SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL EN EL PERU Y CRIMINAL COMPLIANCE

I. RESPONSABILIDAD PENAL EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO PERUANO

El ordenamiento jurídico peruano ha consagrado el principio de responsabilidad penal

individual. Esto significa que serán las personas naturales quienes serán sancionadas
penalmente por los ilícitos penales que cometan. Como se desarrollará más adelante, las
personas jurídicas no tienen responsabilidad, sin embargo, la ley penal ha establecido sanciones
para determinados supuestos.

II. RESPONSABILIDAD PENAL EN EL PERU Y PERSONAS JURIDICAS

Al respecto se han desarrollado dos teorías:

SISTEMA VICARIAL O SISTEMA DE

SISTEMA DE RESPONSABILIDAD POR
SISTEMA MIXTO
TRANSFERENCIA O DEFECTO DE
HETERORRESPONSABILIDAD ORGANIZACIÓN

El fundamento de este En este modelo se tiene en este modelo recoge aspectos de los
sistema recae en el hecho cuenta la propia conducta modelos de heterorresponsabilidad
de que si una persona de la persona jurídica, el y de autorresponsabilidad. Esto en
natural comete el delito en hecho propio de la el sentido de que se transfiere la
el seno de una persona organización. En ese responsabilidad de la persona física
jurídica (típicamente, en su sentido, se analiza su hacia la jurídica para que responda
nombre y/o en su estructura interna, su y, luego, se evaluará el grado de
provecho), la organización y (i) si el reprochabilidad en virtud del
responsabilidad penal del modo de organizarse era al defecto de organización o ausencia
individuo se transfiere a la menos negligente y facilitó de cultura de cumplimiento
sociedad. Desde la la comisión de delitos, la normativo empresarial; es decir,
perspectiva de la persona persona jurídica este modelo mixto no niega la
jurídica, por tanto, esta responderá penalmente, vinculación o transferencia de la
regla de imputación da mientras que (ii) si, por el responsabilidad penal desde la
lugar a una suerte de contrario, no puede persona física hacia la jurídica, sino
responsabilidad penal detectarse un fallo en la que la reconoce. Y, además, se
objetiva del ente, una organización que establece que los programas de
responsabilidad coadyuvara al hecho cumplimiento o compliance podrán
desconectada del dolo o la delictivo, es decir, si el servir para atenuar o excluir de
imprudencia de la delito se cometió a pesar responsabilidad a la empresa. 
organización. de o sorteando
voluntariamente los
controles y medidas de
prevención dispuestos por
la persona jurídica, esta no
asumirá responsabilidad
penal

En nuestro país si bien en la Ley N° 30424 se regula la responsabilidad como “administrativa”, lo

cierto es que esta ley se encuentra orientada a aplicar una responsabilidad penal a la empresa. A
esto se le denomina “fraude de etiquetas”, lo cual quiere decir que se ha intentado denominar
 algo bajo una denominación que no le corresponde. En la misma línea, García Cavero señala que
no obstante la estructura e ingredientes recogidos por la ley mantuvieron claramente su
carácter penal. A su entender, la denominación utilizada de “administrativa” no es más que un
fraude de etiquetas para tranquilidad de los empresarios que oculta la verdadera naturaleza de
las sanciones a imponer a las personas jurídicas 1.

Este fraude de etiquetas ocurre con claridad por los siguientes factores:

1. Se procesa a empresas por la comisión de delitos

2. Se investiga a las empresas en el marco de las reglas establecidas en el proceso penal

peruano

3. El sujeto procesal encargado de realizar la investigación contra la persona jurídica es el

Ministerio Público, quien es titular de la acción penal

4. Las garantías o derechos que se asistirán a la empresa son las propias que se encuentran
determinadas en el código procesal penal, tan igual como a las personas naturales, pero solo
las que apliquen funcionalmente a las empresas

5. La empresa será juzgada por un Juez penal quien aplicará como consecuencia del acto
delictivo una pena.

Es por ello que la responsabilidad planteada en la ley N° 30424 es netamente de

carácter penal y, la denominación de administrativa tan solo atendió al temor que tuvo el sector
empresarial a lo estigmatizante y peligroso que puede ser para una empresa encontrarse
vinculada a la expresión “responsabilidad penal” ante la opinión pública con repercusión en su
reputación corporativa.

III. MODELO DE ATRIBUCIÓN ADOPTADO POR LA LEY N° 30424

 La ley de responsabilidad “administrativa” de la persona jurídica ha establecido en el artículo 3°

el fundamento de la responsabilidad penal de la empresa en el Perú. En ese sentido, se ha
referido que las personas jurídicas son responsables administrativamente por los delitos
señalados en el artículo 1° de la referida ley, cuando estos hayan sido cometidos en su nombre o
por cuenta de ellas y en su beneficio, directo o indirecto. Además de ello, en el último párrafo
del artículo 3° se precisa que las personas jurídicas no son responsables en los casos en que las
personas naturales indicadas en el primer párrafo, hubiesen cometido los delitos previstos en el
artículo 1, exclusivamente en beneficio propio o a favor de un tercero distinto a la persona
jurídica, con lo cual queda claro que se requiere que la persona jurídica se haya visto beneficiada
por el acto delictivo para que sea incorporada al proceso penal como imputada.

Hasta este punto, de la revisión del artículo 3° de la Ley N° 30424, se percibe que el modelo de
atribución de responsabilidad que plantea esta ley es el modelo de heterorresponsabilidad, ya
que se transfiere la responsabilidad por conductas de la persona física hacia la persona jurídica,
siempre y cuando ésta reciba un beneficio directo o indirecto por la comisión del delito de esta
persona física. Asimismo, también se enumera en los literales a, b y c del artículo 3°, un abanico
de situaciones que involucra solo a personas físicas, cuyas conductas detonarán la
responsabilidad penal de la empresa. Sin embargo, grande es la sorpresa cuando revisamos el
artículo 4° de la referida norma, ya que taxativamente se refiere a que el modelo de atribución
1
García Cavero, Percy (2019). Derecho Penal Parte General. Lima, Perú: Ideas Solución Editorial
 adoptado por la Ley N° 30424 sería el de la autorresponsabilidad. Ello se encuentra indicado
como “Autonomía de la responsabilidad administrativa de la persona jurídica y extinción de la
acción contra la persona jurídica”, y desarrolla que la responsabilidad administrativa de la
persona jurídica es autónoma de la responsabilidad penal de la persona natural y, también, se
señala que las causas que extinguen la acción penal contra la persona natural no enervan la
responsabilidad administrativa de las personas jurídicas. 

IV. IMPACTO DEL CRIMINAL COMPLIANCE EN EL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD

El Compliance Program debe ofrecer la seguridad de blindar a la empresa y evitar que se le

sancione cuando ha cumplido con todo lo que estaba a su alcance.

Es en este sentido que entre las modificaciones a la Ley Nº 30424, en su artículo 18 resulta
interesante la designación de la Superintendencia de Mercado de Valores – SMV, como
responsable de emitir un informe técnico con calidad de pericia institucional sobre la
implementación y funcionamiento de los modelos de prevención. Es decir, en el marco de una
investigación penal contra una persona jurídica, el Fiscal deberá solicitar a la SMV esta pericia a
efectos de poder decidir si emite el auto de continuación y formalización de la Investigación
Preparatoria o si decide archivar el caso.

Al respecto Gustavo Arocena señala que el programa de cumplimiento normativo es el

documento interno que las empresas implementan para cumplir con la normativa vigente., así
como para prevenir y detectar las infracciones legales que puedan producirse dentro de las
mismas o como parte de las actividades que éstas realizan 2.

Estos programas de cumplimiento han tomado mucha relevancia en el derecho penal, ya que
estos podrían ayudar a que las personas jurídicas o empresas no tengan que ser responsables
“administrativamente” por los delitos cometidos en su nombre o a cuenta de ella para generar
un beneficio para la misma. El núcleo de imputación para la persona jurídica será el denominado
“defecto de organización”, el cual deberá ser el hecho generador que permita que se cometan
los delitos enlistados en el artículo 1° de la Ley N° 30424. Sin embargo, toda la sanción que
acarrea este defecto de organización podría desaparecer o atenuarse si se cuenta con un
programa de cumplimiento normativo que desvirtúe el defecto de organización.

Ahora, cuando se recibe la noticia criminal acerca de hechos configuradores de un delito por
parte de una persona jurídica, al menos respecto de los delitos previstos en la Ley N° 30424, el
Fiscal será el encargado de calificar la denuncia y emitir la disposición fiscal de apertura de las
Diligencias Preliminares contra dicha persona jurídica.

V. CONCLUSIONES

- Se ha constatado que, ante la creación de nuevos riesgos producto del desarrollo económico
e industrial y el avance científico y tecnológico, el derecho penal establece una serie de
medidas para aminorar o combatir riesgos. Así, se ha originado el Criminal Compliance,
entendido como el dispositivo interno que las empresas implementan para cumplir con la
normatividad vigente, así como para prevenir y detectar las infracciones legales que se
produzcan dentro de las mismas o como parte de las actividades que estas realizan.

- En ese sentido, el referido Programa de Cumplimiento Normativo Penal debe ser capaz de
adaptarse a distintos ordenamientos jurídicos para los casos de empresas que operan en

2
Arocena, Gustavo. (Ed.). (2018). Criminal Compliance. Perú, Lima: Ideas.
 distintos países. Asimismo, debe ser flexible en el sentido de poder adecuarse a los distintos
rumbos que tome el giro del negocio de la empresa.

- Es importante señalar que la adopción voluntaria de un Criminal Compliance por parte de

una persona jurídica evidencia el interés de esta en adecuar su actividad a la normatividad
aplicable al sector en el que se desempeñe, ya que resulta peligroso que el Estado imponga
indiscriminadamente y de manera general el deber a las empresas de contar con Programas
de Cumplimiento Normativo en atención a los altos costos que esto podría generar

- De acuerdo a los artículos 12° y 17° de la Ley Nº 30424 los programas de cumplimiento
o criminal compliance servirían como atenuantes o eximente de responsabilidad para la
persona jurídica, respectivamente. Los criminal compliance servirán para atenuar o eximir de
responsabilidad a la empresa, los cuales sirven básicamente para acreditar la ausencia del
defecto de organización y, justamente, éste es un elemento propio de los fundamentos del
modelo de autorresponsabilidad.

- El programa de cumplimiento contará muchos datos, pero ya depende de cada empresa

delimitar el contenido del mismo, sea con un mapa de riesgos, el código de ética, sistema
disciplinario escrito, lineamientos para utilización de los canales de denuncia, etc.