Accion de Tutela, Adolfo Ortiz Burbano.
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ABOGADA TITULADA
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Telefono Celular: 314-5447152
BARRANQUILLA- ATLANTICO.
Señor:
JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE BARRANQUILLA- ATLANTICO
(Reparto).
E. S. D.
H E C H O S:
26 de Noviembre de 2018 fue hospitalizado por presentar fractura en el brazo izquierdo, lo que
le genero una incapacidad por 30 días, es decir de Noviembre 26 de 2018 hasta el 25 de
NEVIS VANEGAS CUELLO
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diciembre de 2018, por su médico tratante de la EPS MEDIMAS. Aporto copia de dicha
Incapacidad.
OCTAVO: Como el señor Juez del conocimiento podrá observar, estas incapacidades fueron
dadas por los médicos tratantes a medida que tenía cita de control.
DECIMO: Para la fecha 14 de enero de 2019, mi Poderdante recibe una respuesta de la EPS
MEDIMAS, en donde le certifica las Incapacidades objeto de la presente tutela, como son las
del 26 de noviembre al 25 de diciembre de 2018, y la del 26 de diciembre al 9 de enero de 2019,
aportando para tal efecto dicha EPS una certificación con las prestaciones económicas
generadas a partir del mes de agosto de 2017, en donde están incluidas al final de este Listado
las dos (2) incapacidades que solicita mi Poderdante le sean canceladas, verificándose los días y
los valores liquidados en las prestaciones mencionadas, percibiéndose en el listado mencionado
que estas incapacidades fueron liquidadas y pagadas a la Empresa, pues en la que data del 26 de
noviembre al 25 de diciembre de 2018 se refleja que fue pagada parcialmente por un valor de
$1.402.814, y la del 26 de diciembre de 2018 al 9 de enero de 2019 dice que fue liquidada por
un valor de $725.706, valores estos que no han sido pagados a mi Poderdante ni por la EPS ni
por la Empresa. Así mismo podemos observar en la repuesta emitida por la EPS MEDIMAS,
que en el parágrafo segundo le manifiesta a mi Poderdante que debe de dar inicio al trámite
correspondiente a la Administradora del Fondo de Pensiones a la cual se encuentra afiliado,
situación que es improcedente y fuera del contexto legal en la medida que mi Poderdante si bien
es cierto ha venido siendo incapacitado también es cierto que dichas incapacidades no han sido
por una sola patología, ni han sido consecutivas, así las cosas no es procedente ejercer dicho
trámite ante el Fondo de Pensiones. Aporto copia de esta respuesta. Lo anterior, afectando
gravemente su mínimo vital al ser su trabajo su única fuente de ingresos.
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a.- Copia del Registro Civil de Nacimiento del menor hijo de mi Poderdante, Fabián Adolfo
Castellar Ortiz.
b.- Copia del Acta de Audiencia de Conciliación en Asuntos de Familia suscrito ante el
Bienestar Familiar entre mi Poderdante y la madre del menor.
d.- Así mismo se puede llamar en calidad de testigo a la madre del menor Fabián Adolfo
Ortiz Burbano, señora GILMA ROSA CASTELLAR ESCORCIA, y al señor prestamista
JUAN ANTONIO DURAN ALmjio0mlkñ-ñ++GARIN, a fin de que declaren bajo la
gravedad del juramento lo manifestado en la presenta acción de tutela, la primera con
respecto a que mi Poderdante no ha podido cumplir a cabalidad con el acuerdo conciliatorio
pactado en el suministro de la cuota alimentaria a su menor hijo, y el segundo acerca del
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dinero adeudado por mi Poderdante el cual tuvo que prestarle para el mes de diciembre de
2018 y que prometió pagárselo cuando le fueran canceladas sus incapacidades.
ARGUMENTOS JURÍDICOS:
Afectación al mínimo vital: El pago de una incapacidad accidente o enfermedad solo procede
cuando el cotizante al régimen de seguridad social cumple con unos parámetros establecidos en
la ley, pero cuando el pago de una licencia y más cuando la persona es trabajador dependiente o
independiente estas se halla en relación imprescindible con derechos fundamentales como la
seguridad social que este caso es de primera generación y adquiere el carácter de derecho
fundamental por conexidad y, por tanto, es susceptible de protección por vía de tutela.
(Sentencia T-003/07 Corte Constitucional).
Por lo cual es posible concluir que el no pago de la incapacidad, que como prestación
económica tiene por objetivo brindar al trabajador una recuperación o descanso remunerado con
el fin de que se recupere de la operación quirúrgica, enfermedad o parto y se posibilite otorgarle
el cuidado y la atención requerida, por lo que se presume la afectación del mínimo vital de un
trabajador dependiente enfermo o accidentado, operado o incluso una madre gestante y de su
hijo recién nacido.
El alto tribunal señaló que la seguridad social en salud fue instituida para brindar a las
personas calidad de vida, mediante programas creados por el Estado para proporcionar la
cobertura integral de las contingencias que puedan afectar la salud de los habitantes del
territorio nacional.
En virtud de ello, los artículos 2 y 3 de la Ley 100 de 1993 establecieron los principios de
eficiencia, universalidad, integralidad y solidaridad, donde se determina que el Estado debe
garantizar a todos los habitantes del territorio nacional el derecho irrenunciable a la
seguridad social.
Sin embargo, la Sala de Casación Laboral advirtió que con base en la jurisprudencia
constitucional, y tratándose de incapacidades laborales, estos pagos constituyen el medio de
subsistencia de la persona que como consecuencia de una afectación en su estado de salud
ha visto reducida la capacidad de procurarse por sus propios medios los recursos para su
subsistencia y la de su familia.
Ante la anterior situación planteada, podemos evidenciar una afectación a los derechos
fundamentales al mínimo vital y a la vida digna del señor FABIAN ADOLFO ORTIZ
BURBANO, pues se constata que no está recibiendo el pago oportuno de su incapacidades
del el 26 de Noviembre al 25 de diciembre de 2018, y del 26 de diciembre de 2018 al 9 de
enero de 2018, única fuente de ingresos del accionante para sobrellevar sus gastos en su
hogar y de su menor hijo de 7 años de edad, y su actual estado de vulnerabilidad debido a
las precarias condiciones de salud en que se ha encontrado, lo que lo había imposibilitado
para trabajar.
Por todo lo expuesto en este acápite denominado argumentos jurídicos, es que argumento mi
petición, toda vez que la EPS MEDICAS, ni la EMPRESA en donde labora mi Poderdante, NO
puede negarse a la obligación constitucional y legal de la prestación de todos los servicios en
seguridad social incluyendo los pagos de incapacidad, toda vez que este pago para mí
Poderdante, como trabajador dependiente se convierte en mínimo vital, además que en estos
momentos no se encuentra en mora ni tampoco en la época en que estaba incapacitado, pues el
empleador ha efectuado cabalmente los aportes para pensión.
PETICIÓNES:
1.- CONCEDER el amparo solicitado por el Accionante, señor Fabián Adolfo Ortiz
Burbano, de sus derechos a la Dignidad Humana, Mínimo Vital, a la Seguridad Social y a
la Vida en Condiciones Dignas.
2.- Como consecuencia, se ordene a las Accionadas EPS MEDIMAS y/o LA EMPRESA
NACIONAL DE GASEOSAS S.A., a la cual le corresponda el pago de las incapacidades
que los médicos tratante de dicha EPS expidieron al Accionante, entre el 26 de noviembre
al 25 de diciembre de 2018, y del 26 de diciembre de 2018 al 09 de enero de 2019, según
constan en las incapacidades que se adjuntan, al igual que lo hizo la H. Corte
Constitucional Mediante sus reiteradas Jurisprudencias, en protección a los derechos
fundamentales mencionados, para que de esta manera se le restablezca a mi Poderdante su
mínimo vital móvil, y se le respeten las condiciones pactadas dentro de su contrato de
trabajo cancelándole los valores adeudados por concepto de esta incapacidades.
PRUEBAS:
NEVIS VANEGAS CUELLO
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BARRANQUILLA- ATLANTICO.
2.- Copias de las Dos (2) Incapacidades emitidas por el Médico Tratante de la EPS
MEDIMAS, así: a) De noviembre 26 a Diciembre 25 de 2018, y b) de Diciembre 26 de
2018 a Enero 09 de 2019.
4.- Copia del Derecho de Petición impetrado por mi Poderdante a la EPS MEDIMAS, en la
fecha diciembre 24 de 2018, por el no pago de sus dos (2) incapacidades relacionadas.
6.- Copia de la respuesta emitida a mi Poderdante por la EPS MEDIMAS, en la fecha enero
14 de 2019.
7.- Copia del Registro Civil de Nacimiento del menor hijo de mi Poderdante, FABIAN
ADOLFO ORTIZ CASTELLAR.
8.- Copia del Acta de Audiencia de Conciliación suscrita ante el Bienestar Familiar, entre
mi Poderdante y la madre de su menor hijo.
JURAMENTO:
Para los efectos de que trata los artículos 37 y 38 del Decreto 2591 de 1991, mi Poderdante
manifiesta bajo juramento que, con anterioridad a esta acción no ha promovido acción de
tutela o ninguna otra acción judicial o administrativa en contra de las Accionadas, para el
pago de estas dos (2) incapacidades.
FUNDAMENTOS LEGALES:
Fundo la presente acción de tutela en los artículos 86 de la Carta Magna, Decreto 2591 de
1991, Decreto 1983 de 2017, Decreto Ley 019 de 2012, Decreto 770 de 1975 y demás
normas concordantes y vigentes que rigen la materia.
ANEXOS:
Las mencionadas como pruebas y copia con anexos para las partes Accionadas y copia
simple para el archivo del juzgado.
NOTIFICACIONES:
NEVIS VANEGAS CUELLO
ABOGADA TITULADA
Email: [email protected]
Telefono Celular: 314-5447152
BARRANQUILLA- ATLANTICO.
Mi Poderdante como parte Accionante las recibirá en: La Carrera 14 E No. 49-27, Barrio
Cepillar de la ciudad de Barranquilla.
Las Partes Accionadas así: LA EPS MEDIMAS las recibirá en la Carrera 51B No. 80-58,
Piso 3, Edificio Smart Office Center, de la ciudad de Barranquilla. LA EMPRESA
INDUSTRIA NACIONAL DE GASEOSAS S.A. las recibirá en Calle 30 No. 20-10, de la
ciudad de Barranquilla.