12-9-2018 Derecho Procesal IV

Examen Final Integrador Presencial II

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 Derecho Procesal Público 3

Sub-eje temático 1: procedimiento y proceso administrativo

Marco jurídico y características en la Nación y en las Provincias.
El procedimiento administrativo está formado por los cauces adjetivos dentro de los cuales
se desenvuelve la administración pública dentro de su propia esfera de actuación y que
culmina con el dictado de un acto administrativo. Existe un procedimiento general
regulado en las leyes de los procedimientos administrativos (Ley 6658, Provincia de
Córdoba) y los procedimientos especiales suscriptos en normas específicas entre los cuales
destacamos:

• La licitación
• El concurso
• El sumario

En el ámbito nacional el procedimiento general está regulado por la ley 19.549 y en el

reglamento Nacional de procedimiento administrativo (Decreto 1759/02), además de otras
normas específicas.

A nivel local cada provincia y municipalidad tiene su regulación propia del procedimiento
administrativo siendo la Ley 6658 la de la Provincia de Córdoba.

El proceso administrativo es una serie concatenada de actos que finaliza con el dictado
de una sentencia dictada por un tribunal independiente perteneciente al Poder Judicial.
En ese cauce la administración pública interviene como demandada o como actora en el
caso de la acción de lesividad.

En las provincias en general, existe un Código Contencioso Administrativo (Código de

procedimientos) que regula el proceso administrativo.
En Córdoba está regulado por la ley 7182.
En el ámbito nacional, no existe un código procesal administrativo, sino que existe una
dispersión normativa. La justicia contencioso-administrativa está regulada por el Título
IV de la ley 19.549, la Ley 3952, el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y leyes
específicas que regulan los recursos judiciales o directos en sectores específicos.

La materia contencioso-administrativa

En Córdoba está reservada para aquellos casos en que una “parte legítima” impugne un
acto administrativo emanado de:

• Poder Ejecutivo Provincial

• Poder Legislativo Provincial
• Poder Judicial Provincial
• Entidades autárquicas provinciales
• Tribunal de Cuentas de la Provincia;
• de las Municipalidades
• y de cualquier otro órgano o ente dotado de potestad pública, con facultad para
decidir en última instancia administrativa.

La legislación cordobesa admite sin limitación alguna el control de los actos

administrativos que emanan de otros poderes estatales e incluso de las personas jurídicas
públicas no estatales, garantizando de esa forma la revisión judicial de todas las
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decisiones dictadas en el ejercicio de función administrativa.

El agotamiento de la vía administrativa.

El procedimiento administrativo, especialmente el de naturaleza recursiva, es considerado

un medio o instrumento de control de la juridicidad y de la conformidad de los actos, con
el interés público o el bien común que debe ser el objetivo primordial de la actividad
administrativa.

En el sistema vigente en la Provincia de Córdoba, tiene gran importancia el agotamiento

de la vía administrativa como requisito previo para acceder al control judicial. En la
Provincia de Córdoba, el requisito del agotamiento de la vía administrativa tiene rango
constitucional.

Una vez agotadas las instancias administrativas, el acto puede ser revisado judicialmente.
Debe quedar bien en claro, que si el administrado no impugna en tiempo y forma el acto
administrativo que le causa gravamen, éste deviene firme y no puede ser revisado
judicialmente, quedando dentro de la zona de reserva de la administración pública.
Entonces, en el ámbito del derecho administrativo, rige la necesidad del agotamiento de
la vía administrativa como requisito previo e ineludible, para arribar a sede judicial con la
intención de cuestionar los actos de la administración pública (queda en el procedimiento).
Como fundamento de esa prerrogativa de la administración pública se ha invocado la
necesidad de obtener una decisión de la autoridad jerárquica superior, de permitirle a esta
la corrección de lo decidido en una instancia inferior, de posibilitar una etapa de
conciliación entre las partes antes de promover un pleito.

Plazos para accionar

Los actos administrativos deben ser impugnados en sede administrativa a través de la

interposición de los recursos reglados dentro de un plazo de caducidad. Una vez que se
ha producido el agotamiento de la vía administrativa ese acto debe ser cuestionado en
sede judicial dentro de los plazos de caducidad que prevén las normas específicas. El
fenecimiento de esos términos fatales determina la firmeza de la decisión y la imposibilidad
de su revisión judicial. Existe una teoría que sostiene la “imprescriptibilidad de los vicios
que poseen una nulidad absoluta”. A partir de ello se considera que para el
cuestionamiento de un acto administrativo que porta una nulidad absoluta e insanable
no existen plazos de caducidad ni de prescripción para promover acción judicial.

Habilitación de instancia en el régimen provincial. (Ley 7182)

La habilitación de instancia consiste en un juicio previo a la tramitación de la causa en

donde el tribunal controlara si la decisión haya causado estado y que corresponda al fuero
contencioso administrativo.

Una vez agotada la vía administrativa, el art. 6° dispone:

*Artículo 6º.- La demanda Contencioso administrativa debe prepararse mediante el o los

recursos necesarios para obtener de la autoridad competente de última instancia, el
reconocimiento o denegación del derecho reclamado o interés legítimo afectado.

Artículo 7º.- La autoridad a que se refiere el artículo anterior deberá expedirse en el

término de ciento veinte días hábiles administrativos, en el caso de petición, y de treinta
días hábiles administrativos, en el caso de recurso necesario, contados desde la
interposición. Si así no lo hiciera, el interesado deberá presentar "pronto despacho" en el
término de tres meses y si no hubiere pronunciamiento dentro de los veinte días hábiles
administrativos quedará, por este solo hecho, expedita la vía contencioso-administrativa,
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la que podrá ser iniciada hasta seis meses después de la fecha de presentación del "pronto
despacho".

En caso de que la autoridad administrativa de máxima jerarquía se pronuncie

expresamente a través del dictado de un acto administrativo, la acción deberá iniciarse
dentro de los 30 días hábiles judiciales, contados desde la notificación de la decisión.
En caso de silencio, el interesado deberá presentar “pronto despacho” en el término de
tres meses si no hubiera pronunciamiento dentro de los veinte días, quedará expedita la
vía contenciosa administrativa, la que podrá ser iniciada hasta seis meses después de la
fecha de presentación de pronto despacho.
Si la Cámara considera que la cuestión no corresponde a su competencia, lo resolverá
mediante un decreto fundado, mandando a concurrir ante quien corresponda. Contra esta
resolución podrán deducirse los recursos de: reposición, de apelación, de reposición y de
casación, según las partes demandadas.

Estrategias ante la mora administrativa

La inactividad de la administración pública puede presentarse de dos formas:

• Como una inactividad material frente al incumplimiento del estado de sus

obligaciones materiales, como por ejemplo si se encuentra obligado constitucional o
legalmente a prestar un servicio y omite hacerlo.
• La inactividad puede ser de carácter formal, esto es, la falta de respuesta de la
autoridad ante una petición realizada por el administrado. Por lo general, las
consecuencias de este incumplimiento formal varían en cada regulación normativa.
En algunos ordenamientos, como el federal, se prevé que una vez vencidos los plazos
para que la autoridad administrativa resulte se produce la denegatoria tacita de lo
solicitado por vía de silencio. En otros sistemas, en cambio, para que se produzca
el silencio es necesaria la interposición de un pronto despacho.
Estrategias ante la mora administrativa. Medios legales alternativos a nivel federal.

Podrá ser revisado judicialmente un acto administrativo cuando se diere el supuesto de

silencio o ambigüedad previsto en el Art. 10. (El Art. 23 c) de la ley 19549)
El Art. 10 de la LNPA establece el instituto de la denegatoria tácita para los supuestos que
la administración no se ha pronunciado dentro del plazo previsto al efecto. Ello implica
otorgarle al silencio un efecto negativo de la pretensión del administrado. Sólo puede
atribuírsele un carácter positivo cuando lo autorice expresamente una norma.

Si lo que se ha interpuesto es un recurso de reconsideración y existe una autoridad

jerárquica superior deberá solicitarse una vez vencido el plazo para resolver que se eleven
las actuaciones al superior jerárquico. Si éste tampoco resuelve dentro del plazo previsto
para hacerlo, vuelve a producirse la denegatoria tácita deberá promoverse la demanda
judicial dentro del término de prescripción, (Art. 26 de la LNPA).
Si la normativa aplicable no especifica un plazo para que la administración resuelva, el
Art. 10 prescribe que el mismo no podrá exceder los sesenta (60) días. Una vez vencido
éste el administrado deberá interponer un pronto despacho y si transcurrieren otros
treinta días sin producirse la resolución se considerará configurado el silencio.

Amparo por mora. Nivel federal.

El amparo por mora constituye un orden judicial de pronto despacho de las actuaciones
administrativas, y se encuentra regulada en el Art. 28 de la L.N.P.A:
Artículo 28.- El que fuere parte en un expediente administrativo podrá solicitar
judicialmente se libre orden de pronto despacho. Dicha orden será procedente cuando la
autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir
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éstos, si hubiere transcurrido un plazo que excediere de lo razonable sin emitir el dictamen
o la resolución de mero trámite o de fondo que requiera el interesado. Presentado el
petitorio, el juez se expedirá sobre su procedencia, teniendo en cuenta las circunstancias
del caso, y si lo estimare pertinente requerirá a la autoridad administrativa interviniente
que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas de la demora aducida. La decisión del
juez será inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere
evacuado, se resolverá lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere
para que la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo
prudencial que se establezca según la naturaleza y complejidad del dictamen o trámites
pendientes.
De acuerdo con lo establecido por dicha norma, el amparo por mora será viable en la
medida en que hayan vencido los plazos para que la autoridad administrativa se
pronuncie. En caso de que no esté previsto un plazo, deberá aguardarse un tiempo
razonable. En cuanto al trámite, esa disposición obliga al juez a requerir un informe a la
autoridad administrativa para que fundamente las razones de la demora. Una vez
contestado el informe o vencido el plazo para ello, el juez dictará sentencia ordenando, si
correspondiere, el dictado de un acto administrativo.

El amparo por mora provincial

El Art. 52 de la Const. Prov., establece:

“Para el caso de que esta Constitución, una ley u otra norma impongan a un funcionario,
repartición o ente público administrativo un deber concreto a cumplir en un plazo
determinado, toda persona afectada puede demandar su cumplimiento judicialmente y
peticionar la ejecución inmediata de los actos que el funcionario, repartición o ente público
administrativo se hubiera rehusado a cumplir. El juez, previa comprobación sumaria de
los hechos enunciados, de la obligación legal y del interés del reclamante, puede librar
mandamiento judicial de pronto despacho en el plazo que prudencialmente establezca.”

Existe una ley que regula específicamente la cuestión (LEY N° 8508)

Artículo 1º- Procedencia. Legitimación activa. Toda persona tiene derecho a interponer
Acción de Amparo por Mora de la Administración contra Funcionarios, Reparticiones o
Entes Públicos Administrativos que no hubieran cumplido debidamente dentro de un
plazo determinado un deber concreto impuesto por la Constitución, una ley u otra norma,
siempre que la omisión afecte un derecho subjetivo o un interés legítimo.

Artículo 2º- Legitimación pasiva. Son funcionarios, reparticiones o entes públicos

administrativos, a los fines de la presente ley, los del Estado provincial, cualquiera fuera
el poder, y de los municipios y comunas, centralizados o descentralizados, y cualquier otro
órgano o persona de derecho público estatal o no estatal, dotado de potestad pública, en
todos los casos en que actúen en ejercicio de la función administrativa.

Artículo 3º- Obstáculos. No será admisible la acción de amparo por mora de la

administración cuando la intervención judicial comprometa directa o indirectamente la
regularidad o continuidad de un servicio público o de actividades estatales esenciales.

Artículo 4º- Competencia. Conocerán en la acción de amparo por mora de la

administración, en instancia única, los tribunales con competencia en materia
contencioso administrativa correspondiente al domicilio de la demandada o, a elección del
demandante, al lugar donde debió cumplirse el deber cuya mora se invoca.
Artículo 5º- Demanda. Requisitos. La demanda se interpondrá por escrito y deberá
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contener:

• Nombre, apellido, domicilio real y constituido del accionante. Si se tratare de

persona jurídica, su denominación, domicilio social, domicilio constituido, el
nombre de sus representantes y datos de inscripción registral cuando
correspondiera.
• Relación circunstanciada del deber omitido por la administración, con indicación
precisa del derecho subjetivo o interés legítimo afectados, de la norma que
predetermine en concreto la obligación y de la autoridad administrativa involucrada.
• El ofrecimiento de la prueba de que pretendiera valerse el accionante. Siempre que
se invoque representación legal o mandato de terceras personas, se acompañarán
con la demanda los instrumentos legales que lo acrediten.

Artículo 6º- Admisibilidad. El tribunal deberá pronunciarse sobre la admisibilidad de la

acción dentro de las veinticuatro horas de presentada.

Si ésta fuera manifiestamente inadmisible, la rechazará ordenando su archivo. (In limine)

Cuando la demanda adoleciera de defectos o resultase oscura, se emplazará al

demandante para que la subsane en el término de veinticuatro horas, bajo pena de
rechazarla. Subsanada, se resolverá lo que corresponda sobre su admisibilidad en igual
plazo.

Artículo 7º- Citación y pedido de Informe. Admitida la demanda, el tribunal emplazará

a la administración involucrada para que en el término de cinco días produzca informe
sobre la mora objeto del amparo.

En ese mismo término la administración podrá solicitar participación y contestar la

demanda, sin perjuicio de su obligación de producir el informe requerido.

Artículo 8º- Cuestiones previas. Recusación. No se admitirá la recusación sin

invocación de causa, la reconvención, la articulación de incidentes ni el planteamiento de
cuestiones previas.

Artículo 9º- Pruebas. Las pruebas deberán ofrecerse y las documentales acompañarse
con la demanda, con su contestación o con el informe.

Solamente se admitirán aquellas medidas de prueba que sean pertinentes y que resulten
compatibles con el carácter sumarísimo del proceso. No se admitirá la absolución de
posiciones y el número de testigos no podrá exceder de tres por cada parte.

Cuando las pruebas documentales no estuvieren disponibles para la parte que las ofrece,
bastará que las individualice indicando el lugar donde se encuentran a los fines de ser
requeridas.

Si alguna de las partes hubiera ofrecido prueba, deberá ordenarse su inmediata

producción, fijándose la audiencia respectiva, que deberá tener lugar dentro del tercer día
a contar desde el vencimiento del plazo del artículo 7º. Si existiera prueba pendiente de
producción por causas ajenas a la diligencia de las partes, el juez podrá ampliar dicho
término por igual plazo, por única vez.

Artículo 10º- Sentencia. Costas. El tribunal dictará sentencia no más allá de cuarenta y
ocho horas de vencido el término del artículo 7º o, si se hubiera abierto a prueba la causa,
de vencido el plazo del artículo 9º.
La sentencia que admita el amparo contendrá el mandamiento de cumplir el deber dentro
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de un término prudencial. Podrá también disponer se notifique al Superior Jerárquico de
la Autoridad Administrativa que hubiera incurrido en mora, a los efectos que hubiere
lugar.

Las costas se impondrán al vencido, sin perjuicio de que el tribunal hallare mérito
suficiente para disponer un criterio diferente de distribución, de acuerdo con las
particularidades del caso, debiendo fundar suficientemente su resolución en el último
supuesto.

En caso de desobediencia al mandato de pronto despacho que contuviera la sentencia, el

tribunal girará los antecedentes al órgano judicial competente en materia penal.

Artículo 11º- Recursos. Las resoluciones serán irrecurribles. Contra la sentencia las
partes podrán interponer solamente los recursos extraordinarios previstos por Ley Nº
7182.

Artículo 12º- Perentoriedad. Impulso procesal. Todos los plazos establecidos en la

presente ley son de carácter perentorio. El tribunal ejerce la dirección del proceso y su
trámite será impulsado de oficio.

Artículo 13º- Normas supletorias. En todo lo no previsto por la presente ley y en cuanto
resulte compatible con las disposiciones precedentes y con el carácter sumarísimo del
trámite, serán de aplicación supletoria la ley que reglamenta la Acción General de Amparo,
el Código Contencioso Administrativo y el Código Procesal Civil, en ese orden.

Habilitación de instancia. Objeto.

Para demandar a la administración pública por el dictado de sus actos administrativos

resulta preciso el agotamiento de la vía administrativa

Una vez que el acto ha causado estado, deberá promoverse la demanda dentro de los
plazos de caducidad previstos en la normativa.

Acto que causa estado: es aquel que es definitivo contra el cual, se han interpuesto en
tiempo y forma los recursos administrativos, produciéndose el agotamiento de la vía
administrativa.
Promovida la demanda, el cumplimiento de controlar si el acto que se recurre es definitivo
y que no está sujeto a caducidad le corresponde al tribunal contencioso administrativo
competente. El análisis previo a la notificación de la demanda que se denomina
habilitación de instancia y de ser favorable implicará que el administrado está en
condiciones de enjuiciar a la administración pública.
La jurisprudencia nacional y provincial afirma que en este ámbito rige el principio de
congruencia según el cual, deben mantenerse los agravios invocados en sede
administrativa al plantearse la acción judicial. Sin embargo, ello no impide que se puedan
agregar nuevos argumentos jurídicos.

Las particularidades del sistema federal

En el ámbito federal existe el juicio previo en el cual el Poder Judicial controla el correcto
agotamiento de la vía administrativa. El control es realizado de oficio por el juez de acuerdo
con lo normado por el art. 12 de la ley 25.344.

A nivel federal no existe un Código Contencioso Administrativo sino que la regulación de

la materia se halla dispersas en diferentes cuerpos normativos.
a) Actos Administrativos. (Art. 23) para la impugnación judicial de un acto administrativo
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se requiere que:

• El acto sea definitivo (para que el órgano jurisdiccional supervise las decisiones que
evidencian la voluntad de la administración pública y no los que son preparatorios
de ésta, o están orientados a que la autoridad de pronuncie).

Es considerado definitivo cuando resuelve, sea de manera directa o indirecta, sobre el

fondo de la cuestión debatida en el expediente, poniendo en evidencia la voluntad de la
administración pública.

En la órbita nacional el agotamiento de la vía administrativa se produce con la

interposición de un recurso de reconsideración ante la misma autoridad que dictó la
decisión dentro de los 10 días. Es optativo y lleva implícito el recurso jerárquico
(obligatorio y procede en los casos en que el órgano que decide posea una autoridad
jerárquica superior dentro de la organización administrativa). Se interpone dentro de los
15 días ante la misma autoridad que dictó el acto que se cuestiona y este lo elevar al
superior jerárquico dentro de los 5 días.

Si se pretende cuestionar actos administrativos emanados de la máxima autoridad de un

ente autárquico descentralizado: podrá interponerse a opción del interesado un recurso
de alzada dentro de los 15 días, el que será resuelto por el órgano que encabeza la
administración central.

En los casos en que el acto es asimilable a definitivo, cuando el acto no resuelve sobre el
aspecto principal, pero impide la tramitación de la petición formulada, como ocurre por
ejemplo con la declaración de caducidad del procedimiento (Art. 23 Inc. b). O por ejemplo
en caso de un sumario administrativo ofrecemos pruebas y la administración rechaza la
producción de estas, entonces quien solicita tendrá un gravamen irreparable.

En ambos casos –acto definitivo y asimilable a tal- el Art. 25 establece que la acción
judicial impugnatoria deberá ser interpuesta dentro del plazo perentorio de 90 días hábiles
judiciales contados desde la notificación del acto administrativo.

Las notificaciones de los actos administrativos indicarán los recursos que se puedan
interponer contra dicho acto y el plazo dentro del cual deben articularse los mismos, o en
su caso si el acto agota las instancias administrativas.

Cualquier omisión o error en la notificación “no perjudicará al interesado ni permitirá

darle por decaído su derecho”.

En el supuesto que se omita indicar, los recursos deberán interponerse a partir del día
posterior a la notificación; “se iniciará el plazo perentorio de 60 días para deducir el
recurso administrativo que resulte admisible”.

En el supuesto que no se indicara que el acto administrativo notificado agotó las

instancias administrativas, el plazo de 90 días (Art. 25) previsto para interponer la
demanda, comenzará a correr una vez vencidos el plazo de sesenta días indicado
anteriormente.

El Art. 40 contempla: El supuesto específico de los recursos judiciales directos, en el caso

en que se omita su indicación a partir del día siguiente de su notificación se iniciará el
plazo de 60 días judiciales para deducir el recurso previsto en la norma especial.

b) Vías de Hecho. El Art. 23 de la ley 19.549 hace referencia al cuestionamiento de las

vías de hecho previstas en el Art. 9°. Deben catalogarse como tal a:
Los comportamientos materiales (actos pendientes de resolución) de la administración
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pública que violente un derecho o garantía constitucional.

La ejecución de actos estando pendiente la resolución de algún recurso administrativo de

los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensión de los efectos del acto
administrativo o que habiendo sido dictado no haya sido notificado, pues esto último es
su condición de eficacia (Art. 11° LNPA)

En estos casos los 90 días hábiles judiciales debe ser contados desde el día en que fueren
conocidos por el afectado (Art. 25 Inc. d).

c) Reglamentos: se encuentran constituidos por las normas generales que dicta el Poder
Ejecutivo sobre aquellas materias que pertenecen su zona de reserva. A través de su
dictado, no se aplica una ley sino la propia Constitución de manera directa.

Forma de impugnar los reglamentos. Plazos.

En el marco de la LNPA., los actos de alcance general pueden ser impugnados a través de
las siguientes maneras:

• Directa: Reclamo administrativo impropio

• Indirecta: recursos administrativos
• Excepcional: Acción de amparo.

La petición del administrado frente al acto de alcance general o individual que lo aplica
debe tener por objeto lograr la derogación o modificación parcial de aquel y no la exclusión
de su contenido. La petición no puede estar dirigida a requerir que no se le aplique el
reglamento, en virtud de la vigencia del principio de Inderogabilidad singular de los
reglamentos.

Directa: Reclamo administrativo impropio

Los actos administrativos de alcance general pueden impugnarse de manera directa, en

sede administrativa, a través de la interposición de un reclamo administrativo impropio
(en adelante RAI) ante la misma autoridad de la que emana el acto, conforme al Art. 24
Inc. a) de la ley 19.549.
Estamos en presencia de una vía facultativa, ya que, si el administrado no ataca
directamente el acto de alcance general puede impugnar, a posteriori, el acto que aplica a
aquél.

En cuanto a la legitimación para interponer el RAI y por ello, el particular puede hacerlo
en cualquier momento siempre y cuando respete el plazo de prescripción.
Debe tenerse en cuenta que el acto que resuelve el RAI es irrecurrible en sede
administrativa conforme lo prevé el Art. 73° del RNPA.

Excepciones a la necesidad de interponer RAI:

Si bien la normativa federal es clara al exigir la previa interposición del RAI, a los fines de
poder revisar judicialmente el contenido del reglamento, existen supuestos en donde la
doctrina o la jurisprudencia ha considerado que ello resulta innecesario. Entre tales
causales pueden enumerarse las siguientes:
• Ritualismo inútil: fue derogado por la ley 25.344 como excepción a la necesidad de
interponer reclamo administrativo previo a promover la demanda judicial. A pesar
de ello, los tribunales no han vacilado en sostener su vigencia.
• Tiene su fundamento en normas constitucionales (Art. 18 C.N.) y en los tratados
internacionales con jerarquía (75 Inc. 22 y 24).
 • Planteo de inconstitucionalidad: La impugnación con base constitucional, exime al
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recurrente de interponer el RAI atento a que la autoridad administrativa carece de
la potestad de declarar inconstitucional una norma. (Ej.: caso ROMANI)
• Situaciones que pongan en juego la integridad de un derecho: el administrado queda
dispensado de interponer el RAI a los fines de poder cuestionar judicialmente el
contenido de un acto de alcance general, en aquellos casos en que existan
situaciones de urgencia objetiva que previsiblemente tengan aptitud para poner en
riesgo la integridad de un derecho.

Forma indirecta: Recurso administrativo

El acto de alcance general será impugnable por vía judicial:

• Cuando la autoridad de ejecución del acto de alcance general le haya dado

aplicación mediante actos definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin
éxito las instancias administrativas (Art. 24 LNPA)
• La denominación de indirecta se deriva, de la circunstancia de que la impugnación
sea realiza contra el acto administrativo por cuyo conducto se aplica el reglamento.

Forma excepcional: Acción de amparo

La nulidad del reglamento debe ser manifiesta u ostensible para que proceda este medio
de tutela, en cambio, ello no es preciso para la procedencia del RAI habida cuenta que
basta su ilegitimidad.

Efectos de la derogación y de la anulación judicial del acto de alcance general:

En sede administrativa, el Art. 83 del RNPA establece que los reglamentos pueden ser
derogados, de manera total o parcial y reemplazarse por otros. Dicha atribución, puede
efectuarse de oficio, ante la petición de parte interesada y mediante recursos en los casos
en que sea procedente.
La C.S.J.N. en “Mongues” le otorgó efecto erga omnes a la sentencia por medio de la cual
decidió anulación de una disposición reglamentaria.

La regulación procesal administrativa Argentina

Marco jurídico y notas propias de su identidad judicial-pura en el Derecho Argentino.

En la nación no existe un código Contencioso Administrativo, pero estas cuestiones se

rigen por lo establecido en el título IV de la ley 19.549 y el Código Procesal Civil y Comercial
de la Nación. En Córdoba por su parte existe un Código Contencioso Administrativo que
regula el proceso.

Tanto el sistema federal como el cordobés son judicialistas en tanto la revisión de la

actividad administrativa está reservada a los magistrados pertenecientes al Poder Judicial.

Características orgánicas y procesales en la Nación y en las Provincias.

La regulación Constitucional de Córdoba ha contemplado expresamente lo relativo a la

demandabilidad del Estado provincial, el Art. 178 de la Carta Magna establece: “El Estado,
los Municipios y demás personas jurídicas públicas pueden ser demandadas ante los
tribunales ordinarios sin necesidad de formalidad ni autorización previa de la Legislatura
y sin que en juicio deban gozar de privilegio alguno. La actuación del Estado, los
Municipios y demás personas jurídicas públicas en el ejercicio de Función administrativa
quedan sometidos al control judicial de acuerdo con lo que determine la ley de la materia
y sin otro requisito que el interesado haya agotado la vía administrativa”.
La regulación procesal en Córdoba se rige por un Código Contencioso desde el año 1984
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el cual fue modificado en 1986 con la creación de las cámaras contencioso-administrativas
como tribunales de primera instancia.

El sistema de revisión de la actividad administrativa en la Provincia de Córdoba puede ser

catalogado como judicialista y especial, ya que está en cabeza de tribunales con
competencia contencioso administrativo. Ya sea por las Cámaras contencioso-
administrativas en la Capital y por las Cámaras Civiles, Comerciales y de Familia en el
interior.

La organización en materia contenciosa administrativa se compone de la siguiente forma:

• Tribunal Superior de Justicia por intermedio de la Sala Contencioso administrativa,

(3 jueces) ya sea como segunda instancia en los casos en que la Provincia es parte
y por vía de recurso de casación o inconstitucionalidad en los demás casos. En esa
instancia actuará el Fiscal del Tribunal Superior de Justicia.
• Las Cámaras Contencioso Administrativas en la circunscripción capital como
primera instancia. Se prevé la actuación del Fiscal de Cámara de Contencioso
Administrativo.

El Art. 10 de la Ley 7182 establece que las Cámaras Contencioso Administrativas en la

Primera Circunscripción Judicial y las Cámaras en lo Civil y Comercial, en las demás
Circunscripciones, conocen y resuelven en primera instancia las causas en las que la
Provincia sea parte (ello involucra a los entes descentralizados provinciales). En estos
casos el TSJ resuelve en segunda instancia los recursos de apelación que se interpongan.

En las demás causas, esto es cuando no sea parte la Provincia, dichos tribunales lo hacen
en única instancia, sin perjuicio de que pueda ocurrir por vía recursiva ante el Tribunal
Superior de Justicia.

Sub-eje temático 2: El contencioso administrativo.

Acciones

Hay diversos cauces de acciones y sistemas que pueden existir para demandar a la
administración en un juicio contencioso administrativo.

Sistemas procesales: de unidad y pluralidad de acciones.

En el nivel federal no es necesario para el administrado individualizar la situación jurídica

subjetiva que posee frente a la administración a la hora de promover una demanda judicial
ya que existe un sistema de unidad de acción frente a una pluralidad de pretensiones.

Sin embargo, ello no significa que no deba acreditarse la existencia de una afectación
concreta y por lo tanto la existencia de una “causa” o “caso”, en los términos de la
jurisprudencia de la CSJN.

La pretensión del administrado deberá encaminarse a través de un juicio de conocimiento.

La acción de lesividad (Art. 27 de la Ley 19.549) se da en los casos que el actor es la

propia administración pública que se ve obligada a demandar judicialmente la nulidad
de su propio acto en los supuestos en que no puede utilizar la potestad revocatoria en los
términos de los Arts. 17 y 18 de la ley.
Esa limitación se debe a que la decisión se encuentra firme y consentida y ha generado
derechos subjetivos que se encuentran en cumplimiento.
Los recursos asistemáticos en el orden federal
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Se trata de actos procesales en los cuales se formula una pretensión en contra de un acto
administrativo en donde solo se cuestiona su legitimidad y se peticiona su nulidad.

Cuando en virtud de una norma expresa la impugnación del acto administrativo deba
hacerse por vía de recurso, el plazo para deducirlo será 30 días desde la notificación de la
resolución definitiva que agote las instancias administrativas.

Se trata de una acción judicial que se denomina recurso porque procede contra las
decisiones administrativas directamente ante la Cámara de Apelaciones. Para su
procedencia se requiere una decisión previa de la administración pública, habida cuenta
que por dicho cauce se impugna un acto administrativo.

La apertura a prueba

La amplia posibilidad de ofrecer y producir prueba en el ámbito de los recursos judiciales

o directos, inclinándose por la vigencia de un control judicial suficiente de la actividad
administrativa.

Clases según la situación que tutelan

De plena jurisdicción y de ilegitimidad.

El sistema de acciones de la ley 7182 variará la acción que deba promover según trate:

• Situación Subjetiva del Administrado se trata de un sistema de pluralidad de

acciones. A partir de ello, deberá promover la acción de plena jurisdicción el
administrado que ostenta un derecho subjetivo lesionado. Su pretensión tendrá por
objeto el restablecimiento del derecho vulnerado a lo que podrá adicionarse el
reclamo de los daños y perjuicios provocados por el actuar de la administración.
• Interés legítimo: el afectado deberá iniciar una acción de ilegitimidad cuya
finalidad es la declaración de nulidad del acto administrativo cuestionado sin poder
adicionar a esa pretensión un reclamo de indemnización. En esta acción tendrá
participación el Fiscal de la Cámara en igual condición que todas las partes. Resulta
obligatorio para quien promueve la acción nominarla de acuerdo con su situación
jurídica subjetiva que posee. (Catalogar la acción)
• Lesividad: (proceso de lesividad) este caso el que acciona es el propio Estado. Ella
tiene por objeto peticionar la declaración de nulidad de sus propias decisiones en
aquellos casos en donde no puede ejercer la potestad revocatoria ante sí, por haber
generado derechos subjetivos el acto administrativo, además de encontrarse firme
y consentido. Esa acción, deberá ser promovida dentro de los seis meses (Art. 8
de la Ley 7182). Interviene el Fiscal de Cámara en igual condición que las partes.
La autoridad accionante deberá acompañar a la demanda, el expediente en donde
se dictó el acto administrativo que se pretende dejar sin efecto.

Objeto, partes, y características del procedimiento de cada acción.

Según la ley 7182 pueden intervenir en carácter de legitimados activos y pasivos los
siguientes sujetos procesales:

• Los administrados, sean personas físicas o jurídicas, públicas o privadas;

• La Administración: La Provincia, las Municipalidades, las entidades
descentralizadas autárquicas y las personas jurídicas que ejerzan función
administrativa por autorización o delegación estatal, en defensa de sus
 prerrogativas o competencias administrativas, y por lesividad de sus actos
14
administrativos irrevocables;
• El Fiscal de Cámara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cámara Civil; El
Fiscal de Cámara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cámara Civil y Comercial
en las Circunscripciones Judiciales del interior de la Provincia, y el Fiscal del
Tribunal Superior de Justicia, en su caso, cuando corresponda, en el proceso de
ilegitimidad.

El Código permite la intervención como parte en el juicio de aquellos sujetos favorecidos

por la resolución que motive la demanda. En ese carácter podrán intervenir en calidad de
coadyuvantes con la autoridad demandada y con los mismos derechos que ésta. El ingreso
al pleito en esa calidad procesal podrá ocurrir en cualquier momento, pero su presentación
no podrá hacer retroceder el procedimiento ni interrumpir la tramitación de la causa.

Legitimación tradicional y la inserción de los derechos de incidencia colectiva.

Atento la redacción del Art. 1° de la Ley 7182 los reclamos relativos a derechos colectivos
sean estos de incidencia colectiva o los relativos de usuarios o consumidores deben
plantearse por vía de acción de amparo ante la justicia ordinaria y no ante el fuero
contencioso administrativo ya que el Código Contencioso Administrativo sólo puede
intervenir frente a la existencia de un derecho subjetivo o interés legítimo.

El proceso de lesividad.
Demanda.

Al escrito de demanda deberá acompañarse:

a) El instrumento que acredite la representación invocada. A las autoridades y

funcionarios públicos les bastará invocar su condición de tales;
b) Los documentos que acrediten la posesión de la situación jurídico-subjetiva que
reclama. Resulta muy importante cumplir con este recaudo acompañando el acto
administrativo, reglamento, ley o cláusula constitucional que acredite los extremos
que se invocan;
c) El testimonio del acto administrativo que motiva la acción deducida si se le hubiere
entregado copia en el momento de la notificación o, en su caso, la indicación precisa
del expediente en que hubiere recaído;
d) En el caso de causa de lesividad, la administración acompañará el expediente
administrativo en que se produjo el acto presuntamente irregular.

Además, debe cumplirse con las siguientes exigencias:

1) Individualizarse el acto impugnado y detallarse su contenido;

2) Nominar el proceso que se deduce;
3) Efectuar una la relación de hechos y del derecho en que se funda la demanda;
4) Exponer lo que se demanda incluso dando detalles de todas las pretensiones aun
cuando se persiga una condena de contenido patrimonial, y la petición en términos
claros y precisos.

Una vez que ha quedado firme el decisorio que resuelve acerca de la habilitación de
instancia deberá notificarse la demanda. El Art. 14 establece algunas particularidades
sobre esta cuestión prescribiendo que la notificación deberá concretarse de la siguiente
manera:

a) Si se accionare por actos imputables a:

1) La Administración pública centralizada o desconcentrada, a la Provincia;
 2) La Cámara del Poder Legislativo, a la Provincia y a su Presidente;
15
3) El Poder Judicial, a la Provincia y al Tribunal Superior de Justicia;
4) El Tribunal de Cuentas, a la Provincia y a su Presidente.
En estos supuestos las notificaciones a la Provincia deberán efectuarse en la persona del
titular del Poder Ejecutivo.
1. Si se promoviera contra una entidad descentralizada autárquica, al
presidente del Directorio o a quien ejerza el cargo equivalente.
2. Si lo fuere contra una Municipalidad, se cumplirá la diligencia con el Intendente.
3. Si se interpone contra una entidad no estatal, a su representante legal.
4. En la causa de lesividad, a él o a los beneficiarios del acto impugnado.

La técnica impugnatoria y los requisitos de legalidad de los actos administrativos

particulares.

El proceso contencioso administrativo tiene por objeto el enjuiciamiento de la voluntad de

la autoridad explicitado a través de un acto administrativo. Por esa razón, cuando esa
decisión no cumple con los requisitos para su dictado puede ser impugnado en sede
administrativa a través de los recursos correspondientes y una vez agotada las instancias
administrativas sometido al escrutinio judicial en donde el juez controlará si esa decisión
ha cumplido o no con sus requisitos esenciales.

Requisitos esenciales del acto administrativo.

ARTICULO 7. Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes:

Competencia. a) ser dictado por autoridad competente.

Causa. b) deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el

derecho aplicable.

Objeto. c) el objeto debe ser cierto y física y jurídicamente posible debe decidir todas las
peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del
interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.

Procedimientos. d) antes de su emisión deben cumplirse los procedimientos esenciales y

sustanciales previstos y los que resulten implícitos del ordenamiento jurídico. Sin
perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considerase también esencial el
dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurídico cuando el
acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legítimos.

Motivación. e) deberá ser motivado, expresándose en forma concreta las razones que
inducen a emitir el acto, consignando, además, los recaudos indicados en el inciso b) del
presente artículo.

Finalidad. f) habrá de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan
las facultades pertinentes del órgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros
fines, públicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto.

Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella
finalidad. Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el
Sector Público Nacional se regirán por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la
aplicación directa de las normas del presente título, en cuanto fuere pertinente.

Medidas cautelares
Las medidas cautelares son disposiciones judiciales que se dictan para garantizar el
16
resultado de un proceso y asegurar el cumplimiento de la sentencia, evitando la
frustración del derecho del peticionante derivada de la duración de este.

La progresiva “cautelarización” del accionar procesal.

La protección cautelar del administrado en el ámbito la jurisdicción contencioso

administrativa federal ha ido evolucionando en la última década en virtud de los avances
jurisprudenciales que se han verificado, tal como ha acontecido a nivel del derecho
comparado. El tema relativo a las medidas cautelares en contra de la administración es
una problemática que ha adquirido relevancia en los últimos tiempos; auge motivado en
la excesiva demora de los procesos judiciales en donde se ventila la pretensión de fondo
lo que ha dado lugar a la cautelarización del sistema contencioso administrativo.

El esquema de medidas cautelares

Medida cautelar suspensiva, si lo que se pretende es paralizar los efectos de un acto

administrativo que se considera gravoso. La misma puede ser planteada mientras se
transita la instancia administrativa (Medida cautelar autónoma) o juntamente con la
demanda.

Si, en cambio, se procura hacer cesar una omisión o la inejecución de un acto firme de la
administración pública la herramienta idónea será la medida cautelar positiva.

Por último, si lo que se pretende es la defensa contra una vía de hecho se deberá intentar
una medida de innovar o no innovar habida cuenta que en este último caso desaparece la
prerrogativa estatal y en virtud de ello, deben utilizarse los mecanismos previstos para los
sujetos privados.

Por lo general, el proceso cautelar posee una naturaleza unilateral encontrándose

reservada la bilateralidad a la segunda instancia en caso de apelación. En nuestro país y
en el sistema federal ante la carencia de un código contencioso administrativo la
regulación de materia cautelar se rige por el Art. 230 del Código Procesal Civil y Comercial
de la Nación y disposiciones concordantes.

Requisitos. Para la procedencia de una media cautelar resulta preciso que concurran
cuatro recaudos fundamentales:

a) Verosimilitud en el derecho.
b) Peligro en la demora.
c) La consideración del interés público comprometido en la decisión.
d) Contracautela.

Medida cautelar positiva

Consiste en un mandato judicial destinado a la administración pública para que ésta

observe un conducta activa es decir, una obligación de hacer. Procede frente a actos
negativos por los cuales se denegó una petición, inactividad material (la no designación
en un cargo o el no otorgamiento de una licencia) o la inejecución de un acto
administrativo que se encuentra firme (decisión que reconoce una deuda).

Su campo de actuación es frente a la actividad prestaciones del estado, en materia de

subsidios, frente a cuestiones de naturaleza económica en donde se pretende por cautelar
adelantar fondos, sea por un incumplimiento contractual del Estado o por una
indemnización o por la obligación surgida de un título público.
Las excepciones. Excepciones en la ley 7182.
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Al momento de contestarse la demanda se podrán oponer las excepciones dilatorias y
perentorias que se consideraren pertinentes, Ahora bien, si las excepciones planteadas
impidieren la prosecución del juicio, se correrá nuevamente traslado de la demanda, una
vez pasado en autoridad de cosa juzgada el auto que las resuelva. Las únicas excepciones
que pueden oponerse en forma de artículo previo deberán ser opuestas dentro del plazo
del traslado ordinario de la demanda, son:

Incompetencia del Tribunal: fundada sólo en que la resolución reclamada no da lugar a la

acción contencioso-administrativa o en que la demanda ha sido presentada fuera de
término; Esas excepciones deberán ser planteadas siempre en forma de artículo previo ya
que no pueden ser planteados en forma dilatoria

Tanto la inexistencia de una situación jurídica subjetiva como la falta de acreditación en

los términos del Art. 16 Inc. “b”, deben ser planteadas a través de esta excepción.

Falta de capacidad procesal o de personería en los litigantes o en quienes los representan;

Defecto legal, excepto en acciones derivadas de la relación de empleo público o de materia

previsional;

Litis pendencia. "litigio pendiente", utilizada en Derecho para señalar que existe un juicio
pendiente, entre las mismas partes y sobre una misma materia.

Prueba

En este punto analizaremos la etapa de prueba dentro del proceso contencioso

administrativo. Debe recordarse que en virtud de la inexistencia de regulación legislativa
en el ámbito federal se aplican las normas contenidas en el Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación.

Objeto

La etapa probatoria en la ley 7182, cuyo plazo es de (30) días, tiene las siguientes
particularidades:

a) La prueba testimonial, como también la declaración de las autoridades

administrativas, que se hará por oficio, será ofrecida dentro de los cinco
primeros días del término probatorio. Las pruebas testimonial, confesional e
inspección ocular podrán ser delegadas para su recepción en la persona de
uno de los integrantes del Tribunal.
b) La documental, pericial y confesional, podrán ofrecerse hasta diez días antes
del vencimiento del término de la prueba.

Una vez finalizada la etapa probatoria, se debe traslado por su orden por nueve días para
que las partes puedan alegar sobre el mérito de la prueba.

Potestades del Tribunal

En el fuero civil y comercial se busca la denominada “verdad formal” en el sistema

contencioso administrativo rige el principio de “verdad material” y por el ello la Ley 7182
dispone que el Tribunal podrá ordenar de oficio las diligencias que considere oportunas,
conducentes al esclarecimiento de los hechos, aun cuando las partes se opusieren.

Sentencias
Contenido necesario propio de la técnica impugnatoria. La ley 7182 impone que la
18
resolución que se dicte debe ser congruente con los hechos invocados en sede
administrativa y que luego han dado sustento a la demanda y a su contestación.

Congruencia del decisorio y principio de verdad real

En el proceso contencioso administrativo el principio de la “verdad material”. Ello impone

que los jueces al dictar sentencia no sólo deben guiarse por las argumentaciones y pruebas
de las partes, sino que deben disponer aquellas medidas a los fines de dictar sentencia en
base a lo que efectivamente ocurrió.

Efectos de las sentencias en las acciones de plena jurisdicción y en las de

ilegitimidad.

En la Ley 7182 el plazo para dictar sentencia es de sesenta días contados desde que se
encuentre firme el proveído de llamamiento de autos. Vencido el término para alegar de
bien probado, el Tribunal llamará "autos para sentencia" y, ejecutoriada esta providencia,
dictará fallo dentro de sesenta días.

Limitaciones materiales. El Art. 38 de Código Contencioso Administrativo veda al

tribunal pronunciarse acerca de cuestiones relativas a derechos reales, personales o de
otra naturaleza, encontrándose obligado a circunscribir la decisión a la materia
contenciosa administrativa, sometida a su decisión.
Por ese motivo, el Art. 39º dispone que “Las sentencias dictadas en causas
contencioso-administrativas, no podrán ser invocadas ante los demás fueros
judiciales, contra terceros, como prueba del reconocimiento de derechos reales,
personales o de otra naturaleza, por más que éstos hayan sido invocados y discutidos
en el juicio contencioso administrativo”.
En su caso se dispondrá su publicación en su parte dispositiva, en el Boletín Oficial o en
un periódico de circulación local. A partir del cumplimiento de ese recaudo formal la
sentencia tendrá efectos " erga omnes ", sin perjuicio de los derechos de terceros
definitivamente consolidados.

Los medios de impugnación contra las sentencias.

Los recursos disponibles en materia contencioso-administrativa en la ley 7182 varían de

acuerdo con si la Provincia es parte o no, pues en el primer caso el proceso es de doble
instancia, pero en el resto de los casos de única instancia.

Apelación. El Art. 43 autoriza la procedencia del recurso de apelación sólo en los casos
en que la provincia es parte, respecto de:
• Autos interlocutorios: que declare la inhabilitación de la instancia (Artículo 11);
que, resuelvan la excepción fundada en el Inciso 1) del Artículo 24; o que declaren
perención (Artículo 56);
• Sentencias definitivas: En virtud de ello, en contra de las sentencias definitivas
(como así también en contra de los demás autos interlocutorios que pongan fin a la
acción) en las causas en que la Provincia no sea parte sólo podrá interponer recurso
de casación o inconstitucionalidad.

Casación (Art. 45): Debe interponerse de manera fundada dentro de los diez días ante la
Cámara Contencioso-administrativa o el tribunal que haya dictado resolución. Procede
contra las sentencias definitivas o en contra de los autos que pongan fin a la acción por
las siguientes causales: a) Por inobservancia o errónea aplicación de la ley sustantiva o la
doctrina legal, incluso en caso de sentencias contradictorias de las Cámaras; b) Por
quebrantamiento de las formas sustanciales establecidas para el procedimiento, o la
sentencia, excepto cuando el acto motivo de la nulidad hubiere sido consentido o
19
producido por el recurrente.
Una vez interpuesto el recurso el Tribunal resolverá sin sustanciación alguna si
corresponde o no concederlo. Si se verifica el primer supuesto, remitirá las actuaciones al
Tribunal Superior de Justicia quien una vez radicas las actuadas deberá pronunciarse
sobre su procedencia dentro de los tres días. Si el máximo tribunal provincial considera
que ha sido mal concedido el recurso, devolverá los autos a la Cámara de origen a sus
efectos. En cambio, si considera que el recurso es procedente, se correrá traslado por su
orden por nueve días, dentro de los cuales las partes podrán presentar informe sobre su
derecho, dictándose sentencia dentro de los treinta días siguientes. Si la sentencia
declarase nulo el procedimiento, se mandará devolver la causa a la Cámara contencioso-
administrativa que sigue en turno, para que sea nuevamente juzgada.

Queja (Art. 50): Ante la denegación indebida de un recurso que procediere ante la Sala
Contencioso administrativa del TSJ, el recurrente podrá presentarse en queja ante ésta, a
fin de que lo declare mal denegado.

Inconstitucionalidad (Art. 49) Este recurso procederá en contra de las sentencias

definitivas o autos interlocutorios que den por terminado el proceso o hagan imposible su
continuación, en causa de única instancia, es decir, en aquellas en que la Provincia no es
parte. En el caso debe hallarse cuestionada la constitucionalidad de una ley, decreto,
reglamento o resolución que estatuya sobre materia regida por la Constitución Provincial,
y la sentencia o el auto fuere contario a las pretensiones de quien plantea el recurso.

Revisión (Art. 48). El recurso de revisión es de carácter extraordinario procederá contra

la sentencia firme en los siguientes supuestos:
1) Si la sentencia ha recaído en virtud de pruebas que al tiempo de dictarse aquélla,
ignorase una de las partes o que estuvieran reconocidas o declaradas falsas, o que se
reconocieran o declarasen falsas después de la sentencia.
2) Si después de pronunciada la sentencia, se recobrasen documentos decisivos ignorados
hasta entonces, extraviados o detenidos por fuerza mayor o por obra de la parte a cuyo
favor se hubiere dictado aquélla.
3) Si la sentencia hubiera sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho,
violencia u otra maquinación fraudulenta, cuya existencia se hubiere declarado en fallo
posterior irrevocable.

Aclaratoria (Art. 40) Dentro de los tres días de notificada la sentencia, podrán los
litigantes solicitar se corrija cualquier error material, se aclare algún concepto oscuro o se
supla cualquier omisión sobre los puntos discutidos en el juicio, cuyas contradicciones y
oscuridades aparezcan en la parte resolutiva. Debe tenerse presente que la solicitud de
aclaratoria suspenderá de pleno derecho el término para impugnarla.

La reposición (Art. 42) Este planteo será procedente para cuestionar las providencias
dictadas sin sustanciación, a fin de que el Tribunal las revoque por contrario imperio, tal
como acontece con la prevista para la habilitación de instancia (Art. 11).

Ejecución de las sentencias. Régimen Nacional y provincial.

Ejecución de sentencias en orden federal

Ante la ausencia de un Código contencioso administrativo en orden federal, el trámite de
la ejecución de sentencia se rige por las disposiciones del Código Procesal Civil y Comercial
de la Nación y por lo que establece la ley 25344 sobre el punto.
Si la demanda ha tenido por objeto una pretensión impugnatoria de un acto administrativo
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la sentencia que acoja la pretensión del administrado dispondrá la nulidad de la decisión
y ordenará a la administración cumplir con una obligación de hacer.

En caso de incumplimiento por la administración pública de la orden judicial el tribunal

podrá disponer la aplicación de astreintes o de los demás mecanismos coercitivos previstos
en el C.P.C.C.N.

Las circunstancias varían si la sentencia condena al Estado al pago de una suma de

dinero.

Ejecución de la Sentencia en la ley 7182.

Salvo en las causas de ilegitimidad, una vez producido el vencido del plazo establecido en
la sentencia el Tribunal le intimará su cumplimiento en un término razonable,
acompañando a dicha comunicación un testimonio del fallo.
Vencido ese nuevo término, sin que la autoridad obedezca la orden judicial, se procederá
de conformidad con lo dispuesto por el Código de Procedimiento Civil y Comercial, en lo
referente a la ejecución de sentencia o embargo.
En los casos en que la sentencia imponga una obligación de hacer a la administración
pública y ésta no la ejecutará en el término que se hubiere señalado, acusado el
vencimiento por el interesado y previo emplazamiento a la autoridad administrativa
condenada, se intimará nuevamente por el plazo improrrogable de diez días y se pondrán
todos los antecedentes en conocimiento de la Honorable Legislatura o del Concejo
Deliberante respectivo, en su caso.

Sentencias contra el Estado

A los efectos de la ejecución de sentencia debe tenerse presente que según la Const.
Provincial “Los bienes del Estado Provincial o Municipal no pueden ser objeto de embargos
preventivos. La ley determina el tiempo de cumplir sentencias condenatorias en contra del
Estado Provincial y de los Municipios”, precepto que ha sido declarado inconstitucional
en reiteradas ocasiones.

• Suspensión de la ejecución de sentencia. En una clara prerrogativa atribuida a

la autoridad, el Art. 52, excluyendo los casos en que se encuentre en juego materia
previsional, le autoriza a la autoridad administrativa vencida en juicio a requerir
fundadamente dentro de los 15 días la suspensión de la ejecución de la sentencia
por un plazo razonable “por considerarla perjudicial al interés público”. A esos
efectos, deberá adjuntarse al expediente judicial el acto administrativo que así lo
declara expresándose con precisión las razones específicas que así lo aconsejan. Al
hacerse la petición deberá ofrecerse indemnizar los daños y perjuicios derivados del
aplazamiento del cumplimiento de condena. Sin embargo, es el Tribunal quien
fijará, previa vista al interesado y de acuerdo con las razones de interés público
invocando, el plazo máximo de duración de la suspensión de la ejecución de la
sentencia.
• Sustitución de la condena. Es facultad del Tribunal de la causa, en los casos de
sentencia de cumplimiento imposible, o que ocasione lesión directa e inmediata al
interés público, sustituir la condena por una indemnización compensatoria
definitiva. Si así lo decide, deberá determinar la indemnización correspondiente y
fijar el plazo y la modalidad para su pago, con previa audiencia de las partes y previo
pedido de los informes que creyese necesario. Pensamos que el uso de esa atribución
en determinados casos puede devenir en su aplicación concreta inconstitucional por
vulnerar derechos supremos del administrado.
 Sub-eje temático 3: Control judicial de los actos 21
administrativos que deben ser precedidos de audiencia pública
o de otras formas de participación ciudadana.
El control Judicial de los Actos Administrativos que deben ser precedidos de Audiencia
Pública o de otras formas de Participación Ciudadana.

En nuestro país se dictó el decreto 1172/03, que vino a regular lo relativo al derecho de
acceso a la información pública y el régimen de audiencias públicas en el ámbito del Poder
Ejecutivo Nacional.

Funcionalidad política y jurídica de las audiencias públicas.

La audiencia pública es un procedimiento administrativo que posibilita la participación

de los ciudadanos y un mecanismo de consenso de la opinión pública. A partir de ello,
cabe decir, que no consiste pura y exclusivamente de un cauce de gestión que permite
mayor injerencia de los ciudadanos en las decisiones que si no se trata de una exigencia
jurídica. En el ámbito nacional, algunos marcos regulatorios de los servicios públicos
como el del gas natural y la energía eléctrica prevén la obligatoriedad de la
instrumentación de las audiencias públicas previo al dictado de algunos actos
administrativos como aquellos que disponen la modificación tarifaria.

A nivel provincial la ley 8835 en su Art. 20 autorizó al ERSEP a la convocatoria de

audiencias públicas, en cuestiones de naturaleza técnico económicas, regulatorias o de
control de los servicios públicos; de conflictos entre usuarios, prestadores y municipios o
de cualquier otro asunto en el que, por su trascendencia social o complejidad, fuera
necesario, oportuno o conveniente recabar la participación simultánea y contradictoria de
los actores involucrados.-atribuyéndole un carácter consultivo y no vinculante destinado
a garantizar transparencia y eficiencia en la toma de decisión.

De ello, se deriva que las posiciones, opiniones, información y todos los elementos que se
aporten de una manera válida durante el procedimiento deberán ser tomados en
consideración y valorados por la autoridad regulatoria.

Procedimiento.

El procedimiento de audiencia pública deberá respetar los principios de juridicidad,

informalismo, participación, oralidad, instrucción e impulso de oficio, gratuidad, y
economía procesal. La decisión que disponga la convocatoria a audiencia pública deberá
ser notificada a los sujetos que puedan resultar alcanzados por la decisión que se adopte
y deberá dársele la difusión y publicidad adecuada. Este último aspecto es de suma
importancia a los fines de lograr la concurrencia de la mayor cantidad de interesados
posibles.

El Art. 7º ley 8835 dispone que “la convocatoria deberá darse a conocer mediante la
publicación en el Boletín Oficial de la Provincia de la resolución que así lo disponga”, y
que la misma deberá ser difundida, por al menos tres días sucesivos con una antelación
no menor a veinte días hábiles de la fecha de la audiencia, mediante aviso en por lo menos
un diario de circulación provincial y además, en su caso, en otro de alcance en el lugar de
celebración de la audiencia. También podrá disponerse la difusión adicional a través de
medios de comunicación radial, televisiva o electrónica.”

En dichos avisos deberá especificarse: 1. La relación sucinta del objeto de la audiencia; 2.

La indicación precisa del lugar en donde puede recabarse mayor información y obtenerse
copia y vista de presentaciones y demás documentación; 3. El plazo para la presentación
22
de la solicitud de participación de los interesados, pretensiones y prueba; 4. Lugar y fecha
de celebración de las audiencias; 5. Breve explicación del procedimiento; 6. Toda otra
información que la autoridad pública estime pertinente.

Legitimación.

Podrán participar toda persona física o jurídica - pública o privada - que acredite derecho
subjetivo o interés legítimo, difuso o de incidencia colectiva, relacionado con la temática a
discutirse en el procedimiento. A esos efectos, los interesados deben inscribirse con un
plazo de anticipación no inferior a tres días hábiles de la fecha de iniciación de esta. La
inscripción se instrumentará por medio de un formulario confeccionado el efecto por el
Ente y se asentarán en un registro de participantes, de acuerdo con el orden cronológico
en que han sido recibidos, debiendo acreditar en esa instancia la situación y formular por
escrito sus pretensiones o posiciones, adjuntando la prueba que obrare en su poder y
ofreciendo aquella en que hubiera de valerse.

Procedimiento: Antes, del comienzo de la audiencia, el Directorio será el encargado de

resolver acerca del derecho a participar en la audiencia, decisión que en caso de ser
negativa puede ser recurrida de acuerdo con los parámetros analizados. Asimismo, quien
no haya sido admitido podrá intervenir en la calidad de oyente y formular preguntas.

Una vez abierta la audiencia pública por el Presidente del ERSEP se procederá a la lectura
de la resolución y del aviso de convocatoria. Seguidamente, se nominará los participantes
admitidos y acreditados y en el orden de su inscripción en el registro de participantes, se
dará lectura a las pretensiones o posiciones propuestas, se incorporará la prueba
acompañada y se hará constar la ofrecida por los interesados. A partir de entonces,
comienza la etapa del debate en donde se concederá la palabra en forma sucesiva a cada
participante a fin de que ratifique, rectifique, fundamente o amplíe su presentación
original. Finalizada esa fase, el Directorio proveerá a la prueba ofrecida y dispondrá su
producción inmediata, siempre que ello sea posible. De lo contrario se pasará a un cuarto
intermedio. Una vez receptada e incorporada la totalidad de la prueba, se concederá la
palabra a los participantes a fin de hacer mérito de ella y expongan conclusiones. Acto
seguido, se dará por clausurada la audiencia pública y pasará el asunto a resolución del
Directorio que deberá expedirse dentro del plazo de 30 días hábiles.

La resolución que se dicte será publicada en el Boletín Oficial de la Provincia de Córdoba

y difundida del modo indicado en el Artículo 7°, con el propósito de darle una adecuada
difusión también será notificada personalmente o por cédula a los participantes. La
resolución que se adopte causa estado y agota la vía administrativa sin necesidad de
recurso administrativo alguno, pudiendo ser revisado judicialmente por el fuero
contencioso administrativa dentro de los 30 días hábiles judiciales.

La participación social en la preparación de las decisiones públicas y la prevención

y combate de la corrupción.

Como corolario de lo afirmado en el punto anterior, la audiencia pública así como los
demás mecanismos de participación previstos, permiten en la práctica el control de los
ciudadanos del desenvolvimiento de los funcionarios públicos dentro de los márgenes de
la ética pública. A diferencia de lo que acontecía en otros tiempos en donde las cuestiones
gubernamentales se discutían en el mayor de los secretos, en la actualidad la presencia
del ciudadano permite la fiscalización de las decisiones públicas y el conocimiento de las
decisiones estatales evitando, de ese modo, el oscurantismo estatal y posibilitando el
control de la corrupción estatal.
El cumplimiento de la realización de la audiencia pública en los casos en que está prevista
23
su implementación con carácter obligatorio se erige en cauce que permite el resguardo de
la garantía del debido proceso (Art. 18 CN).

Incidencia de la audiencia pública en los elementos del acto administrativo y en su

control.

El incumplimiento de la autoridad administrativa en la instrumentación de la audiencia

pública antes de tomar una decisión determina la nulidad absoluta del acto administrativo
en aquellos casos en que ha sido prevista como obligatoria por encontrarse viciada el acto
administrativo el elemento procedimiento. A los fines de ilustrar esta temática, traemos a
colación lo sentenciado por la Corte Nacional en la causa “Adidas”- En tal caso, la actora
y otras empresas del rubro del calzado promovieron una acción de amparo en contra del
Estado Nacional, solicitando la nulidad de una resolución del Ministerio de Economía por
medio de la cual se dispuso la salvaguardia a la importación de calzados provenientes de
terceros países del MERCOSUR, basándose en que la normativa vigente a los fines de tal
prórroga requería, previamente, la realización de una investigación entre las partes
interesadas y la Comisión Nacional de Comercio con las audiencias públicas respectivas.
El Tribunal -remitiendo al dictamen de la Procuradora- confirmó lo decidido en las
anteriores instancias, en cuanto habían hecho lugar al amparo por encontrarse
manifiestamente viciado el elemento forma, por la omisión del procedimiento de audiencia
pública.

El derecho de acceso a la información pública

Constituye un derecho humano fundamental, reconocido en la mayoría de los sistemas

jurídicos comparados y supranacionales por el cual se permite a toda persona acceder a
datos, registros, expedientes y a cualquier tipo de información que se encuentre en poder
de autoridades o privadas que lleven adelante cometidos públicos.

De esta manera, este derecho se erige dentro del Estado de Derecho en un cauce de
participación ciudadana, por cuyo conducto se procura fomentar la transparencia de la
actividad estatal y el control del ejercicio del poder público y de la corrupción.

Fundamento constitucional.

El derecho al acceso a la información pública tiene fundamento constitucional tanto en

las cláusulas de la Carta Magna como en los instrumentos internacionales incorporados
a la Ley Fundamental por la vía del Art. 75 Inc. 22, luego de la reforma de 1994. Entre
los primeros, cabe destacar, el Art. 1 en cuanto establece el sistema republicano de
gobierno e impone la publicidad de los actos públicos y el Art. 33, en tanto esta última
disposición constitucional “proporciona fundamento suficiente a la obligación de dar
publicidad a todos los actos de gobierno dado que, esa norma, reconoce los derechos que
emanan de la soberanía del pueblo” El Art. 38 de la C.N., por su parte, brinda apoyatura
constitucional en lo relativo a los partidos políticos al exigir que se garantice a los mismos
el acceso a la información pública. A su vez, el Art. 41 luego de consagrar los derechos
relativos al medioambiente obliga a las autoridades a proteger el mismo y a la información
de carácter ambiental y el Art. 42, por otro lado, establece el derecho de los consumidores
y usuarios de bienes y servicios a una información adecuada y veraz.

Objeto de acceso.

El universo de la información pública se halla compuesto por toda aquella que pueda ser
comunicable; es decir comprende todos los expedientes, archivos, registros, bases de datos
y documentos escritos, fotografías, grabaciones, otros, que se encuentren en poder de
autoridades o privadas que realizan un cometido público o que reciben un subsidio estatal.
24
El acceso a la información pública implica, entonces, la posibilidad de conocer los
documentos administrativos, la normativa administrativa y los procedimientos que se
tramiten ante las autoridades y la que se halla en manos privadas.

Principios que rigen el acceso a la información pública.

Salvo excepciones que deben establecerse por vía legislativa e interpretarse con carácter
restrictivo: “Toda persona tiene derecho solicitar, acceder y recibir información que posee
o esté bajo el control del Estado Nacional”.

La información que se brinda debe ser completa y no parcializada, salvo que se encuentre
limitada por norma expresa, tal como lo ordena el Art. 4 del Decreto 1172/03.

A los fines de acceder a la información no puede exigirse al requirente el pago de tasas,

aranceles o contribuciones, ni tampoco contar con patrocinio letrado obligatorio, pues de
otro modo se estaría disuadiendo a quien pretende conocer la información.

La titularidad del derecho informativo.

en el Decreto 1172/03 en su Artículo 6º al establecer que: “Toda persona física o jurídica,

pública o privada, tiene derecho a solicitar, acceder y recibir información, no siendo
necesario acreditar derecho subjetivo, interés legítimo ni contar con patrocinio letrado”.
Tal circunstancia y la amplitud con que ha sido formulado este derecho permite sostener
que los extranjeros también detentan el derecho para requerir la información pública, de
conformidad a lo dispuesto por el Art. 20 CN. en cuanto establece que gozan de los mismos
derechos que los ciudadanos argentinos.

Legitimación.

En la información pública, cualquier persona se encuentra habilitada para requerirla y en

caso de que sea denegada o brindada parcialmente, puede utilizar todos los mecanismos
administrativos y judiciales previstos al efecto en el ordenamiento jurídico.

-Legitimación pasiva: son los sujetos obligados a proporcionar la información: todas las
administraciones públicas centralizadas, descentralizadas, entidades autárquicas,
autoridades de control, empresas y sociedades estatales, universidades nacionales,
personas públicas no estatales en lo que hace al cometido público delegado, e incluso
empresas privadas que tengan a su cargo cometidos públicos como los concesionarios de
servicios públicos.

A esta nomina, el Decreto 1172/03, agrega las organizaciones privadas a las que se hayan
otorgado subsidios o aportes provenientes del sector público nacional, así como a las
instituciones o fondos cuya administración, guarda o conservación esté a cargo del Estado
Nacional a través de sus jurisdicciones o entidades y a las empresas privadas a quienes
se les hayan otorgado mediante permiso, licencia, concesión o cualquier otra forma
contractual, la prestación de un servicio público o la explotación de un bien del dominio
público.

Limitaciones.

Como cualquier derecho, el de acceso a la información pública no es absoluto, sino que

puede ser reglamentado y limitado razonablemente por el legislador por el Art. 28 de la
CN.

Las limitaciones que se dispongan al derecho de acceso a la información pública son de

carácter excepcional y por ello, deben ser dispuestas por la autoridad competente,
declaradas expresamente por ley, reglamento o acto administrativo, estar debidamente
25
fundadas, respetar el principio de publicidad, y su interpretación es de carácter restrictivo,
de modo tal que permitan alcanzar el principio de trasparencia.

Debido al interés público puede restringirse el acceso a aquella información cuyo

conocimiento pueda comprometer:

• La seguridad o la defensa nacional;

• El secreto de Estado;
• La investigación de delitos o la salud pública;
• Las estrategias de defensa en juicio de la administración;
• La confidencialidad en el manejo de negociaciones internacionales
• La política exterior.
• La eficacia de la administración, por ejemplo si va a disponer una investigación.
• Los actos políticos;
• El desenvolvimiento del sistema bancario.
• Los mecanismos de control público.

Debido al interés privado puede vedarse el acceso a aquella información cuyo

conocimiento pueda comprometer:

• El secreto profesional, empresarial, científico, sacerdotal o comercial;

• El derecho a la intimidad;
• La confidencialidad de un dato;
• El derecho a la vida o la integridad física de una persona.
• Puede impedirse el acceso a documentos que contengan datos personales siempre
y cuando el que lo solicite no sea el titular de estos.

Si se enfrenta el derecho del particular a conocer la información y el interés público

comprometido en la limitación o reserva de la información. Cuando el acceso a la
información sea potencialmente capaz de violentar derechos de particulares como la
intimidad, la salud, la vida, entre otros, la balanza debe inclinarse en contra del acceso a
la información.

Mecanismos de tutela.

En caso de que la información sea denegada la vía idónea para obligar a la

administración a proveerla es el Art. 28 de la Ley 19.549, esto es el amparo por mora.
La vía expedita prevista en el Art. 43 de la C.N (amparo constitucional) queda excluida por
la existencia de una vía judicial más idónea.

El objeto del amparo por mora es el mandato de un pronto despacho a la administración

para que se expida o de curso a las actuaciones administrativas, es decir una obligación
de hacer, con lo cual la orden de brindar la información que se requiere al Poder Judicial
constituye una obligación de dar. No ofrece respuestas cuando es denegado el acceso a la
información, siendo necesario aplicar el amparo genérico.

Legislación Provincial

En la Provincia de Córdoba rige la Ley 8803 de Derecho al Acceso al Conocimiento de los

Actos del Estado mediante la cual se puede tener acceso a la información pública que se
encuentre en manos de las autoridades provinciales y demás personas públicas descriptas
en el Art. 1º.
En caso de que exista negativa en brindarla, queda habilitada al ciudadano la acción de
26
amparo por mora de la Administración que deberá promoverse ante la Cámara
Contencioso-administrativa en la capital o ante las Cámaras civiles en el interior de la
provincia.

En cambio, para aquellos casos en que el Estado deniegue el acceso a la información sea
que invoque una limitación prevista en el Art. 3 u otra, o que la fundamentación fuere
arbitraria, insuficiente o aparente el ciudadano deberá iniciar una acción de amparo. En
este caso, no deberá concurrir al fuero contencioso administrativo sino a los tribunales
ordinarios, por ser los competentes para atender las acciones de amparo.

Sub-Eje Temático 4: Derecho Procesal Constitucional

La jurisdicción constitucional

La supremacía de la Constitución sobre la ley motivó que en año 1803 en los EE. UU. el
juez John Marshall en el renombrado caso “Marbury vs. Madison”, diera orígenes a la
teoría del control de constitucionalidad atribuyendo esa tarea al Poder Judicial.

La Constitución se encuentra en la cima de la pirámide jurídica una ley contraria a la

Carta Magna no es ley y así deben declararlo los jueces.

El fundamento de la supremacía constitucional en nuestro país se encuentra en el Art. 31

de la CN que establece que: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las
leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de 1859.”

En algunos países el control de constitucionalidad se encuentra concentrado en una

autoridad jurisdiccional especializada, en otros casos, el sistema de control es difuso
(todos los jueces) y en otros ámbitos comparados provinciales, concurren características
de ambos sistemas dando lugar a lo que se ha denominado modelo dual o paralelo.

En el sistema cordobés concentra en el Tribunal Superior de Justicia el control de

constitucionalidad de actos generales (Leyes, ordenanzas, reglamentos) a través de la
acción directa de inconstitucionalidad y posee elementos propios del sistema difuso ya
que, en el resto de los casos, el control de constitucionalidad puede ser realizado por todos
los jueces.

En el ámbito federal el sistema de control de constitucionalidad es concreto en tanto es

necesaria la presencia de una controversia entre las partes. De acuerdo con la
jurisprudencia del Alto Tribunal se requiere una “causa” o “caso” entre partes legitimadas
al efecto, exigencia que no se cumple cuando se está en presencia de una cuestión política
no justiciable.

El control de constitucionalidad

La declaración de inconstitucionalidad, en general, deriva de constatar la validez o no de

una norma dentro del contexto fáctico en donde la misma va a ser aplicada. En ese sentido,
el juez al aplicar una norma no lo hace en un sentido abstracto sino que el análisis de si
una norma es constitucional o no, se realiza apreciando el caso particular y su contexto.
En cambio, la declaración de inconstitucionalidad como consecuencia de deficiencias
formales de la norma a aplicar prescinde de ese contexto fáctico y se realiza ex ante, de
reparar en su contenido.
Para predicar si una norma respeta o no la Constitución, debemos, primero que nada,
27
analizar si la norma tiene todos los requisitos para tener dicha entidad.

La inconstitucionalidad de oficio

La CSJN a partir de lo decidido en “Banco Comercial de Finanzas s/ quiebra” la mayoría

de nuestro Tribunal admite la posibilidad de que los jueces, siempre dentro del marco de
una “causa” o “caso”, declaren de oficio la inconstitucionalidad de normas, que no han
sido traídas al juicio por las partes.

Pero, en la década del ochenta, con la llegada al Máximo Tribunal de los ministros Fayt y
Belluscio comienza a avizorarse, la posibilidad de admitir la inconstitucionalidad de oficio.

* Banco Buenos Aires Building Society” (Fallos, 321:993) señaló que “la declaración de
inconstitucionalidad sin que medie petición de parte no implica un avasallamiento del
Poder Judicial sobre los demás poderes, ya que dicha tarea es de esencia de aquel, una
de cuyas funciones específicas es la de controlar la constitucionalidad de la actividad
desarrollada por los poderes Ejecutivos y Legislativo a fin de mantener la supremacía de
la Constitución (Art. 31)”

Actualmente se admite, argumentos:

-La declaración de inconstitucionalidad versa sobre cuestiones de derecho y no de hecho

y los jueces deben suplir el derecho a los fines de mantener vigente la supremacía
constitucional.

-No puede verse en la declaración de inconstitucionalidad de oficio una afectación del

principio de equilibrio entre los tres poderes a favor del Poder Judicial. Ello en virtud de
que dicha afectación también se configuraría cuando los jueces declaran la
inconstitucionalidad de una ley o decreto cuando las partes lo han pedido expresamente.

-La presunción de validez de los actos administrativos y de los actos estatales cae cuando
dicha actividad se contrapone a derechos constitucionales, lo que permite el control de
oficio.

-No se afecta el derecho de defensa en juicio de las partes.

Los distintos sistemas de control de constitucionalidad

En el derecho comparado y a lo largo de los años se han instrumentado diversos sistemas

de control de constitucionalidad entre los que cabe destacar a los siguientes:

Político: está a cargo de autoridades que no integran el Poder Judicial sino que tienen
funciones políticas.

Judicial: El control de esa supremacía constitucional está cargo del Poder Judicial. Este
es el sistema imperante en la República Argentina y en la Provincia de Córdoba.

Difuso: El ejercicio del control les corresponde a todos los jueces, tal como acontece en
nuestro sistema federal.

Concentrado: La función de control recae un solo cuerpo estatal.

Abstracto: En el cual no hace falta la existencia de una controversia entre partes para que
tenga lugar el control.

Concreto: En donde resulta precisa la existencia de un pleito entre partes legitimadas al

afecto para que se pueda realizar el control.
De Oficio: El control no es resultado del pedido de una parte sino que es realizado
28
directamente por los jueces.

Efectos generales: La declaración de inconstitucionalidad tiene efectos erga omnes.

Efectos individuales: La sentencia que declara la inconstitucionalidad del precepto

normativo sólo tiene efectos para el caso concreto.

Formal: Se fiscaliza el mecanismo adjetivo que ha dado origen a la creación de la norma

que se enjuicia.

Material: Se controla la adecuación constitucional del contenido de la norma.

El sistema de control de constitucionalidad argentino

En nuestro país el control de constitucionalidad tuvo origen en la jurisprudencia del CSJN

que siguió, en este punto, a su par estadounidense. Es difuso y judicial, en tanto les
corresponde a todos los jueces; es concreto, ya que necesita de la existencia de un “caso”,
es decir de un conflicto entre partes; sólo tiene efecto entre las partes y conforme lo hemos
visto puede ser ejercido de oficio por los magistrados. En el sistema de la Provincia de
Córdoba concentra en el TSJ, el control de constitucionalidad de actos generales (Leyes,
ordenanzas, reglamentos) a través de la acción directa de inconstitucionalidad y posee
elementos propios del sistema difuso ya que en el resto de los casos, el control de
constitucionalidad puede ser realizado por todos los jueces.

Sub-Eje Temático 5: La acción de amparo y la acción de

inconstitucionalidad
Derecho Procesal Constitucional estudia los distintos PROCESOS CONSTITUCIONALES,
entre los que encontramos:

-Acción de Amparo

-Habeas Corpus

-Habeas Data

-Acción de Inconstitucionalidad

-Recurso extraordinario Federal

La acción de amparo tiene su origen en México como un mecanismo operativo para la

defensa de derechos constitucionales. Procede contra Autoridades y Sujetos Privados.

La acción de amparo en nuestro país ha transitado por 4 etapas:

NEGATORIA (Hasta 1957): La jurisprudencia y la Corte, negaba la existencia de una

acción de amparo en nuestro sistema legal, y argumentaba que no existía ninguna norma
que estableciera este tipo de acción.

JURISPRUDENCIAL (Desde 1957): Los precedentes “Siri” y “Kot” marcan el camino inicial
del amparo argentino como un medio apto e idóneo para la protección urgente y oportuna
de los derechos constitucionales fundamentales, cuando éstos resultaban vulnerados o
puestos en peligro por el actuar del propio Estado o de los particulares.

Caso Siri: Se clausuro medio periodístico y se denegó apertura en primera y segunda

instancia. La Corte con fundamento en el Art. 33 de la CN., señaló que bastaba la
comprobación inmediata de la violación del derecho constitucional para que el mismo sea
restablecido, sin que pudiera alegarse la inexistencia de una ley que reglamente la
29
garantía del amparo, para agregar a continuación que “las garantías individuales
existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar consagradas en la
Constitución e independientemente de las leyes reglamentarias”.( caso entre particular vs.
autoridad pública).

Caso “Kot”: se trataba de una disputa salarial entre sujetos privados suscitado por la toma
de la fábrica textil. El Alto Tribunal extendió la garantía del amparo contra actos de
particulares al considerar que la distinción del sujeto pasivo de la demanda “no es esencial
a los fines de la protección constitucional”. Con esa sentencia nace la exigencia: *carácter
manifiesto del acto u omisión que se cuestiona por vía de amparo, con la consecuente,
*limitación probatoria *el acto cuestionado pudiera causar un daño grave e irreparable al
interesado.

LEGAL (Desde 1966): A partir de la sanción de la Ley de Amparo Nº 16.986. Esta ley
protege la libertad individual. En el art. 1, se puede entablar una acción de amparo ante
una violación manifiesta de un derecho constitucional. En su Art. 2º, no sería admisible
cuando:

1-*cuando la afectación no sea manifiesta porque se requiera de la producción de prueba

(solo puede haber 5 testigos y prohíbe la absolución de posiciones)

2-*Existieran recursos o remedios judiciales o administrativos que se permitan proteger

el derecho o garantía constitucional que se trate;

3-*El acto impugnado emanara de un órgano del Poder Judicial

4-*La demanda no hubiere sido presentada dentro de los 15 días hábiles a partir de la
fecha en que el acto fue ejecutado o debió producirse. (Plazo de caducidad, se debe valorar
de manera prudente por el juez razonabilidad, ante todo)

Esa ley, sólo reguló el amparo contra autoridades y no contra particulares que luego en
1968 fue incorporado en el Art. 321 Inc. 2º del Código Procesal Civil de la Nación donde
recibió regulación como proceso sumarísimo.

En su art. 3, se establece la posibilidad del juez del RECHAZO IN LIMINE del amparo por
no contar con los presupuestos establecidos en el art. 1 o en el art. 2 y cuando fuera
manifiestamente inadmisible.

4- CONSTITUCIONAL (Desde 1994):

En la reforma constitucional de 1994 se le otorga al amparo la misma jerarquía de los

derechos que este cauce viene a proteger. Así, el Art. 43 establece el carácter excepcional
del amparo. También tiene reconocimiento en los tratados internacionales por vía del Art.
75 Inc. 22

No será admisible la acción de amparo cuando existieran recursos o remedios judiciales o

administrativos que permitan la protección del derecho o garantía constitucional que se
trate.

En esta etapa es donde el amparo se encuentra en la actualidad.

Procedimiento:

En cuanto al trámite, es SUMARÍSIMO. Interpuesta la acción de amparo, con la cual se

debe acompañar la documental y la prueba. Admitida la demanda, se solicita un informe
del demandado a fin de que alegue respecto al motivo de la acción de amparo. Si es
necesario, se produce la prueba y luego la causa quedará lista para resolver. Se dictará
30
sentencia fundada, concediendo o denegando el amparo.

La sentencia que se dicte tiene efectos suspensivos, puede ser cuestionada dentro de las
48 hs. a través de recurso de Apelación sino es cuestionada queda firme.

Efectos de la sentencia:

Cosa juzgada formal: Produce efectos solo con relación a la acción iniciada.

Cosa juzgada es material: Produce efectos no solo formales sino sustancial y no puede
promoverse otra acción con ese mismo objeto.

Supletoriamente, se aplica el CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACIÓN.

El amparo en Córdoba

En Córdoba la ley 4915 contiene la reglamentación de la acción de amparo. Coincide con

la Ley 16.986.

Plazo de caducidad: Cuando la demanda no hubiese sido presentada dentro de los 15 días
hábiles a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debió producirse”.

Fundamento: a través de esa acción se persigue la restitución inmediata del orden

constitucional vulnerado por un acto u omisión de autoridad o de un particular.

El amparo y los derechos de incidencia colectiva:

La legitimación en materia de derechos de incidencia colectiva ha sido regulada por vía

del Art. 43° de la CN, que en su 2do párrafo señala que “Podrán interponer esta acción
contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen el
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como los de incidencia
colectiva en general. Los que tienen legitimación para interponer el amparo, son: el
afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan esos fines.

ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD

El control de inconstitucionalidad de una norma puede ser efectivizado tanto por vía de
acción como de excepción.

En la actualidad podemos encontrar en el derecho comparado, tres variantes:

Acción CONCRETA de inconstitucionalidad: que requiere para su procedencia de una

causa entre partes (la sentencia solo alcanza a las partes).

Acción ABSTRACTA de inconstitucionalidad: en la cual no se requiere la afectación

concreta de un derecho. Es propio de los sistemas de constitucionalidad concentrada. Por
lo general la sentencia tiene un efecto erga omnes.

3-Acción DIRECTA de inconstitucionalidad: la demanda de inconstitucionalidad ha sido

promovida por quien posee un interés jurídico diferenciable, resultan alcanzados los
efectos de la norma que se ataca todos que se encuentran dentro de su ámbito de
aplicación.

*La viabilidad de la acción en el orden nacional

En el orden federal, la pretensión debe estar sujeta a la existencia de una “controversia”

o “causa” judicial entre partes y ser promovido por una persona legitimada, en contra de
una norma que se considere inconstitucional y que provoque un daño futuro en el actor.
31
Por ese motivo, la sentencia que se dicte solo va a alcanzar a las partes del pleito.

La Acción Autónoma de Inconstitucionalidad en la Provincia de Córdoba.

En el Art. 165 Inc. 1 de la constitución de Córdoba, se dio nacimiento a la acción directa

de inconstitucionalidad como un mecanismo para cuestionar las leyes, decretos,
reglamentos, resoluciones, cartas orgánicas y ordenanzas que dispongan sobre materia
regida por la constitución y se concentran en el caso concreto por parte interesada. La
acción tiene un claro objeto preventivo por el cual se procura evitar que la norma
inconstitucional se aplique o provoque un gravamen.

En estos Casos corresponde la competencia originaria del TSJ que debe resolver la
cuestión en pleno.

Sub-Eje Temático 6: Habeas Corpus, Habeas Data y Recurso

Extraordinario Federal
HABEAS CORPUS: Es un mecanismo constitucional de protección de la libertad física,
corporal o de locomoción de las personas. Se encuentra regulado por la Ley 23.098. Esta
contiene una parte sustantiva que se aplica a todo el territorio nacional y una parte
procesal que sólo rige para el ámbito federal.

Art. 43 CN 4° párrafo: “Cuando el derecho Lesionado, Restringido, Alterado o Amenazado

fuera la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de
detención, o en el de desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá
ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de
inmediato, aún durante la vigencia del estado de sitio”.

Competencia: Se determina de acuerdo con la autoridad de la que emana la orden de

detención.

Clases de habeas Corpus:

1) Clásico o reparador: Procede contra actos u omisiones que atenten contra la libertad
física sin orden de autoridad competente.

2) Preventivo: Funciona en las hipótesis de amenazas ciertas inminentes que atenten

contra la libertad física de una persona.

3) Correctivo: Puede ser utilizado para los casos en que se agravan las condiciones de la
restricción de la libertad dispuesta legalmente.

4) Restringido: Debe ser utilizado en los supuestos de molestias que perturben o alteren
la libertad física sin llegar a su privación. V.gr. Seguimiento a una persona.

5) Por desaparición forzada: Tiene por objeto hacer cesar el estado de desaparición forzada
de personas y lograr su localización.

6) De oficio: El inicio y la prosecución del trámite la realizan directamente los tribunales.

7) Colectivo: El pedido de habeas corpus involucra a varias personas. Causa “Mignone”

(2002) para que las personas privadas de la libertad pudieran votar en las elecciones.

8) Contra de Particulares: Funciona en aquellos supuestos en que la privación de la

libertad o su agravamiento provenga de una actividad de particulares. V.gr. Instituto
psiquiátrico.
Trámite: “Cuando se tratare de la privación de la libertad de una persona, formulada la
32
denuncia, el juez ordenará inmediatamente que la autoridad requerida, en su caso,
presente ante él al detenido con un informe circunstanciado:

* del motivo que funda la medida,

*la forma y condiciones en que se cumple,

*si ha obrado por orden escrita de autoridad competente, caso en el cual deberá
acompañarla,

*y si el detenido hubiese sido puesto a disposición de otra autoridad:

*a quien,

*por qué causa,

*y en qué oportunidad se efectuó la transferencia”.

“Cuando un tribunal o juez de jurisdicción competente tenga conocimiento de que alguna

persona es mantenida en custodia, detención o confinamiento por funcionario de su
dependencia o inferior y que es de temerse sea transportada fuera del territorio de su
jurisdicción o que se le hará sufrir un perjuicio irreparable antes de un auto de hábeas
corpus, pueden expedirlo de oficio, ordenando a quien la detiene o a cualquier comisario,
que traiga al persona amenazada o detenida ante a su presencia para resolver lo que
corresponda según derecho”.

Desde el conocimiento de la orden, el detenido, quedará a disposición del juez que la emitió
para la realización del procedimiento.

Legislación. Su incorporación en la constitución nacional, provincial y en los tratados

internacionales.

El art. 43 de la Constitución argentina, el art. 47 de la Constitución de Córdoba. la ley

23.098 el art. 7 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, el art. 9 del Pacto
de Derechos Civiles y Políticos, y el art. 37 de la Convención sobre los Derechos del Niño.

HABEAS DATA

El art. 43, 3er párrafo de la CN expresa: “Toda persona podrá interponer esta acción para
tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros
o bancos de datos públicos o privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad
o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización
de aquellos.

También se encuentra regulado en la ley 25.326, art. 1.

Clases

1) Informativo: Se procura acceder a la información personal que se encuentre en un

registro o base de datos.

2) Aditivo: Se persigue la actualización de datos personales.

3) Rectificador: Busca la rectificación de datos erróneos que se hallen en un registro o

base de datos.

4) Reservador: Se utiliza a los fines que se disponga la confidencialidad de la información

que se considere sensible. 15 Derecho Procesal Público ----Marcela Varela---
5) Cancelatorio: Tienen por objeto la supresión de información sensible que afecte los
33
derechos de intimidad, ideología política o religiosa, sexual, etc., que se pretendan utilizar
con fines discriminatorios.

Legitimación.

Activa: Las personas jurídicas debidamente representadas, las personas físicas, sus
tutores, curadores, sucesores en línea recta o colateral hasta 2do grado.

Pasiva: Solo puede exigirse la información que se halle comprendida en bancos de datos
públicos o privados destinados a brindar información.

Art 50 de la CPC: “Toda persona tiene derecho a conocer lo que de él conste en forma de
registro, la finalidad a que se destina esa información, y a exigir su rectificación y
actualización. Dichos datos no pueden registrarse con propósitos discriminatorios de
ninguna clase ni ser proporcionados a terceros, excepto cuando tengan un interés
legítimo. La ley reglamenta el uso de la informática para que no se vulneren el honor, la
intimidad personal y familiar y el pleno ejercicio de los derechos.”

*Recursos Extraordinario Federal

En Nación, a partir del art. 14 de la Ley 48 se encuentra regulado lo relativo a la

intervención de CSJN. “Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de Provincia, será
sentenciado y fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte
Suprema las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes:

validez de un Tratado, de una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de
la Nación y la decisión haya sido contra su validez.

se haya cuestionado la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia bajo la

pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los Tratados o leyes del
Congreso, y la decisión haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de provincia.

Finalidad jurídico-política del recurso extraordinario federal.

- Asegurar la supremacía de la Constitución Nacional por sobre autoridades y normas

locales y federales.

-Permitirle a la CSJN la última palabra en materia de derecho federal.

*Requisitos comunes, propios y formales.

a) REQUISITOS COMUNES: son aquellos con los cuales debe cumplir todo recurso
jurisdiccional.

intervención anterior de un Tribunal de Justicia.

causa” en los términos de la jurisprudencia de la C.S.J.N.,

agravio emanando de una sentencia.

b) REQUISITOS PROPIOS: Son los recaudos que debe cumplir el remedio federal y que se
relacionan con la pretensión del recurrente.

c) REQUISITOS FORMALES: La existencia de la cuestión federal. Debe interponerse la

cuestión federal en la primera oportunidad procesal.
Para la procedencia del recurso extraordinario resulta necesario que debe bastar por sí
34
mismo y contener todos los elementos que permitan analizar su procedencia.

Para la Corte Suprema, implica que el recurso “debe contener:

*un relato claro y sucinto de los hechos de la causa,

*de la cuestión federal en debate

* y de la relación que habría entre ellos,

*como así una crítica concreta y razonada de los fundamentos en que se basa la decisión
del a quo”.

Existencia de Cuestión Federal.

La admisibilidad del remedio federal requiere la existencia de una cuestión federal.

*En la cuestión federal simple se cuestiona el alcance e interpretación de una cláusula

constitucional, la disposición de un tratado, o de una ley federal.

*En la cuestión federal compleja estamos frente a una disposición que se opone a la
Constitución Nacional.

La misma puede ser directa cuando una norma, constitución o ley local se opone a la
Constitución

En la indirecta, compromete la supremacía constitucional en tanto una norma inferior se

opone contra una norma de jerarquía superior que no es la C.N.

La CSJN. ha considerado que no resultan sentencias definitivas a los fines del recurso
extraordinario:

medida cautelar;

caducidad de instancia;

La sentencia dictada en el marco de un juicio ejecutivo;

inadmisible un amparo.

*La causal por sentencia arbitraria:

La CSJN ha ido calificando a determinadas sentencias de arbitraria cuando se trate de un

acto jurisdiccional inválido que no reúne las mínimas cualidades de tal ya sea porque se
han:

*valorado los hechos de una manera antojadiza,

*no se ha analizado prueba relevante,

*se ha evitado la aplicación de alguna norma,

*la sentencia contradice las constancias del expediente, etc.

La sentencia arbitraria o inconstitucional que produce una lesión respecto de cláusulas

constitucionales crea una cuestión federal que antes no existía en el juicio, la que debe
reparase en desagravio del principio de supremacía de la Constitución Nacional.

*La causal por gravedad institucional

Está involucrado un interés institucional que excede la pretensión de las partes del juicio
35
y compromete a la comunidad entera. Dicha circunstancia pone de resalto el rol político
que tiene el máximo tribunal y debe ser de la protección del interés.

Trámite procesal: A partir del art. 256 del CPCCN se encuentra regulado el trámite del
recurso extraordinario federal. Éste debe ser interpuesto por escrito, de una manera
fundada ante el tribunal superior de la causa que dictó la resolución que lo motiva, dentro
del plazo de diez días (10) contados a partir de la notificación. Luego se corre traslado por
diez días (10) a las partes contrarias. Una vez contestado el traslado, o fenecido el plazo
para hacerlo, el tribunal de la causa decidirá sobre la admisibilidad del recurso.

Si estima conveniente su concesión deberá notificarlo a las partes restantes y remitir las
actuaciones a la Corte Suprema dentro del plazo de cinco (5) contados desde la última
notificación.

Una vez que la causa se encuentre en los estrados de la Corte esa circunstancia implicará
el llamamiento de autos para dictar sentencia.

Recurso de queja ante denegación del recurso extraordinario

Si el tribunal superior de la causa ha denegado la concesión del recurso extraordinario

federal, el interesado puede interponer recurso de queja ante la Corte Suprema dentro de
los 5 días de notificada la resolución denegatoria.