Descargo de Jorge Nole
Descargo de Jorge Nole
Descargo de Jorge Nole
ABOGADO
RAFAEL L. PACHAS SALDARRIAGA
Jefe de la Comisión de Auditoría del Hospital Sergio E. Bernales
Presente.-
De mi consideración:
Atentamente
I. ANTECEDENTES
Que, sin embargo, como manifestaban los usuarios que los tóners duraban poco,
se hizo una inspección técnica por experto de HP a los tóners adquiridos con el
informe de inspección técnica de 28 de setiembre de 2017, determinando que 491
tóners eran "no genuinos"… (…). Que, los toners de impresión modelo 80 A CF
280 A negro, ingresaron al almacén de la entidad por la empresa PERU
ESTUDIOS, PROYECTO Y EJECUCIÓN EIRL., en número de 400 unidades, el
28 de agosto de 2017 con guía de remisión N° 001 N° 000052 y fue suscrita en
señal de conformidad con sello y firma por el Sr. José Jorge Nole Girón en su
condición de coordinador del equipo de trabajo de almacén e información de la
oficina de Logística y fue suscrita en señal de conformidad con sello y firma por
la Ing. Mónica Nohemí Rosas Sánchez, en su condición de jefa de la oficina de
Estadística e Informática. Se le requirió mediante memorando N° 012-2018-
HNSEB/OCI/CA de 29 de agosto de 2018, el informe de conformidad del
funcionario responsable del área usuaria; mediante memorando N° 291-2018-
OEI/HNSEB de 3 de setiembre de 2018, señala que no se elabora un informe,
solo se firma en la guía de recepción.
(…) con la recepción y conformidad en la guía de remisión N° 001 N° 000052,
suscrita en señal de conformidad con sello y firma tanto por el Sr. José Jorge
Nole Girón en su condición de coordinador del equipo de trabajo de almacén e
información de la oficina de Logística, como por la Ing. Mónica Nohemí Rosas
Sánchez, en su condición de jefe de la oficina de Estadística e Informática, se
posibilitó que la entidad pagará a la empresa PERU ESTUDIOS, PROYECTO Y
EJECUCIÓN EIRL, el importe de S/ 115,229.36 con comprobantes de pagos N°
2383, 2384 y no obstante, que los tóners 80 A CF 280 A, eran no genuinos.
Como representante del área usuaria no verificó la totalidad de los tóners HP del
ingreso de los tóners para impresión HP 80 X CF 280 X y tóner de impresión 80
A CF 280 A; sin embargo, del informe de inspección técnica y del acta de
constatación de 28 de setiembre de 2017, resultaron 364 tóners no genuinos de
los tóners código 280 A y del código 280 X, resultaron 127 tóners, no genuinos,
los que hacen un total 491 tóners HP no genuinos.
Lo anterior, contraviene las siguientes normas:
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto
Supremo N° 350-2015-EF, publicado el 10 de diciembre de 2015, vigente a partir
del 09 de enero de 2016, modificado con Decreto Supremo N° 056-2017, vigente
a partir del 3 de abril de 2017, artículos 143, 143.1, 143.2 y 143.3
Lo comentado, se debió a la falta de diligencia en la recepción, por los
coordinadores del equipo de trabajo de almacén e información de la oficina de
Logística; y carencia de supervisión del jefe de la oficina de Logística; así como,
la falta de diligencia en la conformidad, por los jefes de la oficina de Estadística
e Informática, de los tóners adquiridos ASP-N° 0492-2017 con acuerdo marco 7
y 8; no obstante, ser toners no genuinos.
Para los efectos a que se contrae el presente descargo resulta necesario tener en
consideración que, de conformidad con el inciso 4° del artículo 246 del TUO de la
Ley del Procedimiento Administrativo General N° 27444, en virtud del Principio
de Tipicidad “Solo constituyen conductas sancionables administrativamente las
infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su
tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía. Las
disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar
aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin
constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los
casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar infracciones por
norma reglamentaria.
A través de la tipificación de infracciones no se puede imponer a los
administrados el cumplimiento de obligaciones que no estén previstas
previamente en una norma legal o reglamentaria, según corresponda.
En la configuración de los regímenes sancionadores se evita la tipificación de
infracciones con idéntico supuesto de hecho e idéntico fundamento respecto de
aquellos delitos o faltas ya establecidos en las leyes penales o respecto de
aquellas infracciones ya tipificadas en otras normas administrativas
sancionadoras. (…).”
Antes de establecer una definición propia del principio de tipicidad, resulta útil
precisar sus particularidades con relación a los alcances del principio de legalidad.
Como se señaló, el principio de legalidad, en sentido estricto, hace referencia al
instrumento normativo en el que deben encontrarse prevista la potestad
sancionadora y la previsión de infracciones y sanciones; esto es, tiene relación
estrecha con el principio de reserva de ley.
1
Al respecto, ver la Sentencia del 26 de marzo de 2007 recaída en el Expediente N° 1182-2005-PA/TC,
fundamentos jurídicos 14 y 15.
2
Al respecto, ver la Sentencia del 11 de octubre de 2004 recaída en el Expediente N° 2192-2004-AA/TC,
segundo párrafo del fundamento jurídico 5.
ello les releve de la obligación de establecer una definición concreta y precisa de
la conducta constitutiva de infracción y de la sanción a nivel de la ley3).
En ese sentido, si bien el inciso 4 del artículo 246 del TUO de la Ley N° 27444
establece que solo constituyen conductas sancionables las infracciones previstas
en normas con rango de ley sin admitir interpretación extensiva o analogía,
seguidamente admite la posibilidad de que mediante reglamentos se especifique o
gradúe disposiciones dirigidas a identificar infracciones o determinar sanciones
(siempre y cuando no constituyan nuevas conductas sancionables a las previstas
en la ley). Asimismo, dicha disposición establece que mediante ley o Decreto
Legislativo es posible habilitar la tipificación de infracciones por norma
reglamentaria.
3
LASAGABASTER HERRARTE, Iñaki. Artículo 4.- Tipicidad. En: AA. VV. Ley de la Potestad Sancionadora.
Comentario sistemático. Bilbao: IVAP-LETE, 2006, pp. 114-115.
4
GALLARDO CASTILLO, María Jesús. Los principios de la potestad sancionadora. Teoría y práctica.
Madrid: Ed. IUSTEL, 2008, p. 45.
No obstante, es de tenerse en cuenta que vuestro Despacho, señala que la conducta
del recurrente ha contravenido las siguientes normas del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 350-2015-EF:
Por último, como correlato del mencionado Principio de Tipicidad, cabe precisar
que ni la Ley de Contrataciones del Estado ni su Reglamento vigente al momento
de la ocurrencia de los hechos mencionados en el documento denominado
“Desviación de Cumplimiento 1”, han previsto los principios que rigen la potestad
sancionadora que de acuerdo con el artículo 230 de la Ley Nº 27444 – Ley del
Procedimiento Administrativo General, la potestad sancionadora de todas las
entidades públicas está regida por los principios especiales de Legalidad,
Razonabilidad, Tipicidad, Causalidad, Presunción de Licitud, entre otros.
5
MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta
Jurídica S.A., Novena Edición, 2011; páginas 723 y 724.
Asimismo, el mencionado autor6 señala que: “(...) este principio (de causalidad)
conecta con otro bastante debatido en el Derecho Administrativo sancionador: el
de culpabilidad del infractor.” El cual “A falta de norma, en nuestro derecho ha
sido introducido jurisprudencialmente por el Tribunal Constitucional como una
exigencia para ejercer legítimamente la potestad sancionadora.”, al examinar
“si es que en un Estado constitucional de derecho es válido que una persona sea
sancionada por un acto ilícito cuya realización se imputa a un tercero.” (El
resaltado es agregado).
Por su parte, Rubio Correa7 señala que “Este principio (de culpabilidad) forma
parte de un principio más amplio, llamado de legalidad en materia
sancionadora (...). El principio de culpabilidad es un límite a la potestad
punitiva del Estado y una garantía de las personas.” Asimismo, señala que
“Una interpretación que considere que la acción bajo comentario tiene la
condición de elemento objetivo resulta atentatoria del principio de culpabilidad,
que, como exigencia de la cláusula del Estado de Derecho, se deriva como un
principio constitucional implícito que limita la potestad punitiva del Estado.”
Finalmente, precisa que “Es muy importante recordar que una de las finalidades
de las constituciones a lo largo de la historia ha sido limitar el poder del
Estado.”; en ese sentido, “El Tribunal insiste mucho en considerar al principio
de culpabilidad no solo como un derecho de la personas sino,
fundamentalmente, como un límite a la potestad punitiva del Estado.” (El
resaltado es agregado).
Ahora bien, aun más importante que lo anterior es lo que el propio Tribunal
Constitucional ha determinado: “(...) los principios generales del derecho penal
son de recibo, con ciertos matices, en el derecho administrativo sancionador. Sin
agotar el tema, conviene tener en cuenta cuando menos algunos de los que son de
6
Ídem, página 724.
7
RUBIO CORREA, Marcial. La Interpretación de la Constitución según el Tribunal Constitucional. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 2008; página 88.
recibo, protección y tutela en sede administrativa: (...) Principio de culpabilidad,
que establece que la acción sancionable debe ser imputada a título de dolo o
culpa, lo que importa la prohibición de la responsabilidad objetiva; esto es, que
solo se puede imponer una sanción si es que la conducta prohibida y su
consecuencia están previstas legalmente.”8 ; precisando que “Afirmar lo
contrario sería negar que un límite a la potestad sancionatoria del Estado está
representado por el principio de culpabilidad. Desde este punto de vista, la
sanción, penal o disciplinaria, solo puede sustentarse en la comprobación de
responsabilidad subjetiva del agente infractor de un bien jurídico. En ese
sentido, no es constitucionalmente aceptable que una persona sea sancionada
por un acto o una omisión de un deber jurídico que no le sea imputable .”9 (El
resaltado es agregado).
Que, a mayor abundamiento, debo señalar que el suscrito fue asignado mediante
Resolución Directoral N° 304-2017-DG-H-SEB/OP de fecha 18/08/2017 al cargo de
Coordinador del Equipo de Almacén e Información del Hospital Nacional Sergio E.
Bernales, habiendo suscrito el Acta de Entrega de Cargo conjuntamente con mi
antecesor don Máximo Vilcas Lloclla el 28 de agosto de 2017, no comunicándoseme en
dicho acto ni de manera verbal y/o escrita acerca de la existencia de tóner de impresión
en la cantidad de 200 unidades, que tuviera problemas de funcionamiento, sobre todo
respecto de los tóner HP CF280X correspondiente a la O/C. N° 411-2017 Guía de
Remisión N° 001-001230 adquirida al proveedor INTEGRA PERUVIAN GROUP
EIRL el 10/07/2017, habiéndome enterado posteriormente que dichos toner se
8
STC N° 01873-2009-PA/TC, de fecha 3 de setiembre de 2010.
9
STC N° 01287-2010-PA/TC, de fecha 3 de octubre de 2012.
repartieron a las diversas oficinas servicios y Dptos. Del HNSEB la cantidad de 73 de
ellos entre el período 10/07/2017 al 31/08/2017.
Del mismo modo debo precisar que el mismo día de recepción de cargo mencionado ut
supra, esto es el 28/08/2017 mediante Guía N° 001-000052 se ingresó la cantidad de
400 unidades de Tóner de Impresión para HP código ref CF280A negro en atención de
la Orden de Compra N° 412 de fecha 06/07/2017, aplicándose el procedimiento de
recepción que se venía utilizando, en virtud de no habérseme entregado directiva alguna
relacionada con la recepción de bienes, es así que para los actos de recepción de bienes
en el caso concreto, se hicieron presentes el jefe de la Oficina de Estadística e
Informática como área usuaria responsable de verificar las especificaciones técnicas del
requerimiento realizado a la Oficina de Logística, es decir de los tóner HP 280 A, la
misma que a fin de confirmar su autenticidad procedió a acceder a la página Web de
HP, eligiendo al azar los toner con código del holograma N° 47347150237 y N°
98798156032 dando como resultado de la validación de los productos: “473474150237
es genuino” y “98798156032 es genuino” (NOTA INFORMATIVA N° 133-2017-
OEI/HNSEB), entregando luego al almacén principal la correspondiente impresión para
adjuntar como sustento a la orden de compra pertinente. Es así que luego de efectuada la
validación, el Jefe de la Oficina de Estadística e Informática procedió a firmar la guía de
remisión en señal de conformidad, suscribiendo al igual el encargado del almacén
principal, quien verificó la cantidad a ingresar de acuerdo a la O/C, la documentación
Guía, Factura, etc. completó el expediente de la O/C 412-2017 y se dio el trámite
correspondiente a la Oficina de Logística.
Que, además tal como fue de vuestro conocimiento con fecha 28/09/2017 a horas 9.30
am., se llevó a cabo en el Almacén Principal del Hospital Nacional Sergio E. Bernales la
verificación de los toner, contando con la presencia además de los peritos expertos de
Hewlett-Packard – HP señores Jorge Mendoza y Sofía Mendoza con el suscrito como
Coordinador del Equipo de Almacén e Información, la Abogada Gladys Olortegui Parra
por la Oficina de Asesoría legal, Ing. Mónica Rosas Sánchez por la Oficina de
Estadística e Informatica, Lic. Zoila Moya Soto por la Oficina de Logística, Abog.
Rafael Pachas Saldarriaga por la Oficina de Control Interno, procediéndo a verificar
cada uno de los toner 280A y 280X, obteniéndose como resultado un total de 491 como
NO GENUINOS, elaborándose el Acta de Constatación la que fue suscrita por todos los
presentes. En esta misma fecha (28/09/2017), los peritos de HP emiten su Informe de
Inspección Técnica, en donde indican que se inspeccionaron los productos,
determinándose que 491 de ellos no reúnen las características de un producto genuino
de la marca HP, por lo que sugirieron tomar las medidas administrativas apropiadas y
que HP tomará las medidas necesarias y apoyar las acciones de las autoridades con
relación a este incidente. En forma verbal también dieron algunas recomendaciones del
caso concreto para que este problema se asuma a nivel de Entidad, resultando necesario
mencionar que de los firmantes del Acta de Constatación por parte del Hospital Sergio
Bernales no se realizó ninguna sugerencia ni recomendación respecto a las medidas a
tomar, razón por la cual me vi obligado a remitir varios documentos a mi Jefatura para
realizar el seguimiento del trámite legal que debería realizarse a nivel de Entidad,
documentos que adjunto al presente en copia simple, los cuales son los siguientes:
1. INFORME N° 335-2017-OL-ETAEI-HNSEB (25/10/2017) Asunto: Informe
Situacional del Stock del Tóner CF280X y CF280A según Acta de Constatación e
Informe de Inspección Técnica de HP (Tóner No Genuinos).
“Cabe indicar que visto el tiempo transcurrido y en base al Informe de
Inspección Técnica de HP es necesario se tomen las acciones legales
correspondientes y/o se notifique notarialmente a los proveedores y que se
encuentran vigentes las Cartas de Garantía de reemplazo del producto, y de esta
manera se de solución por parte de los proveedores y entreguen los productos
genuinos (originales), debiendo realizar la denuncia correspondiente al OSCE
(SEACE) para la sanción correspondiente por comercializar productos no
genuinos, salvo mejor parecer.”
I. ANTECEDENTES
Que, a mayor abundamiento, debo señalar que el suscrito fue asignado mediante
Resolución Directoral N° 304-2017-DG-H-SEB/OP de fecha 18/08/2017 al cargo de
Coordinador del Equipo de Almacén e Información del Hospital Nacional Sergio E.
Bernales, habiendo suscrito el Acta de Entrega de Cargo conjuntamente con mi
antecesor don Máximo Vilcas Lloclla el 28 de agosto de 2017, luego de lo cuál del
estudio y análisis de la referida acta observé que en el punto 6, este último indicaba que
“se trabajó en deficiencia de recursos humanos, por razones de retiro por límite de
edad y renuncia a la Institución”.
Del mismo modo debo precisar que al asumir el cargo el suscrito, encontré dos
trabajadores menos por haber dejado de laborar los señores Mario Mancilla, Guillermo
Córdova M. y Wenceslao Ramírez, también dejaron de laborar los señores contratados
por servicio de terceros Reyner Inga Rivera y Alex Córdova (Técnico Administrativo)
encargado de los sub almacenes de Material de escritorio, computo, Limpieza y
ferretería. El mencionado señor Máximo Vilcas pasó a laborar a la Oficina de
Economía, por lo que al recepcionar el cargo el personal del Almacén Principal era el
siguiente:
Almacén
1.- Jorge Nole Girón Nombrado (Coordinador)
2.- Laura Verano Flores Nombrada
3.- Julio Echevarría Saravia CAS
Información:
4.- Elizabeth Rodríguez Pérez Nombrada (Secretaria)
5.- María paredes Rojas Nombrada (De Vacac. hasta el 12/09)
6.- Gian Pierre Oyarce Saenz CAS
Con fecha 14/08/2018 a horas 11.10 a.m. el Órgano de Control Institucional de acuerdo
a la Auditoría de Cumplimiento realiza mediante Acta de Verificación el conteo físico
de los Tóner inmovilizados CF80X y CF80A, habiéndose firmado el Acta
correspondiente con fecha 16/08/2018 según el siguiente detalle:
Resumen
CF80X (Acta del 28/09/2017) total 127
CF80X (07 cajas) total 127
------
Diferencia 0
====
CF80A (Acta del 28/09/2017) total 364
CF80A (11 cajas) total 329
-------
Diferencia 35
====
Visto la diferencia de 35 tóner CF80A, se realizó la búsqueda en todos los
ambientes de los Sub Almacenes sin obtener resultados positivos, por lo que
informé a mi Jefatura mediante el INFORME N° 205-2018-ETAEI-OL-HNSEB de
fecha 16/08/2018 y que transcribo uno de sus párrafos y que a la letra dice: “Cabe
indicar que se ha realizado la búsqueda de los Tóner sin resultado alguno, como es
de su conocimiento los encargados de útiles de escritorio desde el 28/08/2017 que
me hice cargo del almacén principal fueron los trabajadores CAS Julio Echevarría
Saravia quien renunció el 09/05/2018 y laboró hasta el 10/05/2018 (último día de
labores) habiendo sido aceptada su renuncia y exonerado del plazo de Ley
mediante Memorando N° 278-2018-OL-HSEB y del 11/05/2018 hasta el 28/06/2018
el trabajador CAS Yoel Concha Camargo quien renunció con fecha 28/06/2018
(último día de labores) habiendo solicitado la exoneración del plazo de ley y
actualmente el encargado de uitles de escritorio es el servidor nombrado Julio
Egusquiza Córdova.
POR LO EXPUESTO:
Pido a Usted Señor Jefe de la Comisión de Auditoría del Hospital Nacional Sergio E.
Bernales, se tenga en consideración los descargos y comentarios acotados en defensa de
mi derecho a la defensa y al debido proceso.
Atentamente