Convenio Oit 169

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4.

Legislación Extranjera

EL CONVENIO NÚM. 169 DE LA OIT Y SU APLICACIÓN EN PERÚ1

4.1 ¿Qué es la Organización Internacional del Trabajo- OIT?


La Organización Internacional del Trabajo- OIT es un organismo especializado de las
Naciones Unidas encargado de fomentar la justicia social y el trabajo decente en todo el
mundo. Para alcanzar sus objetivos, la OIT adopta normas internacionales del trabajo
(convenios y recomendaciones) y controla su aplicación por parte de los Estados miembros.

Perú es un estado miembro de las Naciones Unidas, y de la OIT desde su creación en 1919.

4.2 ¿Qué es un Convenio?


Un Convenio es un tratado internacional que tiene fuerza de ley para los estados que lo
ratifican. Por la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969), ratificado
por Perú, el Estado está obligado a cumplir todo tratado internacional ratificado, sin excusa
en su legislación interna, ya sea porque es distinta, o le faltan reglamentos, etc.

En la elaboración de un Convenio adoptado por la OIT participan los estados, las


organizaciones de empleadores y de trabajadores. La adopción de los convenios de la OIT
requiere una mayoría de los dos tercios en la Asamblea general de la OIT. Por ello, los
convenios de la OIT son instrumentos cuyo contenido ha sido consensuado por las tres
partes.

4.3 ¿Qué es el Convenio núm. 169 de la OIT?


El Convenio núm. 169 de la OIT Sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países
Independientes es un tratado internacional que establece los derechos colectivos de los
pueblos indígenas y obliga a los estados firmantes a su cumplimiento. El Convenio fue
adoptado por la OIT en 1989 y entró en vigencia internacional en 1991, al año de la
ratificación del mismo por dos estados, Noruega y México. Este Convenio revisó el
Convenio 107 de 1957 sobre poblaciones indígenas y tribuales en países independientes.

1
Este documento ha sido adaptado del texto “Diez Preguntas sobre el Convenio 169 y su aplicación en
Guatemala”, de Raquel Yrigoyen Fajardo, publicado por la UNAM en el 2003.
4.4 ¿Quiénes son los beneficiarios o titulares de derechos del Convenio 169 de la
OIT?
Los beneficiarios del Convenio núm. 169 de la OIT son los pueblos indígenas y tribales, en
tanto colectivos, y sus miembros, en tanto individuos. Esto es, mujeres y hombres; adultos
y niños y niñas, sin discriminación. El Convenio núm. 169 (art. 1) utiliza criterios objetivos
y subjetivos para la identificación de los pueblos indígenas y, por lo tanto, titulares de
derechos indígenas.

En cuanto a los criterios objetivos:

a) Se trata de pueblos que descienden de poblaciones que existían en la época de la


Conquista, colonización o antes de la demarcación de las fronteras nacionales actuales. (Es
decir, de pueblos que pre-existen a los estados actuales)

b) Y que conservan, en todo o en parte, sus propias instituciones sociales, económicas,


culturales o políticas. (Por ejemplo, ciertas formas de organización, idiomas, etc.)

c) Cualquiera que sea su situación jurídica (reconocidos, registrados, titulados o no).

El criterio subjetivo es que tales pueblos se auto-identifiquen como indígenas. Es decir, que
ellos mismos consideren que: (a) descienden de pueblos originarios y (b) que tienen una
identidad e instituciones propias, al margen del nombre o estatuto jurídico que tengan.

No es un requisito que tales pueblos estén registrados o reconocidos por el Estado para que
se les apliquen los derechos del presente Convenio. Es más, puede constituir una violación
al Convenio la negativa del Estado de reconocer derechos, registro o titulación a los
pueblos que cumplen con los criterios arriba mencionados. El Convenio se aplica
igualmente a pueblos tribales, que son sectores distintivos de la población y que no tienen
como característica el pre-existir a los estados actuales. Bajo esta categoría, los órganos de
control de la OIT han recibido reclamaciones de colectivos como el afro descendiente (caso
de Colombia).

También la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha aplicado derechos bajo la


denominación de pueblo tribal a afro descendientes, como el pueblo Saramaka de Surinam.
El Estado peruano, en su informe a la OIT indica que, sobre un total nacional de 24
millones de peruanos, hay más de 9 millones de indígenas, en su mayoría quechuas y
aymaras asentados en la región andina. Y que en la Amazonía peruana existen unos 42
grupos etnolingüísticas que presentan características culturales, económicas y políticas
distintas de otros sectores.

Pero que, además, el universo poblacional indígena no se restringe a las comunidades


campesinas y nativas, sino que además existen grupos en situación de aislamiento
voluntario o de contacto esporádico. (CEACR 2005/76ª reunión: Solicitud directa
individual sobre el Convenio núm. 169. Perú.2

A lo largo de la historia reciente, la legislación nacional ha dado distintos nombres y


tratamiento jurídico a los colectivos indígenas, como los que siguen: “comunidades
indígenas” (Constitución de 1920 y 1933), “comunidades campesinas” y “comunidades
nativas” (Constitución de 1979 y 1993), “pueblos indígenas u originarios en situación de
aislamiento y en situación de contacto inicial” (Ley 287361), y “Pueblos Andinos,
Amazónicos y Afroperuano” (Ley 28495). Dadas las distintas nomenclaturas, lo importante
es que los colectivos cumplan con los criterios anotados. Además, la ley de Rondas
Campesinas (Ley 27908) dice en su artículo primero que se aplica a las rondas campesinas
los derechos y ventajas de los pueblos indígenas.

4.5 ¿Qué derechos establece el Convenio 169 de la OIT?


El Convenio 169 de la OIT establece un conjunto de derechos colectivos que garantizan la
identidad, integridad y desarrollo de los pueblos indígenas. Entre éstos están los derechos
de:

 Auto identificación como pueblo indígena (art. 1, inc. 2)


 Goce de derechos humanos de acuerdo a su identidad, sin discriminación ni
coerción (arts. 2- 4)
 Integridad de los valores, prácticas e instituciones de los pueblos (art. 5)
 Consulta previa a medidas legislativas y administrativas que puedan afectar a los
pueblos indígenas (art. 6)

2
Disponible en: www.oit.org.pe, Bases de datos, ILOLEX: 092006PER169. La OIT ha solicitado al Perú que
informe los criterios que utiliza para identificar a los pueblos cubiertos por el Convenio y cómo aplica el
criterio de auto identificación.
 Participación política a todo nivel, derecho a definir prioridades de su desarrollo y
participación en los planes regionales y nacionales (art. 2, 7 y 33)
 Derecho al control de sus propias instituciones, a su propio derecho
consuetudinario, instituciones, sistema de justicia y métodos de persecución de
delitos, respetando derechos humanos (art. 8 y 9)
 Derechos ante la justicia ordinaria y procedimientos legales: consideración de la
cultura, aplicación de sanciones alternativas al encarcelamiento, defensa legal y
protección contra violaciones de derechos, y uso de idiomas indígenas mediante
intérpretes u otros medios (justicia bilingüe) (art. 10 y 12)
 Propiedad y posesión de tierras, territorio y hábitat, acceso a beneficios de recursos
naturales, etc.
 Empleo justo y digno, goce de derechos laborales y protección especial (art. 19);
formación profesional (20-23); seguridad social y salud (24-25 ); eliminación de
trabajo forzoso o por deudas, y del hostigamiento sexual.
 Educación para el desarrollo de su identidad cultural propia, educación bilingüe, uso
y desarrollo de idiomas propios, y acceso a medios de comunicación (arts. 26-31)
 Contactos y cooperación a través de las fronteras (art. 32)

4.6 ¿Quiénes están obligados a hacer cumplir el Convenio?


El Estado está obligado a tomar las medidas necesarias para hacer efectivo el Convenio,
con participación de los pueblos indígenas (art. 33). Cualquier particular o empresa también
está obligado a respetar los derechos de los pueblos indígenas.

En caso de vulneración de los derechos consignados en el Convenio núm. 169, el Estado


está obligado a garantizar a los pueblos indígenas el acceso a un recurso efectivo para el
goce efectivo de los derechos ahí consagrados o, en su caso, las medidas de restauración,
reparación o indemnización correspondientes.

4.7 ¿Está el Perú obligado a aplicar el Convenio núm. 169 de la OIT?


Ratificación:

En el Perú, la ratificación del Convenio núm. 169 fue aprobada por el Congreso
Constituyente Democrático (CCD) mediante la Resolución Legislativa No 26253 del 26-
11-1993, con base en las atribuciones relativas a la ratificación de tratados de la
Constitución de 1979 (art. 102 y 169), vigente en ese momento, así como con base en el art.
2 del Reglamento interno del CCD, que le daba funciones legislativas y constituyentes. El
CCD comunicó al presidente dicha Resolución para su promulgación el 2-12-1993, lo que
se efectivizó el 5-12-1993.
Posteriormente, el Estado peruano hizo el depósito o registro internacional en la OIT el 02-
02- 1994, fecha desde la que opera la ratificación internacional.

Vigencia y Obligatoriedad:

El Convenio 169 OIT entra en vigor al año del registro de la ratificación (depósito
internacional), esto es, desde el 02-02-1995. Actualmente, el Convenio está vigente y es
completamente exigible.

Como manda la Convención de Viena sobre el derecho de tratados (art. 26 y 27), cuando un
Estado ratifica un tratado internacional se obliga a cumplirlo de buena fe, y sin excusas en
su legislación interna.

Cuando un Estado ratifica el Convenio núm. 169 de la OIT, según su art. 33, se obliga
hacerlo efectivo asegurándose de hacer una adecuación normativa interna así como una
implementación institucional a través de las medidas correspondientes, en cooperación con
los pueblos indígenas. Es decir, luego de ratificado el Convenio núm. 169 por el Estado,
éste está obligado a aplicarlo, debiendo para ello hacer las reformas normativas e
institucionales que sean necesarias.

Y no puede usar como excusa sus normas internas o deficiencias institucionales para
incumplir el Convenio. La particularidad de este Convenio es que en los planes de
implementación del mismo deben participar los pueblos indígenas.

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