tercer elemento en la concepción postmoderna del derecho esbozada

comprenda su significado» (1987, 302, nota 71)12. Las diferentes legalidades y

¿Cómo podemos aproximarnos a este mundo legal policéntrico? Santos

metafórico de la cartografía, porque «el derecho es un mapa; el escrito es un mapa

tropos y las formas narrativas en el segundo. En forma similar, la representación

En este aspecto, el derecho estatal brinda un ejemplo dramático. La «su-

Así, la concepción postmoderna de Santos brinda claves metodológicas y

6. Un intercambio reciente sobre la utilidad del concepto

El reconocimiento de que la desigualdad es inherente a los sistemas legales, en

Además, para Starr y Collier, «pluralismo» y «dualismo» también implican

en analizar la asimetría de las relaciones de poder y la construcción histórica de

7. El potencial del concepto en la investigación socio-legal latinoamericana

7.1 Derecho y asentamientos humanos urbano-marginales

Un aspecto importante de la legalidad urbana no oficial señalado por de Soto,

7.2 El etnodesarrollo y el contexto legal

Dado que prestigiosos agentes institucionales, como la Fundación Intera-

En esta materia, la lucidez analítica sobre la pluralidad normativa incrementará

7.3 El derecho a ser diferente y «el derecho al derecho»

Pueblos Indígenas (Quito, julio 1990) acordó emprender la tarea de «construir un

7.4 Crisis y opciones

de la crisis que la mayoría de los estados-nación latinoamericanos experimenta.

El Estado debería ser entendido como un producto dinámico de la correla-

Barbados II documentos (1979). Indianidad y descolonización en América Latina. México

Carneiro da Cunha, Manuela (1990). El concepto de Derecho Consuetudinario y los

Stavenhagen, Rodolfo (1988). Derecho indígena y Derechos Humanos en América Latina.

También podría gustarte