SP2073 2020 (52227)

Magistrada Ponente
PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR
SP2073-2020
Radicación N° 52.227
(Aprobado Acta Nº 130)
Bogotá D.C., veinticuatro (24) de junio de dos mil veinte (2020)
1. OBJETO DE LA DECISIÓN
Se resuelve el recurso de casación interpuesto por el

defensor de ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO en contra
del fallo emitido el 27 de noviembre de 2017 por el Tribunal
Superior de Bogotá, que revocó la absolución emitida el 21
de marzo del mismo año por el Juzgado 56 Penal del
Casación No. 52227
Alfonso Aníbal Vásquez Ciro
Circuito de esa ciudad y, en consecuencia, lo condenó por el

delito de homicidio agravado.
2. HECHOS
Para el 8 de enero de 2009 los policiales ALFONSO

ANIBAL VÁSQUEZ CIRO y Héctor Villalobos Ríos
conformaban una patrulla que tenía a cargo trasladar
contraventores hasta la Unidad Permanente de Justicia
(UPJ). Esa mañana, recibieron un grupo de personas en
dicha calidad y procedieron a trasladarlos hasta la referida
dependencia.
Mientras se adelantaba el trámite para recibir a los

supuestos contraventores, uno de ellos, Robinson de Jesús
Gil Polindara, a quien le atribuían la calidad de “habitante
de la calle”, se devolvió para recoger una cobija o
“cubrelecho”, lo que no le estaba permitido. Ante esa
situación intervino el policial Villalobos Ríos, quien lo
golpeó con sus manos y pies.
Al notar que el retenido había sido golpeado, el

encargado de la UPJ optó por devolverlo. Sin embargo,
mientras diligenciaba la respectiva documentación, los dos
policiales salieron de la entidad oficial a bordo del camión
asignado para sus funciones, llevando en la parte trasera a
Gil Polindara. Aunque el funcionario de la Unidad
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Casación No. 52227
Permanente de Justicia los llamó por radio para avisarles

que debían firmar el documento donde constaba la
devolución, los policiales no regresaron.
En lugar de ello, VÁSQUEZ CIRO y su compañero de

patrulla optaron por trasladar al retenido a un paraje
ubicado entre la ciudad de Bogotá y el municipio de
Choachí, fuera de su jurisdicción, donde la víctima fue
herida mortalmente con un arma de fuego. Abandonaron el
cadáver a pocos metros de la calzada y se trasladaron de
nuevo a la ciudad de Bogotá, donde procedieron a lavar la
sangre de la víctima, presente en varias partes del
automotor.
3. ANTECEDENTES PROCESALES
Como quiera que Héctor Villalobos Ríos celebró un

acuerdo con la Fiscalía, la presente actuación se adelantó
únicamente en contra de VÁSQUEZ CIRO. Por ello, en
adelante solo se considerara la situación de Villalobos Ríos
en cuanto resulte necesario para resolver la impugnación
que ocupa la atención de la Sala.
Por estos hechos, el 9 de enero de 2009 la Fiscalía le

imputó a ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO los delitos de
homicidio agravado (Arts. 103 y 104.7) y privación ilegal de
la libertad.
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Casación No. 52227
Una vez agotadas las etapas procesales previstas en la

Ley 906 de 2004, el 7 de septiembre de 2009 el Juzgado
Doce Penal del Circuito de Bogotá emitió sentencia
condenatoria. Al resolver el recurso de apelación
interpuesto por la defensa, el Tribunal Superior de Bogotá
anuló el juicio, por la violación de las garantías debidas al
procesado.
En la nueva actuación, justo de antes de iniciarse el

juicio oral, las partes celebran un preacuerdo en virtud del
cual VÁSQUEZ CIRO aceptó la responsabilidad por el delito
de encubrimiento, en concurso con privación ilegal de la
libertad, lo que le acarrearía la pena de prisión de 67
meses. El 25 de junio de 2010 el Juzgado 14 Penal del
Circuito (al que le fue asignado el proceso luego de la nulidad ) le
impartió aprobación al acuerdo. Esta decisión fue apelada
por el Ministerio Público y a la postre revocada por el
Tribunal Superior de Bogotá, mediante proveído del 24 de
enero de 2011.
Una vez realizada de nuevo la audiencia de juicio oral,

se emitió sentencia absolutoria. Esta decisión fue apelada
por el delegado de la Fiscalía y el representante del
Ministerio Público.
Al resolver la apelación, el Tribunal Superior de Bogotá

revocó la absolución y, en consecuencia, condenó al
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Casación No. 52227
procesado a las penas de 400 meses de prisión e

inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas por 20 años, tras hallarlo penalmente responsable
del delito de homicidio agravado, en calidad de coautor.
Consideró improcedentes la suspensión condicional de la
pena y la prisión domiciliaria. Lo anterior, mediante
proveído del 27 de noviembre de 2017, que fue objeto del
recurso de casación interpuesto por la defensa. Dejó
incólume la absolución por el delito de privación ilegal de la
libertad porque la misma no fue objeto de apelación.
4. LA DEMANDA DE CASACIÓN
El impugnante sostiene que la condena se emitió en

un proceso viciado de nulidad, toda vez que antes de
iniciarse el juicio oral (luego de la referida nulidad ) las partes
celebraron un acuerdo acorde al ordenamiento jurídico.
Resaltó que el Tribunal, al revocar la decisión

aprobatoria emitida por el Juzgado, violó el ordenamiento
jurídico, por las siguientes razones:
Por regla general, los jueces no pueden ejercer control

material sobre la acusación o los preacuerdos. Ello solo es
viable en casos excepcionales, cuando se presenten graves
afectaciones de los derechos fundamentales, lo que no se
materializó en este caso.
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Casación No. 52227
Se respetaron los derechos fundamentales del

procesado durante dicho acuerdo, a la par que las víctimas
(los familiares del ciudadano asesinado ) manifestaron su desinterés
en el proceso penal, pues, a raíz de la aceptación de cargos
del otro policial involucrado, optaron por la jurisdicción de
lo contencioso administrativo para hacer valer sus
derechos.
La defensa agotó todos los mecanismos procesales

posibles frente a la violación del debido proceso en que
incurrió el Tribunal al revocar la absolución. No hizo uso
de la acción de tutela porque este asunto debe resolverse al
interior del proceso penal.
Basado en lo anterior, solicita a la Corte casar el fallo

impugnado, “decretándose en consecuencia, la nulidad de
todo lo actuado a partir de la decisión de segunda instancia
del 24 de enero de 2011, inclusive, mediante la cual se
revocó la aprobación del preacuerdo hecha por el Juzgado 14
Penal del Circuito (…)”.
5. SUSTENTACIÓN Y RÉPLICAS
La Sala le advirtió al defensor del procesado que el

cargo propuesto en la demanda se resolvería de fondo y
que, como se trata de la primera condena emitida por el
Tribunal, estaba en libertad de argumentar lo que
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Casación No. 52227
considerara pertinente en orden a garantizar el derecho a la

doble conformidad.
Con esta aclaración, el impugnante reiteró lo expuesto

en la demanda. A ello añadió que: (i) tras la anulación de la
condena emitida en contra del procesado en el año 2009 –
por violación del derecho a un juez imparcial -, la Fiscalía y la defensa
tuvieron múltiples problemas para hacer concurrir a los
testigos por segunda vez; (ii) como para ese entonces, así
como en la actualidad, la hipótesis más plausible da cuenta
de que su representado no participó en el homicidio, pues el
otro policial involucrado lo dejó en su casa antes de
trasladar a la víctima al lugar donde le segó la vida, la
calificación jurídica acordada – encubrimiento en lugar de homicidio
agravado- tenía y sigue teniendo suficiente respaldo

probatorio; (iii) las únicas conductas atribuibles a su
defendido consisten en no haber indagado por la suerte del
retenido luego de que se reencontró con su compañero y no
haber tomado las medidas para que el asunto se
esclareciera; y (iv) por tanto, el Tribunal se extralimitó en
sus funciones al revocar la decisión del Juzgado sobre el
acuerdo presentado por las partes y, de esa forma, violó el
debido proceso.
Advertido como estaba de que podía presentar un

discurso más amplio, sin limitaciones, por tratarse de la
primera condena emitida en contra de su representado, hizo
hincapié en que existe duda razonable acerca de la
ubicación de este para cuando ocurrió el homicidio. Insistió
en que la hipótesis más plausible da cuenta de que
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Casación No. 52227
VÁSQUEZ CIRO estaba desayunando con su compañera

sentimental y su hija luego de que el otro policial lo dejara
en su casa para irse solo con la víctima.
Su postura fue apoyada por el representante del

Ministerio Público, quien hizo hincapié en que los jueces no
pueden controlar materialmente la acusación, salvo que se
presente la evidente vulneración de derechos y garantías.
El Procurador resaltó que para el momento del

acuerdo no se avizoraba una irregularidad de esa entidad,
por lo que el Tribunal no estaba facultado para cuestionar
la calificación jurídica acordada por las partes.
Aunque es claro que se violó el debido proceso – agrega-,

la solución correcta del caso consiste en darle validez al
acuerdo que en su momento suscribieron las partes y
ajustar el fallo a la calificación jurídica y la pena allí
convenidas.
Por su parte, la delegada de la Fiscalía General de la

Nación considera que la decisión del Tribunal debe
mantenerse incólume.
Primero, porque, a la luz de la jurisprudencia de la

Corte Constitucional y según lo establecido en varias
decisiones de esta Sala, las actuaciones de la Fiscalía en
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Casación No. 52227
materia de preacuerdos están sometidas al principio de

discrecionalidad reglada, la que fue sobrepasada por el
fiscal del caso cuando pasó de un homicidio agravado, en
concurso con el delito de privación ilegal de la libertad, a un
delito de encubrimiento, al que, según el acuerdo, le
correspondería la pena de 64 meses de prisión.
En apoyo de esta conclusión, resalta que el Tribunal,

al revocar la decisión aprobatoria del acuerdo, hizo hincapié
en que las evidencias mostraban que el procesado sí
participó en el homicidio. Al efecto, se remitió a los
fundamentos de la condena impugnada, que serán
analizados en detalle más adelante.
Resaltó, igualmente, que los preacuerdos deben

aprestigiar a la administración de justicia, por lo que la
discrecionalidad de los fiscales en esta materia encuentran
límite en los hechos y las evidencias que les sirven de
soporte.
De otro lado, considera que el Tribunal explicó

satisfactoriamente que la responsabilidad penal del
procesado se demostró más allá de duda razonable, por lo
que no hay lugar a la absolución invocada por la defensa.
6. CONSIDERACIONES
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Casación No. 52227
Lo expuesto por el recurrente y las demás partes e

intervinientes, aunado al hecho de que la primera condena
fue emitida por el Tribunal al resolver el recurso de
apelación, da lugar a que el debate abarque dos temas
diferentes, a saber: (i) los fundamentos fácticos y jurídicos
de la condena, lo que, naturalmente, implica analizar a
profundidad las pruebas practicadas durante el juicio oral,
en orden a garantizarle al procesado el derecho a la doble
conformidad; y (ii) la legalidad del acuerdo que en su
momento celebraron las partes, que pudo haber puesto fin
a la actuación de una forma mucho más favorable para el
procesado, de no haber sido por la invalidación dispuesta
por el Tribunal.
6.1. Sobre los fundamentos de la condena emitida

en contra del procesado y su valoración en esta sede
Aunque al defensor se le advirtió que por tratarse de la

primera condena emitida por el Tribunal podía cuestionar
con amplitud los fundamentos de dicha decisión, se
mantuvo en la línea de sustentar a fondo la supuesta
violación del debido proceso, lo que será analizado más
adelante.
No obstante, señaló que la responsabilidad de su

representado no fue demostrada más allá de duda
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Casación No. 52227
razonable, pues la hipótesis más plausible consiste en que

se quedó a desayunar con su familia mientras su
compañero de patrulla continuó en el vehículo donde era
transportada la víctima. Luego de revisar los registros de las
múltiples audiencias, la Sala advierte que ello corresponde
a la postura que sostuvo a lo largo del juicio oral.
En esencia, el Tribunal fundamentó la condena en los

siguientes datos: (i) ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO era
una de las personas a cargo de Robinson de Jesús Gil
Polindara cuando este iba a ser trasladado a la UPJ; (ii) este
fue agredido por Villalobos Ríos, el compañero de patrulla
del procesado; (iii) ambos policiales salieron del lugar en el
camión donde era transportado Gil Polindara; (iv) esa
misma mañana, los policiales adscritos al CAI El Mirador
vieron el camión oficial por la vía que conduce a Choachí;
(v) aproximadamente media hora después, estos
uniformados se percataron del regreso del carro por esa
misma ruta; (vi) varios integrantes del CAI vieron que en el
carro estaban dos personas con uniforme de la Policía
Nacional, pero solo observaron el rostro de uno de ellos –
Villalobos Ríos- quien fue reconocido por un antiguo
compañero de trabajo; y (vii) poco después, VÁSQUEZ
CIRO y su compañero se trasladaron hasta un lavadero de
carros, donde utilizaron una manguera y una escoba para
eliminar los rastros de sangre de la víctima, dispersos por
varios lados del automotor.
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Casación No. 52227
Estos datos encuentran un amplio respaldo en las

pruebas presentadas por la Fiscalía y en algunas de las
practicadas a instancias de la defensa.
En efecto, el mismo VÁSQUEZ CIRO acepta que la

patrulla policial que tenía a cargo el traslado de los
contraventores a la UPJ estaba conformada por él y por
Villalobos Ríos, lo que fue confirmado por sus comandantes
al declarar en el juicio oral.
La agresión física realizada por Villalobos fue

demostrada a cabalidad con el testimonio del encargado de
dicha dependencia (Juan Carlos Valdez), además que fue lo que
dio lugar a la devolución del retenido – lo que no es objeto de
debate.
La presencia del camión en la vía que conduce a

Choachí fue ampliamente demostrada a lo largo del juicio
oral, no solo con las declaraciones de los integrantes del
CAI El Mirador –relacionados más adelante-, sino además con los
testimonios de los altos mandos policiales que
comparecieron al juicio, quienes dieron cuenta del reporte
de la presencia irregular de ese camión en dicho lugar. Ello,
a su manera, fue confirmado por VÁSQUEZ CIRO, en
cuanto dijo que Villalobos lo dejó en su casa y le comentó
que se dirigiría al municipio en mención.
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La presencia de Villalobos Ríos en el camión minutos

después de ocurrido el homicidio, así como la presencia de
otro uniformado en el rodante, se acreditó con los
testimonios de los policiales asignados al CAI El Mirador,
Fabián Alfonso Rojas Serpa y Enrique Delgado Mosquera.
Este último, conocía a Villalobos porque fueron compañeros
de trabajo. Ambos coincidieron en que no pudieron
observar el rostro de quien acompañaba a Villalobos Ríos,
pero fueron enfáticos en que ambos lucían prendas de la
Policía Nacional.
Para demostrar el hallazgo de sangre de la víctima en

el camión y en la escoba utilizada para lavarlo – entre otros
objetos-, la Fiscalía se valió de las siguientes pruebas

testimoniales y periciales: (i) Herminiano Gómez García,
encargado del lavadero; (ii) el testimonio del primer
respondiente, Luis Aníbal Gómez Báez (iii) el técnico en
criminalística Ómar Cárdenas García, que tuvo a cargo la
recolección de las muestras; y (iv) las peritos Yolima
Gutiérrez y Alexandra Terreros Ibáñez, que explicaron que
se trataba de sangre humana, correspondiente a la muestra
tomada a Gil Polindara.
De ahí, el Tribunal colige que era ALFONSO ANÍBAL

VÁSQUEZ CIRO, y no otra persona, quien acompañaba a
Villalobos Ríos en el camión cuando transitaban por la
referida vía intermunicipal. Igualmente, que ambos
policiales decidieron trasladar hasta ese paraje al retenido,
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Casación No. 52227
con el único propósito de causarle la muerte y dejar su

cuerpo abandonado a varios metros de la calzada.
Además de las razones expuestas por el Tribunal, la

Sala encuentra que la premisa fáctica del fallo tiene
respaldo en lo siguiente:
En primer término, debe tenerse en cuenta el poco

tiempo que transcurrió entre el momento en que la víctima
fue retirada de las instalaciones de la UPJ ( 11:13 de la mañana,
según el registro de salida del camión ), el avistamiento de ese carro
en la vía que de Bogotá conduce a Choachí, el regresó del
mismo (aproximadamente media hora después ) y su traslado al
lavadero donde, esa misma tarde, los comandantes del
procesado acudieron luego de ser notificados de la
presencia irregular de ese carro en la vía donde fue hallado
el cadáver de la víctima
Igualmente, debe tenerse en cuenta que los hechos se

desencadenaron por el problema que tuvo Villalobos con el
contraventor (a quien siempre identificaron como “indigente” o “habitante
de la calle”), ocurrido minutos antes, lo que permite descartar
un homicidio planeado con mayor antelación.
Bajo estas circunstancias, la hipótesis planteada por

la defensa implicaría aceptar que en ese corto interregno
Villalobos Ríos tuvo tiempo de contactar a un tercero, que
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Casación No. 52227
correspondería a la otra persona uniformada como policía

que fue vista por varios integrantes del CAI El Mirador
minutos después de ocurrido el homicidio. Al efecto, no
puede pasar inadvertido que el homicidio ocurrió en un
paraje rural solitario y no en un barrio o un sector poblado,
lo que permite descartar un encuentro casual de esas dos
personas.
Igualmente, esa propuesta factual tiene implícita la

idea de que Villalobos cometió el homicidio con otra persona
pero optó por recoger a su compañero de patrulla ( con quien
supuestamente no tenía una relación de amistad ) con el propósito de ir

a un lavadero a deshacerse de la sangre de la víctima,
presente en varias partes del carro. Esto es, que el homicida
desestimó la colaboración de quien lo acompañó en el delito
y optó por recoger a un policial totalmente ajeno a los
hechos para ir a eliminar la evidencia.
Lo anterior, sin perder de vista que Villalobos Ríos,

según la versión de VÁSQUEZ CIRO, contaba con tiempo
suficiente para realizar la referida labor, pues había dicho
que se dirigiría hasta Choachí para contactarse con un
familiar.
De otro lado, se tiene que aunque VÁSQUEZ CIRO se

esforzó por mostrarse ajeno a los hechos relevantes
acaecidos esa mañana (dijo que cuando Villalobos le pegó a la víctima
en la UPJ él estaba en el baño y tomando tinto, y que cuando su compañero
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Casación No. 52227
se aprestó a lavar el carro él se fue a “comer salpicón”), es indiscutible

que sabía que habían devuelto a uno de los contraventores
porque estaba lesionado. Igualmente, como lo aceptó ante
las preguntas que le formuló el fiscal durante el
contrainterrogatorio, tenía claro que esa persona debía ser
devuelta a la dependencia policial.
Además, aunque asegura que no presenció el altercado

entre el “indigente” y su compañero, sí sabía que el retenido
estaba exaltado, al punto que presenció cuando este los
insultó con palabras soeces y los amenazó.
Bajo esas condiciones, la plausibilidad de la hipótesis

defensiva también implicaría aceptar que VÁSQUEZ CIRO
dejó a su compañero a cargo del carro y del furibundo
retenido, con los riesgos que ello podría acarrear, sin
perjuicio de la ostensible trasgresión del deber funcional,
máxime si se tiene en cuenta que la patrulla solo la
conformaban los dos policiales.
Lo anterior resulta menos creíble si se tienen en

cuenta los datos suministrados por los testigos de la
defensa: (i) la residencia de VÁSQUEZ CIRO estaba ubicada
aproximadamente a cuatro cuadras de su lugar de trabajo –
declaración de su compañera permanente -, y (ii) Villalobos le dijo a
VÁSQUEZ CIRO que se iría en el camión para el municipio
de Choachí, a realizar diligencias personales. Ello implica,
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Casación No. 52227
según estas versiones, que para evitar la compleja situación

referida en el párrafo anterior al procesado le hubiera
bastado destinar unos pocos minutos más, antes de
poderse trasladar con tranquilidad y holgura de tiempo a su
casa.
De otro lado, se tiene que la hipótesis defensiva tiene

como principal soporte la declaración del procesado.
Analizada en detalle, se advierte su manifiesta
contradicción con las pruebas practicadas a lo largo del
juicio oral, lo que denota la clara intención de negar, en
contra de la evidencia, su participación en los hechos objeto
de juzgamiento.
Así, por ejemplo, para mostrarse ajeno a las huellas de

sangre existentes en el camión aseguró que su compañero
de patrulla lo recogió alrededor del mediodía y le pidió que
fueran hasta un lavadero, ubicado aproximadamente a 25
minutos (esto confirma que los policiales no estaban precisamente
agobiados por el tiempo). Allí, su compañero tomó la iniciativa de

lavar el carro mientras el decidió irse a “comer salpicón”,
porque era usual que alternaran la lavada del automotor.
Sin embargo, su versión, que de entrada no se ajusta a

la mutua responsabilidad que los policiales tenían frente al
camión oficial, fue desmentida por el señor Herminiano
Gómez García, quien laboraba en el referido lavadero de
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Casación No. 52227
carros. Este ciudadano señaló que ambos policiales se

ocuparon de lavar el carro.
Aunque el defensor utilizó con amplitud las

prerrogativas propias del contrainterrogatorio ( lo que
caracterizó su actuación a lo largo del juicio ), el señor Gómez García

se mantuvo en que ambos policiales participaron del lavado
del camión.
Cabe señalar que este testigo explicó

satisfactoriamente las circunstancias bajo las cuales
presenció estos hechos. Igualmente, que no se avizoran
razones para cuestionar su imparcialidad ni para poner en
duda la sanidad de sus sentidos y sus procesos de
rememoración.
Sobre lo acaecido en el lavadero, no puede pasar

inadvertido que, según su propio relato, VÁSQUEZ CIRO
pudo entrevistarse con sus superiores cuando “intuía” que
algo grave había pasado. Y no era para menos, porque se
hablaba de sangre en el carro, del desvío del camión a un
lugar que no corresponde a las zonas asignadas, sin
perjuicio de las huellas de sangre presentes en el uniforme
de su compañero.
Durante el contrainterrogatorio, cuando se le preguntó

por las explicaciones dadas por su subalterno VÁSQUEZ
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Casación No. 52227
CIRO frente a la presencia del vehículo cerca del CAI El

Mirador, el oficial Víctor Hugo Rojas Aragón señaló que este
dijo no tener conocimiento de esa situación porque “lo
habían dejado en un restaurante”, lo que es diferente a que
haya ido a departir con su hija recién nacida y su
compañera sentimental.
Ante la intención de la defensa de mostrar que desde

el principio su representado estuvo presto a explicar su
situación, debe resaltarse que este, aunque se le indagó por
la presencia del camión a su cargo en la vía que conduce a
Choachí, no mencionó lo que supuestamente le dijo su
compañero de patrulla en el sentido de que se dirigiría a ese
municipio para reunirse con un familiar, a pesar de que ello
claramente era útil para mostrar, desde ese momento, su
desconexión con estos hechos. No existe duda de que
conocía ese dato, porque él mismo declaró que esa fue la
explicación que le dio Villalobos cuando supuestamente lo
dejó en su casa aquella mañana.
Ello, bajo el entendido de que su autoprotección no

reñía con un posible lazo de amistad con Villalobos Ríos,
pues a este, según dijo, lo consideraba un simple
compañero de trabajo, del que quería alejarse por su
carácter violento. Lo expuesto por el procesado sobre el
vínculo con su compañero de patrulla se aviene a lo que
expuso su compañera sentimental en el sentido de que
Villalobos nunca los había visitado a pesar de que
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Casación No. 52227
frecuentemente iba a dejar o recoger a VÁSQUEZ CIRO en

razón de su trabajo.
En la misma línea, el procesado hizo todo lo que

estuvo a su alcance para mostrarse ajeno al incidente
ocurrido en la UPJ. Además de negar haber presenciado los
golpes que su compañero le propinó al retenido, aseguró no
haber recibido la llamada del funcionario de dicha
dependencia o haberse enterado de que su compañero
hubiera sido contactado a efectos de que se devolvieran a
firmar los documentos atinentes a la devolución del
supuesto contraventor.
Esta versión contrasta con lo expuesto por el señor

Juan Carlos Valdez, quien para ese entonces era el
encargado de recibir a los contraventores en la referida
entidad pública. Este señaló que esa mañana decidió no
recibir a uno de los retenidos luego de que Villalobos Ríos lo
agrediera físicamente. Aseguró que se dispuso a diligenciar
los documentos y que cuando salió a buscar a los policiales
a cargo ya el camión se había retirado. Por tanto, procedió a
llamar a la patrulla policial. Aseguró que le respondió
VÁSQUEZ, quien le dijo que “ya le hacemos pantalla”, lo
que, en su argot, significa que se presentarían en esas
instalaciones, lo que nunca ocurrió.
En armonía con lo expuesto en precedencia sobre la

alteración del retenido y su actitud agresiva, así como la
reducida composición de la patrulla y la cercanía con el
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Casación No. 52227
lugar donde el furibundo hombre debía ser trasladado, se

tiene que el procesado sabía que algo había ocurrido ( lo que
motivó la devolución del supuesto contraventor ) y tenía conocimiento

del manejo irregular de los respectivos documentos. Ello,
sin perjuicio del conocimiento que dijo tener acerca de la
agresividad desmedida de su compañero Villalobos.
En línea con lo expuesto por el Tribunal, la Sala

advierte que la mañana del 8 de enero de 2009 Robinson de
Jesús Gil Polindara, en su calidad de retenido, estaba bajo
la vigilancia y el cuidado de los policiales VÁSQUEZ
CIRO y Villalobos Ríos. Por la agresividad de dicho
ciudadano o por la razón que haya sido, lo cierto es que los
policiales, en lugar de trasladar al lesionado a donde
correspondía, lo llevaron en un camión oficial a un lugar
distante de su zona de cobertura, donde se le causó la
muerte con un arma de fuego.
Ello, desde luego, no pudo haber ocurrido sin el

concurso de VÁSQUEZ CIRO, por la simple razón de que él
era uno de los dos policiales a cargo de la víctima, además
que sin su aquiescencia no hubiera sido posible desviar el
camión al paraje propicio para segarle la vida al “habitante
de la calle”
Si bien es cierto la compañera permanente del

procesado y algunos vecinos señalan que este estaba en su
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Casación No. 52227
casa para cuando ocurrió el homicidio, también lo es que el

soporte principal de esa hipótesis ( la versión del procesado)
resulta en sí mismo inverosímil, por las razones atrás

analizadas. Lo anterior, sin perjuicio de que en algunos
aspectos estructurales la versión del procesado fue
desvirtuada por varios testigos, como es el caso del
trabajador del lavadero de carros y el encargado de recibir a
los detenidos en la UPJ, cuya coherencia e imparcialidad no
se discute.
Por lo expuesto, la Sala considera que la

responsabilidad penal de VÁSQUEZ CIRO por el homicidio
de Robinson de Jesús Gil Polindara fue demostrada más
allá de duda razonable.
6.2. El acuerdo celebrado por la Fiscalía y la

defensa
Para desarrollar este punto la Sala seguirá el siguiente

derrotero: (i) delimitará el tema de debate; (ii) precisará las
reglas relevantes para la solución del mismo; y (iii) definirá
el sentido de la decisión frente al caso sometido a su
conocimiento.
6.2.1. Delimitación del tema de debate
El impugnante plantea que: (i) el Tribunal no estaba

habilitado para realizar el control material sobre el acuerdo
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Casación No. 52227
celebrado entre la Fiscalía y la defensa – en este aspecto recibió el

apoyo del Ministerio Público-; y (ii) para cuando se celebró el
acuerdo, la hipótesis más plausible daba cuenta de que
VÁSQUEZ CIRO no participó en el homicidio y que, a lo
sumo, ayudó con posterioridad a Villalobos Ríos a eliminar
las evidencias, razón suficiente para que la calificación
jurídica pudiera cambiarse de homicidio agravado a
encubrimiento.
Por su parte, la delegada de la Fiscalía hizo hincapié

en que la evidencia indica que el procesado participó
activamente en el homicidio y, sobre esa base, planteó que
a la Fiscalía le estaba vedado conceder el beneficio atrás
referido, bajo el entendido de que estas actuaciones están
sometidas al concepto de discrecionalidad reglada.
Así, la Sala debe resolver si el Tribunal Superior de

Bogotá violó los derechos de ALFONSO VÁSQUEZ CIRO al
revocar la decisión aprobatoria dictada por el Juzgado
frente al acuerdo que este celebró con la Fiscalía,
consistente en cambiar la calificación jurídica de homicidio
agravado y privación ilegal de la libertad, por encubrimiento
y privación ilegal de la libertad, lo que dio lugar a una
rebaja del 84% de la pena mínima prevista para el delito
más grave por el que se emitió la acusación.
Lo anterior gira en torno a un problema jurídico

mucho más puntual, atinente a los límites que tiene la
Fiscalía General de la Nación para conceder beneficios
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Casación No. 52227
punitivos bajo la modalidad de cambios de la calificación

jurídica, y, más específicamente, cuando se trata de delitos
graves cometidos en contra de personas vulnerables.
La Sala encuentra que el Tribunal no violó el debido

proceso, ni de ninguna otra manera los derechos del
procesado, al revocar la decisión aprobatoria emitida por el
funcionario de primera instancia. Esta conclusión tiene
como fundamento dos ideas principales:
En primer término, el Tribunal, como juez de segunda

instancia, estaba habilitado para verificar los presupuestos
establecidos en el ordenamiento jurídico para emitir una
condena anticipada, lo que incluye la verificación del
estándar previsto en el artículo 327 de la Ley 906 de 2004,
la sujeción a los límites para la celebración de los acuerdos,
la verificación de los derechos del procesado, etcétera.
Además, porque la Fiscalía se extralimitó al acordar el

referido cambio de calificación jurídica, en esencia porque:
(i) la misma no se ajusta a la única hipótesis factual que
contaba con un respaldo razonable en las evidencias físicas
y demás información legalmente obtenida, incluyendo la
favorable al procesado; (ii) el acuerdo dio lugar a una rebaja
desproporcionada; y (iii) la Fiscalía desatendió el deber de
actuar con la debida diligencia frente a un grave atentado
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Casación No. 52227
contra los derechos humanos cometido en contra de una

persona especialmente vulnerable.
Aunque más adelante la Sala se ocupará de las

particularidades del caso, anticipa el sentido de la decisión
para ilustrar sobre la pertinencia de los temas que incluirá
en el siguiente apartado, así como facilitar su
entendimiento.
6.2.2. REGLAS APLICABLES AL CASO
6.2.2.1. La función de los jueces frente a los

acuerdos presentados por las partes con la intención de
que se emita una condena anticipada
El impugnante y el delegado del Ministerio Público

hicieron énfasis en que el Tribunal no estaba habilitado
para “controlar” los términos del acuerdo, lo que parte de
cierta forma de asimilación entre el control material de la
acusación y las verificaciones que deben hacer los jueces
frente a una solicitud de condena anticipada.
En otros momentos del desarrollo conceptual del

sistema regulado en la Ley 906 de 2004 esa asimilación
estuvo presente en la jurisprudencia, incluyendo la de esta
Corporación, tal y como se destaca por la Corte
25
Casación No. 52227
Constitucional en la sentencia SU479 de 2019, que, por las

razones que se indicarán a lo largo de este proveído,
constituye un referente obligado para analizar el caso
sometido a conocimiento de la Sala. En dicho proveído, la
Corte Constitucional señaló:
En la primera postura, la CSJ sostiene que el legislador no previó

la posibilidad de que el juez efectúe un control material sobre la
acusación. Concretamente, señala que en un esquema
adversarial, donde la Fiscalía ostenta la calidad de parte que
presenta una hipótesis incriminatoria, al juez le está vedado
examinar tanto los fundamentos probatorios que sustentan la
acusación o los preacuerdos, como la corrección sustancial de la
imputación jurídica (adecuación típica). Señala en particular que
“de permitirse una tal supervisión judicial, la estructura
acusatoria se vería quebrantada, en la medida en que el juez
asumiría el rol de parte, al promover una particular “teoría del
caso” (CSJ SP 16 jul. 2014, Rad. 40871). De igual modo
resultaría afectada la imparcialidad exigible a quien únicamente
tiene que juzgar el asunto, según los planteamientos del
acusador. Solo a la Fiscalía compete la determinación del nomen
iuris de la imputación (CSJSP 6 feb. 2013, Rad. 39892).
Esta postura, también sostiene que, en un esquema adversarial,

donde la Fiscalía ostenta la calidad de parte que presenta una
hipótesis incriminatoria, “al juez le está vedado examinar tanto
los fundamentos probatorios que sustentan la acusación como la
corrección sustancial de la imputación jurídica (adecuación
típica)”. Lo anterior en el entendido de que lo dispuesto respecto
de la acusación es aplicable a las formas de terminación pre-
acordada del proceso.
26
Casación No. 52227
Por su parte, la segunda y tercera postura admiten un control

material del preacuerdo por parte del juez, siendo más restrictiva
esta última conforme a la cual el mismo es excepcional y será
procedente solo cuando resulte objetivamente manifiesto que el
acto quebranta o compromete de manera grosera las garantías
fundamentales.
Encuentra la Corte que la segunda postura es la que acoge el

criterio establecido por esta Corporación en su jurisprudencia y
la que, además, respeta el tenor de los postulados legales que
han definido los límites y alcances de las facultades de los
fiscales y jueces penales. Conforme esta línea, la CSJ indicó que,
de acuerdo a la sentencia C-1260 de 2005, los preacuerdos
deben realizarse sobre los términos de la imputación y deben
respetar los principios constitucionales y los derechos
fundamentales de las partes. Por esta razón, los jueces de
conocimiento sí deben realizar un control material a los
preacuerdos que celebra la FGN.
En ese recuento jurisprudencial se echa de menos un

precedente importante de esta Corporación, orientado a
diferenciar el control material a la acusación ( del que se ha
ocupado ampliamente) y las verificaciones que deben hacer los

jueces para decidir la procedencia de una condena – así sea
anticipada-, bajo el entendido de que esto último constituye

un aspecto medular de la función jurisdiccional. En efecto,
en la decisión CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311, se precisó
lo siguiente:
27
Casación No. 52227
Algunas notas diferenciadoras del “control a la

acusación” en los casos de terminación anticipada de la
actuación penal
Aunque el artículo 350 de la Ley establece que los acuerdos

celebrados entre la Fiscalía y la defensa deben ser presentados
“ante el juez de conocimiento como escrito de acusación”, es
evidente que la intervención del juez en esta forma de
terminación anticipada de la actuación penal es sustancialmente
diferente a la que procede frente a la acusación –y la imputación-
en el trámite ordinario.
En estos eventos la acusación no cumple la función de delimitar

los contornos de un debate que deba surtirse a la luz del
principio de igualdad de armas, como en el trámite ordinario,
precisamente porque el efecto principal de los acuerdos y el
allanamiento a cargos es la supresión de los escenarios
procesales dispuestos para esos fines.
Cuando las partes proponen estas formas de terminación

anticipada de la actuación penal, al juez le corresponde verificar
si están dados los presupuestos para emitir una sentencia
condenatoria, lo que incluye aspectos como los siguientes: (i) la
existencia de una hipótesis de hechos jurídicamente relevantes,
toda vez que, en virtud del principio de legalidad, la condena solo
es procedente frente a conductas que estén previa y claramente
sancionadas por el legislador; (ii) el aporte de evidencias físicas u
otra información legalmente obtenida, que permita cumplir el
estándar de conocimiento previsto en el artículo 327 de la Ley
906 de 2004, orientado, según dice esta norma, a salvaguardar
la presunción de inocencia del procesado; (iii) la claridad sobre
los términos del acuerdo, lo que implica, entre otras cosas,
precisar cuándo un eventual cambio de calificación jurídica (en
cualquiera de sus modalidades) corresponde a la materialización
28
Casación No. 52227
del principio de legalidad, y en qué eventos ello es producto de

los beneficios acordados por las partes; (iv) la viabilidad legal de
los beneficios otorgados por la Fiscalía, bien por la modalidad y
cantidad de los mismos, o por las limitaciones previstas frente a
determinados delitos; (v) que el procesado, al decidir sobre la
renuncia al juicio, haya actuado con libertad y suficientemente
información; etcétera.
Esta precisión es importante, porque la asimilación del

control material a la acusación y la verificación de los
presupuestos para una sentencia, bien sea los que
correspondan al trámite ordinario o al anticipado, ha
generado confusión sobre la manera como interactúan los
fiscales y los jueces en el sistema de enjuiciamiento
criminal regulado en la Ley 906 de 2004.
En la decisiones CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311 y

CSJSP, 5 jun 2019, Rad. 51007 esta Sala consolidó su línea
sobre la imposibilidad de que el juicio de imputación y/o el
juicio de acusación atribuido a los fiscales puedan ser
objeto de control material por parte de los jueces, lo que
eventualmente abarcaría la verificación de los estándares
previstos en los artículos 287 y 336, así como la calificación
jurídica por la que optó el ente acusador.
Se concluyó que en Colombia no se incluyó un control

de esa índole para esos actos de parte, sin perjuicio de las
labores de dirección que deben realizar los jueces,
29
Casación No. 52227
orientadas a que la Fiscalía cumpla los requisitos formales

establecidos por el legislador.
En el trámite ordinario, la imposibilidad de controlar

materialmente la imputación y la acusación, en el momento
en que se realizan esas actividades de la Fiscalía, no afecta
de ninguna manera la función de los jueces de verificar, en
la sentencia, si los cargos fueron demostrados más allá de
duda razonable y si la calificación jurídica se ajusta al
principio de legalidad.
En la misma línea, en los trámites orientados a la

obtención de condenas anticipadas, bien por allanamiento a
cargos o en virtud de los acuerdos logrados por la Fiscalía y
la defensa, la imposibilidad de controlar materialmente la
imputación y la acusación no inhabilita a los juzgadores
para verificar los presupuestos legales de la condena, pues
ello afectaría la esencia misma de la función jurisdiccional.
Lo que sí es claro es que en uno y otro evento ( trámite

ordinario y condena anticipada ) las constataciones que deben
realizar los jueces varían sustancialmente, pues, a manera
de ejemplo, mientras en el primero impera el estándar de
convencimiento más allá de duda razonable, en el segundo
se debe verificar la existencia de “un mínimo de prueba que
permita inferir la autoría o participación en la conducta y su
tipicidad”, como lo dispone el artículo 327.
30
Casación No. 52227
Con esta aclaración, la Sala comparte lo expuesto por

la Corte Constitucional en la sentencia SU479 de 2019
sobre las verificaciones que deben hacer los jueces para la
emisión de una condena anticipada, que incluye, entre
otras cosas, la constatación de que la Fiscalía sujete su
actuación a la Constitución Política, a las normas que
regulan este tema en la Ley 906 de 2004 y a las directrices
de la Fiscalía General de la Nación. Este tema será
ampliado más adelante.
6.2.2.2. Los acuerdos relativos al cambio de

calificación jurídica
Según se indicó en precedencia, el impugnante

sostiene que para el momento de la celebración del acuerdo
la hipótesis compatible con el delito de encubrimiento tenía
mayor respaldo “probatorio” que la atinente a la
participación de VÁSQUEZ CIRO en el homicidio. Señaló
que esa situación se mantuvo hasta la terminación del
juicio oral, lo que, precisamente, sirve de sustento a la
pretensión principal (la absolución).
Si se tiene en cuenta que para ese entonces su

representado había sido acusado por los delitos de
homicidio agravado y privación ilegal de la libertad, se hace
notorio que la disertación del censor tiene una premisa
31
Casación No. 52227
tácita, según la cual la Fiscalía, para celebrar acuerdos con

la defensa, puede optar por hipótesis factuales diferentes a
la incluida en la acusación.
En suma, el memorialista da a entender que no se

trató de un simple cambio de calificación jurídica, sino del
hecho de optar por una hipótesis fáctica diferente a la
incluida en la acusación, que encuentra respaldo suficiente
en las evidencias físicas y demás información obtenida
legalmente.
Por su importancia para la solución del presente

asunto, y ante la necesidad de desarrollar y unificar la
jurisprudencia, se hace imperioso precisar las posibilidades
que tiene la Fiscalía de introducir cambios a la calificación
jurídica por la que optó al realizar el juicio de imputación
y/o el juicio de acusación.
Para lo anterior, se seguirá el siguiente derrotero: (i) se

hará un recuento de la jurisprudencia atinente a la
delimitación de la hipótesis factual a lo largo de la
actuación penal; y (ii) se abordará el cambio de calificación
jurídica orientada exclusivamente a la rebaja de la pena.
6.2.2.2.1. El proceso de delimitación de las

hipótesis factuales en la Ley 906 de 2004
32
Casación No. 52227
La Constitución Política y la ley le asignaron a la

Fiscalía General de la Nación la función de investigar las
conductas que revistan las características de un delito – Art.
250 de la C.P-. En un procedimiento reglado en cuanto a sus
presupuestos materiales y su forma, a la misma entidad le
corresponde formular imputación, cuando la evidencia
física y demás información legalmente obtenida permita
“inferir razonablemente que el imputado es autor o partícipe
del delito que se investiga” (juicio de imputación). Asimismo, debe
acusar, cuando, también a partir de la información
recopilada, se pueda inferir con “probabilidad de verdad que
la conducta delictiva ocurrió y que el imputado es su autor o
partícipe” (juicio de acusación).
Esta Corporación ha desarrollado varios de esos

temas, entre ellos: (i) precisó el concepto de hecho
jurídicamente relevante, como limitante de la imputación y
la acusación (CSJSP, 8 mar 2017, Rad. 44599); (ii) dejó
sentado que en Colombia, a diferencia de otros países, no se
dispuso un control material para la imputación y la
acusación, lo que abarca tanto los fundamentos
“probatorios” de la hipótesis factual, como la calificación
jurídica por la que opte la Fiscalía, sin perjuicio de la labor
de dirección a cargo del juez, orientada a que estas
actuaciones reúnan los requisitos formales (CSJSP, 5 jun
2019, Rad. 51007; CSJSP, dic 2018, Rad. 52311; entre
otras) ; y (iii) aclaró que la imposibilidad de controlar
materialmente la acusación en el trámite ordinario es un
33
Casación No. 52227
tema sustancialmente diferente a las funciones del juez

cuando debe evaluar la procedencia de una condena
anticipada en virtud de un allanamiento unilateral a cargos
o un acuerdo celebrado entre la Fiscalía y la defensa,
porque lo primero –la imputación y la acusación - corresponden a
una actuación de parte, mientras que la emisión de la
sentencia constituye un aspecto medular de la labor
jurisdiccional (CSJSP, 11 dic 2018, Rad. 52311).
En todo caso, no puede perderse de vista que en el

trámite ordinario el juez no controla materialmente el acto
de imputación o acusación en el momento de la actuación
donde ocurren estas actividades de parte, pero, al emitir la
sentencia, verifica que la propuesta factual de la Fiscalía
haya sido demostrada más allá de duda razonable y realiza
un examen exhaustivo sobre el respeto del principio de
legalidad.
Bajo las anteriores premisas y en atención a lo

expuesto por la Corte Constitucional sobre esta temática,
esta Sala también ha resaltado el carácter progresivo de la
actuación penal, lo que justifica, precisamente, la
posibilidad de introducir en la acusación algunas
modificaciones a la premisa fáctica delimitada en la
imputación, así como la viabilidad de modificar la
calificación jurídica durante el llamamiento a juicio (CSJSP,
5 jun 2019, Rad 51007, entre otras).
34
Casación No. 52227
De otro lado, la Sala también se ha referido al rol de la

defensa en el actual sistema de enjuiciamiento criminal. Al
respecto, ha destacado la posibilidad de proponer hipótesis
factuales alternativas (CSJSP, 12 oct 2016, Rad. 37175;
CSJSP, 5 dic. 2019, Rad. 55651; entre otras), así como de
llevar a cabo los actos de investigación que considere
pertinentes para obtener el respaldo de las mismas.
Sobre esa base, ha concluido que el tema de prueba

está conformado por la hipótesis factual de la acusación y
por las hipótesis alternativas que propone la defensa,
cuando opta por esa estrategia (CSJSP, 8 mar 2017, Rad.
44599, entre muchas otras).
En la misma línea, ha resaltado que existe duda

razonable si concurren (con la hipótesis de la acusación )
propuestas factuales que desvirtúen la responsabilidad

penal, siempre y cuando puedan ser catalogadas como
verdaderamente plausibles, esto es, que tengan un soporte
razonable en las pruebas practicadas en el juicio oral
(CSJSP, 12 oct 2016, Rad. 37175; CSJSP, 4 dic. 2019, Rad.
55651; entre otras).
Lo anterior permite comprender que antes del juicio

oral, e incluso desde el inicio de la actuación penal, pueden
coexistir hipótesis que impliquen mayor o menor
responsabilidad penal de una persona en particular, lo que
35
Casación No. 52227
puede abarcar debates de todo orden, desde la negación de

la conducta hasta la concurrencia de circunstancias de
menor punibilidad o eximentes de responsabilidad.
Si bien es cierto el juicio oral es el escenario natural

para debatir ese tipo de asuntos, también lo que es que en
las fases previas el Estado debe tomar decisiones relevantes
acerca de las hipótesis factuales y su fundamento. Ello
sucede, por ejemplo, cuando la Fiscalía realiza el “juicio de
imputación” (Art. 287) y el “juicio de acusación” (Art. 336), o
cuando los jueces de control de garantías verifican el primer
requisito para la imposición de una medida de
aseguramiento, previsto en el artículo 308, consistente en
que “de los elementos materiales y evidencia física recogidos
y asegurados o de la información obtenidos legalmente, se
pueda inferior razonablemente que el imputado puede ser
autor o partícipe de la conducta que se investiga”.
Así, es claro que la delimitación de las hipótesis

factuales se da a lo largo de toda la actuación, lo que se
inicia con la verificación de si los hechos revisten las
características de un delito (Art. 250 de la C.P.) y termina con la
constatación de si la hipótesis de la acusación se demostró
más allá de duda razonable, lo que es de competencia del
juez al momento de emitir la sentencia.
36
Casación No. 52227
Entre estos dos extremos, según se indicó, están

previstas una serie de decisiones atinentes a las hipótesis
generadas sobre unos determinados hechos, sometidas a
estándares de conocimiento diferentes y, en todo caso,
inferiores al previsto para la emisión de la condena
También debe resaltarse que en las fases anteriores al

juicio solo pueden hacerse análisis prospectivos sobre la
posibilidad real de demostrar más allá de duda razonable la
hipótesis elegida en virtud de los juicios de imputación y
acusación, así como la posibilidad de la defensa de
demostrar que la hipótesis alternativa es verdaderamente
plausible. Ello, por múltiples razones, entre ellas: (i) la
dialéctica propia del juicio oral puede modificar
sustancialmente el contenido de las declaraciones rendidas
en entrevistas o declaraciones juradas, bajo el entendido de
que no es lo mismo un interrogatorio realizado por una de
las partes, que una prueba depurada a partir del
interrogatorio cruzado de los testigos y el ejercicio de las
amplias facultades que consagra la ley para la impugnación
de la credibilidad; (ii) es posible que un testigo se retracte o
cambie su versión; (iii) puede suceder que el testigo no esté
disponible para el juicio oral y que, por tanto, su
declaración deba ser incorporada como prueba de
referencia; (iv) las pruebas ofrecidas por la contraparte
pueden minar sustancialmente la hipótesis factual;
etcétera.
37
Casación No. 52227
Lo anterior, sin perder de vista que aunque siempre

existe el riesgo de que se presente alguna de esas
eventualidades, los estándares establecidos por el legislador
para la imputación y la acusación están orientados a que
estas decisiones solo se tomen cuando razonablemente se
establezca la posibilidad real de una condena. Ello,
principalmente por el impacto de esas actuaciones del fiscal
en los derechos de las personas llamadas a responder
penalmente (CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311, entre otras),
sin que pueda perderse de vista su incidencia en la
congestión judicial y, finalmente, en la rectitud y eficacia de
la administración de justicia (ídem).
Ante este panorama, es razonable que la concurrencia

de hipótesis factuales, en las fases previas al juicio, sea uno
de los escenarios propicios para la celebración de acuerdos
entre las partes, con las limitaciones estudiadas en los
siguientes numerales.
Lo anterior permite concluir: (i) cuando se habla de los

“hechos del caso”1 como referente para la celebración de
acuerdos, no puede perderse de vista que se trata de
hipótesis, sometidas a diferentes estándares a lo largo de la
actuación penal; (ii) para hacer la imputación, la Fiscalía
debe verificar el estándar establecido en el artículo 287, y
debe hacer lo propio para decidir sobre la acusación, según
los lineamientos del artículo 336; (iii) si el juicio de
1
Como se les denomina en varias oportunidades en la SU479 de 2019
38
Casación No. 52227
imputación y/o el juicio de acusación arrojan como

resultado una hipótesis favorable en algún sentido al
procesado –por ejemplo, que el homicidio se cometió bajo estado de ira, su
intervención fue a título de cómplice y no de autor, se trató de un delito de
hurto y no de peculado, etcétera -, la inclusión de esos aspectos no

constituyen un beneficio, sino la sujeción al principio de
legalidad; (iv) los fiscales deben actuar con la objetividad
exigida en el artículo 115 de la Ley 906 de 2004, que
corresponde a lineamientos básicos de la Constitución
Política, lo que implica que la formulación de los cargos
debe hacerse conforme la hipótesis factual establecida –
según el estándar previsto para cada fase -, sin importar que ello dé
lugar a situaciones favorables del procesado, porque, visto
de otra manera, les está vedado “inflar” la imputación o la
acusación para presionar la celebración de acuerdos; (v) es
posible que luego de formulada la imputación, en virtud de
la progresividad inherente a la actuación, la Fiscalía deba
ajustar los cargos, lo que en algunos casos puede
perjudicar al procesado –como en los eventos analizados en el fallo
39
Casación No. 52227
con radicado 510072-, pero en otros puede favorecerlo, como

cuando, luego de la imputación, se establece que el
homicidio ocurrió bajo circunstancias de menor
punibilidad; (vi) esos cambios pueden producirse por su
propia actividad investigativa o por la información que logre
recopilar la defensa –cuando opta por compartirla para que la hipótesis
inicial sea corregida-; y (vii) es igualmente posible que en las
fases anteriores al juicio la defensa plantee hipótesis
alternativas fundadas, así, a juicio de la Fiscalía, no tengan
el respaldo “probatorio” suficiente para modificar la
2
Sobre la posibilidad de introducir modificaciones a la premisa fáctica de la imputación,
en dicho fallo se concluyó:
“Frente a las modificaciones que pueden introducirse a la premisa fáctica de la
imputación: (i) los cambios en la calificación jurídica pueden realizarse en la audiencia de
acusación; (ii) igualmente, las precisiones factuales que no incidan en la calificación
jurídica; (iii) por el carácter progresivo de la actuación, es posible que la premisa fáctica
expuesta en la imputación sufra cambios, que incidan en su calificación jurídica; (iv) como
la imputación constituye una forma de materializar el derecho del procesado a conocer
oportunamente los cargos y contar con tiempo suficiente para la defensa, en la acusación
no puede modificarse el núcleo fáctico de la imputación; (iii) cuando el fiscal considere
procedente incluir los referentes fácticos de nuevos delitos, introducir cambios
factuales que den lugar a un delito más grave o modifiquen el núcleo de la imputación,
tiene la posibilidad de adicionarla; (iv) si por el carácter progresivo de la actuación, luego
de la imputación se establecen aspectos fácticos que puedan adecuarse a circunstancias
genéricas o específicas de mayor punibilidad, o den lugar a un delito consumado en lugar
de la tentativa imputada inicialmente, ese cambio puede hacerse en la acusación; (v) al
efecto, el juez evaluará el tiempo que debe transcurrir entre la acusación y la audiencia
preparatoria, según los rangos establecidos en la ley, en orden a salvaguardar el derecho
del procesado a contar con suficiente tiempo para preparar su estrategia defensiva; y
(vi) los cambios factuales favorables al procesado pueden realizarse en la audiencia de
acusación, en los términos analizados a lo largo de este fallo”.
40
Casación No. 52227
hipótesis factual de la imputación a la luz de los

lineamientos de los artículos 287 y 336.
6.2.2.2.2. El cambio de la calificación jurídica sin

ninguna base fáctica, orientado exclusivamente a la
disminución de la pena
Esta modalidad de acuerdo es la que suele generar

mayores dificultades en la práctica, tanto por la trasgresión
del principio de legalidad – en el sentido de la correspondencia entre
las premisas fáctica y jurídica- como por su utilización para

conceder rebajas punitivas desbordadas.
Ello sucedió, por ejemplo, en los dos casos analizados

por la Corte Constitucional en la sentencia SU479 de 2019,
donde, sin ninguna base fáctica, se incluyó la circunstancia
de menor punibilidad prevista en el artículo 56 del Código
Penal (marginalidad, ignorancia o pobreza extremas), lo que dio lugar
a que la pena prevista para el porte ilegal de armas de fuego
se disminuyera en un 83%, así como a una rebaja
igualmente considerable en un caso de abuso sexual donde
aparece como víctima una mujer con discapacidad mental.
En estos casos el debate gira en torno a dos ideas

centrales: (i) si la Fiscalía puede optar por una calificación
jurídica que no corresponda a los hechos incluidos en la
imputación o la acusación; y (ii) si en el ámbito de los
41
Casación No. 52227
preacuerdos y a través del cambio de calificación sin

ninguna base fáctica la Fiscalía puede conceder cualquier
tipo de beneficio al procesado.
Lo anterior, sin perder de vista otros aspectos

relevantes, entre ellos: (i) la forma como, bajo esas
condiciones, podría garantizarse la igualdad de trato y la
seguridad jurídica, pues una discrecionalidad desmedida
implica que cada funcionario pueda optar por la solución
que considere más conveniente, sin más sujeción que su
propio criterio frente a cada caso; (ii) la posibilidad de que,
por esa vía, se eludan las prohibiciones legales de conceder
beneficios frente a algunos delitos; y (iii) ese tipo de
acuerdos suelen generar debates sobre la procedencia de
los subrogados penales, lo que se acentúa cuando la
calificación jurídica real tiene aparejadas prohibiciones
legales, que eventualmente dejarían de operar a raíz de los
cambios realizados en virtud del acuerdo.
6.2.2.2.2.1. La imposibilidad de optar por una

calificación jurídica que no corresponda a los hechos
jurídicamente relevantes
El caso sometido a conocimiento de la Sala, así como

los estudiados por la Corte Constitucional en la SU479 de
2019, ponen de presente el debate acerca de los límites de
la Fiscalía para conceder beneficios a través del cambio de
42
Casación No. 52227
calificación jurídica realizado exclusivamente para rebajar

la pena o mejorar la condición del procesado en cualquier
otro sentido.
Es importante resaltar que en estos eventos la Fiscalía

no modifica la base factual de la imputación o la acusación.
El beneficio consistente, precisamente, en introducir una
calificación jurídica que no corresponde a los hechos, como
cuando se reconoce un estado de marginalidad que no se
avizora o se cataloga como cómplice a quien definitivamente
tiene la calidad de autor.
Así, en estricto sentido, no se trata de un debate

acerca de si los hechos que eventualmente corresponderían
a la calificación jurídica introducida en virtud del acuerdo
están demostrados en los términos del artículo 327 de la
Ley 906 de 2004, o si al incluirlos en la imputación o en la
acusación se alcanzaron los estándares previstos en los
artículos 287 y 336, respectivamente.
No. Se trata de resolver si el ordenamiento jurídico le

permite al fiscal solicitar la condena por unos hechos a los
que, en virtud del acuerdo, les asigna una calificación
jurídica que no corresponde, lo que es muy distinto a
debatir si esos aspectos fácticos tienen un respaldo
“probatorio suficiente”.
43
Casación No. 52227
Este tipo de acuerdos, que no son extraños en la

práctica, como lo ha detectado esta Corporación al resolver
los asuntos sometidos a su conocimiento, se caracterizan
porque el cambio de calificación jurídica solo constituye el
instrumento o mecanismo para disminuir la pena. En
términos simples, en lugar de decir expresamente que la
sanción se disminuiría en algún porcentaje ( que en los casos
analizados en la sentencia SU479 de 2019 ascendió al 83% ), las partes

optan por incluir una circunstancia de menor punibilidad
que genere la misma consecuencia.
Estos cambios de calificación jurídica pueden referirse

a cualquier elemento estructural de la conducta punible. Al
tipo penal, como cuando unos hechos típicos de extorsión
son calificados como constreñimiento ilegal, o a alguna
faceta de la culpabilidad, como en los casos estudiados en
la SU479, donde, sin base factual, se incluyó la
circunstancia de menor punibilidad regulada en el artículo
56 del Código Penal.
A la luz de lo expuesto por la Corte Constitucional en

la referida sentencia de unificación, que retoma con
amplitud lo decidido por esa misma Corporación en la
sentencia C-1260 de 2005, este tipo de acuerdos no son
posibles, porque el fiscal debe introducir la calificación
jurídica que corresponda a los hechos jurídicamente
relevantes. Concluyó la Corte Constitucional:
44
Casación No. 52227
En suma, de acuerdo con los precedentes constitucionales

referidos y particularmente a la Sentencia C-1260 de 2005 que
hace tránsito a cosa juzgada, la labor del fiscal es de adecuación
típica por lo que, si bien tiene cierto margen de apreciación para
hacer una imputación menos gravosa, deberá obrar con base en
los hechos del proceso. En otras palabras, al celebrar un
preacuerdo el fiscal no puede seleccionar libremente el tipo penal
correspondiente sino que deberá obrar de acuerdo con los
fundamentos fácticos y probatorios que resultan del caso.
Para establecer las implicaciones de estas decisiones

de la Corte Constitucional en el margen de negociación de
la Fiscalía General de la Nación, no puede perderse de vista
que se trata de cambios de calificación jurídica sin ninguna
base fáctica, orientados exclusivamente a disminuir la pena
o mejorar en cualquier otro sentido la situación jurídica del
procesado. Igualmente, que la pretensión de la Fiscalía
(obviamente avalada por la defensa ) se orienta a que en la condena
se adopte una calificación jurídica que no corresponde a los
hechos.
Visto de otra manera, lo resuelto en el fallo de

constitucionalidad y en la sentencia de unificación
simplemente impide que a los beneficios ( en ocasiones
desbordados) se les dé un ropaje jurídico que, en ocasiones,

impide establecer su real proporción. Así, en los casos allí
tratados, en lugar de establecer frontalmente que la pena se
rebajaría en un 83%, se optó por incluir una circunstancia
45
Casación No. 52227
de menor punibilidad sin referentes fácticos debidamente

acreditados, con lo que se logró el mismo efecto.
Los cambios a la calificación jurídica sin ninguna base

fáctica también generan otros efectos negativos, entre los
que se destacan: (ii) extensos debates sobre los subrogados
penales, pues mientras unos alegan que su estudio debe
hacerse a la luz de la calificación jurídica que corresponde a
los hechos jurídicamente relevantes, otros sostienen que el
juez debe atenerse a la “calificación jurídica” producto del
acuerdo; y (ii) en ocasiones pueden resultar agraviantes
para las víctimas, como cuando se incluye un estado de ira
que no tiene ningún fundamento factual, pero la calificación
jurídica genera la idea de que el sujeto pasivo, de alguna
forma, provocó la agresión.
6.2.2.2.2.2. Las diferencias entre esta modalidad

de acuerdo y otras utilizadas en la práctica judicial
En la práctica se han utilizado otras modalidades de

acuerdo, que tienen diferencias relevantes con la abordada
en el numeral anterior.
Aunque el caso sometido a conocimiento de la Sala

corresponde a la modalidad de acuerdo que se acaba de
estudiar (lo que será analizado más adelante), para la mejor
comprensión de la decisión resulta imperioso establecer las
46
Casación No. 52227
diferencias con otras variantes de negociación entre la

Fiscalía y la defensa.
6.2.2.2.2.2.1. La referencia a normas penales no

aplicables al caso, con el único propósito de establecer
el monto del beneficio otorgado en virtud del acuerdo
En estos eventos, la pretensión de las partes no se

orienta a que el juez incluya en la condena una calificación
jurídica que no corresponda a los hechos jurídicamente
relevantes. Por ejemplo, que se asuma en el fallo que el
autor es cómplice o que el procesado, sin corresponder ello
a la realidad, actuó bajo una circunstancia de menor
punibilidad como la regulada en el artículo 56 del Código
Penal.
Bajo esta modalidad, la alusión a normas penales

favorables al procesado, que no corresponden a la hipótesis
factual aceptada, tiene como única finalidad establecer el
monto de la rebaja. Así, por ejemplo, las partes aceptan que
quien ontológicamente es autor sea condenado como tal,
pero se le atribuya la pena que le correspondería si fuera
cómplice. Asimismo, y también a manera de ilustración, no
se pretende que el juez incluya en la calificación jurídica la
circunstancia de menor punibilidad prevista en el artículo
56, sino que rebaje la pena en la proporción que
correspondería si la misma se hubiera demostrado.
47
Casación No. 52227
Cuando se opta por este mecanismo, realmente no se

presenta una situación problemática en cuanto a la
correspondencia entre los hechos y su calificación jurídica
(como en el evento analizado en el numeral anterior ). Los debates
relevantes se centran en el monto de la rebaja, pues el
hecho de establecer la misma a partir de la alusión a
normas penales más favorables (que no corresponden a los hechos
aceptados), puede dar lugar a descuentos punitivos

desbordados, por las razones que se estudiarán más
adelante.
Ello, sin perjuicio de los debates que pueden

suscitarse en el evento de que las partes no aclaren si el
acuerdo abarca algún subrogado o cualquier otra decisión
relevante sobre la pena o su forma de ejecución.
En síntesis: (i) en esta modalidad de acuerdo no se

pretende que el juez, al emitir la condena, le imprima a los
hechos aceptados una calificación jurídica que no
corresponde, lo que elimina cualquier debate acerca de la
correspondencia entre los hechos jurídicamente relevantes
y la norma penal aplicada; (ii) ello la diferencia de la
modalidad de acuerdo analizada en el acápite anterior; (iii)
la alusión a normas penales que no corresponden tiene
como única finalidad establecer el monto de la rebaja; (iv)
bajo esta variante, el debate no se centra en la
correspondencia entre los hechos y su calificación jurídica,
sino en el monto del beneficio que finalmente se otorga a
48
Casación No. 52227
través de la alusión a las consecuencias punitivas previstas

en normas penales que no se avienen a los hechos
aceptados por las partes; (v) por tanto, su viabilidad legal
solo podría verse afectada ante concesiones
desproporcionadas, sin perjuicio de la trasgresión de los
derechos del procesado o de otras formas de violación de los
derechos de las víctimas; y (vi) el acuerdo debe ser
suficientemente claro, para evitar debates innecesarios
sobre sus términos, la concesión de subrogados, etcétera.
6.2.2.2.2.2.2. El cambio de la premisa fáctica

incluida en la imputación
En su disertación, el impugnante da a entender que el

acuerdo que en su momento celebraron la Fiscalía y la
defensa estaba orientado a abandonar la premisa fáctica de
la acusación (VÁSQUEZ CIRO participó en la retención ilegal y el
homicidio de la víctima), para, en su lugar, adoptar la hipótesis

alternativa propuesta por la defensa a lo largo de la
actuación (el procesado no participó en el homicidio, por lo que su
actuación se reduce a lo acaecido luego de que Villalobos Ríos causara la
muerte).
Aunque más adelante se demostrará que ello no se

aviene a la realidad procesal, la Sala debe hacer algunas
precisiones al respecto, en orden a facilitar la comprensión
del presente fallo.
49
Casación No. 52227
Se trata, sin duda, de una problemática

sustancialmente diferente, porque no atañe a la aplicación
de una norma que no corresponde a los hechos ( como en el
evento analizado en el numeral 6.2.2.2.2 ), sino a la modificación de

la premisa fáctica, que apareja el respectivo cambio de la
calificación jurídica.
Según se indicó en el numeral 6.2.2.2.1, el carácter

progresivo de la actuación puede dar lugar a que los hechos
descritos en la imputación sufran modificaciones, que
pueden resultar favorables o desfavorables al procesado.
Ello, sin perjuicio de la consonancia fáctica que debe existir
entre la imputación y la acusación (CSJSP, 5 jun 2019,
Rad. 51007).
En el trámite ordinario, la Fiscalía puede realizar esas

modificaciones en la acusación, en los términos analizados
en el fallo 51007, lo que, valga la repetición, en algunos
eventos puede resultar favorable al procesado, como cuando
se incluye una circunstancia de menor punibilidad que por
alguna razón no había sido considerada en la imputación.
Ello podría presentarse, por ejemplo, cuando la

Fiscalía imputa el delito de homicidio, porque al momento
de la audiencia regulada en los artículos 286 y siguientes
del C.P.P. solo cuenta con evidencias e información
legalmente obtenida atinentes a que el imputado fue quien
50
Casación No. 52227
causó la muerte. Sin embargo, en desarrollo del programa

metodológico logra establecer, bajo las mismas exigencias,
que el sujeto activo actuó ante la provocación grave e
injusta de la víctima. Bajo esas condiciones, la defensa
podría estar interesada en que se ajusten las premisas
fáctica y jurídica, en orden a que el procesado se someta a
una condena anticipada a cambio de un beneficio en
particular.
Incluso puede suceder que la calificación jurídica se

modifique sin que haya sido cambiada la premisa fáctica y
sin que ello implique un beneficio para el procesado – en el
contexto de los acuerdos-, como cuando el fiscal advierte que las

normas que seleccionó frente a los hechos incluidos en la
imputación son equivocadas.
Frente a ese tipo de situaciones, la Sala ha hecho

hincapié en la necesidad de que la Fiscalía aclare si el
cambio de las premisas fáctica y jurídica corresponde a un
beneficio o al hecho de ajustar el caso al ordenamiento
jurídico (CSJSP, 11 dic. 2018, Rad. 52311; CSJSP, 5 jun 2019, Rad.
51007; entre otras).
En estos casos, si se hacen las respectivas

aclaraciones y demostraciones (por ejemplo, explicar el sustento
“probatorio” de la premisa fáctica modificada ), debería existir

suficiente claridad acerca de cuáles cambios obedecen al
51
Casación No. 52227
ajuste del caso a la estricta legalidad y cuáles son las

concesiones o beneficios producto del acuerdo.
Lo que insinúa el impugnante es un poco más

complejo, porque se refiere a la posibilidad de cambiar
(sustancialmente) los hechos de la acusación, para solicitarle
al juez que emita la condena por una hipótesis factual
alternativa, que tiene aparejada una calificación jurídica
diferente, mucho más favorable para el procesado.
La Sala no emitirá un pronunciamiento de fondo sobre

la viabilidad legal de esa modalidad de acuerdo, porque el
caso sometido a su conocimiento se resuelve bajo las reglas
analizadas en el numeral 6.2.2.2.2.1.
Para mantener la disciplina del precedente, esa

temática solo puede ser objeto de desarrollo en el contexto
de un caso que entrañe un verdadero debate sobre el
particular. Según se demostrará más adelante, en este
proceso el acuerdo celebrado entre la Fiscalía y la defensa
se redujo a un cambio de calificación jurídica sin ninguna
base fáctica, orientado a concederle al procesado una
considerable rebaja de la pena.
6.2.2.2.2.3. Los límites al monto de los beneficios

otorgados en virtud de un acuerdo consistente en el
cambio de la calificación jurídica sin base fáctica
52
Casación No. 52227
Frente a los cambios de calificación jurídica sin base

fáctica, orientados exclusivamente a la rebaja de pena, no
solo existe el debate sobre la falta de correspondencia entre
los hechos y las normas elegidas.
Sin perjuicio de lo expuesto sobre el particular en los

numerales anteriores, también debe establecerse si, bajo
esa modalidad, la Fiscalía puede conceder beneficios sin
ningún límite.
Según se ha venido indicando, en la SU479 la Corte

Constitucional analizó dos casos que guardan similitud con
el asunto sometido a conocimiento de la Sala, pues en todos
ellos el cambio de la calificación jurídica dio lugar a una
rebaja punitiva superlativa, equivalente a más del 80% de la
pena establecida legalmente para los hechos objeto de
investigación y juzgamiento.
La Corte Constitucional resaltó que (i) el cambio de

calificación jurídica, cuando no tiene base fáctica, no puede
ser utilizada para conceder beneficios desproporcionados;
(ii) los acuerdos deben ajustarse al marco constitucional y,
puntualmente, a los principios que los inspiran; y (iii) en
cada caso, los fiscales deben considerar las directivas
emitidas por la Fiscalía General de la Nación.
53
Casación No. 52227
En tal sentido, la Corte Constitucional hizo hincapié

en que la actuación de los fiscales está regida por el
concepto de discrecionalidad reglada, conforme al cual
deben armonizarse el necesario margen de maniobrabilidad
para la solución temprana de los casos y la sujeción a la
Constitución Política, la ley y las directrices trazadas por la
Fiscalía General de la Nación.
El concepto de discrecionalidad reglada también ha

sido desarrollado por esta Sala, principalmente en lo que
atañe al “juicio de imputación” y “el juicio de acusación”. En
efecto, se ha aclarado que aunque los jueces no pueden
ejercer control material sobre las actuaciones reguladas en
los artículos 286 y siguientes ( imputación) y 336 y siguientes
(acusación), los fiscales tienen la obligación de acatar los
presupuestos materiales de esas decisiones y deben cumplir
los requisitos formales establecidos por el legislador, en
buena medida orientados a garantizar los derechos del
procesado y la debida configuración del debate acerca de la
responsabilidad penal (CSJSP, 8 mar 2017, Rad. 44599,
entre otras).
En armonía con lo expuesto en la referida sentencia de

unificación, la Sala considera que la interpretación
sistemática del ordenamiento jurídico permite concluir que
esta forma de acuerdos (cambios de calificación jurídica sin base
fáctica, orientados exclusivamente a disminuir la pena ) no tiene

aparejado un poder ilimitado para conceder beneficios, al
54
Casación No. 52227
punto que los mismos puedan consistir en la supresión de

prácticamente la totalidad de la pena procedente frente a
los hechos jurídicamente relevantes.
Por el contrario, se advierte que en los ámbitos de

“disposición” de la acción penal se acentúa el concepto de
discrecionalidad reglada.
Así, por ejemplo, para solicitar la preclusión, el fiscal

debe indicar “los elementos materiales probatorios y
evidencia física que sustentaron la imputación ”, y, a partir de
ello, debe fundamentar “la causal incoada” (Art. 333).
En esta norma subyace una idea trascendente para el

tratamiento sistemático del tema que ocupa la atención de
la Sala. En efecto, si se parte de la base de que los fiscales
deben realizar con rigor los juicios de imputación y de
acusación, lo que implica, principalmente, la constatación
de los estándares previstos en los artículos 287 y 336 de la
Ley 906 de 2004, así como un estudio cuidadoso de la
normatividad aplicable, resulta razonable que expliquen en
qué sentido ha variado esa situación, al punto que sea
procedente la preclusión de la acción penal.
Lo anterior confirma, además, que aunque los jueces

no controlan materialmente la imputación y la acusación
(en el momento de la actuación en que ocurren estas actuaciones ), tienen
55
Casación No. 52227
amplias facultades para constatar los presupuestos fácticos

y jurídicos de las decisiones que las partes les solicitan,
precisamente porque las mismas son expresión del ejercicio
jurisdiccional, tal y como se explicó en el numeral 6.2.2.1.
Lo anterior se aviene a la jurisprudencia de esta

Corporación sobre la posibilidad que tienen los jueces de
emitir sentencia condenatoria a pesar de que la Fiscalía
solicite la absolución (CSJSP, 25 may 2016, Rad. 43837,
entre otras), toda vez que en esa regla subyace la idea de
que el fiscal no puede disponer a su arbitrio de la acción
penal.
Lo mismo sucede en materia de principio de

oportunidad. Aunque en las discusiones previas a la
expedición de la Ley 906 de 2004 se consideró la posibilidad
de que el control a esta actividad fuera rogado, finalmente
se optó porque operara automáticamente frente a la
modalidad de renuncia al ejercicio de la acción penal.
Luego, la Corte Constitucional concluyó que el control
automático también procede frente a las modalidades de
suspensión e interrupción (C-979 de 2005). Igualmente,
existe consenso en que el control que realizan los jueces es
formal y material, así como frente a la obligación de
considerar los intereses de las víctimas y los demás
aspectos constitucionalmente relevantes (C-209 de 2007, C-
591 de 2005, entre otras).
56
Casación No. 52227
Frente a este tema, quedaría por resaltar que incluso

en materia de archivos la actividad de la Fiscalía está
sometida a reglas puntuales, no solo porque debe
comunicar este tipo de decisiones a las víctimas y al
Ministerio Público, sino además porque existe la
oportunidad de solicitar al juez de control de garantías su
revisión (art. 79 de la Ley 906 de 2004, desarrollado en la
sentencia C-1154 de 2005).
Lo anterior, que se ha expuesto a título meramente

enunciativo, le permite a la Sala abordar lo concerniente a
los límites que tienen los fiscales para conceder beneficios
en virtud de los acuerdos que celebren con el procesado,
puntualmente cuando ello se hace a través del cambio de la
calificación jurídica sin base fáctica, con la única finalidad
de disminuir la pena, sin perjuicio de la incidencia que ello
puede tener en los subrogados y otros aspectos penalmente
relevantes.
Al respecto, la Sala encuentra que la Ley 906 de 2004

consagra una amplia regulación de los beneficios que
pueden otorgársele a los procesados, que abarcan desde las
rebajas por el allanamiento unilateral a los cargos, hasta la
posibilidad de otorgar inmunidad total o parcial en el
ámbito del principio de oportunidad.
57
Casación No. 52227
Sin embargo, todos ellos están sometidos a límites,

incluso cuando el procesado no solo contribuye a la pronta
solución de su caso, sino además cuando colabora
“eficazmente para evitar que continúe el delito o se realicen
otros, o aporte información esencial para la desarticulación
de bandas de delincuencia organizada” (causal 5ª de principio de
oportunidad), como también cuando “sirva como testigo
principal de cargo contra los demás intervinientes…” (causal
6ª).
Incluso en esos eventos, cuando el estado recibe una

colaboración trascendente para combatir la delincuencia
organizada o lograr el esclarecimiento de delitos graves y la
imposición de las respectivas sanciones, la Fiscalía tiene
límites para el otorgamiento de beneficios, entre ellos: (i)
sus decisiones están sometidas a control judicial formal y
material, independientemente de la modalidad de principio
de oportunidad de que se trate; (ii) la colaboración del
procesado debe ser relevante ( eficaz, esencial); (iii) las
modalidades de suspensión e interrupción permiten
verificar dicho requisito material antes de que el beneficio
quede en firme; (iv) estos beneficios no operan frente a
delitos de extrema gravedad (art. 324, parágrafo 3º); y (v) en cada
caso deben ponderarse, entre otros aspectos, los derechos
de las víctimas y la importancia de la colaboración para “la
protección efectiva de bienes jurídicos de mayor entidad, lo
cual redunda en la protección de los derechos de las víctimas
de delitos más graves” (C-095 de 2007, entre otras).
58
Casación No. 52227
En esa misma línea, la Sala advierte que el

allanamiento unilateral a cargos, así como otras
modalidades de acuerdo que no impliquen el cambio de
calificación jurídica, tienen límites puntuales en el
ordenamiento jurídico.
Así, por ejemplo, si el allanamiento a cargos ocurre en

la formulación de imputación, comporta una rebaja de
hasta la mitad de la pena. Si el procesado toma esa decisión
en el juicio oral, la rebaja será de una sexta parte. En estas
normas subyace un parámetro objetivo para establecer el
monto de la rebaja punitiva, según el cual la misma debe
ser mayor cuando la decisión del procesado de optar por la
terminación anticipada de la actuación entraña menos
desgaste para el Estado.
Bajo la misma lógica, el artículo 352 establece límites

para los acuerdos ocurridos con posterioridad a la
acusación, mientras que el artículo 351 prohíbe la
concesión de beneficios plurales.
La Sala no analizará pormenorizadamente estas

normas, para mantener la atención en los aspectos
relevantes para la solución del caso. La alusión a las
mismas tiene como única finalidad resaltar que a lo largo
del ordenamiento jurídico se establecieron límites para la
concesión de beneficios, incluso en los casos de
59
Casación No. 52227
colaboración “esencial” o “eficaz” para combatir la

delincuencia organizada o esclarecer delitos graves.
En todo caso, no puede perderse de vista que los

beneficios más amplios, en el ámbito de la colaboración con
la administración de justicia, están reservados para quienes
prestan este tipo de colaboraciones. Así, podrá tenerse una
mirada sistemática del ordenamiento jurídico, que permita
comprender los límites de las concesiones en sede de
preacuerdos.
Lo anterior guarda armonía con las directrices

emanadas de la Fiscalía General de la Nación sobre los
criterios para la celebración de acuerdos, referidas
ampliamente en la SU479 de 2019 para resaltar que para
esos efectos debe considerarse
(l)a naturaleza de los cargos, el grado de culpabilidad y el daño

causado o la amenaza de los derechos constitucionales
fundamentales, los intereses jurídicos protegidos, la ocurrencia
de circunstancias agravantes o atenuantes, las personales del
imputado o acusado y su historial delictual, los derechos e
intereses de las víctimas, el grado de afectación y la relación que
tuviera con el imputado y acusado. (…) la actitud demostrada por
el imputado o acusado de asumir responsabilidad por su
conducta, el arrepentimiento el esfuerzo en compensar a la
víctima, o cooperar en la investigación o en la persecución de
otros delitos.
60
Casación No. 52227
En su tercera directriz sobre el objeto del preacuerdo, explicó que

los preacuerdos deberán recaer sobre a) los términos de la
imputación y b) la pena a imponer. En la directriz cuarta, fijó los
límites de los preacuerdos y negociaciones entre los cuales
contempló que, por ejemplo, cuando se trate de un concurso de
conductas punibles el fiscal no podrá preacordar la eliminación
del cargo por el delito de mayor trascendencia atendiendo el bien
jurídico y la pena establecida para el mismo.
En este orden de ideas, a la pregunta de si los fiscales,

en el ámbito de los preacuerdos, están habilitados para
conceder beneficios sin límite a los procesados a través de
la modalidad de cambio de calificación jurídica sin base
fáctica, la respuesta es negativa.
Lo contrario implicaría aceptar que todas las formas

de concesión de beneficios, menos esa, están sometidas a
controles compatibles con el concepto de discrecionalidad
reglada. Igualmente, aceptar una discrecionalidad ilimitada
en ese ámbito implicaría entender, por ejemplo, que los
beneficios para quien colabora eficazmente para
desarticular una banda de delincuencia organizada están
sujetos a la estricta reglamentación atrás enunciada,
mientras que los otorgados a una persona para la “solución”
de su caso operan sin ningún límite ni control, lo que
trasgrede la más elemental idea de proporcionalidad, sin
perjuicio de la afectación de la igualdad, la seguridad
jurídica y, en general, la sujeción a la Constitución Política
y la ley.
61
Casación No. 52227
En suma, aunque es claro que los fiscales deben tener

un margen de maniobrabilidad para la concesión de
beneficios en el contexto de los acuerdos, también lo es que
el ordenamiento jurídico establece una serie de parámetros
para la definición de los mismos, orientados a que estas
formas de terminación de la acción penal no afecten el
prestigio de la administración de justicia y, en general, se
ajusten al marco constitucional y legal. Entre ellos cabe
destacar: (i) el momento de la actuación en el que se realiza
el acuerdo; (ii) el daño infligido a las víctimas y la
reparación del mismo, (iii) el arrepentimiento del procesado,
lo que incluye su actitud frente a los beneficios económicos
y de todo orden derivados del delito; (iv) su colaboración
para el esclarecimiento de los hechos, y (iv) el suministro de
información para lograr el procesamiento de otros autores o
partícipes
6.2.2.3. El sentido y alcance del requisito previsto

en el último inciso del artículo 327 de la Ley 906 de
2004
La norma dispone:
La aplicación del principio de oportunidad y los preacuerdos de los

posibles imputados y la Fiscalía, no podrán comprometer la presunción
de inocencia y solo procederán si hay un mínimo de prueba que
permita inferir la autoría o participación en la conducta y su tipicidad.
62
Casación No. 52227
Como se desprende de su tenor literal, este artículo

está orientado a proteger los derechos del procesado,
concretamente su presunción de inocencia, en el sentido de
que no podrá emitirse una condena fundamentada
exclusivamente en su decisión de someterse a una de esas
formas de terminación anticipada de la actuación penal.
Esto, valga aclararlo, no constituye un requisito

novedoso en nuestra tradición jurídica, porque en vigencia
de otros sistemas procesales, frente a la confesión en
sentido estricto, ya se había precisado lo siguiente:
Que la confesión sea el fundamento de la sentencia no significa,

como a veces se entiende, que constituya su soporte probatorio
determinante. Si así fuese, la norma de la reducción punitiva
sería virtualmente inaplicable pues si la ley impone verificar el
contenido de la confesión es normal que al hacerlo se logren otros
medios de prueba con la aptitud suficiente para fundamentar el
fallo. El significado de la exigencia legal, está vinculado es a la
utilidad de la confesión. Y si se considera que su efecto reductor
de la pena se condiciona a que tenga ocurrencia en la primera
versión y en casos de no flagrancia, la lógica indica que
fundamenta la sentencia si facilita la investigación y es la causa
inmediata o mediata de las demás evidencias sobre las cuales
finalmente se construye la sentencia condenatoria (CSJ SP, 16 de
oct. de 2003, rad.15656, ratificada en CSJSP, 27 ene 2016, Rad.
38151).
Lo anterior guarda coherencia con el hecho de que el

allanamiento a cargos y los acuerdos (y, por regla general, el
63
Casación No. 52227
principio de oportunidad) solo procedan a partir de la formulación

de imputación, bajo el entendido de que esta solo es viable
si “de los elementos materiales probatorios, evidencia física o
de la imputación legalmente obtenida, se pueda inferir
razonablemente que el imputado es autor o partícipe del
delito que se investiga”.
Por tanto, si el fiscal realiza el juicio de imputación con

plena observancia de este límite material, no debe tener
mayor dificultad para cumplir el requisito previsto en el
artículo 327. Con mayor razón, cuando los acuerdos se
celebran después de la acusación, toda vez que esta solo
procede si “de los elementos materiales probatorios,
evidencia física o información legalmente obtenida, se puede
afirmar, con probabilidad de verdad3, que la conducta
delictiva existió y que el imputado es su autor o partícipe”
(Art. 336)
De otro lado, la norma también está orientada a

garantizar, en la medida de lo posible, los derechos de las
víctimas, especialmente en lo que concierne a conocer la
verdad. Sin embargo, ello no puede lograrse en el mismo
nivel que lo permitiría el juicio oral, precisamente porque
estas formas de terminación anticipada de la actuación
penal implican la supresión de esa fase del proceso. En el
mismo sentido, y en el contexto del principio de
oportunidad, la Corte Constitucional se refirió al sentido y
3
Negrillas añadidas.
64
Casación No. 52227
alcance del estándar previsto en el artículo 327, aplicable

tanto a esa figura como a los preacuerdos:
En efecto, la aplicación de cualquiera de las causales del artículo

324, exige un principio de verdad respecto de la autoría y la
tipicidad de la conducta, como quiera que deben existir elementos
de juicio fácticos que conduzcan a inferencias razonables sobre la
realización de la conducta, su adecuación típica y la participación
del investigado en la misma, para que el fiscal sopese la
pertinencia de aplicar el principio de oportunidad.
Al respecto, es imposible exigir la convicción que sólo puede

resultar después de concluido el juicio. El propio artículo 327
establece que para la aplicación del principio de oportunidad es
necesario que haya “un mínimo de pruebas que permita inferir la
autoría o la participación en la conducta y su tipicidad.” De lo
contrario, no se respetaría la presunción de inocencia que el
mismo artículo prohíbe “comprometer”. De otro lado, exigir certeza
sobre la autoría y la tipicidad plantearía el dilema de adelantar la
investigación y el proceso penal hasta un momento tal que el
principio de oportunidad perdería su razón de ser (C-209 de
2007).
6.2.2.4. Las obligaciones de la Fiscalía frente a

delitos graves cometidos en contra de personas
vulnerables
En la sentencia SU479 de 2019 la Corte

Constitucional hizo énfasis en las obligaciones del Estado
65
Casación No. 52227
frente a las personas especialmente vulnerables. Allí, se

analizó la situación de una mujer víctima de abuso sexual,
en la que, además, concurría una especial condición mental
(a pesar de su mayoría de edad, su desarrollo correspondía al de una niña ).
La Corte hizo énfasis en el especial cuidado con el que

la Fiscalía debe abordar este tipo de casos, en los que
personas especialmente vulnerables comparecen a la
actuación penal en calidad de víctima de delitos graves.
En el caso sometido a conocimiento de la Sala se

advierte una situación semejante, tanto por la gravedad del
delito (homicidio), como por las circunstancias en las que se
encontraba la víctima, que la hacían especialmente
vulnerable.
En efecto, la víctima no solo estaba privada de la

libertad, lo que, de por sí, hace que el Estado asuma la
posición de garante frente a su vida ( en condiciones dignas), sino
que, además, lo estaba ilegalmente, pues nada justificaba
su retención luego de ser devuelto de la UPJ y trasladado a
las afueras de la ciudad de Bogotá.
A propósito de la especial vulnerabilidad de la persona

detenida ilegalmente, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha hecho énfasis en que, bajo esas condiciones,
“surge un riesgo cierto de que se vulneren otros derechos,
66
Casación No. 52227
como el derecho a la integridad física y a ser tratada

dignamente” (Caso de los “Niños de la calle” –Villagrán Morales y otros vs
Guatemala, sentencia del 19 de noviembre de 1999 ).
El fallo en mención es trascendente, además, porque

trata la problemática del ejercicio de la violencia extrema
(homicidios) en contra de grupos poblacionales que pueden
resultar “molestos” a los ojos de quien hace caso omiso de la
marginalidad y especial vulnerabilidad de sus integrantes.
Igualmente, porque permite comprender que, en casos

como el que ocupa la atención de la Sala, existe una
conexión entre la especial vulnerabilidad inherente a la
condición de “habitante de la calle”4 y la exposición a esta
clase de graves afectaciones de los derechos humanos, no
solo por las carencias económicas de estas personas, sino
además porque la desconexión que suelen tener con sus
grupos familiares facilita que este tipo de acciones puedan
pasar desapercibidas.
Así, bajo el entendido de que la Fiscalía no está

obligada a celebrar acuerdos con el procesado, en casos
como estos (delitos graves cometidos en contra de personas vulnerables ),
la Fiscalía tiene obligaciones como las siguientes: (i) actuar
con la diligencia debida al estructurar y ejecutar el
programa metodológico, en orden a esclarecer lo sucedido;
4
Esta tema ha sido desarrollado con amplitud por la Corte Constitucional, entre otras en
las sentencia T-057 de 2011, T-211 de 2004, C-385 de 2014 y T-398 de 2019.
67
Casación No. 52227
(ii) materializar en la mayor proporción posible los derechos

de las víctimas a la verdad, justicia, reparación y garantía
de no repetición; (iii) tomar las medidas necesarias para la
protección de la víctima en atención a su especial estado de
vulnerabilidad; (iv) garantizar en cuanto sea posible la
participación de las víctimas en la actuación penal, en los
términos establecidos en el ordenamiento jurídico; y (v)
analizar con especial cuidado si un eventual acuerdo con el
procesado verdaderamente aprestigia la justicia y, en
general, desarrolla los fines de estas formas de terminación
anticipada de la actuación penal, dentro del respectivo
marco constitucional y legal.
6.2.2.5. Resumen de las reglas aplicables al caso
En síntesis, para la solución del presente caso debe

quedar claro lo siguiente:
Primero. En virtud de un acuerdo no es posible

asignarle a los hechos una calificación jurídica que no
corresponda, como, por ejemplo, cuando se pretende darle
el carácter de cómplice a quien claramente es autor, o
reconocer una circunstancia de menor punibilidad sin
ninguna base fáctica. En este tipo de eventos (i) la
pretensión de las partes consiste en que en la condena se
opte por una calificación jurídica que no corresponde a los
hechos, como sucede en los ejemplos que se acaban de
68
Casación No. 52227
referir; (ii) en tales casos se incurre en una trasgresión

inaceptable del principio de legalidad; (iii) esos cambios de
calificación jurídica sin base factual pueden afectar los
derechos de las víctimas, como cuando se asume que el
procesado actuó bajo un estado de ira que no tiene soporte
fáctico y probatorio; y (iv) además, este tipo de acuerdos
pueden desprestigiar la administración de justicia,
principalmente cuando se utilizan para solapar beneficios
desproporcionados.
Segundo. Existe otra modalidad de acuerdo utilizada

con frecuencia en la práctica judicial, consistente en tomar
como referencia una calificación jurídica con el único fin de
establecer el monto de la pena. En esos casos: (i) las partes
no pretenden que el juez le imprima a los hechos una
calificación jurídica que no corresponde, tal y como
sucede en la modalidad de acuerdo referida en el párrafo
precedente; (ii) así, a la luz de los ejemplos anteriores, el
autor es condenado como tal, y no como cómplice, y no se
declara probado que el procesado actuó bajo la
circunstancia de menor punibilidad –sin base fáctica-; (iii) la
alusión a una calificación jurídica que no corresponde solo
se orienta a establecer el monto de la pena, esto es, se le
condena en calidad de autor, pero se le asigna la pena del
cómplice –para continuar con el mismo ejemplo-; (iv) el principal límite
de esta modalidad de acuerdo está representado en la
proporcionalidad de la rebaja, según las reglas analizadas a
lo largo de este proveído y que serán resumidas en el
siguiente párrafo; y (v) las partes deben expresar con total
69
Casación No. 52227
claridad los alcances del beneficio concedido en virtud del

acuerdo, especialmente lo que atañe a los subrogados
penales.
Tercero. En el ámbito de los acuerdos tiene plena

vigencia el principio de discrecionalidad reglada. Así,
además de la obligación de realizar con rigor los juicios de
imputación y de acusación y de explicar cuándo una
modificación de los cargos corresponde a un beneficio o al
ajuste del caso a la estricta legalidad, para establecer el
monto de la concesión otorgada los fiscales deben tener en
cuenta, entre otras cosas: (i) el momento de la actuación en
el que se realiza el acuerdo, según las pautas establecidas
por el legislador; (ii) el daño infligido a las víctimas y la
reparación del mismo, (iii) el arrepentimiento del procesado,
lo que incluye su actitud frente a los beneficios económicos
y de todo orden derivados del delito; (iv) su colaboración
para el esclarecimiento de los hechos, y (iv) el suministro de
información para lograr el procesamiento de otros autores o
partícipes, para lo que debe abordarse sistemáticamente el
ordenamiento jurídico, en orden a establecer en qué eventos
se justifican las mayores rebajas o beneficios.
Cuarto. Cuando se trata de graves atentados contra

los derechos humanos, y, con mayor razón, cuando los
mismos recaen sobre personas especialmente vulnerables,
para la celebración de acuerdos con el procesado los
fiscales deben considerar, entre otras cosas: (i) las
70
Casación No. 52227
prohibiciones y límites establecidos por el legislador; (ii) los

derechos de las víctimas y las necesidades de protección
derivadas de su estado de vulnerabilidad; (iii) el deber de
actuar con la diligencia debida durante la investigación y,
en general, a lo largo de la actuación penal; (iv) la necesidad
acentuada de esclarecer este tipo de hechos; y (v) el
imperativo de que la negociación no afecte el prestigio de la
administración de justicia, lo que claramente sucede
cuando se otorgan beneficios desproporcionados y/o se
pretende que en la sentencia se den por sentadas
situaciones contrarias a la verdad.
Quinto. El estándar establecido por el legislador en el

último inciso del artículo 327 de la Ley 906 de 2004: (i) está
orientado a proteger los derechos del procesado,
especialmente la presunción de inocencia; (ii) se aviene a la
tradición jurídica colombiana, ya que a lo largo del tiempo
se ha considerado que la confesión del procesado – en sentido
estricto- no puede ser soporte exclusivo de la condena; (iii)

aunque es un estándar menor del previsto para la condena
en el trámite ordinario, el mismo está orientado a
salvaguardar, en la mayor proporción posible, los derechos
de las víctimas; y (iv) si el fiscal realiza los juicios de
imputación y de acusación conforme a los lineamientos
legales y jurisprudenciales, no debe tener ninguna
dificultad para cumplir este requisito.
71
Casación No. 52227
Y, sexto. El rol del juez frente a los acuerdos : (i) es

diferente al que desempeña frente a la imputación y la
acusación en el trámite ordinario, donde está proscrito el
control material; (ii) lo anterior, sin perjuicio de que en
dicho trámite –ordinario-, al emitir la sentencia el juez puede
referirse ampliamente a los cargos de la acusación, bien en
lo que atañe a su demostración y a la respectiva calificación
jurídica; (iii) en el ámbito de los acuerdos, las partes le
solicitan al juez una condena anticipada, sometida a reglas
distintas, tal y como se ha explicado a lo largo de este
proveído; (iv) pero, en todo caso, se trata de una sentencia,
que constituye la principal expresión del ejercicio
jurisdiccional; y (v) así, el juez debe verificar los
presupuestos legales para la emisión de la condena, que
abarcan desde el estándar previsto en el inciso último del
artículo 327, hasta los límites consagrados en el
ordenamiento jurídico para esta forma de solución del
conflicto derivado del delito.
Finalmente, debe recordarse que la modalidad de

acuerdo referida por la defensa, orientada a la modificación
de la premisa fáctica de la imputación o la acusación, no se
desarrolla en este proveído, por resultar impertinente para
la solución del caso.
6.2.3. El caso sometido a conocimiento de la Sala
72
Casación No. 52227
6.2.3.1. La realidad procesal
La Fiscalía le imputó, solicitó medida de

aseguramiento en su contra (que fue concedida) y acusó al
procesado por el delito de homicidio agravado ( por la
indefensión), previsto en los artículos 103 y 104 –numeral 7-

del Código Penal, en concurso con el punible de privación
ilegal de la libertad. Sobre los hechos, en el escrito de
acusación se lee lo siguiente:
Ocurridos el 8 de enero de 2009 en horas de la mañana cuando

en desarrollo de un procedimiento de rutina por parte de
miembros de la Policía Nacional varias personas dentro de las
que se destacan indigentes y vendedores ambulantes fueron
trasladados en un camión con destino a la UPJ de la Estación de
Policía Puente Aranda, sitio donde Robin de Jesus Gil Polindara
(sic) “indigente” se opuso a que lo despojaran de su cobija,
situación que motivó descontento por parte del patrullero Héctor
Villalobos Ríos, quien nuevamente lo montó al camión y la
emprendió con elemento contundente “bate” en contra de su
humanidad, posteriormente al intentar el policial el ingreso a la
celda del antes mencionado, le fue impedido por parte del policía
de vigilancia, ante lo cual junto con el agente Alfonso Aníbal
Vásquez Ciro nuevamente lo subieron al camión distinguido con
placa (…), trasladando a la víctima al KM 8.404 vía a Choachí
costado occidental, sitio donde Villalobos Ríos le propinó disparo
con arma de fuego.
Por los hechos narrados esta Fiscalía (…) formula acusación en

contra de HÉCTOR VILLALOBOS RÍOS en calidad de autor (…) y
73
Casación No. 52227
ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ, en calidad de coautor del delito de

homicidio agravado, Arts. 103, 104-7 C.P., en concurso
heterogéneo con el delito de privación ilegal de la libertad
consagrado en el Art. 174 C. Penal.
Según lo expuesto en el numeral 6.2.2.2.1, es

razonable esperar que si la Fiscalía tomó estas decisiones es
porque contaba con información suficiente para alcanzar
los estándares previstos en los artículos 287 y 336 de la Ley
906 de 2004. En todo caso, con el descubrimiento
probatorio reflejado en el escrito de acusación se hace
palmario que contaba con suficiente información, pues allí
se mencionan las evidencias físicas, los documentos, los
testimonios y los dictámenes periciales que finalmente hizo
valer en el juicio oral y que llevaron al Tribunal a emitir la
condena, tal y como se precisó en el numeral 6.1. Ello, claro
está, según el manejo de la prueba en el sistema de
enjuiciamiento criminal regulado en la Ley 906 de 2004.
Aunque es claro que la imputación y la acusación no

tienen control material, lo que incluye la imposibilidad de
verificar si la premisa fáctica allí incluida tiene suficiente
soporte “probatorio”, también lo es que para la aprobación
del acuerdo la Fiscalía tenía la obligación de presentar las
evidencias que le brindan soporte a los hechos penalmente
relevantes puestos a conocimiento de la Judicatura, en los
términos previstos en el artículo 327 de la Ley 906 de 2004.
74
Casación No. 52227
Luego de los acontecimientos procesales descritos en

el numeral 3 de este fallo, el 15 de abril de 2010, cuando se
iba a dar inicio al nuevo juicio oral, la Fiscalía manifestó
que había logrado un acuerdo con la defensa. Con la
autorización de la juez, procedió a leer los términos de
dicho convenio. En cuanto a los hechos, señaló:
Ocurridos el día 8 de enero de 2009, en el kilómetro 8.404 vía a

Choachí, sector donde Héctor Villalobos Ríos, quien se
encontraba acompañado de ALFONSO ANIBAL VÁSQUEZ
CIRO5, le propinó un disparo con arma de fuego a Róbinson de
Jesús Gil Polindara, causándole la muerte.
Sobre los términos del acuerdo, manifestó:
La Fiscalía ofrece al acusado a cambio de su aceptación de

responsabilidad, atendiendo lo previsto en el No. 2 del art. 350
del C.P., y teniendo en cuenta las circunstancias como se conoce
ocurrieron los hechos, readecuar la tipificación de la conducta de
mayor entidad, esto es sustituir el homicidio agravado, por el
delito de favorecimiento consagrado en el artículo 446 del Código
Penal, con el incremento punitivo que contempla el inciso 2º
ibídem, cuya pena oscila entre 64 a 216 meses de prisión (sic),
conducta cometida en concurso con el delito de privación ilegal de
la libertad. El acusado frente al ofrecimiento de la Fiscalía
manifiesta que lo acepta, y en consecuencia se declara
responsable en calidad de autor de tales conductas. Sobre la
pena a imponer por parte de la señora juez, se tasa en 67 meses
de prisión, quantum que atiende a la siguiente dosificación: 64
5
Negrillas fuera del texto original.
75
Casación No. 52227
meses que corresponde a la pena mínima establecida para el

delito de favorecimiento en el homicidio, incrementado en 3
meses por cuanto el delito fue cometido en la modalidad de
concurso con privación ilegal de la libertad6 (…).
A renglón seguido, enunció las evidencias relacionadas

en el escrito de acusación.
Hasta ese momento estaba claro que: (i) la Fiscalía

mantenía, en esencia, los hechos de la acusación; (ii) la
inclusión del delito de privación ilegal de la libertad
confirma lo anterior, dada la relación inescindible entre el
traslado irregular de Robinson de Jesús Gil Polindara a las
afueras de la ciudad, por fuera del área de cobertura de los
policiales, y el hecho de que fue precisamente en ese
despoblado donde le segaron la vida; (iii) las evidencias
relacionadas son las mismas que sirvieron de soporte a la
acusación, que fue elaborada por el mismo fiscal que
suscribió el preacuerdo; y (iv) hasta ese momento ni
siquiera se había insinuado algún cambio de la premisa
fáctica, al punto que el delegado del ente acusador resaltó
que “esta fiscalía le ofrece variar la calificación jurídica de la
conducta de mayor entidad, con el propósito de aminorar
la pena”, para aclarar luego que no habría lugar a otros
beneficios.
6
Negrillas añadidas.
76
Casación No. 52227
Cuando se le corrió traslado de esta petición a la

delegada del Ministerio Público, esta llamó la atención sobre
la complejidad de la petición del fiscal, pues el acuerdo
implicaba pasar de un homicidio agravado a un delito de
encubrimiento. Tras señalar que en la acusación se
relacionaron las evidencias físicas y demás información que
soportan la hipótesis de la participación de VÁSQUEZ CIRO
en la muerte de Gil Polindara, pidió aplazar la audiencia
para estudiar el asunto con mayor cuidado. La juez accedió
a esta petición y dispuso que la audiencia se reanudaría el
día siguiente.
En la fecha indicada, el delegado de la Fiscalía dijo que

era necesario presentar nuevas evidencias para “sustentar
con mayor fuerza jurídica el preacuerdo a que se llegó”. Por
tanto, solicitó un nuevo aplazamiento, al que también
accedió la juez.
El 9 de junio siguiente se reinició la audiencia. En esa

oportunidad, el fiscal trajo a colación la entrevista rendida
por la compañera permanente del procesado, quien señaló
que aquel 8 de enero este llegó a su casa alrededor de las
11 de la mañana y volvió a salir después de las 12, cuando
Villalobos regresó para recogerlo.
Igualmente, leyó en su integridad la versión rendida

por Héctor Villalobos Ríos, ya condenado por el homicidio
77
Casación No. 52227
de Gil Polindara, quien señaló: (i) esa mañana, en compañía

de VÁSQUEZ CIRO, se ocupó de trasladar a los supuestos
contraventores a la UPJ; (ii) los retenidos estaban en alto
grado de excitación, especialmente Gil Polindara; (iii) por
“un altercado” que se presentó, este retenido fue devuelto;
(iv) en su calidad de comandante de la patrulla, y habida
cuenta de que la residencia de VÁSQUEZ CIRO quedaba
cerca de la suya, dispuso que este se quedara desayunando
con su familia y “luego me fui para la casa a desayunar; (v)
tras “haber sucedido unas circunstancias” recogió de nuevo
a VÁSQUEZ, a quien le pidió el favor de conducir hacia el
lavadero donde rutinariamente aseaban el camión; (vi) “lavé
el camión”, mientras VÁSQUEZ se fue a tomar tinto o jugo
al frente del parqueadero; (vii) “VÁSQUEZ estaba por ahí y
no sabía nada de los hechos ocurridos (…) por ser mi
compañero y estar en la patrulla también lo capturaron (…)
VÁSQUEZ es inocente de los hechos por los cuales yo fui
condenado, el no cometió ningún delito”.
Sin mencionar siquiera la copiosa información que

sirvió de sustento al llamamiento a juicio, el delegado de la
Fiscalía anotó que esta información “permite descartar que
ALFONSO VÁSQUEZ CIRO haya participado directamente en
el homicidio”.
A renglón seguido, el fiscal se refirió a los elementos

estructurales del delito de favorecimiento. Tras reiterar que
78
Casación No. 52227
es infundada la hipótesis que vincula a VÁSQUEZ CIRO

con la muerte de Gil Polindara, concluyó:
Se adecúa la conducta al encubrimiento, porque el actuar de

VÁSQUEZ CIRO fue encubrir lo que sucedió y tenía la obligación
de ponerlo en conocimiento, no solo en su calidad de agente sino
como un ciudadano, al ir al lavadero y verificar que Villalobos
estaba tratando de evadir su responsabilidad borrando
evidencias al lavar el carro. Entonces es ahí donde se verifica el
encubrimiento de VÁSQUEZ CIRO y por eso se hace la
readecuación por vía de preacuerdo.
Así, es claro que esta fue la primera vez que el fiscal

planteó una hipótesis factual diferente, sin que pueda
perderse de vista que: (i) si su nueva postura frente a los
hechos estaba fundamentada principalmente en la versión
de Villalobos Ríos, habría que concluir que el supuesto
encubrimiento carecería de respaldo, pues este insistió en
que fue el quien lavó el camión, que VÁSQUEZ CIRO no
sabía nada de los hechos, que es inocente y que lo
capturaron solo por ser su compañero; (ii) si pretendía
adoptar dicha hipótesis factual como la más plausible – tal y
como lo planteó con insistencia -, ningún sentido tenía incluir en
el acuerdo el cargo por privación ilegal de la libertad, ya que

el mismo está ligado a la decisión de trasladar a Gil
Polindara a la vía intermunicipal donde le causaron la
muerte; y (iii) aunque él mismo presentó la acusación, lo
que permite suponer que conocía suficientemente la
información que le sirvió de sustento, se limitó a mencionar
79
Casación No. 52227
las entrevistas de la compañera permanente de VÁSQUEZ

CIRO y del ya condenado Villalobos Ríos.
En cuanto a la versión de Héctor Villalobos, a simple

vista se advierten inconsistencias y vacíos que, por tanto,
no podían pasar desapercibidos para quien realizó el juicio
de acusación, entre ellos: (i) dijo que dejó a VÁSQUEZ CIRO
en su residencia y que luego se fue a desayunar a su casa,
lo que impide entender cómo hizo para mantener controlado
al furibundo retenido; (ii) no mencionó el homicidio, pues se
refirió a ello como “las circunstancias”, lo que denota su
poco interés en aclarar este asunto; (iii) tampoco hizo
alusión a las lesiones que le infligió a Gil Polindara, pues
solo se refirió a un “altercado”; y (iv) ni siquiera mencionó al
uniformado que lo acompañaba cuando fue visto pasar por
el CAI El Mirador. Lo anterior, sin perder de vista que ya la
Fiscalía contaba con las entrevistas de los policiales que
luego comparecieron al juicio oral, y sin perjuicio de la otra
información reflejada en el descubrimiento probatorio, en la
que finalmente se sustentó la condena (numeral 6.1).
A continuación, el fiscal procedió a leer las entrevistas

de Jairo Florián Saavedra –quien le arrendó al procesado la casa
donde vivía para ese entonces -, Andrea Florián Urrea –hija del
anterior- y Jazmín Alfonso Morales – trabajadora del restaurante
aledaño a la residencia del procesado -. Todos aseguran haber visto

ingresar a VÁSQUEZ CIRO alrededor de las 11 de la
mañana de aquel 8 de enero. El primero, dice que lo sabe
80
Casación No. 52227
porque mientras negociaba “un carro de perros” estaba

pendiente de la hora del almuerzo; la segunda, porque a esa
hora se comienza a preparar dicha comida en el
restaurante; y, la tercera, ya que estaba lavando el patio, y
esa actividad la realiza habitualmente en ese horario.
Como bien lo resaltó la delegada del Ministerio Público

durante el debate sobre la legalidad del acuerdo, debe
tenerse en cuenta que estos testigos, incluso si se acepta
que vieron al procesado en esa fecha en particular,
entregaron información aproximada, que debió ser cotejada
con la hora de salida del camión de la UPJ, el corto tiempo
que transcurrió entre el paso de dicho carro por el CAI El
Mirador y su regreso a la ciudad de Bogotá luego de
producida la muerte de Gil Polindara. Igualmente – agrega la
Sala- con las evidencias y demás información relacionada en

el escrito de acusación, que corresponden a las pruebas
finalmente practicadas en el juicio, analizadas en el
numeral 6.1.
En todo caso, llama la atención que el fiscal, a

sabiendas de que la juez no conocía el contenido de
ninguna de las evidencias en mención, se limitó a leer y
hacer énfasis en las aportadas por la defensa, sin
estudiarlas críticamente y, principalmente, sin analizarlas
en conjunto con la copiosa información que tuvo en cuenta
para formular imputación, solicitar medida de
81
Casación No. 52227
aseguramiento, acusar al procesado y, luego, solicitar la

condena.
A la compleja e indefinida postura de la Fiscalía se

aunó la intervención de la delegada del Ministerio Público,
quien, para oponerse a la aprobación del acuerdo, no se
limitó a explicar por qué la hipótesis de la acusación era la
más plausible. En una parte de su intervención optó por
introducir una nueva hipótesis factual, compatible con la
idea de que VÁSQUEZ CIRO sí fue dejado en su casa, pero,
aun así, debía responder penalmente por el homicidio,
porque era su deber evitar que su compañero Villalobos
Ríos continuara con la agresión que inició en la UPJ.
En su intervención, el defensor destinó buena parte de

su tiempo a replicar la nueva propuesta factual introducida
por la delegada del Ministerio Público. Finalmente, hizo
varias anotaciones que disipan cualquier duda que pudiera
existir sobre la naturaleza del acuerdo celebrado con la
Fiscalía. En efecto, sobre el cargo de detención ilegal, dijo:
Ni siquiera se tiene un supuesto fáctico por ninguna parte y la

defensa es consciente de eso, pero tiene que ceder en eso en
procura de encontrar el preacuerdo. Y el Ministerio Público no se
pronuncia frente a esto (…) Tenemos que darnos la pela de
aceptar ese cargo porque hace parte del preacuerdo, y ahí sí que
ni en la acusación ni en ninguna parte aparece fundamentado, ni
82
Casación No. 52227
siquiera fácticamente, mucho menos desde el punto de vista

probatorio.
Ante esta situación caótica, la juez, tras advertir las

diferencias entre los hechos de la acusación y los referidos
por las partes en el ámbito del acuerdo que pusieron a su
consideración, le pidió al fiscal que le hiciera “un relato
claro de los hechos en los cuales usted basó el preacuerdo,
para verificar si efectivamente existe o no fundamento del
mismo”. El delegado del ente acusador respondió:
En efecto los hechos fueron plasmados en el acta de preacuerdo,

pero son los mismos que estaban en el escrito de acusación.
Pero, en realidad, los hechos de los cuales se infiere el cambio de

calificación jurídica a favorecimiento son los que tuvieron lugar el
8 de enero del año 2009 en el kilómetro 8.4 de la vía hacia
Choachí, en ese sector Héctor Villalobos Ríos le propinó un
disparo con arma de fuego a Robinson de Jesús Gil Polindara, lo
trasladó hasta ese lugar al interior de un camión de la Policía
donde prestada su servicio en la Estación de Puente Aranda. De
regreso, bajó hasta el lugar de residencia de ALFONSO
VÁSQUEZ CIRO, lo recoge y se trasladan hasta el lavadero
donde pretende borrar algunas evidencias del camión como
manchas de sangre, etcétera. Entonces, esta es la situación
fáctica que se desprende o mejor desde la cual se readecúa el
tipo penal.
83
Casación No. 52227
Sin mayor esfuerzo se advierte que esta última

descripción de los hechos solo atañe a la responsabilidad
penal de Héctor Villalobos Ríos, quien ya había sido
condenado en otro proceso. El relato no contiene ni una
sola situación factual atinente a un delito atribuible a
VÁSQUEZ CIRO, pues incluso se resaltó que fue Villalobos
quien “pretendió” borrar las evidencias, lo que coincide
plenamente con la entrevista rendida por este, donde hizo
hincapié en que su compañero no sabía nada acerca de los
hechos y no cometió ningún delito.
En síntesis, se tiene lo siguiente: (i) en su primera

intervención la Fiscalía expresó su decisión de cambiar la
calificación, en el sentido de mutar el homicidio en
favorecimiento, lo que constituiría el único beneficio
concedido en virtud del preacuerdo; (ii) para esos efectos,
reiteró aspectos esenciales de la premisa fáctica de la
acusación; (iii) en ese contexto, mantuvo el cargo por
privación ilegal de la libertad, que solo es compatible con la
hipótesis expuesta en la acusación, según la cual VÁSQUEZ
CIRO acompañó a Villalobos hasta el despoblado donde se
le segó la vida a Gil Polindara; (iv) solo cuando la delegada
del Ministerio Público hizo notar los problemas del acuerdo,
el delegado de la Fiscalía cambió su línea argumentativa, en
el sentido de decir que la hipótesis más plausible es que
VÁSQUEZ CIRO se limitó a “encubrir” a su compañero; (v)
para ello, se basó exclusivamente en las evidencias de
descargo, sin tener en cuenta que esa nueva postura era
incompatible con lo expuesto por el principal testigo – Villobos
84
Casación No. 52227
Ríos-, quien hizo énfasis en que su compañero no sabía

nada de lo sucedido, no ayudó a lavar el carro y no cometió
ningún delito; (vi) sin embargo, en la parte final de la
audiencia, cuando la Juez le pidió que concretara los
hechos, no incluyó en su relato los presupuestos fácticos de
la responsabilidad de VÁSQUEZ CIRO; (vii) aunque él
mismo realizó el juicio de acusación y elaboró el respectivo
escrito –donde aparecen relacionadas la información que finalmente
condujo a la condena-, no tuvo en cuenta nada de esto, a pesar

del fuerte respaldo que le imprimía al llamamiento a juicio,
sin perjuicio de que hacía evidentes las contradicciones y
omisiones del relato de Villalobos Ríos; y (vii) según el
defensor, VÁSQUEZ RÍOS estaba dispuesto a aceptar el
delito de privación ilegal de la libertad, a pesar de que,
según la defensa, no tenía base fáctica ni fundamento
“probatorio”.
En este orden de ideas, aunque luego de presentar los

términos del acuerdo y tras ser confrontado por la delegada
del Ministerio Público el fiscal trató de dar otras
explicaciones para sustentar su legalidad, lo cierto es que
los términos del mismo no fueron modificados y, por lo
tanto, es claro que no se trató de un acuerdo orientado a
optar por una premisa factual alternativa. Ello no solo se
desprende del contenido del convenio -trascrito en
precedencia-; también se infiere de lo siguiente: (i) los
hechos narrados en el acuerdo coinciden, en esencia, con lo
expuesto en la acusación; (ii) predicar que VÁSQUEZ CIRO
se limitó a brindar una ayuda posterior al homicidio,
85
Casación No. 52227
necesariamente implica descartar su participación en la

retención ilegal; (iii) de aceptarse, en contra de la evidencia,
que para ese entonces la hipótesis más plausible era la de
un aporte posterior a la muerte, implicaría aceptar la
ilegalidad del acuerdo, por la inclusión de un cargo – privación
ilegal de la libertad- sin base fáctica y sin un mínimo soporte en
las evidencias físicas y demás información legalmente
obtenida, lo que sería contrario a lo previsto en el inciso
final del artículo 327; y (iv) la plausibilidad de esa supuesta
hipótesis tendría que haberse explicado a la luz de la
evidencia en su conjunto, y no a partir del abordaje
fragmentario y acrítico de las aportadas por la defensa.
Por lo expuesto, la Sala concluye que el acuerdo

celebrado por la Fiscalía y la defensa corresponde a lo
expresado por el delegado del ente acusador al inicio de la
audiencia celebrada el 15 de abril de 2010, esto es, que se
trataba de un cambio de calificación jurídica, sin base
fáctica, orientado a concederle beneficios punitivos al
procesado.
A la luz de la evidencia y demás información que sirvió

de sustento a la acusación, el Tribunal, con razón, concluyó
que la hipótesis factual por la que se hizo el llamamiento a
juicio encontraba un fuerte respaldo en esas evidencias
físicas, dictámenes periciales, entrevistas, etcétera. Ello, le
restaba plausibilidad a la hipótesis alternativa, que tenía
como soporte principal la versión del otro policial, quien, a
86
Casación No. 52227
pesar de haber sido ya condenado por estos hechos – por lo
que no asumía riesgos adicionales con su declaración -, se mostró

notoriamente elusivo, al punto que no se pronunció frente a
varios aspectos centrales de este caso, entre ellos, las
circunstancias que rodearon el homicidio, la identidad del
uniformado que lo acompañó al lugar donde se produjo la
muerte, etcétera.
Ello, sin perjuicio de las contradicciones en que

incurrió el fiscal, y de las manifestaciones que hizo el
defensor en el sentido de que VÁSQUEZ CIRO se “estaba
dando la pela” al aceptar un delito sin ninguna base fáctica,
pues esto último era suficiente para concluir que el acuerdo
era inviable, por las razones expuestas en el numeral
6.2.2.3.
Finalmente, no puede pasar desapercibida la actitud

que asumió el delegado de la Fiscalía ante un delito de
grave violación de derechos humanos, cometido en contra
de una persona en condiciones de vulnerabilidad. En efecto,
cuando la representante del Ministerio Público hizo notar
los problemas del acuerdo, el fiscal procuró a toda costa
justificar la negociación, al punto que se apartó totalmente
de la copiosa información que sirvió de soporte a la
acusación y se ocupó únicamente de las entrevistas que le
suministró la defensa, entre las que sobresale la versión
incompleta e interesada de Héctor Villalobos Ríos.
87
Casación No. 52227
Finalmente, si se tiene en cuenta la pena prevista para

el homicidio agravado (400 a 600 meses) y que la pena
establecida en virtud del referido acuerdo fue de 64 meses,
es claro que lo pactado por la Fiscalía y la defensa frente a
este delito implicaba una rebaja muy sustancial de la
sanción (84%), incluso si se parte del extremo mínimo de la
pena prevista en el artículo 104 del Código Penal.
6.2.3.2. El sentido de la decisión
No hay lugar a la nulidad que solicita el impugnante,

porque el Tribunal, en calidad de juez de segunda instancia,
se limitó a verificar los presupuestos legales para la emisión
de una condena anticipada, lo que hace parte de sus
funciones jurisdiccionales.
En desarrollo de esa función, encontró que la hipótesis

de la acusación tenía un respaldo suficientemente amplio
en las evidencias presentadas por la Fiscalía, por lo que
consideró improcedente el cambio de calificación jurídica
realizado en virtud del acuerdo. Su argumentación incluyó,
en esencia, los mismos aspectos analizados en el numeral
6.1., los que armonizó con el contenido de la sentencia C-
1260 de 2005.
No se trató, como lo propone la defensa, de un cambio

de la premisa fáctica, sino de la inclusión de una
88
Casación No. 52227
calificación jurídica alejada totalmente de los hechos,

orientada exclusivamente a la concesión de un beneficio
punitivo en virtud del cual la pena procedente se reduciría
en más del 84%. Ello entre otras cosas porque: (i) en ningún
momento se aclaró que la premisa fáctica sería modificada;
(ii) el análisis conjunto de las evidencias físicas y la
información legalmente obtenida permitía concluir que la
hipótesis factual incluida en la acusación tenía ( y sigue
teniendo) un respaldo abrumador, lo que permite descartar la
plausibilidad de la hipótesis defensiva; y (iii) al punto que la

Fiscalía mantuvo el delito de privación ilegal de la libertad,
que, en este caso, tiene una relación inescindible con el
homicidio.
Ante un caso de extrema gravedad, cometido en contra

de una persona especialmente vulnerable, y bajo las
condiciones atrás indicadas, la Fiscalía optó por un acuerdo
que implicaba:
Primero, una calificación jurídica totalmente alejada

de los hechos jurídicamente relevantes, lo que entraña una
flagrante violación del principio de legalidad.
Segundo, un descuento punitivo muy superior a los

máximos previstos en el ordenamiento jurídico, incluso si se
le compara con el beneficio previsto para la aceptación de
los cargos en la primera fase de la actuación penal. Ello,
89
Casación No. 52227
bajo el entendido de que el único “beneficio” que recibiría la

administración de justicia sería la pronta terminación de
ese proceso, sin que pueda perderse de vista que: (i) el
acuerdo se presentó cuando estaba ad portas de comenzar
el juicio oral, (ii) no se consideró la reparación de las
víctimas, y (iii) el procesado no colaboró de ninguna manera
para esclarecer los hechos o lograr la judicialización de
otras personas.
Y, tercero, la calificación jurídica por la que se optó es

compatible con la idea de que en la muerte de la víctima
solo participó un policial, lo que es contrario a la realidad
que enfrentó el ciudadano Robinson de Jesús Gil Polindara,
quien se encontraba indefenso, a merced de los dos
integrantes de la patrulla, lo cual afecta gravemente el
derecho a la verdad que asiste a las víctimas del delito.
Bajo esas condiciones, resulta infundado afirmar que

el Tribunal se extralimitó en sus funciones al revocar la
decisión aprobatoria del acuerdo, emitida por el juzgado de
primera instancia. Ello, sin perjuicio de los otros aspectos
problemáticos del acuerdo y de los argumentos que la
Fiscalía y la defensa presentaron frente al mismo,
analizados en el anterior numeral.
Por lo expuesto, se desestimará la pretensión del

impugnante.
90
Casación No. 52227
En mérito de lo expuesto, la Sala de Casación Penal

de la Corte Suprema de Justicia, administrando justicia
en nombre de la República y por autoridad de la ley,
RESUELVE
No casar el fallo impugnado.
Notifíquese, cúmplase y devuélvase al Tribunal de

origen.
PATRICIA SALAZAR CUELLAR
JOSE FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA
GERSON CHAVERRA CASTRO
91
Casación No. 52227
EUGENIO FERNANDEZ CARLIER
LUIS ANTONIO HERNANDEZ BARBOSA
JAIME HUMBERTO MORENO ACERO
FABIO OSPITIA GARZON
EYDER PATIÑO CABRERA
HUGO QUINTERO BERANTE
NUBIA YOLANDA NOVA GARCIA
Secretaria
92
Casación No. 52227
Radicado 52.227.
Aclaración de voto.
Acta 130 de 24 de junio de 2020.
Procesado: ALFONSO ANÍBAL VÁSQUEZ CIRO y otro.
Delito: Homicidio y otro.
Mag. S.V. Parcial: EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER
Tema. Prueba mínima para condenar y otorgar beneficios en
los preacuerdos y otros.
1. ANTECEDENTES
A los procesados ALFONSO ANIBAL VÁSQUEZ

CIRO y HÉCTOR VILLALOBOS RÍOS, la Fiscalía les
imputó y acusó por los delitos de homicidio
agravado y privación ilegal de la libertad.
Antes de iniciarse el juicio oral VÁSQUEZ

CIRO celebró preacuerdo en el que aceptó la
responsabilidad por el delito de encubrimiento, en
concurso con privación ilegal de la libertad, el que
fue aprobado por el a quo y luego se revocó por el
Tribunal Superior de Bogotá, en decisión del 24 de
enero de 2011.
Rehecha la actuación el juez de primera

instancia profirió sentencia absolutoria, la que fue
impugnada, por lo que el Tribunal la revocó para
condenarlo como coautor de homicidio agravado, en
calidad de coautor y mantuvo la absolución por la
privación ilegal de la libertad.
93
Casación No. 52227
3. Problemas jurídicos respecto de los cuales aclaro

voto parcialmente.
Los criterios con base en los cuales la Sala mayoritaria

resolvió los problemas jurídicos que enuncio a
continuación, no los comparto o parcialmente estoy de
acuerdo con el enunciado y desarrollo.
a). El control constitucional formal y material del

preacuerdo
b). Los fines de los preacuerdos.
c). Los límites
d). Las rebajas de pena como beneficio.
e). Conductas punibles excluidas de las negociaciones.
f). Las hipótesis más plausibles de la fiscalía y la

defensa.
g). Mínimo de prueba en los preacuerdos (SU479 de

2019).
4. Mi criterio en materia de preacuerdos.
94
Casación No. 52227
En esta oportunidad me ratifico sobre la dogmática

que he presentado para los preacuerdos, expuesta, entre
otros, en los radicados 52373, 46684, 44562, 47732,
52373,45736,51007, 55954, 55166 y 54954.
Quiero en esta oportunidad subrayar la regla rectora

de los negocios jurídicos en la terminación anticipada del
proceso:
No son negociables los hechos, la materialidad y la

consiguiente responsabilidad penal por el delito cometido.
El beneficio sí puede ser objeto de transacción jurídica y
tiene incidencia únicamente en la sanción a imponer por la
licitud consumada.
La sanción individualizada que corresponde a la

responsabilidad penal aceptada (por el delito cometido)
puede ser sustituida o reducida por razón del beneficio
otorgado (justicia premial autorizada por política criminal),
de donde resulta que lo negociable entre las partes es el
beneficio por la aceptación de cargos.
El beneficio debe traducirse en un guarismo, según la

modalidad por la que se opte, y, éste será el que se aplique
a la sanción, a saber: un monto determinado de la
sanción prevista para el delito consumado, o la cantidad
que represente el pacto por degradación (deducción del
95
Casación No. 52227
equivalente a una agravante o cargo específico) o el

equivalente a una tipicidad relacionada de reproche
punitivo menor (readecuación). Estas situaciones generan
las modalidades de preacuerdo simple, con degradación,
readecuación típica, sin rebaja de pena y con culpabilidad
preacordada.
Para que los preacuerdos y allanamientos sean

oponibles a las partes e intervinientes, además deben
ajustarse a sus fines que son los señalados en el artículo
348 del C de P.P. y asumirse a partir de la prueba mínima
que sustente la ilicitud, autoría y la responsabilidad (art.
327 del C.P.), sin desconocimiento de las garantías
fundamentales de las partes e intervinientes.
5. Límites constitucionales de la jurisprudencia y

el precedente jurisprudencial.
Por vía de hermenéutica, en materia penal, las

sentencias de las altas cortes, tribunales y juzgados, no
pueden “ampliar la punibilidad” ni hacer interpretación
“analógica in malam partem” (C- 645/12).
Constitucionalmente y en lo que concierne al derecho

penal, las regulaciones prohibitivas, restrictivas, que
agravan o desmejoran, su establecimiento es de
competencia exclusiva del Congreso de la República,
96
Casación No. 52227
presupuesto éste sin el cual el juez no puede hacerlas

exigibles.
El administrador de justicia, sobre materias no

reguladas o respecto de la aplicación de lo establecido
legalmente, no puede asignar consecuencias o alcances
más gravosos o restrictivos, estas específicas materias están
vedadas al juez, cuando la decisión judicial tiene esta
orientación debe contar con un fundamento legal expreso,
que por reserva de la configuración legislativa no le compete
a la administración de justicia.
La jurisprudencia puede determinar el significado del

texto legal y su alcance en la aplicación, a través de la
interpretación. El ejercicio de tal potestad tiene límites, en
principio, debe circunscribirse al objeto al que se refiere el
supuesto de hecho que está contenido en la disposición
examinada.
Vía jurisprudencial, la fijación de una regla

comprendida en el supuesto de hecho expresamente
regulado tiene obligatoriedad, pero si tal interpretación
desborda la materia reglamentada, porque extiende su
alcance a una situación no contemplada, esta únicamente
será oponible y exigible cuando es favorable a la situación
jurídica del acusado, no en el caso contrario.
97
Casación No. 52227
Las anteriores afirmaciones tienen apoyo en la Carta

Política, las normas rectoras del C.P. y C.P.P. y,
especialmente en los artículos 5, 8 y 45 de la Ley 57 de
1887, reglamentada por el Decreto 1083 de 2015. Estas
últimas imponen como reglas al juez en los juicios penales:
i) Que “los casos dudosos se resolverán por interpretación
benigna”; ii) La aplicación de leyes a casos o materias
semejantes procede solamente cuando no tienen regulación
expresa y, iii) la hermenéutica es para “fijar el pensamiento
del legislador y aclarar o armonizar disposiciones legales
oscuras o incongruentes”.
La dialéctica entre el intérprete y la ley si es

respetuosa de la materia regulada con las diversas
variantes que se asignan a ésta es interpretación extensiva,
este entendimiento máximo del supuesto de hecho respeta
el principio de legalidad, es admisible, el alcance así
concebido está autorizado porque registra la voluntad del
legislador, cabe sin sacrificio de garantías en los casos a
que se refiere el texto legal. Lo contrario es prohibido, no es
interpretación extensiva, es aplicación analógica, cuando la
circunstancia fáctica no está contemplada en el mandato y
se le asignan consecuencias gravosas en relación con el
asunto sub judice al que está vinculado el incriminado.
Es analogía resolver un asunto no regulado por la ley

con lo establecido por otro texto legal. La solución
normativa para el asunto sub judice no existe, se crea con
98
Casación No. 52227
la decisión judicial y, cuando ello ocurre con orientaciones

que desfavorecen la situación jurídica del procesado en
materia penal, es aplicar analogía in malam partem, la que
está proscrita constitucional y legamente en el
ordenamiento jurídico colombiano para todos los
administradores de justicia, cualquiera sea la jurisdicción a
la que pertenezcan.
El examen gramatical, lógico, histórico y sistemático

de la oración normativa, si la interpretación es de
naturaleza restrictiva, prohibitiva, de mayor punibilidad,
cuando el texto no la admite expresamente, por las razones
dichas, es asignarle por el administrador de justicia un
alcance que empeora la situación jurídica del procesado,
desmejora las garantías y condiciones establecidas por el
legislador, es asignar consecuencias que por voluntad del
creador de la regulación no incluyó ni estableció, lo que
vulnera los principios superiores de legalidad y competencia
exclusivas, a los cuales estamos sometidos todos los jueces
y magistrados por mandato constitucional, sin importar la
decisión en que se asuma.
Dicho lo que se ha escrito, aplicare en esta aclaración

de voto el entendimiento de los límites que se tiene en los
pronunciamientos judiciales para construir jurisprudencia
o sentar precedentes.
99
Casación No. 52227
6. Control formal y material de los allanamientos y

preacuerdos.
Es innegable que no se pueden asimilar el control

material y los presupuestos para dictar una sentencia
(anticipada u ordinaria). Tales actos son presupuestos
procesales y expresiones del debido proceso que en ningún
caso pueden omitirse ni refundirse.
Pero, el problema a resolver, en los preacuerdos, es de

si tiene control material el juez respecto de la imputación o
acusación o los cargos formulados en los procesos
ordinarios y los abreviados (allanamiento y preacuerdos) en
el sistema acusatorio.
La línea jurisprudencial consolidada que se cita en la

providencia de la que salvo el voto sobre el no control
material en los procesos ordinarios y abreviados, respeto de
la imputación y acusación, no es pacífica ni unánime, es
solamente mayoritaria, por lo menos el suscrito lo único
que acepta es la imposibilidad de hacerse cuestionamientos
a los hechos atribuidos en la imputación, pero de ahí en
adelante esos supuestos y sobre la premisa jurídica, he
reconocido la potestad del juez de hacer control material de
naturaleza constitucional a todos los actos del fiscal,
trátese de proceso abreviado u ordinario, de imputación o
acusación o sentencia, para salvaguarda de las garantías
100
Casación No. 52227
debidas. Me remito a los salvamentos de voto que he

presentado al respecto.
Cómo no hacer control material constitucional a una

imputación o acusación en un juicio ordinario o
allanamiento o preacuerdo, en donde la fiscalía atribuya un
delito que raya con los hechos judicializados. Por ejemplo,
atribuir falso testimonio al incriminado, con base en sus
manifestaciones sobre los hechos que se le investiga o
enjuicia (bien en el interrogatorio a indiciado o en el
testimonio rendido en el juicio oral).
El juez es constitucional y la vulneración de garantías

no necesita creación legal para que ejerza ese control el
administrador de justicia, porque a ello está compelido por
la Carta Política.
7. Los fines de los preacuerdos son sus límites

legales.
Los Fines de los preacuerdos son los consignados en el

artículo 348 del C de P.P. y por tanto a su vez constituyen
los únicos límites a la conducta de las partes en su
celebración.
101
Casación No. 52227
Los límites no pueden adicionarse con criterios

jurisprudenciales ni acudiendo a supuestos de otros
mecanismos establecidos, por más loables que sean, so
pena de hacerse más gravosas las exigencias que la ley
establece para tener derecho a los beneficios que se derivan
de los preacuerdos o allanamientos.
Haciendo referencia a la sentencia SU479, señala la

providencia de la que aclaro voto, que:
“Incluso en esos eventos, cuando el estado recibe

una colaboración trascendente para combatir la
delincuencia organizada o lograr el esclarecimiento
de delitos graves y la imposición de las respectivas
sanciones, la Fiscalía tiene límites para el
otorgamiento de beneficios, entre ellos: (i) sus
decisiones están sometidas a control judicial formal
y material, independientemente de la modalidad de
principio de oportunidad de que se trate; (ii) la
colaboración del procesado debe ser relevante
(eficaz, esencial); (iii) las modalidades de
suspensión e interrupción permiten verificar dicho
requisito material antes de que el beneficio quede
en firme; (iv) estos beneficios no operan frente a
delitos de extrema gravedad (art. 324, parágrafo 3º);
y (v) en cada caso deben ponderarse, entre otros
aspectos, los derechos de las víctimas y la
importancia de la colaboración para “la protección
efectiva de bienes jurídicos de mayor entidad, lo
cual redunda en la protección de los derechos de las
víctimas de delitos más graves” (C-095 de 2007,
entre otras).
Bajo la misma lógica, el artículo 352 establece

límites para los acuerdos ocurridos con
102
Casación No. 52227
posterioridad a la acusación, mientras que el

artículo 351 prohíbe la concesión de beneficios
plurales.
“En suma, aunque es claro que los fiscales

deben tener un margen de maniobrabilidad para la
concesión de beneficios en el contexto de los
acuerdos, también lo es que el ordenamiento
jurídico establece una serie de parámetros para la
definición de los mismos, orientados a que estas
formas de terminación de la acción penal no afecten
el prestigio de la administración de justicia y, en
general, se ajusten al marco constitucional y legal.
Entre ellos cabe destacar: (i) el momento de la
actuación en el que se realiza el acuerdo; (ii) el
daño infligido a las víctimas y la reparación del
mismo, (iii) el arrepentimiento del procesado, lo que
incluye su actitud frente a los beneficios
económicos y de todo orden derivados del delito; (iv)
su colaboración para el esclarecimiento de los
hechos, y (iv) el suministro de información para
lograr el procesamiento de otros autores o
partícipes”.
Por no avenirse a las competencias y facultades

constitucionales que los administradores de justicia en la
resolución de los asuntos judiciales y constituir exigencias
más gravosa, no exigidas expresamente por el legislador
para los preacuerdos, no son aplicables las siguientes
hipótesis: a) El artículo 324, parágrafo 3º del C.P. y el
carácter eficaz y esencial de la colaboración del procesado
solamente es aplicable para el principio de oportunidad y no
puede tenerse en cuenta para los preacuerdos; b) el
arrepentimiento del procesado, no es requisito que la ley
exija para los preacuerdos ni negociaciones y la actitud
103
Casación No. 52227
frente a los beneficios económicos no puede involucrar la

obligación contenida en el artículo 349 al allanamiento,
como lo establecen decisiones mayoritarias de la Sala;
tampoco la ley exige para celebrar los negocios jurídicos que
conllevan a la terminación anticipada del proceso el
“suministro de información para lograr el procesamiento de
otros autores o partícipes”.
Observó que al explicarse los límites del fiscal se hace

la siguiente afirmación que constituye un dicho de paso
pues no encuentro la estrecha relación con el tema resuelto
y además no es decisión unánime sino mayoritaria de la
Sala: “Lo anterior se aviene a la jurisprudencia de esta
Corporación sobre la posibilidad que tienen los jueces de
emitir sentencia condenatoria a pesar de que la Fiscalía
solicite la absolución (CSJSP, 25 may 2016, Rad. 43837,
entre otras), toda vez que en esa regla subyace la idea de
que el fiscal no puede disponer a su arbitrio de la acción
penal”.
En Colombia todas las modalidades delictivas,

cualquiera sea el momento procesal, desde que no se haya
proferido sentido del fallo, es posible la celebración de
preacuerdos, lo que no tienen todas las modalidades de éste
es necesariamente beneficios.
104
Casación No. 52227
8. Las hipótesis alternativas plausibles de la

fiscalía y la defesa.
La decisión mayoritaria hace referencia a la hipótesis

alternativa plausible, sobre la que resulta pertinente hacer
los siguientes discernimientos que en otrora presenté.
Si varias hipótesis cuentan con un mínimo de prueba

en la actuación, el preacuerdo puede admitir como delito
cometido la que cuente con mayor aceptación por
razonabilidad, lógica y solidez probatoria y como beneficio
la otra, siempre que sea la más favorable.
Hay que tener presente que no se puede reconocer

como beneficio lo que constituye un derecho para el
procesado en detrimento de su mejor tratamiento
sancionatorio, al que la Carta Política no le permite
renunciar.
Los derechos del procesado deben reconocerse de

manera incondicional en el proceso penal por las
autoridades que conozcan de la actuación. Es un derecho
inquebrantable que se juzgue y se defina como tipicidad
estricta la conducta de una persona demostrada con prueba
creíble, que supera los parámetros de la sana crítica, para
fundar la certeza del fiscal o el juez.
105
Casación No. 52227
En el proceso penal se tiene certeza de la tipicidad,

antijuridicidad y culpabilidad, o se cuenta con fundamentos
probatorios (así sean mínimos) que los demuestran, caso en
el cual la fiscalía no puede obrar de manera diferente a lo
que corresponde a la estricta tipicidad para los
preacuerdos. Si la respuesta es negativa a los anteriores
supuestos o hay duda insuperable sobre tales categorías,
surgen no meras hipótesis o posibilidades, sino situaciones
que estructuran derechos reconocibles en favor del
procesado y no pueden desconocerse dándoles tratamiento
de beneficio, porque de esta manera se sacrifican garantías
constitucionales del procesado.
Si el problema planteado con la tesis de la hipótesis

alternativa plausible conlleva al concurso aparente de tipos,
las partes no pueden a su arbitrio elegir cualquiera de las
modalidades delictivas aparentes, sino la que se aviene
necesariamente al caso, es una disyuntiva que se resuelve
con la adecuada apreciación jurídica o la prueba allegada al
proceso. En este último caso se resuelve con la aplicación
de las reglas de la sana crítica para determinar la
credibilidad y certeza para el caso concreto y a partir de
ellas definir la tipicidad estricta que le corresponde a la
conducta. En esta tarea resulta intrascendente que se opte
por la modalidad más grave o favorable, lo que se busca es
la administración de una justicia material que corresponda
a la responsabilidad penal por el delito cometido y
demostrado con prueba admisible y veraz.
106
Casación No. 52227
Lo que el Fiscal no demuestra no puede incorporase

como parte de la tipicidad estricta (delito cometido), ese
supuesto sí puede hacer parte del preacuerdo para definir
el beneficio en un monto de sanción que equivalga a una
categoría jurídica que arroje un descuento en el negocio
jurídico.
El titular de la acción penal, debe tener en cuenta la

hipótesis derivada de la tarea investigativa y probatoria de
la defensa, si son fundadas y legalmente admisibles, solo en
estas condiciones el Fiscal tiene que incluirlas en la
responsabilidad que ha de atribuir como tipicidad estricta
para el preacuerdo, pues serían en esas condiciones
derechos inquebrantables y fundados del inculpado.
En el proceso penal a la conducta se le debe calificar

como corresponda su adecuación a un tipo penal, esa es la
base para que a partir de ahí se haga la negoción o se
concrete el beneficio.
Si se encuentra prueba que sustenta aparentemente la

adecuación de la conducta en diferentes tipos penales, no
es eligiendo la más favorable como se resuelve el problema
jurídico para efectos del preacuerdo, es analizando la
prueba con los principios de la ciencia, la experiencia y la
lógica y el sentido común, de tal modo que establecida la
credibilidad que amerita la prueba fundante del cargo, se
107
Casación No. 52227
opte por la que dé convicción de la hipótesis delictiva

comprobada y esa será la que se debe elegir para la
imputación jurídica del negocio jurídico y a partir de ella
negociar el beneficio.
Se degradarían las garantías fundamentales del

procesado, si la hipótesis delictiva elegida como tipicidad
estricta fuese la que no cuenta con respaldo probatorio y
también si se opta por la que lo tiene y se tenga como
beneficio la calificación dada, pues ésta es la que
probatoriamente correspondía a la estricta tipicidad.
Las hipótesis alternativas plausibles de las partes no

constituyen un criterio para definir la estricta tipicidad, este
problema probatorio lo que conlleva es a determinar la
prueba creíble y lo que ella demuestra, o la acertada
interpretación de la ley penal en el proceso de adecuación,
para no violentar la adecuación típica y la otra hipótesis sí
puede ser considerada, ya no como fundada, para negociar
el beneficio.
Ahora bien, si las dos alterativas delictivas cuentan

con respaldo mínimo probatorio y no hay forma de superar
la situación, es un derecho del procesado que se resuelva
su situación por el reato más favorable y este será el
cometido para los efectos del preacuerdo.
108
Casación No. 52227
9. Mínimo de prueba en los preacuerdos (SU479 de

2019).
La concurrencia de hipótesis factuales o jurídicas de

las partes en los diferentes momentos procesales anteriores
al inicio del juicio oral, no necesariamente constituyen el
escenario para los preacuerdos, lo son únicamente aquellas
que sean divergentes, pero además no lo serán si los
supuestos de la defensa son fundados probatoriamente,
pues dejan de ser expectativas para convertirse en un
derecho como expresión del debido proceso y defensa, a
nadie se le puede juzgar y condenar por delitos que no ha
cometido, ese es el fundamento de la estricta tipicidad y
legalidad de los negocios jurídicos.
Los hechos del caso pueden presentar “diferentes

estándares a lo largo de la actuación”, como se afirma en la
providencia mayoritaria, pero con los límites de obedecer a
los registrados en la imputación y los posteriores no pueden
agravar ni comprender supuestos no incluidos en aquella,
así como también es necesario tener presente lo señalado
en el párrafo anterior.
Se sostiene por la mayoría de la Sala que “la Fiscalía

deba ajustar los cargos, lo que en algunos casos puede
perjudicar al procesado –como en los eventos analizados en
el fallo con radicado 510077-, pero en otros puede
7
109
Casación No. 52227
favorecerlo”; en la referida providencia se hace la siguiente

aseveración: “si por el carácter progresivo de la actuación,
luego de la imputación se establecen aspectos fácticos que
puedan adecuarse a circunstancias genéricas o específicas
de mayor punibilidad, o den lugar a un delito consumado en
lugar de la tentativa imputada inicialmente, ese cambio
puede hacerse en la acusación”.
Respecto de la cita en mención se debe tener presente que

la hipótesis fáctica registrada en la audiencia de imputación
no puede ser modificada para agravar la situación jurídica
del procesado si en la actuación ya se ha superado la fase
de presentación del escrito de acusación. Esto significa que
tales modificaciones serán posibles si se adelanta una
audiencia de garantías adicional para tales efectos y se
realiza antes de la presentación del susodicho escrito.
En la Ley 906 de 2004 la fijación de los hechos es de

exclusiva competencia de la fiscalía y, la modificación del
núcleo fáctico de los dados a conocer en la audiencia de
imputación solo es viable a instancia suya, eso sí
agotándose el procedimiento correspondiente antes de la
presentación del escrito de acusación. En las audiencias
posteriores ese núcleo es inmodificable, para agravar en los
procesos ordinarios y abreviados (no así las circunstancias
que favorezcan al procesado); a los hechos judicializados se
tiene que circunscribir la conducta procesal de las partes,
110
Casación No. 52227
los intervinientes y las autoridades (judiciales, fiscales y

ministerio público).
En cuando a la imputación fáctica, la modificación, a)

para agravar no puede recaer sobre el núcleo de lo que fue
objeto de imputación, b) son admisibles para aclarar los
hechos en todos los casos, o para excluir supuestos de
imputación, y, c) si se trata de adición, necesariamente no
pueden agravar la situación jurídica del inculpado.
En cuanto a la imputación jurídica, la considerada en

la primera audiencia de garantías es provisional y se
convierte en definitiva en la acusación, pudiendo ésta ser
alterada con posterioridad si favorece al procesado.
Los fundamentos probatorios mínimos en materia de

premisas fáctica y jurídica para los preacuerdos, son
exigibles para definir la estricta tipicidad del delito
cometido, el delito por el que se debe aceptar
responsabilidad penal para tenerse derecho al beneficio en
los preacuerdos.
Para el beneficio no se exige base mínima probatoria,

porque de existir, ya no es un beneficio o liberalidad por
razón del preacuerdo, es un derecho del procesado, ese
supuesto reconocido bajo el ropaje de un beneficio hace
parte del juicio de legalidad y estricta tipicidad a que tiene
111
Casación No. 52227
derecho el procesado y de esa manera se debe obrar en todo

proceso penal, sea ordinario o abreviado, para resguardar
garantías constitucionales del debido proceso y los fines de
los preacuerdos.
El artículo 327 del C de P.P., establece:
La aplicación del principio de oportunidad y los

preacuerdos de los posibles imputados y la Fiscalía,
no podrán comprometer la presunción de inocencia y
solo procederán si hay un mínimo de prueba que
permita inferir la autoría o participación en la
conducta y su tipicidad.
La prueba mínima se exige de la conducta y su

tipicidad, del delito cometido, no del beneficio otorgado. La
voluntad del legislador en esa materia fue restrictiva,
excluyó de carga probatoria el beneficio y razón de ser tiene
esa decisión en la ciencia jurídica, en la justicia premial y la
política criminal, pues es una gracia, una rebaja, una
liberalidad del legislador que se otorga de cumplirse los
supuestos condicionantes, que en este caso solo se
vincularon con la aceptación de los cargos formulados en
determinadas oportunidades procesales.
La interpretación del texto legal ha de ser restrictiva en

los términos señalados, para que el juez no sustituya al
112
Casación No. 52227
legislador y se respete la autonomía constitucional que en

esa materia otorgó con exclusión la Carta Política al
Congreso de la República, la que no tienen los jueces de la
república de ningún rango ni jurisdicción.
El preacuerdo en este caso fue ilegal y contravino

mandatos constitucionales (debido proceso), porque el
artículo 352 del C de P.P. y las disposiciones que establecen
la estructura del proceso penal acusatorio, se ocupan de
regular la conducta de las partes frente a actuaciones que
han superado la acusación y celebran preacuerdos,
imponiendo al procesado aceptar los cargos formulados
fáctica y jurídicamente, sin modificación alguna ni mediar
nuevos elementos de prueba.
Era obligatorio para la legalidad del preacuerdo que se

aceptaran los hechos tal y como fueron definidos en la
imputación y que no fueron modificados antes de la
presentación del escrito de acusación y la calificación
jurídica definida en la acusación, pues el preacuerdo fue
celebrado antes de instalarse el juicio oral y no se sustentó
en que se hubiese presentado la hipótesis de que trata el
inciso 3 del artículo 350 del C de P.P.
Por tanto la readecuación típica de la conducta que se

hizo en este caso para obtener el preacuerdo se convertía en
un beneficio adicional y acumulado al otorgado como tal
113
Casación No. 52227
por el acuerdo celebrado, lo que lo convertía en ilegal por

vulnerar lo dispuesto por el artículo 351-2 Ibídem.
En sentencia SU479 de 2019, se dijo, como se cita en

el fallo mayoritario de la Sala:
En suma, de acuerdo con los precedentes

constitucionales referidos y particularmente a la
Sentencia C-1260 de 2005 que hace tránsito a cosa
juzgada, la labor del fiscal es de adecuación típica
por lo que, si bien tiene cierto margen de
apreciación para hacer una imputación menos
gravosa, deberá obrar con base en los hechos del
proceso. En otras palabras, al celebrar un
preacuerdo el fiscal no puede seleccionar
libremente el tipo penal correspondiente sino que
deberá obrar de acuerdo con los fundamentos
fácticos y probatorios que resultan del caso.
La Corte Constitucional a mi juicio y es lo vinculante,

en la sentencia SU479, demandó base mínima probatoria y
tipificación estricta por la conducta ejecutada y aceptada,
pero no para el beneficio.
Exigir base probatoria para el beneficio en los

preacuerdos es entrar en campos que desbordan la
legalidad y las competencias constitucionales de las
autoridades judiciales, a saber:
114
Casación No. 52227
a. El legislador en el artículo 327 del C de P.P., hizo

exigencias de base mínima probatoria para el delito
cometido y la regulación sistemática de éste en los
preacuerdos en la Ley 906 de 2004 demanda la estricta
tipicidad para la adecuación de la conducta.
b. Los beneficios otorgables en los preacuerdos, que no

se pueden equiparar ni dársele el mismo trato que a la
conducta delictiva cometida en el campo probatorio, fueron
expresamente regulados y se estimaron en una proporción
determinada dada la fase procesal en que se realiza el
negocio jurídico o en una con equivalencia, para definir el
monto en que se reduce la pena a imponer. En ningún
momento la ley condicionó su fijación a un mínimo de
prueba ni a hipótesis de estricta tipicidad, exigirlo vía
jurisprudencia es crear exigencias que empeora las
condiciones establecidas por el legislador, quien
constitucionalmente en esa materia es el único que tiene
competencia para hacerlo.
El criterio señalado para los beneficios que he

anunciado como el viable jurídicamente, además de los
supuestos constitucionales señalados, se deduce de los
artículos 350, 351 y 352 del C de P.P. y de las siguientes
frases: “a cambio de que”, “Elimine” “agravación o “algún
cargo”, “Tipifique la conducta” para “disminuir la pena”,
expresiones que se utilizaron para identificar la gracia o
reducción que podía hacerse al procesado que preacordaba
y no para la conducta punible ejecutada.
115
Casación No. 52227
Qué cantidad debe representar la reducción de

sanción el beneficio otorgado por la fiscalía en el negocio
jurídico, es asunto que se resuelve no con base en criterios
de base fáctica o jurídica para calificar estrictamente la
conducta como ya se dijo, ese control debe realizarlo la
fiscalía y el juez de conocimiento con base en los fines de
los preacuerdos y específicamente con el aprestigiamiento
de la administración de justicia (artículo 348 del C de P.P.),
pues así expresamente fue reglamentado, a cuyo amparo se
pueden estimar la naturaleza y circunstancias de la
modalidad delictiva.
Cordialmente,
EUGENIO FERNANDEZ CARLIER
116

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