SEMANA 15

POSTULACIÓN DEL PROCESO

LA DEMANDA Y SU CONTESTACON

1. POSTULACIÓN DEL PROCESO.

La postulación es la primera etapa que constituye la base de edificación del proceso, sean
estos contenciosos o no contenciosos, según lo regulado por el Código Procesal Civil de
1993.
El ilustre maestro universitario IDROGO, T. (2002), sostiene que la postulación
procesal surge como un nuevo derecho, y una atribución del JUS POSTULANDI, que
permite a las partes comparecer directamente (parte material) o en representación (parte
procesal) ante los órganos jurisdiccionales ejecutando el derecho de acción y de
contradicción.

Según el citado autor, los objetivos de la epata de postulación del proceso son:
a) Ejercicio del derecho de acción y de contradicción por las partes, sujetando su
conducta al principio de moralidad y cumplimiento de los deberes de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe.
b) Calificación de la demanda, verificando el cumplimiento de los presupuestos
procesales establecidos por la ley, que determinan la admisibilidad y procedencia de
las pretensiones procesales para evitar los fallos inhibitorios que no resuelven el
fondo del proceso.
c) Saneamiento procesal, por acto del juez o a pedido de las partes que permite declarar
la relación jurídica procesal válida, invalidad subsanable por defectos de forma o
insubsanable por defectos de fondo.
d) Posibilidad de Juzgamiento anticipado del proceso, cuando concurran los elementos
suficientes que permitan al juez expedir una sentencia resolviendo el fondo del
conflicto y poniendo fin a la instancia.
e) La fijación de los puntos controvertidos respondan al objeto de la prueba.
f) Resolución de las cuestiones probatorias, declarando inadmisibles o improcedentes
los medios probatorios que han sido objeto de tacha u oposición y para que los que
se admitan se actúen en la audiencia de pruebas, que constituye la etapa probatoria
(Págs. 166 a 168).
2. LA DEMANDA
2.1. Concepto.
Para ALSINA, H. (1956) “La Demanda es el acto procesal por el cual el actor ejercita una
acción solicitando la protección, la declaración o la constitución de una situación jurídica.
En este sentido, según la naturaleza de la acción deducida, la demanda será de condena,
declarativa o constitutiva (pág.24)”.
Según ALZAMAORA, M. (1968)” La demanda es el primer acto procesal con el
cual se inicia el proceso (pág.16)”
Al respecto IDROGO, T. (2002), sostiene que la demanda es el primer acto
procesal que con la intervención del juez, del demandante y del demandado, se constituye
la relación procesal, se estructura los distintos hechos fácticos que son objeto de prueba,
con la finalidad de que en la sentencia se solucione el conflicto judicial (Pág.169)”.
Por nuestra parte consideramos que la demanda es el primer acto procesal con el
cual se inicia el proceso por ejercicio del derecho de acción del demandante, solicitando
tutela jurídica efectiva al órgano jurisdiccional cuando su derecho ha sido lesionado o
amenazado. La demanda determina el contenido de la pretensión sobre el cual debe
pronunciarse el juez en la sentencia.

1.2. Distinción de la Demanda de Otras Instituciones Jurídicas.

En ilustrada opinión del maestro IDROGO, J. (2002), es necesario establecer la diferencia
de la demanda de otras instituciones jurídicas, como las que se indican a continuación:
a) Acción Civil y Demanda
 La acción es el Poder Jurídico que permite al titular del derecho promover a través
de una demanda la actividad del órgano jurisdiccional para obtener una sentencia
mediante un proceso; en la demanda se materializa la acción civil para llegar al
órgano jurisdiccional civil competente.
 La acción es un concepto abstracto, autónomo o independiente del derecho material
que sirve al titular como un medio para llegar al órgano jurisdiccional; la demanda
contiene pretensiones concretas que pueden ser acumulativas o litisconsorciales
dependientes del derecho material que se invoca.
b) Derecho subjetivo y Demanda
 El derecho subjetivo es la facultad que tiene todo sujeto de derecho para hacer o
de dejar de hace algo; la demanda contiene un derecho en estado de pretensión
que al interponerse ante el juez se transforma en pretensión procesal que pude o
no contener un derecho subjetivo.
  El titular de los derechos subjetivos puede disponer de ellos, es decir, puede o no
exigir su cumplimiento; en la demanda, quien ejercita el derecho de acción es
porque el colitigante ha desconocido el derecho subjetivo que el puede
corresponder, es decir, en la demanda se hace valer el derecho subjetivo, sobre
el cual el juez debe pronunciarse en la sentencia.
c) Solicitud y Demanda
 En la solicitud el derecho está preestablecido y el peticionante solo requiere su
declaración; en la demanda el derecho está en estado de pretensión del
demandante que puede o no concederse.
 La solicitud corresponde a la jurisdicción no contenciosa administrativa; la
demanda se interpone ante el órgano jurisdiccional.
 La solicitud es informal, la ley no establece ninguna formalidad esencial para su
admisibilidad; la demanda es eminentemente formal y tiene requisitos para su
admisibilidad.
 La solicitud cuando se deniega y agotada la vía administrativa, se puede
contradecir en la vía judicial en proceso abreviado; la demanda es el primer acto
procesal con el cual se inicia un proceso contencioso o no contencioso (Págs. 170
y 172).
d) Pretensión material y pretensión procesal
Según la ilustrada opinión del maestro IDROGO, T. (2002), entre la pretensión
material y procesal, se puede establecer algunas diferencias como:
 La pretensión material
Es el acto que permite al titular de un derecho, antes de iniciar un proceso judicial,
extrajudicialmente exige el reconocimiento o restablecimiento de su derecho, es
decir, solicitar o exigir algo, siempre que el caso sea justiciable (que tenga
relevancia jurídica), como por ejemplo, el caso del acreedor que exige a su deudor
la devolución del dinero prestado al vencimiento del plazo. Cuando hay
satisfacción de un interés con relevancia jurídica extrajudicial, nos encontramos
frente a la pretensión material.
 La pretensión procesal
Constituye el elemento esencial de la demanda que desde su admisión, queda
subordinada a la decisión del juez, deja de ser de interés privado, de quien la hizo
valer y adquiere el carácter de público. Los hechos en que se funda el petitorio,
deben ser enumerados, porque éstos son objeto de prueba, que las partes están
obligadas a portar, así como la fundamentación jurídica del petitorio, precisando
la norma jurídica pertinente al derecho subjetivo que invoca, como fundamento de
 su pretensión procesal que ampara su pedido. En este sentido, los fundamentos
de hecho y derecho constituyen los presupuestos esenciales de la pretensión
procesal. El petitorio constituye el objeto de la pretensión procesal sobre el cual
debe pronunciarse el juez (Págs.171 y172).

1.3. Naturaleza jurídica de la Demanda.

Según TICONA, V. (1999) en la naturaleza jurídica de la demanda se advierte un
punto de vista objetivo y otro subjetivo.
 Objetivamente, la demanda es una petición que materializa el ejercicio inicial del
derecho de acción, por la cual se pide tutela jurisdiccional efectiva del Estado
 Subjetivamente, la demanda es un acto procesal de la parte demandante, que
solicita tutela jurisdiccional y ejercita una pretensión contra el demandado para que
el juez se pronuncie en la sentencia (Pág. 203).
Para DEVIS ECHANDÍA, H. (1996), “La demanda es un acto de postulación del
proceso, en cuanto por ella se formula la pretensión. Por lo mismo es una declaración
del demandante (Pág. 421)”
Por su parte IDROGO, T. (2002), afirma que: “La demanda es una institución
procesal de naturaleza pública, en la cual el demandante ejercita el derecho de
acción, con la finalidad de que su pretensión procesal contenida en ella reciba la
tutela jurisdiccional efectiva del Estado (Pág.173)”.

1.4. Clases de Demandas

1.4.1. Por su forma: La demanda por su forma es oral y escrita.

a) Demandas orales o verbales.- Son de competencia de los jueces de paz, quienes las
tramitan de acuerdo a su propio reglamento, haciendo constar en actas escritas todas
las actuaciones que realicen en el desempeño de su función de juez conciliador y de
no lograr la conciliación, forman los cuadernillos debidamente foliados para los efectos
de los medios impugnatorios que puedan hacer valer las partes, en contra de las
decisiones del juez debidamente motivadas.
b) Demandas escritas.- Son de competencia de los jueces de paz letrados y los jueces
especializados en lo civil, quienes la tramitan de acuerdo a cada tipo de proceso de
conocimiento, abreviado o sumarísimo que corresponda. En estos juzgados las
demandas solamente se admiten por escrito, con los requisitos y formalidades
establecidos por la legislación procesal.
1.4.2. Por su extensión: Son principales y accesorias.
a) Demandas principales.- Las pretensiones procesales tienen existencia propia, valen
por sí solas.
b) Demandas accesorias.- Son las que no tienen existencia propia, por lo que no pueden
existir sin las principales, porque si se declaran infundadas las demandas principales,
las accesorias siguen la misma suerte. Cuando las demandas principales se declaran
fundadas, las accesorias sí pueden declararse infundadas, pero en ningún caso puede
ocurrir que las demandas accesorias se declaren fundadas si las principales han sido
declaradas infundadas. Ejemplo la demanda de pago de soles con pago de intereses.

1.4.3. Por el sujeto: Son personales y reales

a) Demandas Personales.- Se ejercitan pretensiones personales que se refieren a los
derechos de las personas, de familia y de obligaciones.
b) Demandas Reales.- Son aquellas en las que se hacen valer pretensiones referentes a
los derechos reales, a los contratos, como: Mejor derecho de propiedad, reivindicación,
entrega de bienes muebles e inmuebles, cumplimiento de contrato de compraventa,
división y partición de bienes, entre otros. En estas demandas se pretende derechos
relacionados con la propiedad, la posesión, el usufructo, contratos nominados, etc.
c) Demandas Mixtas.- Son las que tienen que ver con los derechos reales, de personas,
contratos o sucesiones, tales como las demandas de rescisión de contrato de compra-
veta, permuta de la herencia, etc.

1.4.4. Por su procedimiento: Son contenciosas y no contenciosas.

a) Demandas contenciosas.- Son aquellas donde intervienen dos partes con una
pretensión y una resistencia (acción y contradicción). Estas demandas corresponden
a los procsos de conocimiento, abreviado, sumarísimo, cautelar y de ejecución.
Ejemplo: demandas de retracto, desalojo, ejecutivas de dar, hacer y no hacer, etc.
b) Demandas no contenciosas.- Son aquellas en donde no hay controversia o conflicto
de intereses de dos partes. En algunos casos interviene como parte el Ministerio
Público, pero es para cautelar el cumplimiento de la ley.

1.4.5. Por la cuantía: Son de conocimiento, abreviadas y sumarísimas.

a) Demandas de Conocimiento.- Cuando la estimación patrimonial del petitorio excede
de 1,000 URP, Art. 475 CPC
b) Demandas abreviadas.- Cuando el petitorio de la pretensión tiene una estimación
patrimonial de 100 hasta 1,000 URP.
c) Demandas sumarísimas.- Cuando la estimación patrimonial no excede de 100 URP.
1.5. Requisitos de la demanda.

1.5.1. Requisitos de forma

La demanda debe presentarse por escrito con los requisitos y formalidades establecidas por
el CPC:
a) Requisitos de forma, previstos en el Art. 130 del CPC.
b) Firma de los escritos.- Por el demandante y el Abogado, conforme al Art. 132 y 293 del
CPC.
c) Copias de los escritos y anexos.- Conforme al Art. 133 del CPC.
d) Entrega de copias y constancia de recepción.- En el acto de notificación al demandado
con la resolución de admisión de la demanda, se hará entrega de las copias de los
anexos de la demanda.

1.5.2. Requisitos de Fondo (Art. 427 CPC): El Juez declarará improcedente la demanda
cuando:

a) El demandante carezca de legitimidad para obrar;

b) El demandante carezca de interés para obrar;

c) Advierta la caducidad del derecho;

d) El juez carezca de competencia;

e) No exista conexión lógica entre los hechos y el petitorio;

f) El petitorio fuese jurídica o físicamente imposible; o

g) Contenga una indebida acumulación de pretensiones.

1.5.3. Estructura del escrito de demanda (Art. 424 CPC).

a) Designación del Juez ante quien se interpone la demanda.
b) Nombre, documento de identidad, dirección domiciliaria y domicilio procesal del
demandante o representante.
c) Nombre y dirección domiciliaria del demandado (obligado).
d) Petitorio, claro preciso y concreto.
e) Hechos en que se funda el petitorio.
f) Fundamentación Jurídica del petitorio (doctrina, normativa y jurisprudencia).
g) Monto del petitorio (Cuantía), salvo que sea indeterminable.
h) Vía procesal
i) Medios Probatorios
j) Anexos.
k) Otrosíes, en caso necesario.
l) Firma del demandante o su representante y del abogado ( con excepción de las
demandas de alimentos que no será necesaria la firma de abogado (Ley N° 28439 del 28
diciembre 2004).

1.5.4. Anexos de la demanda.

a) Copia del DNI del demandante o su representante.
b) Documento que acredite el poder invocado por el representante.
c) Prueba que acredite la representación legal de quien interpone la demanda.
d) Prueba que acredite la calidad con que interpone la demanda (En la sucesión procesal
por acto mortis causa, el heredero para interponer la demanda en nombre de su causante
tiene que acreditar su calidad de sucesor con el testamento o sucesión intestada).
e) Los medios probatorios que el demandante quiera hacer valer.
f) Los documentos probatorios que tuviese el actor en su poder.
g) Copia certificada del acta de conciliación extrajudicial, incorporado por Ley 26872.
1.5.5. Modelo Estructural del Escrito de Demanda.
Secretario :
Expediente : N°…
Cuaderno : Principal
Escrito : N° 001-2018
Sumilla : Demanda de Divorcio

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DEL DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA.

(Nombre del demandante), identificado con DNI.
N° ….., domiciliado en ……….. de Chimbote,
señalando domicilio procesal en …… N° 140 -
Ofic. N°…., de esta ciudad, a usted digo:

I. NOMBRE Y DOMICILIO DE LA DEMANDADA.

La presente demanda de Divorcio por causal de Separación de Hecho, la interpongo
contra ……….. (nombre del demandado), domiciliada en …………(domicilio del
demandado), a donde se le notificará con las resoluciones y providencias que se expidan
en el proceso.

II. PETITORIO.
Solicito al juzgado declarar disuelto el Matrimonio Civil entre el demandante y la
demandada por causal de Separación de hecho, conforme a los fundamentos de hecho
y derecho que expongo:

III. FUNDAMAENTOS DE HECHO

1. El demandante contrajo Matrimonio Civil con la demandada el 2 de enero del 2005,
en la Municipalidad Provincial de ……..
2. En condición de pareja matrimonial, fijamos nuestro domicilio conyugal en ………….,
de Chimbote, en donde vivimos haciendo vida en común por más de 3 años
consecutivos.
3. Durante nuestra vida conyugal no hemos procreado hijos ni adquirido bienes
patrimoniales en común.
4. En el mes de enero del 2008 por incomprensión de caracteres me separé de hechos
con la demandada, y desde ese entonces vivimos separados en domicilios diferentes
y no hemos vuelto hacer vida en común más de 4 años desde nuestra separación
hasta la fecha de interposición de la demanda.
 5. El 10 de enero del 2008, dejé constancia en la Comisaría de la Guardia Civil de 21 de
abril – Chimbote, de mi separación de hecho y abandono de hogar conyugal, hecho
que fue constatado por un miembro de la referida dependencia Policial.
6. A partir de mi separación de hecho con la demandada pase a domiciliar en la Av.
Pardo N° ……. de Chimbote, donde actualmente radico en la casa de mis señores
padres.

IV. FUNDAMENTACIÓN JURIDICA.

La fundamentación jurídica debe tener doctrina, análisis y concordancia normativa
aplicable al caso, y jurisprudencia más reciente relacionada con el caso Ejemplo
1. En la doctrina definir los fines de (La familia – el Matrimonio – el Divorcio, etc., en
las citas aplicar las normas APA.
2. En las normas sustantivas y procesales aplicables, analizar y aplicar las que
corresponden al caso, partiendo de la (Constitución política Arts, …, el Código Civil
Arts. 333 inc. 12), 345 y 350); y Código Procesal Civil Arts. 130, 424, 425, 480 y 481
del CPC, etc.
3. En la Jurisprudencia, analizar y citar la sumilla de 3 jurisprudencias más recientes
relacionados con los hechos de la demanda.

V. MONTO DEL PETITORIO

 En este caso depende de la naturaleza de la pretensión o petitorio. Cuando la
pretensión versa sobre derechos patrimoniales cuantificables económicamente, se
debe indicar la cuantía de la pretensión.
 En los casos que por la naturaleza de la causa se discute derechos extra
patrimoniales no cuantificables económicamente, se indica por la naturaleza de la
pretensión no corresponde señalar cuantía. Como en el presente caso por tratarse
de una demanda de divorcio.

VI. VIA PROCESAL.

La presente demanda corresponde tramitarla por el proceso de Conocimiento,
conforme al Art. 480 del CPC, con conocimiento del ministerio Público.

VII. OFRECIMIENTO DE MEDIOS PROBATORIOS

En calidad de medios probatorios del demandante se ofrece los siguientes:
1. Prueba Documental.
 Partida de Matrimonio.
 Ofrezco como prueba la Partida de Matrimonio del recurrente con la demandad,
para acreditar que el demandante contrajo matrimonio civil con la demandada el
2 de enero del 2005, por ante la Municipalidad Provincial del Santa, como consta
del documento que acompaño.
 Constancia policial.
Ofrezco como prueba la constancia policial, para acreditar que mi domicilio es en
la Av. Pardo N° 1430 – Chimbote.
 Otros documentos, que se ofrezca….
2. Declaración de Parte.
Ofrezco la declaración de parte de la demandada MARIA CRISTINA RODRIGUEZ
ALVAREZ, quien absolverá en forma personal, el pliego interrogatorio que
acompaño en sobre cerrado, con forme a ley.
3. Otros medios de prueba que se crea necesarios, de acuerdo a la naturaleza del
caso materia de la demanda…

VIII. ANEXOS
1A. Copia de mi DNI.
1B. Partida de Matrimonio del recurrente con la demandada.
1C. Pliego interrogatorio para que preste su declaración la parte demandada en
forma personal.
1D. Acta de constatación policial.
1E. Pago de Arancel Judicial
1F. Pago por Cédulas de Notificación correspondientes.
PRIMER OTROSI DIGO.- Se usa para hacer otro pedido, no solicitado en el principal,
pero relacionado con los hechos. Se puede utilizar varios otrosí digo según el caso
lo requiera.
POR LO EXPUESTO:
A usted señor juez solicito admitir la presente demanda a trámite y declararla fundada
en su oportunidad, por los fundamentos expuestos, de acuerdo a ley.
Lugar, ….., Fecha… Mes ….., Año …..

Firma Firma
Abogado Demandante o representante.
1.6. CALIFICACIÓN DE LA DEMANDA.
La demanda presentada, antes de su admisión será calificada por el juez, quién tiene
la facultad de declararlo: Inadmisible, Improcedente o Admisible.

1.6.1. Inadmisibilidad de la Demanda.

La demanda se declara inadmisible por falta de forma, de conformidad con el Art. 426 del
CPC:
 No contenga los requisitos legales: Previstos en los Arts. 130 y siguientes del CPC.
 No acompañarse los anexos exigidos por ley: Se omite anexar los cualquiera de los
anexos establecidos en el Art. 425 del CPC
 El Petitorio es incompleto o impreciso: El demandante no cumple con determinar las
pretensiones en forma clara y concreta.
 La vía procesal no corresponde a la naturaleza de la pretensión o a la cuantía, salvo que
la ley permite su adaptación.

Efectos de la inadmisibilidad de la demanda.

Cuando la demanda es declarada inadmisible por defectos de forma, el juez concede al
demandante un plazo para subsanarlo, según el tipo de proceso (en el proceso de
conocimiento es 10 días), si vencido este plazo no se cumple con subsanar los defectos,
se declara inadmisible la demanda, cuya resolución de inadmisibilidad tendrá los siguientes
efectos:
a) El demandante puede volver a presentar otra demanda cumpliendo los presupuestos no
subsanados, y el demandado no puede hacer valer ninguna impugnación porque no ha
sido emplazado y por tanto no es parte del proceso.
b) La inadmisibilidad implica la no presentación de la demanda.
c) Los plazos de prescripción y caducidad de los derechos sustantivos, siguen corriendo,
como si la demanda no se hubiese presentado.

1.6.2. Improcedencia de la demanda

La demanda se declara improcedente por falta de requisitos de fondo, previstos en el Art.
427 del CPC, consistentes en:
a) Falta de legitimidad para obrar.
La legitimidad es sinónimo de titularidad de derechos sustantivos. Puede presentarse
en el demandante o demandado, es decir, el demandante tiene que ser titular de los
derechos que se demanda por derecho propio o representación, y el demandado debe
ser el obligado a cumplir la prestación de la obligación. Si el juez no advierte esta falta
 de requisito, el demandado puede hacer valer como medio de defensa la Excepción
de Falta de Legitimidad para obrar activa o pasiva.
b) Falta de legítimo interés para obrar.
El legítimo interés para obrar es un estado de necesidad en que se encuentra el titular
del derecho sustantivo, cuando su derecho ha sido violado o se encuentra amenazado
y después de haber intentado una solución extrajudicial no ha conseguido la solución
del conflicto con el obligado, se ve en la necesidad de acudir al órgano jurisdiccional
solicitando tutela jurídica efectiva para sus derechos que han sido violados o se
encuentran amenazados.
c) Caducidad del derecho
La caducidad es un medio de extinción (del derecho material o sutancial) de la
pretensión procesal del demandante que no ha hecho uso del derecho de acción
dentro del plazo legal que corresponde ejercer el reclamo o defensa de su derecho, es
decir, el demandante pierde el derecho de acción por no haber propuesto la pretensión
procesal dentro de los plazos que la ley establece.
La caducidad extingue el derecho y la acción, es decir el derecho sustantivo y la acción
para demandar. Así por ejemplo:
 Art. 2004 del CC, otorga solo un plazo para los derechos sustantivos sin admitir prueba
en contrario.
 Art. 274 inc.1 del CC, caducidad de la demanda de nulidad de matrimonio por la causal
de enfermedad mental.
 Art. 339 del CC, caducidad de la acción de divorcio por causal de adulterio (caduca a
los 6 meses de conocida la causal o a los 5 años de producido el hecho).
 Art. 1454 del CC, caducidad de la acción por lesión (caduca a los 6 meses de cumplida
la prestación a cargo del lesionante o en todo caso a los 2 años de celebrado el
contrato).
d) Cuando el juez es incompetente.
La demanda se declara improcedente por incompetencia del juez por el territorio,
materia, grado y cuantía.
e) No existe conexión lógica entre los hechos y el petitorio.
Cuando los hechos facticos de la demanda no tienen relación con las pretensiones
procesales que le sirven de sustento, la demanda se declara improcedente. Los
hechos no solo demuestran la existencia del derecho sustantivo pretendido, sino
también constituyen el fundamento del petitorio de la demanda.
f) El petitorio fuese jurídica o físicamente imposible
 La demanda se declara improcedente, cuando de la pretensión procesal se advierte
una exigencia legal prohibida o ilícita, es contraria a la moral, el orden público y las
buenas costumbres. Así por ejemplo:
 Los cónyuges no pueden demandarse el cumplimiento de un contrato de compra venta
de los bienes sociales de la sociedad conyugal.
 Cuando la pretensión de la demanda contiene exigencias que no está al alcance de
las facultades humanas, como demandar la reivindicación de bienes de otro planeta.
Así como demandar el cumplimiento de un contrato de abastecimiento de un producto
prohibido su comercialización por ley por der delito.
g) Contenga una inadecuada acumulación de pretensiones.
La demanda puede contener una sola pretensión o acumulativamente dos o más
pretensiones como partes de un proceso. Sin embargo, el CPC, ha establecido los
siguientes criterios para la acumulación de pretensiones que se deben cumplir:
 En la acumulación objetiva: Cuando la demanda contiene más de una pretensión:
Ejemplo, puede demandarse acumulativamente la nulidad de contrato y el pago de
daños y perjuicios. Esta acumulación puede ser originaría o sucesiva.
En opinión del Dr. IDROGO, T. (2008), la acumulación es originaria cuando el escrito
de demanda o su ampliación contiene más de una pretensión. Esta acumulación será
subordinada cuando una pretensión sea principal y la otra dependa de la principal, de
modo que si se declara infundada el juez debe pronunciarse sobre la otra.
 La acumulación es subordinada, cuando las pretensiones que se proponen una es
principal y la otra es dependiente de esta. En el supuesto de subordinación, el juez
declarará improcedente la demanda, si el demandante no precisa en su demanda la
relación de subordinación de las pretensiones. Ejemplo, cuando se demanda
resolución de contrato de compra venta afirmando que el demandado no ha pagado ni
50% del valor del inmueble y como pretensión subordinada que el demandado pague
la diferencia del precio. En este caso el demandante precisará que si se declara
infundada la demanda de resolución del contrato, el juez deberá pronunciarse sobre la
otra pretensión propuesta, el pago del saldo del valor del bien.
 La acumulación es accesoria, cuando el demandante propone en su demanda una
pretensión principal y otra accesoria. En este caso dependerá de lo que resuelva el
juez en la sentencia respecto a la pretensión principal, si la declara fundada puede
declarar también fundada o infundada la pretensión accesoria; pero si la pretensión
principal se declara infunda la accesoria también será infundada. Ejemplo, se demanda
resolución de contrato de construcción de obra y el pago de daños y perjuicios, si se
declara infunda la pretensión de resolución de contrato, también se declarara
infundada la de daños y perjuicios.
 La pretensión es sucesiva, cuando después del emplazamiento al demandado con la
demanda. Ejemplo, cuando se demanda resolución de contrato de compra venta y el
demandado reconviene la entrega del bien materia del contrato.
 En la acumulación subjetiva: Cuando la demanda contiene varios demandantes o
varios demandados. Si los demandantes son varios existe una acumulación subjetiva
activa, si los demandados son varios la demanda es acumulativa pasiva. Esta
acumulación, también puede ser originaría o sucesiva. Es originaria, cuando la
demanda se inicia con un demandante y un demandado, pero después del
emplazamiento se incorporan más personas al proceso. Ejemplo, en los casos de
acumulación de procesos.
Al respecto hay que distinguir entre la acumulación de pretensiones de la acumulación
de procesos. En una demanda que se ejercita una acción puede acumularse dos o
más pretensiones, es decir con el ejercicio de una sola acción se logra la solución de
varias pretensiones. En cambio, en la acumulación de procesos, en caso proceso hay
una acción y una o varios pretensiones; por lo que al acumularse dos procesos en uno
solo, existe acumulación de acciones y de pretensiones.

1.6.3. Admisibilidad de la demanda.

La demanda es admitida mediante un auto, cuando cumple con todos los presupuestos
procesales y las condiciones de la acción, los requisitos de forma y fondo.

Modelo de Auto admisorio de demanda.

JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

EXPEDIENTE : N° .
MATERIA : Divorcio por causal de abandono injustificado.
DEMANDANTE : JUAN PEREZ DE LOS RIOS
DEMANDADA : María Cristina Rodríguez Álvarez.
JUEZ : Dra. Elvira Reynoso Carpio.
SEC. : Dora Paredes Gil.

RESOLUCIÓN NÚMERO UNO.

Chimbote, diez de Mayo del dos mil veinte.

AUTOS Y VISTOS: Dado cuenta con la demanda de Divorcio con sus

anexos que se acompañan; I CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que, el recurrente don
….., solicita por ante esta judicatura la disolución de su matrimonio civil con la
demandada, por la causal de separación de hecho; acción que la dirige en contra de
 doña…………………., por los fundamentos que expone.- SEGUNDO: Que, para que
toda demanda sea admitida debe reunir los requisitos de admisibilidad y procedencia,
esto es, no debe estar incursa en ninguna de las causales previstas en los artículos 426
y 427 del Código Procesal Civil.- TERCERO: Que, la demanda de Divorcio presentada
reúne los requisitos exigidos por ley; asimismo, contiene los requisitos de admisibilidad
y procedencia de toda acción de divorcio, además se han presentado los anexos
correspondientes de conformidad con lo dispuesto por los artículos 130, 424 y 425 del
Código Procesal Civil; asimismo el petitorio de la demanda es claro y preciso, debiendo
tramitarse la misma en la vía del proceso de conocimiento, siendo este juzgado
competente para su conocimiento, de conformidad con el segundo párrafo del artículo
475 del Código Procesal Civil.- Por estas consideraciones expuestas y normas legales
glosadas, se resuelve: ADMÍTASE la DEMANDA de divorcio a trámite, en la vía del
proceso de conocimiento, interpuesta por …………….., en contra de …..; Por ofrecidos
los medios probatorios que se indican; y, CONFIÉRASE traslado de la misma por el
plazo de ley a la demandada, bajo apercibimiento de declarársele rebelde.- Notifíquese
a las partes con las formalidades y garantías de ley.-

Firma completa de la Secretaria Media firma del Juez

1.7. MODIFICACIÓN DE LA DEMANDA.
La demanda, de conformidad con lo previsto por el Art. 428 del CPC, solo puede
modificarse antes de su notificación al demandado. La modificación puede modificarse
en la prestación principal o en las accesorias.

1.7.1. Modificación en lo principal.

Esta modificación puede comprender en los sujetos, el objeto y la pretensión procesal.
 En relación a las partes, se puede incluir a otras personas que se había omitido de la
demanda original, tanto en el lado activo o pasivo del proceso. Pero no se puede retirar
al demandante o demandado originario.
 En relación al objeto, se refiere a las cualidades esenciales del objeto materia de la
prestación procesal demandada, ya sea restringiéndola o aumentándolas en cantidad
mayor o menor a las contenidas en la demanda originaria. Ejemplo en una demanda
de reivindicación de propiedad, se pide la entrega de 1,000 m2, cuando en realidad
son 10,000 m2. Tampoco se puede reemplazar un bien por otro.
 En relación a las prestaciones procesales, se produce cuando las pretensiones
demandadas son equivocadas o no son claras o concretas. Ejemplo, la demanda de
impugnación de paternidad lo interpone el presunto padre de un hijo extramatrimonial,
acción que corresponde al marido de la madre; cuando en una demanda de entrega
de bien el demandante afirma que lo adquirió por compra venta y varia afirmando que
lo adquirí en donación.
1.7.2. Modificación en lo accesorio.
También debe hacerse antes de la notificación al demandado, en relación a las partes, al
objeto y a las pretensiones.
 En relación a las partes, la modificación puede ser aumentando el nombre del
demandado que en la demanda originaria se consigno con un solo nombre.
 En relación al objeto, la modificación en una demanda de delimitación de área, puede
comprender la variación del nombre de algunos colindantes y la mayor o menor área
que comprende.
 En relación a la pretensión procesal, se puede dar cuando en una demanda de pago
de soles se ha omitido demandar los intereses.

1.8. AMPLIACIÓN DE LA DEMANDA.

Comprende la posibilidad de ampliar la cuantía de la pretensión demandada, hasta antes
que se expida sentencia. Esta puede hacerse después de la notificación al demandado,
siempre y cuando en la demanda, el demandante se hay reservado expresamente el
derecho de aumentar la cuantía de la pretensión a otras que se devenguen de la misma
relación obligacional. Ejemplo, en un contrato de venta a plazos se hay demandado por
el vencimiento de las 2 primeras cuotas y posteriormente se amplía a otras cuotas
vencidas con posterioridad a la presentación de la demanda.

Admitida que fuere la demanda es necesario correr traslado de la demanda al

demandado. Al respecto el maestro IDROGO, T. (2002), sostiene que el traslado de la
demanda es un acto procesal por el cual el juez, pone en conocimiento del demandado
la resolución de admisión de la demanda con sus anexos, con el objeto que haga valer
su derecho de defensa. Con este propósito, es conveniente establecer la diferencia entre
los términos de: citación, emplazamiento y requerimiento.
La citación es el acto procesal por el cual el juez ordena la comparecencia de las
partes del proceso o extraños vinculados a él. Este término más se usa para citar a las
partes a una audiencia.
El emplazamiento es el llamamiento que hace el juez al demandado para que se
apersone al proceso y se ponga a derecho dentro del plazo establecido por ley.
El requerimiento, es la notificación por la cual se intima al demandado para que
cumpla con una resolución, bajo una sanción en caso de incumplimiento (Págs.219, 220).

1.9. EMPLAZAMIENTO AL DEMANDADO.

1.9.1. Emplazamiento.
Para PEYRADO, J. (2000), el “emplazamiento es el llamado que se hace a una persona
para que comparezca a un proceso dentro de un plazo determinado (Pág. 293).
Según IDROGO, T. (2002), el emplazamiento “es el acto procesal por el cual el juez
notifica al demandado con la resolución admisoria de la demanda para que se ponga a
derecho dentro de cierto plazo y ejerza su derecho de contradicción y defensa (Pág. 221).
1.9.2. Importancia
De conformidad con las normas del CPC, el emplazamiento al demandado tiene una gran
importancia, que se expresa en lo siguiente:
a) Permite a las partes conocer la resolución admisoria de la demanda.
b) La resolución admisoria de la demanda solamente produce efectos jurídicos cuando
se hace conocer a través de las notificaciones a las partes.
c) Por el emplazamiento se pone en práctica los principios de contradicción y publicidad
del proceso.
d) Por el emplazamiento las partes quedan sometidas al proceso, es decir, se inicia la
relación jurídica procesal entre las partes.
1.9.3. Formas de emplazamiento
a) Dentro de la competencia territorial del juzgado.
 El emplazamiento se hace por cédula de notificación en la dirección domiciliaria
señalada por el demandado en la demanda, conforme a las formalidades establecidas
por el CPC.
b) Fuera de la competencia territorial del juzgado
Cuando el emplazamiento es dentro del territorio nacional, se realiza por comisión o
competencia delegada, a través de EXHORTO al Juez de igual o inferior más cercano
del lugar al domicilio donde se encuentra el demandado, conforme al Art. 162 del CPC.
c) Fuera del país.
El emplazamiento es por EXHORTO por vía jurisdiccional o Diplomática, a través de
la Corte Suprema o Ministerio de Relaciones Exteriores.
1.9.4. Emplazamiento de demandados con varios domicilios:
El emplazamiento se realiza en cualquiera de los domicilios conocidos.
1.9.5. Emplazamiento a demandados indeterminados:
El emplazamiento se realiza por EDICTO, conforme a los Arts. 165, 166, 167 y 168
del CPC, bajo apercibimiento de nombrarse curador procesal, conforme al Art. 435
del CPC.
1.9.6. Emplazamiento a demandado incierto:
as notificaciones a estas personas se realiza por EDICTO, conforme a los Arts. 165,
166, 167 y 168 del CPC, bajo apercibimiento de nombrarse curador procesal.
1.9.7. Emplazamiento a demandado con domicilio ignorado:
El emplazamiento se realiza por EDICTO, conforme a los Arts. 165, 166, 167 y 168
del CPC, bajo apercibimiento de nombrarse curador procesal.
1.9.8. Emplazamiento del apoderado:
El emplazamiento se realizará en su dirección domiciliaria, con las formalidades y
garantías de ley.
1.9.9. Emplazamiento defectuoso:
El emplazamiento es un acto procesal formal que se realiza por cédula, exhorto u
otros medios, conforme a los Arts. 431 al 436 del CPC, sí se contraviene estas
formalidades, el emplazamiento será nulo y no surtirá ningún efecto procesal.
1.9.10. Efectos del emplazamiento:
De conformidad con lo previsto por el Art. 438 del CPC, el emplazamiento es válido
cuando se realiza cumpliendo con las formalidades del ordenamiento legal, y
produce los siguientes efectos:
a) Con relación a la competencia del juez: La competencia inicial del juez no
puede ser variada.
 b) Con relación al petitorio: Las pretensiones acumuladas no podrán ser
modificadas. Solo pueden ampliarse en los casos que la ley lo permite, según
Art. 428, ítem. 10.1 del CPC.
c) Con relación a la litispendencia.
Al emplazarse al demandado válidamente, el demandante no puede iniciar
otra demanda por los mismos hechos contra la misma persona, porque opera
la excepción de la litispendencia.
d) Con relación a la interrupción de la prescripción.
Con el emplazamiento valido se interrumpe el plazo de la prescripción
extintiva de la acción y la caducidad del derecho.
1.9.11. Sanción por juramento falso
Si el demandante señala una dirección domiciliaria falsa y se notifica en esta
dirección al demandado aparentando una validez que le genera agravio en su
defensa, afectando los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe, el
demandante será pasible de sanción con:
 Nulidad del emplazamiento defectuoso.
 Sanción pecuniaria con multa de 10 a 30 URP.
 Denuncia penal a cargo del Ministerio Público.

2. CONTESTACION DE DEMANDA Y RECONVENCIÓN

2.1. Contestación de Demanda.
Según Alzamora, M. (1968), “La contestación de la demanda es la respuesta que da el
demandado a la petición del actor, o … defensa directa del reo (pág. 61)”.
Al respecto Ramos, F. (1997) sostiene que de la contestación a la demanda
puede establecerse que un concepto amplio y otros estricto… En sentido estricto es el
escrito de contestación a la demanda, sin prejuzgar su contenido (pág. 264).
Para Cortes, V., Gimeno, S. y Moreno, V. (1997), “La contestación de la
demanda es la respuesta que el demandado da a la demanda del actor. Dicho de otro
modo, la contestación es una de las posiciones jurídicas procesales que el demanda
puede adoptar de frente a la demanda. Siendo así, la contestación participa de forma
principal de las características, estructura y naturaleza de la demanda (pág.183)”.
El maestro IDROGO, T. (2002), sostiene que “ la contestación de la demanda
es un acto procesal por el cual el demandado se pronuncia sobre el contenido de la
demanda y la pretensión del demandante (pág. 299)”.
Por nuestra parte consideramos que la contestación de la demanda es un acto
procesal del demandado mediante el cual, dentro del plazo legal establecido para cada
tipo de proceso, se pronuncia sobre el contenido de la demanda y puede hacer valer los
medios de defensa que estime convenido a su derecho.

2.2. Importancia de la contestación de la demanda

Respecto a la contestación de la demanda se puede resaltar la siguiente importancia:
 El demandado es integrado a la relación procesal en el proceso.
 Se fija los hechos sobre los cuales versará los medios probatorios y debe pronunciarse
el juez en la sentencia.
 El demandante no podrá modificar las pretensiones de su demanda.
 El demandado no podrá cuestionar los medios probatorios del demandante ni proponer
excepciones como medios de defensa.

2.3. Plazo para contestar la demanda.

El plazo para contestar la demanda será según el tipo de proceso, como se indica:
 Proceso de conocimiento: 30 días contados a partir del día siguiente de la notificación
con la demanda, más el término de la distancia si es el caso.
 Proceso abreviado: 10 días.
 Sumarísimo: 5 días.

2.4. Requisitos de la contestación de la demanda.

Al contestar la demanda, se debe observar los requisitos del Art. 442 del CPC,
consistentes en:
 Observar los requisitos previstos para la demanda, en lo que fuere aplicable.
 Pronunciarse sobre cada uno de los hechos de la demanda.
 Reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyen.
 Exponer los hechos en que funda su defensa.
 Ofrecer los medios probatorios
 Adjuntas los anexos
 Firmar el escrito de contestación por el demandado y su abogado.

2.5. Clases de contestación de demanda

 Presunta o tácita: La Rebeldía
 Expresa o real: Es la que se hace por escrito absolviendo el traslado de la demanda
dentro del plazo de ley, ya sea allanándose o contradiciendo la demanda:
- Allanamiento: Ato procesal por el cual el demandado da su conformidad a todas las
pretensiones dirigidas en su contra por el demandante al contestar la demanda.
 - Reconocimiento: El demandado además de aceptar a la pretensión, admite la
veracidad de los hechos expuestos en la demanda y los fundamentos jurídicos del
demandante
- Negación y contración de los hechos….

3. RECONVENCIÓN.
3.1. Concepto.
Según Ramos, F. (1999), sostiene que “La reconvención es una verdadera demanda
distinta de la ya presentada. La reconvención no se dirige a impedir que prospere la
demanda, sino que contiene pedimentos independientes susceptibles de determinar la
condena del actor (Pág. 48).
Para IDROGO, T. (2002), “ la reconvención es la pretensión procesal que el
demandado propone al demandante en el acto de contestación de la demanda con la
finalidad de que el juez que está conociendo la pretensión originaria se pronuncie en
una sola sentencia; es decir, es una demanda autónoma que puede tener o no relación,
con la demanda primigenia (pág.317)”.

3.2. Modelo Estructural de Contestación de Demanda

EXPEDIENTE : 4231-2017
ESPECIALISTA : Juan Pérez Ríos
Cuadernillo : Principal
ESCRITO : 01-2017
SUMILLA : CONTESTACION DE DEMANDA.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN ELO CIVIL DEL DITRITO JUDICIAL DEL SANTA

(NOMBRES DEL DEMANDADO), con DNI (…),

con domicilio real en (…), con domicilio procesal
en (…), en los seguidos con ……… sobre
divorcio por separación de hecho; a Ud.,
respetuosamente, digo:

I. PETITORIO.
Solicito se declare infundada la demanda de Divorcio por Separación de Hecho
interpuesta por el demandante, por los hechos y consideraciones que expongo:

II. PRONUNCIAMIENTO SOBRE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA

DEMANDA
 1. Al punto 1 de la demanda:
……………
………………………..
2. Respecto del punto 2 de la demanda
……………….
………………………..
3. Respecto del punto 3 …………………
4. Respecto al punto 4. ……………………..

III.- FUNDAMENTOS DE LA CONTESTACIÓN DE DEMANDA.

La demanda resulta infundada, por cuanto el demandante no acredita lo siguiente:
1. El tiempo de separación de hecho por los 4 años que indica, pues no acredita con
prueba objetiva la fecha ni el tiempo de separación.
2. La no existencia de relaciones íntimas de pareja matrimonial durante el tiempo
separación que manifiesta.
3. ………

IV. MEDIOS DE PRUEBA DEL DEMANDADO.

Para acreditar los hechos expuestos en mi contestación de demanda ofrezco los

siguientes medios probatorios:

1. Testimoniales de…..
2. Documentos……

V. ANEXOS.
1-A Copia de mi DNI
1-B Copia de ……
1-C ……..

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido admitir a trámite la presente contestación de demanda y tener por absuelto
el traslado de la misma en los términos expuestos.
Chimbote, diciembre 7 de 2017

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Abogado Firma del demandado o su representante
Referencias Bibliográficas
PEYRANO, J. (2000); Código Procesal Civil y Comercial de la Provicia de Sata Fe,
Análisis doctrinario y jurisprudencial; edit. Juris; Rosario – Provincia de Santa Fe,
Argentina.

IDROGO, T. (2002) Derecho Procesal Civil, T.I: Proceso de Conocimiento; Marsol Perú
Editores, S.A., Lima, Perú.

ECHABDIA, D. (1984); Teoría General del Proceso; T.I; Edit. Universidad S.R.L.; Bs.
As. Argentina.

RAMOS, F.(1999); Enjuiciamiento Civil; T.I; j. M. Bosh Editor; Barcelona, España.

TICONA, V. (1999); El Debido Proceso y la Demanda Civil; 2° Ed; Edit. Rodhas; Lima,
Perú.

ALZAMORA, M. (1966); Derecho Procesal Civil, Teoría General del Proceso; 7° Ed.;
Edit. Tipografía Peruana; Lima, Perú.

ALSINA, H. (1956) Derecho Procesal Civil y Comercial; T.I; 2°Ed.¸Ediar Editores;

Bs. As, Argentina.