Material Complementario - M5U1
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Objetivo:
Definir los aspectos principales estipulados en la ley N° 19.886, referente a las contrataciones
públicas.
Temas:
La ley N° 19.886 es también conocida como ley de Compras, ya que sirve para adquirir bienes
muebles y servicios que requiere la Administración del Estado.
“Contratos que celebre la Administración del Estado, a título oneroso, para el suministro de bienes
muebles, y de los servicios que se requieran para el desarrollo de sus funciones”.
Objetivos de la Ley
• Introducir transparencia.
• Impulsar la competencia.
Los sujetos de aplicación de la ley son los órganos de la Administración del Estado, salvo las
empresas públicas y demás casos que señale la ley.
Los Órganos de la Administración del Estado son los establecidos en el artículo 1°, inciso segundo,
de la ley N° 18.575:
“La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las Intendencias, las
Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas
Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades
y las empresas públicas creadas por ley”.
Jurisprudencia
• No se aplica a las corporaciones municipales creadas al amparo del artículo 12 del Decreto
con Fuerza de ley N° 1-3.063 de 1980, del Ministerio del Interior (dictamen N° 33.116, de
2010).
Clases de Contratos
• Contrato de suministro. “Para los efectos de esta ley se entenderá por contrato de suministro el
que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opción de compra, de productos
o bienes muebles” (artículo 2° de la ley N° 19.886).
• Convenios entre organismos públicos del artículo 2° del decreto ley N° 1.263, de 1975. Ejemplo:
Universidades.
Se aplica el Principio de libre concurrencia de los oferentes (artículo 9° de la ley N° 18.575), que
busca asegurar la más amplia posibilidad de acceso al sistema, eliminando barreras de entrada o
cualquier obstáculo que no se funde en el interés público.
Artículo 4°, inciso primero. “Podrán contratar con la Administración las personas naturales o
jurídicas, chilenas o extranjeras, que acrediten su situación financiera e idoneidad técnica conforme
lo disponga el reglamento, cumpliendo con los demás requisitos que éste señale y con los que exige
el derecho común” (Unión temporal de proveedores. Artículos 67 bis del reglamento).
Artículo 7°, letra a): “En las licitaciones públicas cualquier persona podrá presentar ofertas…”
Artículo 17: Libre acceso al registro de contratistas, sin perjuicio de las inhabilidades que establece
el artículo 92 del reglamento.
Principio de libre acceso: En definitiva, sólo se debe acreditar idoneidad técnica y financiera.
Jurisprudencia relevante
Inhabilidades
“Ningún órgano de la Administración del Estado y de las empresas y corporaciones del Estado o en
que éste tenga participación, podrá suscribir contratos administrativos de provisión de bienes o
prestación de servicios…” (Artículo 4°, inciso sexto, de la ley N° 19.886).
• Con los funcionarios directivos del mismo órgano o empresa, ni con personas unidas a ellos
por los vínculos de parentesco descritos en la letra b) del artículo 54 de la ley N° 18.575.
• Con las sociedades que indica de las que aquéllos o éstas formen parte, ni con los gerentes,
administradores, representantes o directores de cualquiera de las sociedades antedichas.
Debe acreditarse al momento de suscribir el contrato. No impide la participación. Dictamen N°
61.723-2013.
“Los contratos celebrados con infracción a lo dispuesto en el inciso anterior serán nulos y los
funcionarios que hayan participado en su celebración incurrirán en la contravención al principio de
probidad administrativa…”. (Artículo 62, N° 6, inciso segundo, de la ley N° 18.575). Este artículo
presenta la siguiente excepción:
– Siempre que se ajusten a condiciones de equidad similares a las que habitualmente prevalecen
en el mercado, y
– La aprobación del contrato deberá hacerse por resolución fundada, que se comunicará al
superior jerárquico del suscriptor, a la Contraloría General de la República y a la Cámara de
Diputados.
“En caso de que la empresa que obtiene la licitación o celebre convenio registre saldos insolutos de
remuneraciones o cotizaciones de seguridad social con sus actuales trabajadores o con trabajadores
contratados en los últimos dos años…” (Artículo 4°, inciso segundo).
Los primeros estados de pago deberán ser destinados al pago de dichas obligaciones, debiendo la
empresa acreditar que la totalidad de las obligaciones se encuentran liquidadas al cumplirse la mitad
del período de ejecución del contrato, con un máximo de seis meses.
El incumplimiento de estas obligaciones por parte de la empresa contratada, dará derecho a dar por
terminado el respectivo contrato.
Jurisprudencia:
Resulta improcedente que se exija que los oferentes declaren que no registran saldos insolutos de
remuneraciones o cotizaciones de seguridad social con los trabajadores, puesto que el inciso
segundo del artículo 4° de la ley N° 19.886, no establece que la circunstancia de registrar tales
deudas constituya un impedimento para contratar con la Administración, sino que regula un
mecanismo que operará en el caso de adeudarlas. Dictamen N° 12.445-2014.
La estricta sujeción a las bases constituye un principio rector que rige tanto el desarrollo del proceso
licitatorio como la ejecución del correspondiente contrato. Dicho instrumento, en conjunto con la
oferta del adjudicatario, integran el marco jurídico aplicable a los derechos y obligaciones de la
Administración y del proveedor, a fin de respetar la legalidad y transparencia que deben primar en
los contratos que celebren.
La gran mayoría de las infracciones se produce por un sinnúmero de hipótesis de vulneración de las
bases, dado que estas contienen la reglamentación de la actividad de la Administración durante el
proceso licitatorio y posterior a este.
• No procede incorporar nuevos bienes y servicios en una prórroga de contrato, implica nueva
contratación con objeto distinto.
• No procede modificar las bases mediante las aclaraciones, solo por acto administrativo.
• Modificación del contrato por mutuo acuerdo debe regularse en las bases.
Art. 9 inciso 2 ° ley N° 18.575: “El procedimiento concursal se regirá por los
principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y de
igualdad ante las bases que rigen el contrato”.
Art. 9 inciso 2° ley N° 18.575: “El procedimiento concursal se regirá por los
principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y de
igualdad ante las bases que rigen el contrato”
• Las bases no pueden establecer diferencias arbitrarias entre los proponentes (art. 6).
• Pueden contratar con la Administración las “personas naturales o jurídicas” (art. 4).
• En las licitaciones públicas “cualquier persona podrá presentar ofertas” (art. 7 a).
• Acción ante el Tribunal por “toda persona natural o jurídica que tenga un interés actualmente
comprometido” (art. 24).
Dictamen N° 75.915-11:
Este dictamen se hace referencia a un proceso licitatorio realizado por un servicio público, en donde
uno de los oferentes presentó en la propuesta económica valores separados para dos artículos, en
circunstancias que las respectivas bases exigían que se presentara un solo valor para ambas
especies.
En tal sentido la CGR sostiene que el principio de libre concurrencia de los participantes persigue el
considerar las ofertas de todos aquellos proponentes que han cumplido con los pliegos de
condiciones, sin que por errores sin trascendencia y no esenciales queden fuera de concurso.
Dictamen N° 75.915-11:
Este dictamen se refiere a una licitación convocada por un organismo del Estado en la cual uno de
los oferentes presentó su propuesta económica separando los valores del cargador y de la funda
porta cargador, en circunstancias que las respectivas bases habrían exigido que se presentara un
solo valor para ambas especies.
En tal sentido la CGE sostiene que el principio de libre concurrencia de los participantes persigue
considerar las ofertas de todos los proponentes que han cumplido con los pliegos de condiciones,
sin que por errores sin trascendencia y no esenciales queden fuera de concurso.
Asimismo, se agrega que el “Vicio de Procedimiento” o “Vicio de Forma” sólo afecta la validez del
acto administrativo cuando recae en algún requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por
mandato del ordenamiento jurídico, generando perjuicio al interesado.
- Con personas unidas a dichos directivos por vínculos de parentesco (cónyuge, hijos, adoptados o
parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive).
- Con sociedades de personas de las que dichos directivos o tales parientes formen parte, ni con
sociedades comanditas por acciones o anónimas cerradas en que aquéllos o éstos sean accionistas,
ni con sociedades anónimas abiertas en que aquéllos o éstos sean dueños de acciones que
representen el 10% o más del capital, ni con los gerentes, administradores, representantes o
directores de cualquiera de dichas sociedades.
Artículo 18 ley N° 19.886, inciso 1°: “Los organismos públicos regidos por esta
ley deberán cotizar, licitar, contratar, adjudicar, solicitar el despacho y, en
general, desarrollar todos sus procesos de adquisición y contratación de bienes,
servicios y obras a que alude la presente ley, utilizando solamente los sistemas
electrónicos o digitales que establezca al efecto la Dirección de Compras y
Contratación Pública”.
Uno de los objetos fundamentales de la ley N° 19.886 consiste en garantizar la transparencia de las
operaciones contractuales de la Administración del Estado, estableciendo procedimientos
uniformes y obligatorios que las entidades sujetas a su cumplimiento deben observar en la
preparación y celebración de los contratos y el Sistema de Información, al que se debe otorgar
gratuito y público acceso.
Los procedimientos licitatorios deben llevarse a efecto por la vía electrónica a través del Sistema de
Información, siendo excepcional y procedente la tramitación de los mismos mediante documentos
contenidos en soporte papel, únicamente, debido a la concurrencia de alguna de las causales del
art. 62 del Reglamento.
Dictamen N° 43.795-08:
Convenio marco
Habiendo convenio marco es obligatorio, cualquiera sea el monto (Art. 8 de la ley y art 30 letra d)
del Reglamento).
Licitación pública
Características:
✓ Es un procedimiento administrativo.
✓ Es obligatoria cuando las contrataciones superen las 1.000 U.T.M. a menos que concurran las
causales para que procedan la licitación privada o contratación directa (art. 5 de la ley).
Primero se debe revisar la existencia de un convenio marco (el catálogo) y procederá la licitación
pública de no mediar las causales de la licitación privada o trato directo.
Licitación privada
Características:
✓ Es un procedimiento administrativo.
✓ Es una situación excepcional en materia de contratación pública. Solo procede para los casos
taxativamente señalados por la ley (art. 8 de la ley).
Trato directo
Características:
✓ Es un procedimiento administrativo.
✓ NO es un procedimiento concursal (no hay llamado público a formular propuestas ni
invitaciones).
✓ Es una situación excepcional en materia de contratación pública. Solo procede para los casos
taxativamente señalados por la ley (art. 8 de la ley).
✓ Por Regla Gral. se publica en el sistema la resolución que autoriza su procedencia (art. 50 del
Reglamento).
✓ Se le aplica la normativa aplicable de la Licitación Pública y/o de la Licitación Privada (art. 52 del
Reglamento).
BASES ADMINISTRATIVAS
Así como los mecanismos de contratación, el dictamen N° 24.976, del 2015, de la Contraloría
General de la República, indica que las bases administrativas constituyen la principal fuente de
derechos y obligaciones, tanto para la Administración como para los participantes del
procedimiento licitatorio.
El artículo 2°del decreto N° 250, de 2004 del Ministerio de Hacienda, las define de la siguiente
forma:
• Bases Técnicas: Documentos aprobados por la autoridad competente que contienen de manera
general y/o particular las especificaciones, descripciones, requisitos y demás características del
bien o servicio a contratar.
La jurisprudencia de la Contraloría General ha precisado, entre otros, en el dictamen N° 24.976-
2015, que las bases constituyen la principal fuente de derechos y obligaciones, tanto para la
Administración como para los participantes del procedimiento licitatorio.
Para ello se debe especificar los bienes y/o servicios que se quieren contratar, las cuales deberán
ser genéricas, sin hacer referencia a marcas específicas.
Para ello se deben precisar los criterios objetivos que serán considerados para decidir la
adjudicación, atendido la naturaleza de los bienes y servicios que se licitan, la idoneidad y
calificación de los Oferentes y cualquier otro antecedente que sea relevante para efectos de la
Adjudicación.
El contenido mínimo de las bases se encuentra regulado en el artículo 22 del decreto N° 250, de
2004, del Ministerio de Hacienda, el cual establece que deberán contener, a lo menos las siguientes
materias:
El artículo 37, inciso segundo, del decreto N° 250, de 2004, del Ministerio de Hacienda, dispone que
la evaluación de las ofertas se efectuará a través de un análisis económico y técnico de los beneficios
y los costos presentes y futuros del bien y servicio ofrecido en cada una de las ofertas.
La Contraloría General, a través del dictamen N° 18.272, de 2016, ha precisado que corresponde a
la entidad licitante determinar los servicios que requiere contratar y las especificaciones técnicas de
los mismos de acuerdo con sus necesidades como, asimismo, fijar los criterios a los que se ajustará
la respectiva evaluación, de manera que le permitan seleccionar la oferta más conveniente.
La fijación de las exigencias técnicas debe respetar también los principios de libre concurrencia de
los oferentes al llamado administrativo y el de igualdad de los licitantes, que garantizan la actuación
imparcial de la Administración, y que se deben traducir en el establecimiento de condiciones
impersonales, formuladas en términos tales que permitan ser evaluadas sobre la base de criterios
objetivos de aplicación general y vinculantes del mismo modo para todos los oferentes, sin exigir
una marca determinada (dictamen N° 65.731, de 2013).
Las bases de licitación deberán establecer las condiciones que permitan alcanzar la combinación
más ventajosa entre todos los beneficios del bien o servicio por adquirir y todos sus costos
asociados, presentes y futuros.
En las bases de licitación y en la evaluación de las respectivas propuestas se dará prioridad a quien
oferte mayores sueldos por sobre el ingreso mínimo mensual y otras remuneraciones de mayor
valor, tales como las gratificaciones legales, la duración indefinida de los contratos y condiciones
laborales que resulten más ventajosas en atención a la naturaleza de los servicios contratados.
Del mismo modo, se dará prioridad a las propuestas que garanticen los pagos a que alude el inciso
siguiente. Estas condiciones no podrán establecer diferencias arbitrarias entre los proponentes, ni
sólo atender al precio de la oferta.
Asimismo, en los contratos de prestación de servicios para establecimientos de educación
parvularia, escolar y preescolar, los contratos de trabajo del personal que se desempeña en la
manipulación de alimentos deberán contemplar el pago de las remuneraciones de los meses de
diciembre, enero y febrero en las mismas condiciones de los meses precedentes, de conformidad
con lo dispuesto en el inciso primero del artículo 75 bis del Código del Trabajo.
Las Bases de licitación deberán establecer las condiciones que permitan alcanzar la combinación
más ventajosa entre todos los beneficios del bien o servicio por adquirir y todos sus costos
asociados, presentes y futuros.
La Entidad Licitante no atenderá sólo al posible precio del bien y/o servicio, sino a todas las
condiciones que impacten en los beneficios o costos que se espera recibir del bien y/o servicio. En
la determinación de las condiciones de las Bases, la Entidad Licitante deberá propender a la eficacia,
eficiencia, calidad de los bienes y servicios que se pretende contratar y ahorro en sus contrataciones.
Estas condiciones no podrán afectar el trato igualitario que las entidades deben dar a todos los
oferentes, ni establecer diferencias arbitrarias entre éstos, como asimismo, deberán proporcionar
la máxima información a los proveedores, contemplar tiempos oportunos para todas las etapas de
la licitación y evitarán hacer exigencias meramente formales, como, por ejemplo, requerir al
momento de la presentación de ofertas documentos administrativos, o antecedentes que pudiesen
encontrarse en el Registro de Proveedores, en el caso de los oferentes inscritos.
El artículo 6° bis del decreto N° 250, de 2004, del Ministerio de Hacienda, establece:
Las autoridades y funcionarios, así como los contratados a honorarios en los casos en que
excepcionalmente participen en procedimientos de contratación, de los organismos regidos por la
ley N° 19.886 y el presente Reglamento, deberán abstenerse de participar en los procedimientos de
contratación regulados por dichos cuerpos normativos, cuando exista cualquier circunstancia que
les reste imparcialidad, en los términos del artículo 62, N° 6, de la Ley N° 18.575, “Orgánica
Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado”.
De las garantías
La oferta presentada por un oferente sea menor al 50% del precio presentado por el oferente que
le sigue (art. 42 del Reglamento).
✓ Se entrega al momento de suscribir el contrato, salvo que las bases dispongan algo distinto.
Características:
✓ Si las bases lo permiten se exigirá una garantía por el 100% de los recursos anticipados.
✓ Se devuelve dentro de los 10 días hábiles contados desde la recepción conforme por parte de la
Entidad.
De los pagos
Deberán efectuarse dentro de los 30 días corridos siguientes a la recepción de la factura o del
respectivo instrumento tributario de cobro.
Excepción: Podrán establecerse plazos distintos, en las bases, como en los tratos directos, por
motivos fundados.
Siempre se requerirá, previo a los pagos, que la Entidad certifique la recepción conforme de los
bienes o servicios.
Del incumplimiento contractual
Se deberán establecer en las bases y en el contrato en caso de incumplimiento por parte de los
proveedores:
– Multas.
– Término Anticipado.
a) De las Multas:
Características:
Sus características se establecen en la ley 19.886 (art. 13), el Reglamento (art. 77) o en el Contrato.
Tener presente:
• No procede el término anticipado del contrato de forma unilateral por parte del proveedor.
3. Estado de notoria insolvencia del contratante, a menos que se mejoren las cauciones entregadas
o las existentes sean suficientes para garantizar el cumplimiento del contrato.
5. Registrar saldos insolutos de remuneraciones o cotizaciones de seguridad social con sus actuales
trabajadores o con trabajadores contratados en los últimos dos años, a la mitad del período de
ejecución del contrato, con un máximo de seis meses.
Sin perjuicio de las demás causales establecidas en este artículo, cuando se trate de las causales
contenidas en los numerales 1 y 6, la posibilidad de modificar el contrato deberá encontrarse
prevista en las bases de la licitación. En tal caso, no podrá alterarse la aplicación de los principios de
estricta sujeción a las bases y de igualdad de los oferentes, así como tampoco podrá aumentarse el
monto del contrato más allá de un 30 % del monto originalmente pactado.
De la renovación
Excepción:
Art. 24 ley N° 19.886: El Tribunal será competente para conocer de la acción de impugnación contra
actos u omisiones, ilegales o arbitrarios, ocurridos en los procedimientos administrativos de
contratación con organismos públicos regidos por esta ley. La acción de impugnación procederá
contra cualquier acto u omisión ilegal o arbitrario que tenga lugar entre la aprobación de las bases
de la respectiva licitación y su adjudicación, ambos inclusive.
Plazo para demandar son solo 10 días hábiles, contado desde el momento en que el afectado haya
conocido el acto u omisión que se impugna o desde la publicación de aquél.
Los dictámenes surgen por una solicitud de un particular, funcionario público o el mismo servicio
público que se encuentra sujeto a la ley N°19.886, frente a lo cual la CGR emite un pronunciamiento
jurídico, vinculante y obligatorio para la Administración.
Están sujetos a control de legalidad diversos actos administrativos contenidos en la ley N° 19.886
relacionados con contratos de suministro y prestación de servicios que la Resolución N° 1.600, de
2008 especifica; por ejemplo: bases administrativas, adjudicación, contratación, etc.
La CGR fiscaliza que la actuación de los organismos de la Administración del Estado a quienes se les
aplica la ley N° 19.886 ajusten su actuación a la misma para lo cual realiza un control posterior de
legalidad por medio de informes de auditoría, investigaciones especiales, instrucción de
procedimientos disciplinarios, etc.
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