Esquema y Tipos de Actos Adminsitrativos
Esquema y Tipos de Actos Adminsitrativos
Esquema y Tipos de Actos Adminsitrativos
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CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO
ADMINISTRATIVO
1. Concepto y elementos
2. Producción del acto administrativo
3. La ejecutividad del acto administrativo
m
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
1. Concepto y elementos
- La declaración responsable
- La comunicación previa
1. Concepto y elementos
• Bilaterales o trilaterales
• Definitivos o de trámite
• Agotan o no la vía administrativa
• Consensuales
• Prestacionales, infraestructurales, etc.
• Actos
• Actuaciones de mera tolerancia, sujetas a comprobación posterior.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
1. Concepto y elementos
<<1. Los actos administrativos que dicten las Administraciones Públicas, bien de oficio o a instancia del
interesado, se producirán por el órgano competente ajustándose a los requisitos y al
procedimiento establecido.
2. El contenido de los actos se ajustará a lo dispuesto por el ordenamiento jurídico y será determinado
y adecuado a los fines de aquéllos>>.
Con respecto a lo dispuesto en el artículo 34 de la Ley 39/2015 cabría destacar dos ideas:
Y un elemento de cierre:
Motivación
Además de su constancia por escrito, los actos administrativos deben motivarse en determinados
supuestos, es decir, debe dejarse constancia por escrito de los hechos y fundamentos de derecho que
justifican y determinan el acto, y ello como función de garantía de los derechos e intereses de los
ciudadanos. En efecto, en puridad se trata de supuestos que hacen referencia a todos aquellos actos
que de una forma u otra pueden producir efectos desfavorables para los ciudadanos.
En este sentido, el artículo 35 LPACAP enumera los supuestos en los que los actos administrativos
deben ser motivados, con sucinta referencia a los hechos y fundamentos de derecho. Estos son los
siguientes:
c Los actos que se separen del criterio seguido en actuaciones precedentes o del dictamen de
órganos consultivos.
d Los acuerdos de suspensión de actos, cualquiera que sea el motivo de ésta, así como la adopción
de medidas provisionales previstas en el artículo 56.
Los actos que acuerden la terminación del procedimiento por la imposibilidad material de
g continuarlo por causas sobrevenidas, así como los que acuerden el desistimiento por la
Administración en procedimientos iniciados de oficio.
h Las propuestas de resolución en los procedimientos de carácter sancionador, así como los actos
que resuelvan procedimientos de carácter sancionador o de responsabilidad patrimonial.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
i Los actos que se dicten en el ejercicio de potestades discrecionales, así como los que deban
serlo en virtud de disposición legal o reglamentaria expresa.
Sobre el modo en que formalmente hay que motivar, el artículo 35.1 LPACAP exige una <<sucinta
referencia de hechos y fundamentos de derecho>>, lo que ha sido interpretado con cierta flexibilidad
por la jurisprudencia admitiendo la denominada motivación in aliunde o por remisión al criterio
sostenido o razonado en informes, dictámenes o documentos que obran el expediente y pueden ser
conocidos por los interesados en el procedimiento, también denominada <<referencial>>.
Motivación especial
<<La motivación de los actos que pongan fin a los procedimientos selectivos y de concurrencia
competitiva se realizará de conformidad con lo que dispongan las normas que regulen sus
convocatorias, debiendo, en todo caso, quedar acreditados en el procedimiento los fundamentos de la
resolución que se adopte>>.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Conclusiones
• Los actos administrativos deben motivarse en ciertos supuestos, indicando los hechos y
fundamentos de derecho que lo justifican y determinan.
Forma
<<1. Los actos administrativos se producirán por escrito a través de medios electrónicos, a menos
que su naturaleza exija otra forma más adecuada de expresión y constancia.
2. En los casos en que los órganos administrativos ejerzan su competencia de forma verbal, la
constancia escrita del acto, cuando sea necesaria, se efectuará y firmará por el titular del órgano
inferior o funcionario que la reciba oralmente, expresando en la comunicación del mismo la autoridad
de la que procede. Si se tratara de resoluciones, el titular de la competencia deberá autorizar una
relación de las que haya dictado de forma verbal, con expresión de su contenido.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
3. Cuando deba dictarse una serie de actos administrativos de la misma naturaleza, tales como
nombramientos, concesiones o licencias, podrán refundirse en un único acto, acordado por el
órgano competente, que especificará las personas u otras circunstancias que individualicen los efectos
del acto para cada interesado>>.
Al contrario de lo que sucede, con carácter general, en los supuestos de derechos e intereses privados,
la Administración no tiene que acudir a los Tribunales para que declaren su derecho. El ordenamiento
jurídico realiza directamente esa declaración, otorgando ejecutividad a todos los actos de la
Administración Pública, es decir, declarando la capacidad de los actos administrativos para producir
inmediatamente efectos, para crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas. El acto administrativo es,
por tanto, obligatorio para los ciudadanos, que quedan obligados a su cumplimiento.
La ejecutividad del acto administrativo se puede definir como la capacidad de que los actos sean
eficaces desde que se notifiquen, la capacidad de los actos administrativos para producir
inmediatamente efectos.
Así, y en este sentido, el artículo 38 LPACAP, rubricado <<ejecutividad>> determina que <<los actos de
las Administraciones Públicas sujetos al Derecho Administrativo serán ejecutivos con arreglo a lo
dispuesto en esta Ley>>.
Por su parte, el artículo 98 LPACAP, con la rúbrica de <<ejecutoriedad>> también establece que <<los
actos de las Administraciones Públicas sujetos al Derecho Administrativo serán inmediatamente
ejecutivos>>, con las salvedades que se establecen en el mismo precepto.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
<<1. Las resoluciones administrativas de carácter particular no podrán vulnerar lo establecido en una
disposición de carácter general, aunque aquéllas procedan de un órgano de igual o superior jerarquía
al que dictó la disposición general.
2. Son nulas las resoluciones administrativas que vulneren lo establecido en una disposición
reglamentaria, así como aquellas que incurran en alguna de las causas recogidas en el artículo 47>>.
Esta regla es la de la inderogabilidad singular de los reglamentos, y cuya infracción por parte de un
acto administrativo trae consigo su nulidad.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Efectos
La validez del acto administrativo es la concurrencia en el acto de todos los elementos que lo integran
y tiene lugar desde el momento en que se acuerda o se dicta, pues el acto se perfecciona cuando en su
producción concurren los elementos esenciales del mismo.
• en sentido amplio, a la producción de los efectos propios del acto, definiendo derechos y/o creando
obligaciones unilateralmente
• en sentido estricto, al tiempo o momento a partir del cual se producen esos efectos.
La regla general une eficacia y validez, y nos la da el apartado 1 del artículo 39 LPACAP cuando
dispone que << Los actos de las Administraciones Públicas sujetos al Derecho Administrativo se
presumirán válidos y producirán efectos desde la fecha en que se dicten, salvo que en ellos se
disponga otra cosa>>, con lo que se establece una presunción de validez, de legitimidad, del acto, lo
que es una presunción iuris tantum, pues admite prueba en contrario.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Por lo tanto, para responder a la cuestión de cuándo se inicia el momento a partir del cual el acto
administrativo es eficaz, la primera respuesta, atendiendo a esta regla general, será que desde que el
acto se dictó. Sin embargo, en el propio precepto se admiten dos excepciones en las que la eficacia
quedará demorada, de acuerdo con el apartado 2 del mismo artículo 39 LPACAP:
a Si así lo exige el contenido del acto, pues los hay que precisan de alguna actuación posterior,
como la toma de posesión de un funcionario, o si el acto está sujeto a condición o término.
Este último supuesto, dada su masiva aplicación práctica, puede entenderse más bien como la regla,
pues con arreglo al artículo 40.1 LPACAP es obligación del órgano administrativo que dicte las
resoluciones y actos administrativos notificarlos <<a los interesados cuyos derechos e intereses sean
afectados por aquéllos>> (apartado 1), en los términos previstos en la LPACAP.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Efectos adicionales
Retroactividad
1 Se contempla un supuesto excepcional en el apartado 3 del artículo 39 LPACAP, que se
refiere al caso en que se otorgue eficacia retroactiva a los actos administrativos, lo que sólo se
admite en dos supuestos:
<<Las normas y actos dictados por los órganos de las Administraciones Públicas en el
ejercicio de su propia competencia deberán ser observadas por el resto de los
órganos administrativos, aunque no dependan jerárquicamente entre sí
o pertenezcan a otra Administración>>.
1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
<<Cuando una Administración Pública tenga que dictar, en el ámbito de sus competencias, un
acto que necesariamente tenga por base otro dictado por una Administración Pública distinta y
aquélla entienda que es ilegal, podrá requerir a ésta previamente para que anule o revise
el acto de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 44 de la Ley 29/1998, de 13 de julio,
reguladora de la Jurisdicción Contencioso- Administrativa, y, de rechazar el requerimiento,
podrá interponer recurso contencioso-administrativo.
En estos casos, quedará suspendido el procedimiento para dictar resolución>>.
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LA EFICACIA DEL ACTO
ADMINISTRATIVO
1. La notificación del acto administrativo
2. La notificación electrónica
3. Reglas generales de las notificaciones
4. La publicación
m
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Las Administraciones públicas tienen la obligación de comunicar los actos administrativos a los
interesados, mediante la notificación o mediante la publicación, sin que la notificación de los actos
administrativos afecte a la validez de los mismos sino a su eficacia, es decir, para que los efectos
de los actos administrativos alcancen a sus destinatarios deben notificarse. Por ello, se establece
la citada obligación de las Administraciones públicas de notificar -o publicar- a los interesados
todos los actos administrativos que afecten a sus derechos o intereses legítimos.
Establece así el artículo 40.1 LPACAP que <<El órgano que dicte las resoluciones y actos
administrativos los notificará a los interesados cuyos derechos e intereses sean afectados por
aquéllos, en los términos previstos en los artículos siguientes>>.
Las determinaciones que con carácter general contiene el artículo 40.2 LPACAP, pueden concretarse
en las siguientes:
b En cuanto al contenido de la notificación, además del texto íntegro del acto debe contener las
siguientes indicaciones:
Estas indicaciones deben hacerse, desde luego, << sin perjuicio de que los interesados puedan
ejercitar, en su caso, cualquier otro que estimen procedente>>, es decir, del derecho de estos a
ejercitar las acciones o llevar a cabo actuaciones que en derecho consideren oportuno.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Si la notificación no contiene el texto íntegro del acto, o alguna de las indicaciones señaladas se
omitiese, se tratará de una notificación defectuosa, que podrá tenerse por no hecha y que no surtirá
efectos para los interesados. A pesar de ello, algunas pueden ser subsanadas por el propio
interesado y surtir efectos. A esta posibilidad se refiere el artículo 40.3 LPACAP cuando señala que:
<<3. Las notificaciones que, conteniendo el texto íntegro del acto, omitiesen alguno de los demás
requisitos previstos en el apartado anterior, surtirán efecto a partir de la fecha en que el interesado
realice actuaciones que supongan el conocimiento del contenido y alcance de la resolución o acto
objeto de la notificación, o interponga cualquier recurso que proceda>>.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
En cuanto a la protección de datos personales los apartados 4 y 5 del artículo 40 LPACAP contienen
una mínima referencia para cuando las resoluciones y actos administrativos tengan más de un
destinatario:
<<4. Sin perjuicio de lo establecido en el apartado anterior, y a los solos efectos de entender cumplida
la obligación de notificar dentro del plazo máximo de duración de los procedimientos, será suficiente la
notificación que contenga, cuando menos, el texto íntegro de la resolución, así como el intento de
notificación debidamente acreditado.
5. Las Administraciones Públicas podrán adoptar las medidas que consideren necesarias para la
protección de los datos personales que consten en las resoluciones y actos administrativos, cuando
éstos tengan por destinatarios a más de un interesado.>>
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Con independencia del medio que se utilice para la notificación, el artículo 41.1 LPACAP señala –como
ya venía haciendo la LRJ-PAC- que se considerarán válidas << siempre que permitan tener
constancia de su envío o puesta a disposición, de la recepción o acceso por el interesado o su
representante, de sus fechas y horas, del contenido íntegro, y de la identidad fidedigna del remitente y
destinatario de la misma. La acreditación de la notificación efectuada se incorporará al expediente>>.
Resulta claro que el medio que permite tener constancia de la recepción de la notificación es el correo
certificado con acuse de recibo practicado por los empleados del servicio postal de Correos. Su
realización está regulada en el Real Decreto 1829/1999, de 3 de diciembre, por el que se aprueba el
Reglamento por el que se regula la prestación de los servicios postales, en desarrollo de lo establecido
en la Ley 24/1998, de 13 de julio , del Servicio Postal Universal y de Liberalización de los Servicios
Postales (RDSP). Esa regulación está contenida en los artículos 39 a 44, que se ubican dentro del
RDSP en la Sección 2.ª (<<Admisión y entrega de notificaciones de órganos administrativos y
judiciales>>) del Capítulo II (<<Obligaciones de servicio público del operador al que se ha
encomendado la prestación del servicio postal universal>>) del Título II (<<Obligaciones de servicio
público>>).
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Fuera del supuesto en que sea obligatorio recibir las notificaciones electrónicas a que nos referimos, el
mismo apartado 1 del artículo 41 LPACAP establece que <<Los interesados que no estén obligados a
recibir notificaciones electrónicas, podrán decidir y comunicar en cualquier momento a la Administración
Pública, mediante los modelos normalizados que se establezcan al efecto, que las notificaciones
sucesivas se practiquen o dejen de practicarse por medios electrónicos>>. Se trata, dentro del
tradicional derecho a elegir el medio por el que desea el administrado ser notificado -cuando no sea
obligatorio hacerlo por medios electrónicos-, de poder optar por los medios electrónicos para recibir
notificaciones.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Y junto a lo anterior o sin perjuicio de ello, la posibilidad también para el interesado de << identificar
un dispositivo electrónico y/o una dirección de correo electrónico que servirán para el envío de los
avisos regulados en este artículo, pero no para la práctica de notificaciones>> (artículo 41.1 LPACAP).
2. La notificación electrónica
Se establece en el apartado 2 del artículo 41 LPACAP la limitación de que <<En ningún caso se
efectuarán por medios electrónicos las siguientes notificaciones:
• Aquellas en las que el acto a notificar vaya acompañado de elementos que no sean susceptibles de
conversión en formato electrónico.
• Las que contengan medios de pago a favor de los obligados, tales como cheques>>.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
2. La notificación electrónica
• Así, en los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, se mantiene que la notificación
<< se practicará por el medio señalado al efecto por aquel>>, y que esta notificación
<< será electrónica en los casos en los que exista obligación de relacionarse de esta forma con la
Administración>> (artículo 41.3 LPACAP), lo que como hemos indicado se determinará
reglamentariamente.
Se prevé asimismo que en estos procedimientos, << Cuando no fuera posible realizar la
notificación de acuerdo con lo señalado en la solicitud, se practicará en cualquier lugar adecuado a
tal fin, y por cualquier medio que permita tener constancia de la recepción por el interesado o su
representante, así como de la fecha, la identidad y el contenido del acto notificado>> (artículo 41.3
LPACAP).
El apartado 6 del artículo 41 LPACAP establece que <<Con independencia de que la notificación se
realice en papel o por medios electrónicos, las Administraciones Públicas enviarán un aviso al
dispositivo electrónico y/o a la dirección de correo electrónico del interesado que éste haya
comunicado, informándole de la puesta a disposición de una notificación en la sede electrónica de la
Administración u Organismo correspondiente o en la dirección electrónica habilitada única. La falta de
práctica de este aviso no impedirá que la notificación sea considerada plenamente válida>>.
Cabiendo la posibilidad de que el interesado reciba la notificación por diversos cauces, en el artículo
41.7 LPACAP se sienta el criterio de que <<Cuando el interesado fuera notificado por distintos cauces,
se tomará como fecha de notificación la de aquélla que se hubiera producido en primer lugar>>.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Notificaciones en papel
Con carácter previo a regular lo relativo a las notificaciones en papel, en la línea de favorecer o crear
condiciones para que los interesados opten por la notificación electrónica, el artículo 42 LPACAP
señala que:
<<Todas las notificaciones que se practiquen en papel deberán ser puestas a disposición del interesado
en la sede electrónica de la Administración u Organismo actuante para que pueda acceder al contenido
de las mismas de forma voluntaria>> (apartado 1).
Hechas esas indicaciones generales, el mismo artículo 42.2 LPACAP viene a establecer reglas para la
práctica material de la notificación, aunque con referencia sólo al domicilio del interesado.
En que la notificación se realice en el domicilio del interesado y este no esté presente, la Ley 39/2015
posibilita que otra persona pueda hacerse cargo de la misma. Señala el artículo 42.2 LPACAP en su
primer inciso que:
Si no hay nadie que pueda hacerse cargo de la notificación, prevé a continuación el artículo 42.2
LPACAP que:
<< Si nadie se hiciera cargo de la notificación, se hará constar esta circunstancia en el expediente,
junto con el día y la hora en que se intentó la notificación, intento que se repetirá por una sola vez y en
una hora distinta dentro de los tres días siguientes. En caso de que el primer intento de notificación se
haya realizado antes de las quince horas, el segundo intento deberá realizarse después de las quince
horas y viceversa, dejando en todo caso al menos un margen de diferencia de tres horas entre ambos
intentos de notificación. Si el segundo intento también resultara infructuoso, se procederá en la forma
prevista en el artículo 44>>.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Sobre la forma en que han de practicarse las notificaciones por medios electrónicos, el apartado 1 del
artículo 43 LPACAP ofrece dos alternativas complementarias:
Sobre en qué momento se entenderán practicadas las notificaciones por medios electrónicos, el artículo
43.2 LPACAP señala << el momento en que se produzca el acceso a su contenido>>, previendo que
<<Cuando la notificación por medios electrónicos sea de carácter obligatorio, o haya sido
expresamente elegida por el interesado, se entenderá rechazada cuando hayan transcurrido diez días
naturales desde la puesta a disposición de la notificación sin que se acceda a su contenido>>.
A tal rechazo entendemos que le resultará de aplicación lo establecido en el artículo 41.5 LPACAP, con
lo que se hará constar tal circunstancia en el expediente y este continuará.
Dispone el artículo 43.3 LPACAP que se entenderá cumplida la obligación a la que se refiere el 40.4
esto es, la de notificar dentro del plazo de duración de los procedimientos, con la puesta a disposición
de la notificación según lo dispuesto en la Ley:
<<3. Se entenderá cumplida la obligación a la que se refiere el artículo 40.4 con la puesta a disposición
de la notificación en la sede electrónica de la Administración u Organismo actuante o en la dirección
electrónica habilitada única.>>.
Se establece finalmente que <<Los interesados podrán acceder a las notificaciones desde el Punto de
Acceso General electrónico de la Administración, que funcionará como un portal de acceso>> (artículo
43.4 LPACAP), y que está en <www.administracion.es> y <www.administracion.gob.es>.
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Notificaciones infructuosas
Asimismo, previamente y con carácter facultativo, las Administraciones podrán publicar un anuncio en
el boletín oficial de la Comunidad Autónoma o de la Provincia, en el tablón de edictos del Ayuntamiento
del último domicilio del interesado o del Consulado o Sección Consular de la Embajada
correspondiente.
Las Administraciones Públicas podrán establecer otras formas de notificación complementarias a través
de los restantes medios de difusión, que no excluirán la obligación de publicar el correspondiente
anuncio en el «Boletín Oficial del Estado»>>.
4. La publicación
Publicación
En determinados supuestos puede sustituirse la notificación de los actos por su publicación, sin
perjuicio de que sea conveniente la publicación del acto para general conocimiento. Estos supuestos se
contemplan con carácter general en el artículo 45.1 LPACAP:
<<1. Los actos administrativos serán objeto de publicación cuando así lo establezcan las normas
reguladoras de cada procedimiento o cuando lo aconsejen razones de interés público apreciadas por el
órgano competente.
En todo caso, los actos administrativos serán objeto de publicación, surtiendo ésta los efectos de la
notificación, en los siguientes casos:
Cuando el acto tenga por destinatario a una pluralidad indeterminada de personas o cuando la
a
Administración estime que la notificación efectuada a un solo interesado es insuficiente para
garantizar la notificación a todos, siendo, en este último caso, adicional a la individualmente
realizada.
4. La publicación
<<2. La publicación de un acto deberá contener los mismos elementos que el artículo 40.2 exige
respecto de las notificaciones. Será también aplicable a la publicación lo establecido en el apartado 3
del mismo artículo.
En los supuestos de publicaciones de actos que contengan elementos comunes, podrán publicarse de
forma conjunta los aspectos coincidentes, especificándose solamente los aspectos individuales de cada
acto>>.
<< se realizará en el diario oficial que corresponda, según cual sea la Administración de la que
proceda el acto a notificar>> (artículo 45.3 LPACAP).
Finalmente, y entendemos que a fin de evitar confusión con la publicación en el BOE sustitutiva de la
notificación infructuosa prevista en el artículo 44 LPACAP, se establece que sin perjuicio de la misma:
<< la publicación de actos y comunicaciones que, por disposición legal o reglamentaria deba
practicarse en tablón de anuncios o edictos, se entenderá cumplida por su publicación en el Diario
oficial correspondiente>> (artículo 45.4 LPACAP).
2. LA EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
4. La publicación
<<Si el órgano competente apreciase que la notificación por medio de anuncios o la publicación de
un acto lesiona derechos o intereses legítimos, se limitará a publicar en el Diario oficial que
corresponda una somera indicación del contenido del acto y del lugar donde los interesados podrán
comparecer, en el plazo que se establezca, para conocimiento del contenido íntegro del mencionado
acto y constancia de tal conocimiento.
La publicación por comparecencia se utiliza especialmente en el ámbito tributario (art 112 Ley
58/2003)
1
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LA INVALIDEZ DEL ACTO
ADMINISTRATIVO
1. Categorías jurídicas
2. Las causas
3. Conservación de actos y trámites
4. Convalidación
m
3. LA INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
1. Categorías jurídicas
2. Las causas
En qué supuestos se determina la nulidad de pleno derecho de los actos administrativos es de lo que
se ocupa el artículo 47 LPACAP, que en su apartado 1 establece que:
<<1. Los actos de las Administraciones Públicas son nulos de pleno derecho en los casos siguientes:
b Los dictados por órgano manifiestamente incompetente por razón de la materia o del territorio.
d Los que sean constitutivos de infracción penal o se dicten como consecuencia de ésta.
2. Las causas
Los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren
f facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisición.
g Cualquier otro que se establezca expresamente en una disposición con rango de Ley>>.
Ideas a destacar:
• Son tasadas, y no hay más que estas y las que puedan establecer leyes especiales.
• Son de apreciación restrictiva.
<<2. También serán nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas que vulneren la
Constitución, las leyes u otras disposiciones administrativas de rango superior, las que regulen materias
reservadas a la Ley, y las que establezcan la retroactividad de disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de derechos individuales>>.
3. LA INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
2. Las causas
Anulabilidad
<<1. Son anulables los actos de la Administración que incurran en cualquier infracción del
ordenamiento jurídico, incluso la desviación de poder.
2. No obstante, el defecto de forma sólo determinará la anulabilidad cuando el acto carezca de los
requisitos formales indispensables para alcanzar su fin o dé lugar a la indefensión de los interesados.
3. La realización de actuaciones administrativas fuera del tiempo establecido para ellas sólo implicará la
anulabilidad del acto cuando así lo imponga la naturaleza del término o plazo>> (artículo 48 LPACAP)
En cuanto a la referencia a la “desviación de poder” del apartado 1 definición en el art 70.2 LJCA
<< el ejercicio de potestades administrativas para fines distintos de los fijados por el ordenamiento
jurídico>>.
Los apartados 2 y 3 contienen las irregularidades no invalidantes que hay que distinguir de la
anulabilidad; suponiendo las mismas un incumplimiento de las normas se considera que no tiene
entidad suficiente para desencadenar los efectos de la nulidad.
3. LA INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
1 LÍMITES COMUNES
Límites comunes
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El principio de conservación de los actos o actuaciones administrativas queda expresado
en las limitaciones a la transmisibilidad de los efectos tanto de la nulidad como de la
anulabilidad de otros actos o parte de los mismos que resulten independientes de los
afectados por tal declaración, permitiendo así que los actos o partes de un procedimiento
que no están afectos a la declaración de invalidez pueden llegar a producir sus efectos en el
curso de sus respectivos procedimientos.
2. La nulidad o anulabilidad en parte del acto administrativo no implicará la de las partes del
mismo independientes de aquélla, salvo que la parte viciada sea de tal importancia que sin
ella el acto administrativo no hubiera sido dictado>>.
3. LA INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
<<Los actos nulos o anulables que, sin embargo, contengan los elementos constitutivos de
otro distinto producirán los efectos de éste>> (Artículo 50 LPACAP)
3. LA INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
<<El órgano que declare la nulidad o anule las actuaciones dispondrá siempre la conservación
de aquellos actos y trámites cuyo contenido se hubiera mantenido igual de no haberse
cometido la infracción>>.
3. LA INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
4. Convalidación
<<1. La Administración podrá convalidar los actos anulables, subsanando los vicios de que adolezcan.
2. El acto de convalidación producirá efecto desde su fecha, salvo lo dispuesto en el artículo 39.3 para
la retroactividad de los actos administrativos>>.
4. Si el vicio consistiese en la falta de alguna autorización, podrá ser convalidado el acto mediante el
otorgamiento de la misma por el órgano competente>>.
El vicio de incompetencia jerárquica es sanable por el órgano superior, que podrá convalidar el acto
mediante un acto expreso.
CONCLUSIONES
DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS
• La Ley 39/2015 establece la necesidad de que el acto administrativo se dicte tras la instrucción de
un procedimiento.
• La Ley establece un conjunto de prescripciones novedosas en relación con la eficacia del acto
administrativo tanto en lo que se refiere a la notificación como en lo que se refiere a la publicación.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
Se define como acto administrativo una declaración que, en ejercicio de sus funciones, realiza la
autoridad administrativa, con la finalidad de crear, modificar o extinguir relaciones de Derecho público.
El acto administrativo es un acto jurídico estatal, es el resultado del ejercicio de la función pública, en
razón de lo cual configura un régimen exorbitante del Derecho común ( Derecho privado ).
c) Es unilateral.- Porque para su creación requiere solamente de la decisión de una parte, que
es el agente o funcionario público, no requiere del concurso de otras voluntades, y la
participación de otras personas como técnicos, peritos, Etc. solo se limitan a la realización de los actos
preparatorios del acto Administrativo.
e) Es indubitable.- Debe constar por escrito, tiene existencia material salvo los casos de silencio
administrativo que surgen por una ficción de la Ley, en cuyo caso, debe constar por escrito la
petición del administrado.
f) Es exorbitante del Derecho común.- Tiene sus propias reglas de emisión y de impugnación
dentro del Derecho público, está regulado por principios y disposiciones ajenas al Derecho
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DERECHO ADMINISTRATIVO
civil que se aplica para el común de las personas, de modo tal está dentro de un régimen
exorbitante o ajeno al Derecho común.
Actos administrativos generales: Se llaman Actos administrativos generales a los actos de carácter
normativo (de efectos generales) en consecuencia integran el ordenamiento jurídico, por ejemplo los
reglamentos que se aprueban mediante un Decreto Supremo. Los actos administrativos generales se
caracterizan porque:
Actos Administrativos Individuales: Los actos administrativos de efectos particulares son los que no
tienen carácter normativo y que por tanto son de interés individual del administrado que la ha promovido.
Esto puede tener algún ligero cuestionamiento en el sentido de que los Actos administrativos son de
Derecho público, y aún cuando exista un interés personal y directo hacia un determinado administrado
siempre tendrá incidencia en las personas que no han comparecido en el procedimiento por cuanto los
derechos públicos se caracterizan por la profunda radiación de sus efectos, situación que no es
pronunciada en los derechos privados. Por ejemplo si un par de personas contraen matrimonio la
radiación será limitada a los contrayentes y a los parientes de estos en mayor o menor grado, pero
siempre circunscripta al ámbito familiar, y nada más; en el Derecho Público la radiación tiene efectos
erga omnes – para toda la comunidad, como cuando se entrega una licencia para el funcionamiento de
una discoteca o para conducir un vehículo, el efecto no se limita al titular del permiso y a su familia, sino
a toda la colectividad, sean parientes, vecinos, usuarios en fin cualquier persona que pueda transitar por
las vías públicas y que puede ser víctima del manejo irresponsable de un vehículo o de la persona que
opere irresponsablemente un negocio abierto al público.
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DERECHO ADMINISTRATIVO
Para lograr la extinción de un acto administrativo individual (que crea derechos subjetivos a favor de
particulares), la Administración pública debe declarar la nulidad en sede administrativa dentro de un año,
solo si agravia el interés público. Vencido ese plazo podrá recurrir a la vía judicial dentro de los dos años
siguientes.
Actos definitivo: Son los que causan estado, o sea que al pronunciarse sobre un tema concreto
resuelven el caso de manera definitiva, esto asumiendo que lo resuelto conforme al administrado, y que
no sea impugnado.
Actos de trámite: Los denominados actos de trámite no resuelven los temas de fondo, sino que orientan
el procedimiento para una mejor solución del caso
Actos creadores de derechos: Como su nombre lo indica, crean derechos de naturaleza pública a favor
de los administrados, esta clasificación presenta también algunos reparos ya que no todos los actos
administrativos crean derecho u obligaciones, tal es el caso de los actos registrales, que solo tienen por
finalidad la publicidad del acto registrado, otro tanto sucede con las certificaciones que no crean
derechos sino que se limitan a certificar la existencia de algo.
Actos que establecen obligaciones:En el Derecho público existen las mismas obligaciones que contiene
el Derecho privado, como son las de dar, hacer y no hacer, pero además se ha adicionado una
obligación - juri imperii – que es la obligación de soportar o tolerar, como cuando se tiene que suportar
las inspecciones, inventarios, controles, Etc.
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DERECHO ADMINISTRATIVO
Actos expresos: Los actos expresos son los que se manifiestan por escrito, es de decir que su
presencia es real e indubitable, ya que constan en un documento, lo cual los hace identificables. Estos
pueden expresarse de diversas formas:
La resolución: Es un acto identificable por su nombre por que en su encabezado lleva el nombre de “
RESOLUCIÓN “ , generalmente sub rayado, va numerado, firmado, fechado.
La parte expositiva, que se inicia con la palabra VISTO, en esta parte se consigna el número del
expediente, el nombre del accionante o accionantes si lo hubieran, y la petición concretamente
expresada. Sirve para identificar el acto de otros similares y facilitar su identificación.
En algunas ocasiones se coloca al final de los considerandos los dispositivos legales que facultan a la
Administración resolver determinados casos.
Finalmente, la última parte es la parte resolutiva, esta se inicia con la palabra: SE RESUELVE o
RESUELVE. Contiene las disposiciones concretamente expresadas en forma clara y precisa. Se puede
expresar mediante una DISPOSICIÓN ÚNICA, o mediante números ordinales PRIMERO, SEGUNDO,
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Generalmente las conformaciones surgen de los procedimientos simplificados, sin embargo tienen
algunos requisitos: Deben constar por escrito, fecha de emisión y fecha de vigencia, la descripción de lo
que autoriza o declara, la entidad u órgano que lo emite, y la firma del responsable, así como el cargo
que ocupa.
La resolución imperfecta: Son actos escritos que carecen de las formalidades como lo son la
fundamentación, sustento legal y demas requisitos de validez que establece la Ley del Procedimiento
Administrativo General, es más pueden estar contenidos en cartas, oficios, memoranda, esquelas o
notificaciones, sin embargo causan estado. Sin actos írritos, sin embargo tienen vigencia y causan
estado, esta vigencia se mantiene en tanto no sean revocados o no se declare su nulidad en sede
administrativa o en sede judicial.
Ahora bien, si el acto está contenido en un documento no apropiado entonces lo que se impugna no es
el documento en el que se expresa o manifiesta la decisión de la Administración, sino que se impugna el
acto contenido en la resolución imperfecta.
Actos tácitos:
Son una especie de actos administrativos que no tiene existencia en el mundo material, es decir que son
actos presuntos que surgen de la norma legal, entre ellos tenemos:
Resolución ficta.
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Otra clasificación de los actos administrativos que resulta de la Ley, se refiere a la impugnabilidad o no
de los actos administrativos, y así se distingue el acto administrativo firme de aquel que no es firme,
porque aún puede ser impugnado. El acto que no es firme es el que puede ser impugnado, sea por vía
administrativa a través de los recursos administrativos regulados en el Artículo 85 y siguientes, sea por
vía contencioso-administrativa. En cambio, el acto firme, es el acto que ya no puede ser impugnado por
las vías ordinarias de recurso, y sobre el cual el único recurso que cabe, es el recurso de revisión. En
ese sentido, el Articulo 97 de la Ley, al regular el recurso de revisión, señala que éste sólo procede
contra los actos administrativos firmes, es decir, contra aquellos que no fueron impugnados en su
oportunidad, y que vencidos los lapsos de impugnación, son actos administrativos inimpugnables.
Por último, también en materia de clasificación de los actos administrativos, debe señalarse una
clasificación según la ejecución y así se distingue el acto material de ejecución, del acto administrativo
formal. El Artículo 78 de la Ley, en efecto, habla de actos materiales de ejecución que puedan
menoscabar o perturbar los derechos de los particulares, los cuales no pueden realizarse sin que exista
previamente un acto administrativo que sirva de fundamento a dichos actos materiales. Puede decirse en
este sentido, que el acto material de ejecución previsto en el Articulo 78, se identifica con el acto de
ejecución que regula el Artículo 8 de la Ley.
Presunción de legitimidad: (iuris tantum, tan sólo de derecho). Salvo prueba en contrario, se presume
la legitimidad del acto administrativo, vale decir que ha sido dictado de acuerdo con el ordenamiento
jurídico vigente. Las consecuencias de esta presunción de legitimidad son :
La Prohibición de que los jueces decreten de oficio la nulidad del acto administrativo.
propia: significa que la Administración dicta el acto y provee por sí sola a su cumplimiento; sólo es
procedente cuando la ley la faculta a ello expresa o implícitamente
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La Administración puede, de oficio o a pedido de parte, suspender la ejecución del acto si el mismo
afecta al interés público o si se alega fundadamente la nulidad absoluta del acto.
Discrecionalidad: La ley del Procedimientos Administrativo General permitiendo que por disposición
legal o reglamentaria pueda dejarse alguna medida o providencia a juicio de la autoridad competente. La
posibilidad de disponer un margen de libre apreciación que permita al órgano administrativo aplicar su
criterio de oportunidad y conveniencia en la emanación del bien del acto, no emerge solo del legislador si
no también del uso de la potestad reglamentaria ya que por vía reglamentaria puede acordarse la
discrecionalidad, debe efectuarse manteniendo la debida proporcionalidad y adecuación con la situación
específica que se había planteado.
La teoría de la causa del acto administrativo ha sido desarrollada por Maurice Hauriau al comentar la
jurisprudencia del Consejo de Estado francés, y utiliza la noción de causa para integrarla como un
elemento autónomo del acto administrativo.
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Por su parte Guido Zanobini, señala que la causa es solo un requisito de la voluntad o un modo de
expresión de la misma.
La causa es el elemento lógico y comprende el porqué de la emisión del acto, se compone de los
antecedentes de hecho, las circunstancias, las normas que concentran y evalúan su contenido como
fuente creadora del acto administrativo.
Normatividad: La causa que motiva cualquier acto dene tener sustento básico en la norma fundamental
creadora de la juricidad así como en sus principios esenciales. La norma legal concurre par ala creación
del acto, luego las normas administrativas, la jurisprudencia, Etc. en estricto orden jerárquico. Todo ello
dentro de la Constitución y los principios generales del Derecho.
Verdad objetiva: Se expresa en que los hechos y conductas que concurren para integrar y presupuestar
la causa deben ser producto de una verificación cierta, exacta y correcta de su existencia, de esta
manera se excluye la presunción de arbitrariedad.
Calificación jurídica: Los hechos o conductas que concurran para determinar la causa del acto debe ser
enjuiciados de acuerdo al contenido u objeto de la norma que se aplica. Esta labor es específicamente
legal, no en el sentido de hacer justicia, sino de actuar con justicia. La calificación jurídica de la causa
excluye el error, el dolo y la arbitrariedad.
El objeto: Es aquello que se dispone, certifica, declara u ordena. Se le conoce también como contenido
del acto administrativo.
a) Licito.
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b) Cierto y determinado.
d) Proporcional.
e) Moral.
La forma: El Artículo 4 de la Ley del Procedimiento Administrativo General señala que el acto debe
constar por escrito, fecha y lugar de emisión, denominación del órgano del cual emana, nombre y firma
de la autoridad interviniente, no existe una forma especial sino solamente algunos requisitos, como el de
pronunciarse sobre todas las cuestiones planteadas y debe ser obligatoriamente motivada, sin embargo
entendemos que estos requisitos – que en realidad son expresiones de la causa – están referidos a los
actos nacidos de los procedimientos donde existe reclamo o contención, mas no así de los
procedimientos ajenos a cualquier tipo de disputa. Por su parte el profesor Moró Urbina señala que “ La
forma se entiende el modo como se documenta y se da a conocer la voluntad administrativa al
exterior” ( MORON URBINA, Juan Carlos. “COMENTARIOS A LA LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL”, Edit. Gaceta Jurídica, Lima 2001, Pag. 75 )
El profesor Juan Carlos Casagne señala refiriéndose a la forma del acto administrativo que “ Para que
la voluntad humana sea captada por el Derecho y se traduzca en un acto jurídico es preciso que
se opere la exteriorización de la misma en el mundo externo. La exteriorización de la voluntad al
plano jurídico recibe el norme de forma que constituye el acto aglutinante de dicha voluntad en el
acto administrativo” ( CASAGNE, Juan Carlos. “EL ACTO ADMINISTRATIVO, Edit. Abeledo Perrot,
Bs. As, 1981, Pag. 202 )”
No es admisible pues la presencia de un acto carente de forma porque esta constituye un requisito
esencial de validez del acto, pese de ello el sistema legal peruano admite la presencia de un acto ficto
en el silencio administrativo cuando se ha vencido el plazo para resolver y no se ha emitido la resolución,
en cuyo caso se considera denegada o aprobada la petición según corresponda.
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a) Que todo acto debe manifestarse por escrito, salvo el caso del silencio administrativo.
b) Debe tener la fecha y lugar de emisión, denominación del órgano del cual emana, nombre y firma de
la autoridad interviniente.
La finalidad pública: Está relacionada con el aspecto funcional del acto representado en el fin de
interés público o bien común que por el mismo se persigue.
Los fines se hayan en el marco de la función administrativa y el ordenamiento jurídico y aparece como un
requisito de legalidad del acto. El profesor Morón Urbina señala en torno a este tema lo siguiente “ El
empleo de cada acto administrativo debe estar relacionado con la razón determinante que originó
la asignación de competencia al órgano administrativo ” ( MORON URBINA, Juan Carlos. “
COMENTARIOS A LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL “ Edit. Gaceta
Jurídica, Lima, 2001, Pag. 71 ) como consecuencia de lo expuesto podemos concluir que para conocer
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los fines de cada dependencia pública debemos acudir a la Ley de creación de la misma, en la que se
consignan los fines que esta persigue, ahora bien, ningún acto administrativo podrá ser contrario a
dichos lineamiento, esto no significa en modo alguno que no se produzcan actos administrativos que
contengan un fin contrario al de la entidad que lo emite, corresponde pues a los abogados identificar esta
anomalía para deducir la nulidad oportunamente.
Actos conformadores: Son los que satisfacen las exigencias de los administrados, aprueban
autorizaciones, concesiones o permisos.
Actos declarativos: Son los que se pronuncian sobre los derechos de las personas o sobre las
cualidades de estas.
Actos imperativos: Son los que contienen mandatos u órdenes que cumplir.
Actos registrales: Tienen por finalidad constituir medios de prueba a favor de una persona determinada.
Todo acto administrativo por ser generador de derechos y obligaciones, tiene una vocación de
existencia, consecuentemente su extinción debe justificarse legalmente por iguales o mayores
fundamentos de aquellos que lo originaron.
Estabilidad de la norma.
La extinción de un acto administrativo no es mas que la erradicación de una norma de vigencia legal y
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así como la norma surge por motivos definidos, su extinción también requiere de un procedimiento
similar.
Como consecuencia de lo expuesto podemos afirmar que no todos los actos administrativos son
extinguibles, pero cuando concurren determinadas circunstancias previstas en la norma legal, estos
deben ser retirados de la esfera jurídica para preservar el ordenamiento legalmente establecido.
Cuando se afectan los elementos de legitimidad: Es el caso típico de la nulidad. La nulidad es una
sanción dirigida contra el acto de modo tal que sus efectos jurídicos se extinguen desde la fecha de su
vigencia, es decir que la nulidad tiene efecto retroactivo ya que se retrotrae a la fecha del nacimiento de
este, dejando lo sin efecto.
La nulidad como causa específica de la extinción del acto administrativo debe se declarada por el
superior jerárquico de aquel que la emitió, y entre las causas de nulidad encontramos las siguientes:
Por contravención a la Constitución, las leyes y los reglamentos: Un acto administrativo no puede tener
vigencia – dentro de un Estado de Derecho claro está – cuando contraviene el ordenamiento legalmente
establecido, en tal razón, el ordenamiento legal comprende a la Constitución, por contener las reglas
básicas de la convivencia, la organización del Estado, los derechos propios de los seres humanos, y en
fin, por contener el proyecto de vida de los nacionales, en consecuencia no puede mantenerse la
vigencia de un acto administrativo que sea contrario a la Constitución, ni a las leyes de la República, por
cuanto estas tienen la finalidad de materializar los objetivos constitucionales, las entidades creadas por
ella, y el desarrollo de los derechos que ella enuncia, así como las funciones y atribuciones de las
entidades del Estado. En lo que respecta a los reglamentos, estos no son sino dispositivos generales que
indican la forma como aplicar las leyes, sin desnaturalizar su contenido, en tal sentido, el acto
administrativo no puede contravenir los reglamentos porque al hacerlo quebranta el ordenamiento
jurídico establecido.
Por defecto de los requisitos de validez: Los requisitos de validez son esenciales para la vigencia del
acto, Un acto administrativo no puede ser emitido por órgano incompetente porque no está premunido de
la capacidad legal para hacerlo, tampoco podría tener vigencia un acto sin motivación suficiente, salvo el
caso de los actos que conforman a los administrados, mucho menos puede suponerse siquiera la
existencia de un acto que sea contrario a la finalidad pública - como cuando el poder de policía se usa
no para mantener el orden sino para aumentar los recursos públicos -, o como lo es el caso de un
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agente que actúa para perseguir una finalidad personal, o cuando los actos sean realizados con el
objeto de beneficiar a terceros.
Tampoco pude haber acto impreciso, pues no tiene sentido la existencia de un acto que no es claro y
concreto en lo que declara u ordena, ni mucho menos que haya surgido sin observar el procedimiento
regular.
Cuando se afectan los elementos de mérito: Es el caso típico de la revocación y se produce cuando las
razones que justificaron la emisión del acto han desaparecido, con lo es el caso de un pensionista que
goza de un beneficio tributario por tener propiedad única, y obtener otra propiedad desaparece el
requisito para la continuidad del beneficio. A diferencia de la nulidad, la revocación no tiene efecto
retroactivo sino que por el contrario sus efectos son ultractivos, es decir que tienen vigencia a partir de la
fecha de vigencia de la revocación.
Cuando se afecta el plazo: Esta causa está referida específicamente al vencimiento del plazo. Existen
actos administrativos sujetos a plazo, como es el caso de los permisos, las concesiones, autorizaciones,
Etc. que tienen una vigencia limitada a cuyo vencimiento es necesario renovarlas o someterse a
procedimiento de selección, en estos casos el vencimiento del plazo extingue la vigencia del acto
administrativo, tal es el caso de las credenciales de las autoridades políticas que se entregan para un
periodo de tiempo determinado, en consecuencia al fenecer el plazo cesan sus efectos.
Cuando no puede cumplirse su objeto: Es el caso típico de la denominada fuerza mayor, es decir la
presencia de un acontecimiento extraordinario que imposibilita la vigencia del acto administrativo, como
lo es el caso de una huelga, o de una guerra civil, también puede considerarse el caso fortuito como es el
caso de la muerte de un pensionista en cuyo caso la familia no podrá percibir la renta generada por la
pensión, o en el caso de la destitución o inhabilitación de un funcionario este ya no podrá continuar
ejerciendo la función pública.
Cuando existe sanción por incumplimiento: Se refiere a la caducidad de los actos administrativos cuando
estos se encuentran sujetos a condición, el incumplimiento de la condición genera el decaimiento del acto
administrativo caducidad.
Por renuncia expresa: Es una manera natural de extinguir los actos administrativos y se produce cuando
ha decaído el interés del administrado en la prosecución de la situación jurídica creada en su favor.
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afectar la vigencia del acto administrativo. Conservar es sinónimo de rehacer el documento en el que se
ha expresado en forma inadecuada un acto administrativo.
La Ley del Procedimiento Administrativo General menciona en el artículo 14 que la conservación del
acto administrativo se puede producir cuando se cumpla el siguiente presupuesto:
Este presupuesto nos lleva a tener que emitir una nueva resolución o acto conformador, lo cual implica
necesariamente tener que remitir el plazo de la vigencia del mismo, pues si tengo un acto imperfecto que
luego es conservado mediante uno nuevo notificado en fecha diferente habría de preguntarse ¿ Cual es
el plazo impugnatorio ? creo que no hay lugar a dudas si señalamos que es a partir de la fecha en que el
acto ha sido conservado o perfeccionado.
Conservar no es sino subsanar las omisiones no trascendentes de un acto administrativo lo cual nos
lleva a la presencia de un nuevo instituto denominado la remisión que no es otra cosa que el
otorgamiento de un nuevo plazo impugnativo al administrado o un nuevo plazo de vigencia del acto
conservado que se computará a partir de la fecha de notificación del nuevo acto.
La Ley antes mencionada no establece el instituto de la remisión, sin embargo este opera sensu stricto
por efecto de la nueva notificación debido a que los actos administrativos están destinados para los
administrados y solo tienen vigencia a partir de la notificación o publicidad de los mismos, no existe pues
conservación que pueda guardarse in pectore de la Administración o lo que podría llamarse una
conservación formal, pues si el acto se ha llegado a notificar la conservación del acto al administrado
esta no ha llegado a nacer realmente, y en consecuencia no surte efecto alguno.
En la Ley Nº 27444 encontramos que la conservación puede producirse en los siguientes casos:
Cuando exista acto impreciso o exista inconguencia entre lo resuelto y la motivación. Tratándose de
resoluciones será cuando exista incongruencia entre la parte considerativa y la parte resolutiva.
Cuando el acto tenga una motivación insuficiente o parcial, es decir que no se haya pronunciado sobre
todos los puntos controvertidos, de allí la importancia de establecer los puntos materia de controversia al
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inicio de las resoluciones, sobre todo en los casos en que existe contención.
Cuando el acto se haya emitido con infracción de las formalidades no esenciales del procedimiento,
considerando como tales aquellas cuya realización no hubiera impedido o cambiado la decisión final en
aspectos importantes, o cuyo incumplimiento o afecto el debido proceso del administrado. Bueno, se
nota claramente que esta parte del texto ha sido materia de varios remiendos de un lado el legislador
usa la palabra proceso en vez de procedimiento, lo cual nos lleva a la conclusión de que quien realizó el
agregado no conjuga con el espíritu de quienes redactaron el texto, pero deja en claro de que la
conservación es un acto meramente formal que tiene por finalidad dar una clara explicación de lo que se
ha dispuesto al administrado, lo cual no está mal, sino que vendría a reforzar el criterio del mérito del
acto administrativo.
Cuando se concluya indubitablemente de cualquier otro modo, que el acto administrativo hubiera tenido
el mismo contenido de no haberse producido el vicio.
Finalmente el artículo 15 contiene una disposición desesperante que vale la pena reproducir y explicar
para evitar caer en contradicción con todo lo expuesto anteriormente, y a la letra dice:
Artículo 15
Esta disposición está referida no a la etapa de construcción del acto administrativo, sino a la etapa de
ejecución del mismo. La conservación solo puede darse después de haberse notificado el acto
administrado y no antes pues los actos administrativos antes de ser notificados a los administrados no
sino simples proyectos, pues como ya lo expusimos antes pueden estar fechados, firmados, sellamos y
numerados pero si no se notifican al administrado no surten ningún efecto legal, y si no se ha notificado
un acto este puede rehacerse, a esto no podemos llamarlo conservación por cuando solo se conserva
aquello que ha nacido con defecto no sustancial.
Volviendo al tema de nuestras preocupaciones es necesario señalar que un acto emitido con defectos no
trascendentes tiene vigencia legal, nadie lo niega, pero la conservación tiene por finalidad subsanar
dichos defectos, ahora bien esta subsanación debe hacerse de la misma forma y manera que el acto sub
materia, en otras palabras si el acto se ha expresado mediante una resolución la conservación debe
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hacerse mediante otra nueva resolución; si el acto administrativo se ha manifestado mediante una
conformación debe emitirse un nuevo documento conformador, sea este licencia, carnet, permiso,
certificación, Etc. Ahora bien, si tanto el acto irrito como el conservado son lesivos a nuestros intereses
vale preguntarse cual es el plazo para impugnarlo, indudablemente que por efectos de la remisión el
plazo es el de la notificación del acto conservado, sin embargo no es recomendable esperar a que la
Administración subsane las omisiones para esperar un nuevo plazo impugnativo, esta solo seria una
oportunidad fortuita, toda vez que el acto defectuoso está surtiendo efecto desde la fecha de notificación
y la nueva notificación no daría lugar sino a nuevos y mayores alegaciones.
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