CONCEPTO

En Chile, la sociedad anónima (S.A) es una persona jurídica formada por la

reunión de un fondo común (dinero), suministrado por accionistas responsables
sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio.

Está pensada originalmente para las empresas de capital de riesgo. Una Sociedad
Anónima (S.A) puede tener dos o más accionistas.

La forma de administración no es tan flexible porque el órgano administrador es el

directorio, quien se encarga de tomar las decisiones de la empresa a través de
sesiones de directorio. En ella es se necesita tener un directorio para su creación.
En temas relativos al vínculo o relación que existe entre los “socios”, a diferencia
de las Sociedades de Personas (como la Sociedad de Responsabilidad Limitada),
no existe una relación jurídica entre los accionistas, a menos que tengan pactos
sociales o pactos de accionistas, sino de ellos con la sociedad. Los socios son en
realidad accionistas, ya que pretenden una inversión en la sociedad, cuyos
derechos son esencialmente transferibles.

El patrimonio de una sociedad se encuentra integrado tanto por bienes

corporales como incorporales (susceptibles de apreciación pecuniaria).
Este capital es dividido en acciones, que como ya dijimos anteriormente,
estas son esencialmente transferibles, además de representar para el
accionista el derecho a participar de los fondos. Esta especie de persona
jurídica, tiene un ámbito específico de actuación que limita su esfera de
actividad.

TIPOS DE SOCIEDAD ANÓNIMA

A propósito de la ley N° 20382, las Sociedades Anónimas pueden ser de
tres tipos: abiertas, especiales o cerradas.
Sociedad Anónima Abierta (SAA):
Son aquellas que inscriben voluntariamente o por obligación legal sus
acciones en el Registro de Valores (Art. 2 Ley de Sociedades Anónimas
y Art. 3 del Reglamento de Sociedades Anónimas). La sociedad que se
encuentra obligada legalmente de inscribir sus acciones, deberá solicitar
dicha inscripción dentro de los 60 días siguientes a la fecha que rige la
obligación legal o a la fecha en que se adoptó el acuerdo.

¿Qué cosas deben inscribirse en el Registro de Valores?

1. Los valores que son objeto de oferta pública, sean valores, bonos,
debentures, etc.
2. Acciones de las S.A. que tengan 500 o más accionistas o, al
menos, el 1% de su capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100
accionistas.

Las acciones emitidas por sociedades anónimas que voluntariamente así

lo soliciten o que por obligación legal deban ser registradas.

Las sociedades anónimas que dejen de cumplir las condiciones para

estar obligadas a inscribir sus acciones en el Registro anteriormente
aludido, continuaran afectas a las normas que rigen a las sociedades
anónimas abiertas, mientras la Junta Extraordinaria de Accionistas, no
acordare lo contrario.

La Superintendencia procederá a la cancelación de la inscripción de las

acciones cuando la sociedad lo solicite, debiendo acreditar que una Junta
Extraordinaria de Accionistas así lo acordó.
El extracto de la escritura de constitución de la S.A. deberá expresar
también la fecha de la escritura, el nombre y el domicilio del notario ante
el cual se otorgó.

• Sociedad Anónima Especial (SAE):

Se trata de aquellas que hagan o no oferta pública de sus valores y
cualquiera sea el número o estructuración de sus accionistas, están
sujetas a la fiscalización de la Superintendencia de Valores y
Seguros(SVS), por el objeto de las mismas. Se trata de aquellas que se
encuentran establecidas en el artículo 126 de la Ley de Sociedades
Anónimas. Estas sociedades se forman, existen y prueban por escritura
pública, como también es necesario que cuenten con la resolución de la
misma SVS que autorice su constitución.

Tanto la sociedad anónima abierta como la especial, quedan sometidas a

la acción fiscalizadora, salvo que la ley las someta al control de otra
Superintendencia. Si efectivamente ocurre eso, quedarán además
afectas a la primera, en lo que corresponda, respecto a la emisión de
valores.

• Sociedad Anónima Cerrada (SAC):

Poseen este régimen aquellas sociedades que no califican como abiertas
ni especiales. Las sociedades anónimas cerradas, pueden ser sujetas a
un régimen especial o cerradas propiamente tal. En efecto, la SAC
puede, por acuerdo de la Junta Extraordinaria de Accionistas, sujetarse a
las normas que rigen a las sociedades anónimas abiertas o por ley
quedar sometidas a la fiscalización , debiendo inscribirse en el Registro
de Valores. El acuerdo que tome la junta, deberá inscribirse dentro de los
60 días siguientes a la fecha de la junta.

Un importante aspecto sobre la Sociedad Anónima Cerrada es que esta

es la regulación que aplica a la Sociedad por Acciones en lo no regulado
especialmente para esta, es decir, para entender la Sociedad por
Acciones debemos primero mirar sus normas en el Código de Comercio
y aquello en lo que no encontramos respuesta, debemos observar las
reglas de la Sociedad Anónima Cerrada.

CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

• Constitución e inscripción del Extracto.
Según el artículo 5 de la Ley de Sociedades Anónimas, la sociedad
anónima, se forma, existe y aprueba por escritura pública. El
cumplimiento oportuno de la inscripción producirá efectos retroactivos a
la fecha de la escritura.

Las sociedades anónimas especiales requieren, adicionalmente, la

autorización previa de existencia por parte de ciertos organismos.

¿Qué debe expresar la escritura de la sociedad?

Según el artículo 4 de la Ley de Sociedades Anónimas, la escritura de la
sociedad debe contener:

1. El nombre, profesión u oficio, el domicilio de los accionistas que

concurran a su otorgamiento, y el RUT o documento de
identidad, si debiera tenerlos.
2. El nombre y domicilio de la sociedad. Si se omite, se entenderá
domiciliada en el lugar en que se de otorgamiento de ella (según
el artículo 5 de la Ley de Sociedades Anónimas)

3. La enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad.

La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si
nada se dice, tendrá ese carácter.

4. El capital de la sociedad, el número de acciones en que es

dividido con indicación de sus series y preferencias si los
hubiere y si las acciones tienen o no un valor nominal; la forma y
plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, la
indicación y valorización de todo porte que no consista en
dinero.

5. La organización y modalidades de la administración social y de

su fiscalización por los accionistas.

6. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el

balance y la época en que debe celebrarse la Junta Ordinaria de
Accionistas. Si nada se dice, se entenderá que el ejercicio se
cierra el 31 de diciembre y que la Junta Ordinaria de
Accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de cada
año.

7. La forma de distribución de la utilidades.

8. La forma en que debe hacerse la liquidación

 9. La naturaleza del arbitraje.

10. La designación de los integrantes del directorio provisorio y,

en las Sociedades Anónimas Abiertas, de los auditores externos o
de los inspectores de cuentas, en su caso, que deberán fiscalizar el
primer ejercicio social. Si se omitiere, luego podrán designarse en
una Junta de Accionistas (según el artículo 5A de la Ley de
Sociedades Anónimas).

11. Los demás pactos que acordaren los accionistas.

El extracto de la escritura social, autorizado por el notario

respectivo, deberá inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio social y publicarse por una sola vez en
el Diario Oficial.

La inscripción y ubicación deberán realizarse dentro del plazo de

60 días contados desde la fecha de la escritura social.
¿Qué debe Contener el Extracto de la Escritura de
Constitución?

1. El nombre, profesión u oficio, el domicilio de los accionistas que

concurran a su otorgamiento, y el RUT o documento de identidad,
si debiera tenerlos.
2. El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad
3. Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo para
enterarlo
 4. El capital y numero de accionistas en que se divide, con indicación
de sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o
no valor nominal.
Las sociedades anónimas poseen un nombre y no una razón social. De
acuerdo al artículo 8 de la Ley de Sociedades Anónimas, el nombre de la
sociedad deberá incluir las palabras “Sociedad Anónima” o la abreviatura
“S.A.”, no indicando el lugar en que tal expresión debe incluirse dentro
del nombre.

Ahora respecto al domicilio, en la ley no se exige se detalle el mismo,

sino que se limita a un área geográfica normalmente pensada para que
abarque la jurisdicción de un solo Conservador, y así evitar las
inscripciones múltiples en varios registros de comercio. Por último, según
el artículo 5 de la Ley de Sociedades Anónimas, la ley presume que, si
nada se señala en los estatutos, el domicilio de la sociedad será el lugar
donde se otorgó la escritura de constitución.

La indicación del objeto social, es otro elemento esencial de las

sociedades anónimas, el objeto es la actividad económica lucrativa y
específica a la que se destinará el capital de la sociedad. Este objeto
debe contar con las siguientes características: (1) debe ser lícito,
(2) posible y (3) determinado. La regla general es permitir que la
sociedad tenga más de un objeto.
En lo que respecto a la duración de las S.A., se trata de una cláusula que
puede o no encontrarse integrada en los estatutos sociales, ya que, si
nada se dice al respecto, se entiende que tendrá una duración indefinida.

MODIFICACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Para saber que hacer al respecto, es necesario observar el artículo 3 de
la Ley de Sociedades Anónimas, el cual señala lo siguiente:

Es obligatorio que se inscriba y publique el extracto siempre que haya

una modificación de los estatutos social

es, no sólo en los casos en que se modifiquen los elementos esenciales

de la sociedad, los cuales se encuentran mencionados en los números
del 1 al 4 del artículo 5 de la Ley de Sociedades Anónimas.

La modificación de los estatutos de la sociedad o la disolución de la

misma por acuerdo de la Junta Ordinaria de Accionistas, producirá
efectos desde la fecha de la reducción a escritura pública del acta de la
junta que acuerde dicha modificación o disolución, o a la fecha posterior
o cumplimiento de la condición que hubiere acordado la junta de
accionistas, siempre y cuando el extracto de dicha reducción a escritura
pública sea oportunamente inscrito y publicado de acuerdo al artículo 5
de la Ley de Sociedades Anónimas.

SANCIÓN POR INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES

En la Ley de Sociedades Anónimas, encontraremos dos artículos claves
respecto a esta materia, estos son los artículos 6 y 6A, que establecen
los casos y sanciones por vicios de constitución de las sociedades.

De acuerdo al artículo 6A, mencionado anteriormente, si la S.A. no

consta en escritura pública, ni en instrumento reducido a escritura
pública, ni en un instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y
no podrá ser saneada. Lo que implica que, los miembros que pretenden
estar siendo partícipes de una sociedad anónima, en realidad lo estarán
siendo de una comunidad. O sea tanto las ganancias como también las
pérdidas se repartirán y soportarán y la restitución de los aportes se
efectuará entre ellos con arreglo a lo pactado, y sólo en subsidio, se
recurrirá a lo establecido para los sociedades anónimas.

Aquellos que sean partícipes de dicha comunidad, responderán

solidariamente a los terceros con que hubieren contratado a nombre y en
interés de ésta, y no podrán oponer a los mismos la falta de instrumento.

De la misma forma, aquella modificación cuyo extracto no haya sido

oportunamente inscrito y publicado no producirá efectos no frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo en el caso de que se sanee en
conformidad a la ley y con las restricciones que esta impone.

Aún teniendo en cuenta lo anterior, no habrá cabida al saneamiento y la

sociedad será absolutamente nula, si es que la sociedad anónima no se
constituye por escritura pública o en su escritura de constitución se omite
alguna de las menciones que exigen los número 1, 2, 3 o 5 del artículo 4
Ley de Sociedades Anónimas, o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardíamente, o se hubiere omitido alguna de las menciones del
artículo 5 Ley de Sociedades Anónimas.

Se iguala a la omisión cualquier disconformidad esencial que exista entre

las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos
extractos.
Por “disconformidad esencial”, debemos entender que es aquella que
induce a una errónea comprensión de la escritura extractada.
Los participantes del pacto que ha sido declarado como nulo,
responderán solidariamente a los terceros con quienes hubieren
contratado a nombre y en interés de la sociedad. No podrá pedirse la
nulidad de una sociedad o de una modificación del estatuto social, luego
de transcurridos 4 años desde la ocurrencia del vicio.

¿DE QUÉ FORMA PUEDE SER NULA UNA SOCIEDAD

ANÓNIMA?
Primero, debemos tener presente que una S.A. puede ser nula por vicios
forma, o nula por vicios de fondo.

Las sociedades nulas de pleno derecho son aquellas sociedades que no

constan de escritura pública, ni de instrumento reducido a escritura
pública, ni de instrumento protocolizado.
Su calificación de nulas de “pleno derecho”, implica que no pueden ser
saneadas. Esta nulidad no requiere ser alegada, los terceros pueden
proceder como si no existiera.
A diferencia del caso anterior, si la sociedad cumple con los
requerimientos mínimos de constitución, estos son: contar con escritura
pública, o con instrumento reducido a escritura pública o protocolizado,
pero se ha omitido la individualización de los accionistas, la enunciación
de el o los obreros, o el capital y número de acciones en que se divide, o
bien el extracto no se ha inscrito y publicado oportunamente, se entiende
que la sociedad si existe a la vida del derecho, pero de trata de una
sociedad de carácter irregular, por lo que de acuerdo a la ley n° 19.499,
esta si puede ser saneada.
Ahora, si la sociedad incurre en vicios de fondo, esta será nula per se y
no podrá sanearse. Esto es así debido a que los vicios de fondo, dicen
relación con aquellos aspectos que afectan la esencia de una sociedad,
por ejemplo, los vicios del consentimiento, la ilicitud de la causa o del
objeto, la falta de aportes o de la repartición de utilidades.
En esta nulidad deben aplicarse las normas de Derecho común (artículos
1682 y siguientes del Código Civil). La sociedad no podrá subsistir como
tal, ni como contrato alguno, y cada socio tendrá la posibilidad de pedir
que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes, de
manera que se dará inicio a un proceso de liquidación (art. 2057 Código
Civil y art. 110 Ley de Sociedades Anónimas).

En todos los casos, la acción de nulidad debiera ejercerse en contra de la

sociedad en tanto sujeto pasivo, y no los socios fundadores que, en el
caso de estas sociedades, no presentan una mayor vinculación que la
inicial con la sociedad, en tanto se trata de accionistas que ceden
libremente sus derechos.

CONCLUSIÓN
Antes de constituir una S.A., es necesario tener en cuenta todas las
implicancias formales de las cuales esta no puede prescindir, ya que si
bien en muchas oportunidades, según lo que hemos revisado a lo largo
del artículo, es posible que pueda sanearse, es mucho más conveniente
desde un principio contar con una buena constitución de la misma para
así evitar posibles problemas que puedan surgir tanto entre los mismos
socios que la conforman, como para con los terceros que realicen
negocios jurídicos con la misma.