CONTRATOS BANCARIOS.

Monitor: Carlos González 3155169365 [email protected]

Introducción

Las primeras dos clases son una introducción al derecho financiero no específicamente al
derecho bancario.

Constitución
 Artículo 335: habla de actividades financieras bursatile si aseguradoras. La constitución
habla que son de interés publico, pero no que son servicios públicos. Esto corresponde a tres
mercados
1. Mercado financiero
2. Mercado de valores (bursátil)
3. Mercado asegurador

 ¿Cuál es el interés público de esos mercados?

1. Desde el punto de vista económico estamos en un país que opta por un modelo
económico, el modelo de Colombia fue diseñado para entrar a la OCDE
2. Los mercados de la ocde funcionan en un libre mercado pero son de interés público,
el interés es porque con esos mercados se maneja el ahorro y el dinero del público.

 ¿Qué encontramos en estos modelos?

1. Mercado financiero: encontramos a gente que que sobra la plata y a gente que le
falta la plata
 El mercado lo busca es poner en contacto al estilo de la plaza de mercado, se
busca poner en contacto a los que tienen exceso de liquidez (ahorradores) con
personas a los que les falta, para ponerse en contacto con los que tienen necesitan
de un intermediario financiero.

 El intermediario tiene que pagarle al ahorrador un precio razonable

 Esos intermediarios financieros hacen contratos bancarios

1. Mercado de valores: igual que en financiero

 Se le cambie el nombre, pero el objetivo es el mismo que en el mercado
financiero
 A los que les sobra la plata se llaman inversores
 y los que necesitan se llaman emisores
 en este mercado existe el fenómeno de la desintermediación,
Mientras el financiero es totalmente intermediado, el de valores en
teoría busca la desintermediación
o Sin embargo este mercado esta extremadamente regulado por
la bolsa de valores.
 o La bolsa no es el intermediario sino es el lugar donde se
encentran inversor e intermediarios
o Sin embargo, allí están las sociedades comisionistas de bolsa
que se encargan de poner contacto a las partes
o Así no sean intermediario, hacen un trabajo muy parecido a la
intermediación.
o Es des intermediado porque estas hacen un contrato de
comisión.

 En el contrato de comisión yo actúo frente al tercero

por cuenta propia así tenga un mandato de un tercero.


2. Seguros: hay personas que necesitan cobertura y personas que ofrecen dicha
cobertura.

¿Cómo se regulan esos tres mercados en nuestra constitución?

 Art 150 #19 literal d  le corresponde al congreso hacer las leyes

o Al congreso le corresponde regular la actividad financiera , bursátil y aseguradora
o Son leyes marco, en estas se fijan objetivos y criterios.
 Las leyes marco en principio no regulan completamente la actividad, esto
porque el ocntituyente pensó que estos sectores son tan importantes para la
economía que necesitan unos principios orientadores hechos a través de
leyes marco
 Estos principios orientadores los desarrolla el gobierno
 Art 189 # 24.

24. Ejercer, de acuerdo con la ley, la inspección, vigilancia y control sobre las personas que
realicen actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo,
aprovechamiento o inversión de recursos captados del público. Así mismo, sobre las entidades
cooperativas y las sociedades mercantiles. 

 Las leyes marco son desarrolladas a través de decretos

1. En la regulación financiera se suelen llamar decretos autónomos
2. Hubo casos en que los decretos tumbaron leyes por eso no pueden ser perse decretos
reglamentarios como cualquier otro. Por esa razón los llaman decretos de intervención.
3. El presidente o el gobierno dicta decretos de intervención
4. Adicionalmente establece que el presidente es la máxima autoridad de inspección , vigilancia
y control de esos tres mercados.
5. ¿a través de quien lo hace?
 Del superintendente financiero de Colombia.
 Es un delegado directo del presidente y ejerce el control de los tres mercados.

6. ¿La superintendencia financiera dictará normas?

 tiene facultades otorgadas por la ley para instruir a las instituciones financieras
  si las instituciones financieras desatienden a la super, esta puede tomar medias en
contra de las entidades financieras
 conclusión: la súper obliga a las instituciones financieras
 lo anterior porque el fin de esta es proteger al consumidor financiero
 leer C909- de 2012 próxima clase

 todo esto tiene que ver con un caso en particular en que la super dicta normas

7. AMV autorregulador del mercado de valores.

 Esta regula la participación de quienes hacen parte del mercado de valores

 A todos los que participan en el mercado de valores, tienen una autorregulación
 Este autoregulador tiene facultades amplias
 Funciona a través de un tribunal disciplinario, este juzga y revisa las actuaciones de
los que aparecen en el merado
o Puede cancelar el permiso para operar en el mercado de valores.
 Ej. interbolsa
 Este tema fue avalado por la corte constitucional.

 el AMV no dicta normas, fija reglas de conducta que al firmar un contrato acepto

8. ¿Quién más dicta normas?

 la junta directiva del banco de la republica

art 372 La Junta Directiva del Banco de la República será la autoridad monetaria, cambiaria y
crediticia, conforme a las funciones que le asigne la ley. Tendrá a su cargo la dirección y ejecución de
las funciones del Banco y estará conformada por siete miembros, entre ellos el Ministro de Hacienda,
quien la presidirá. El Gerente del Banco será elegido por la junta directiva y será miembro de ella. Los
cinco miembros restantes, de dedicación exclusiva, serán nombrados por el Presidente de la República
para períodos prorrogables de cuatro años, reemplazados dos de ellos, cada cuatro años. Los miembros
de la junta directiva representarán exclusivamente el interés de la Nación.

 Que significa que sea la autoridad monetaria

 Que puede determinar cuánto dinero hay en circulación
 Establece las tasas de interés

 Autoridad cambiaria.

 Autoridad crediticia.
 Tiene una doble función
o Ser banco de los bancos
o Es la única autoridad que existe en Colombia que puede intervenir las
tasas de interés de las instituciones financieras
 lo puede hacer para captación de recursos o colocación de
recursos
 es el mercado el que regula las tasas de interés de colocación y
captación
  salvo una excepción: los créditos de vivienda
o establece lo máximo que puede cobrar por tasas de
interés.
o Los magistrados de la corte dijeron que se deben
intervenir las tasas de interés de los créditos de
vivienda.

 ¿Cómo han regulado el sector financiero?

1. Constitución
2. Leyes marco
3. Ley 45 de 1990  se mantiene vigente en unos artículos
 Hizo los mismo que la ley 45 del 23
 La del 90 regula el sistema financiero e intereses
 Esta ley le otorga al gobierno la facultad de regular los mercados
 El gobierno lo hace a través de 2 decretos 663 del 93 y el 653 del 93
 El primero se conoce como estatuto orgánico del sistema financiero
o Esta vigente, pero con un montón de modificaciones.
o Las normas de valores fueron compiladas por el 653 del 93 pero fueron tumbaos
por la corte
 Entonces no hay compilación de de normas del sistema de valores.
 Pero se expide el decreto 2555 del 2010
 Compila las normas del mercado de valores mas las nuevas normas que se
dictaron entre el 93 y el 2010

4. Decretos de intervención
5. Junta directiva del banco de la republica
 Lo hace a través de resoluciones
6. Superintendencia financiera de Colombia
 Instruye a las instituciones financieras a través de circulares
 Estas compiladas en dos grandes circulares
o Circular básica jurídica (consultarlo de la página de la super)
o Circular básica C y F

7. Protección al consumidor financiero

 Ley 1328 del 2009
 Habilita a la super a dictar normas
 Esta ley es desarrollada por la superfinanciera
 Los art 11 y 12 son desarrollados por la superfinanciera

08/08/2019

Vamos a ver la ley 1328 de 2009 y consumidor financiero  fue muy criticada pero aportó
temas muy novedosos que no tenía la legislación

 La Ley se mete con la definición de consumidor financiero, dice que es todo consumidor
de los tres sectores de la economía
 Concepto de consumidor financiero, se dividida en tres personas y la suma de estas tres
es el concepto genérico. De los sectores bursátiles, financiero y asegurador.

1. Clientes
2. Usuario
3. Cliente potencial

 Ahora, la pregunta es que se entiende por cliente o cliente potencial

 Diferencia entre cliente y usuario
o Usuario: Quien utiliza los servicios de una entidad vigilada, pero sin tener una
relación contractual
o Cliente: es quien tiene una relación contractual
o Cliente potencial: quienes realizan el tramite para conseguir ser clientes
posteriormente. Estos también tiene una protección en el Estatuto del consumidor
financiero
 La ley no diferencia si persona N o jurídica y capacidad económica, conocimiento.

o No importa si es cliente grande o chiquito abarca a todo quien tiene una relación
como cliente, cliente potencial o usurario
o Como el sector financiero maneja recursos del publico tiene que dar esa
protección a los consumidores.
o Tenemos os estatutos de protección del consumidor, el del consumidor financiero
Ley 1328 de 2009 y el estatuto del consumidor general Ley1480 de 2011.
 La corte dice que la 1480 es omnicomprensiva y que todas las relaciones de
consumo estarán cobijadas por esta ley salvo que haya un estatuto especial.
 Pero si el estatuto especial tiene algún vació se aplican los principios de la ley
1480
 ¿Qué se entiende por consumidor? Y ¿quienes podrán ser consumidores?

 habitualmente está ligado a un concepto de satisfacción de necesidades

personales
 el problema es que el derecho del consumidor es enredado porque tiene
muchas dudas

 contexto internacional:

 en Europa antes solo eran consumidores las personas naturales

porque las jurídicas solo hacen actos para fines empresariales y no
personales
 después dicen que en pricipio son peronas N pero a las J cuando
tengan calidades especiales se les va dar protección.

 Contexto Colombia
 DECRETO 3466  da una definición de consumidor: toda
persona natural o jurídica que contrate la adquisición, utilización o
disfrute de un bien o la prestación de un servicio determinado
 Constitución política 1991 art 78  resalta la importancia de la
protección delos consumidores
 C-1141 de 2000  empieza a hablar del derecho del consumidor
con un carácter poliédrico, es decir que tiene muchas aristas y hay
que mirar cómo se da protección en todo ese contexto.

 CSJ 2005 y 2009  aborda que se entiende por consumidor y que

comprende los siguientes conceptos

o Según la corte obedece a una lógica económica y en esta , es el

que no lo hace con fines empresariales o profesionales
 ¿pero entonces que pasa cuando Bavaria le compra
cebada a un campesino Boyacense, es un acto de
consumo?
 De Bavaria no porque es empresarial

 El gerente de Bavaria quiere una nevera para su oficina y

va compra en el éxito  ¿es un acto empresarial?

 No, es un acto de consumo

 Pero si se compra un BMW para su uso empresarial

 Definición de la ley 1328
 Ley 1480. Siguió con la línea jurisprudencial de la CSJ de la
noción de consumidor general
 Sentencia 909
o Siempre que lo adquirido busque las satisfacción propia,
privada , familiar y empresarial, no ligada intrínsecamente a su
actividad económica sin que por ello deban considerarse o
añadirse otros factores.
o Lo importante es que no esté ligado intrínsecamente a su
actividad económica
 Por eso los almuerzos o la nevera no están ligados
intrínsecamente y por eso sería una contrato de
consumo.

 Concepto de la Superfinaciera 2013

o Dice que la ley 1328 es contundente y que consumidor

financiero es el que dice la ley , cliente, usuario y potencial
cliente
  Definición practico que se usa hoy en día: Toda persona natural
jurídica que sea cliente, usuario o potencial cliente. Definición
1380

o No se puede usar el concepto de la 1480 porque la 1328 es

mucho más concreta.

 Crédito de consumo
 En el concepto legal consumo esta asociado a no empresarial, no
obstante acá no importa
 La misma circular de la super dice que los créditos de consumo son
solo para apersonas naturales
 En ese escenario nos encontramos que:

 Caso corficolombiana: para funcionar necesita tener cheques para girar y

pagar , para tener cheques debe celebrar un kto de cuenta corriente con un
banco
 Entonces va a colpatria y abre una cuente corriente. ¿qué relación
tiene?

o Es un cliente, por eso toca darle a corficolombiana todas las tutelas y

protección del estatuto financiera
o Pero es absurdo porque este está pensado en desigualdades

Hasta acá vamos solo co el concepto de cosumidor financiero

Definición de contratos de adhesión. Literal F art 2 L/1328

f) Contratos de adhesión: Son los contratos elaborados unilateralmente por la entidad vigilada y

cuyas cláusulas y/o condiciones no pueden ser discutidas libre y previamente por los clientes,
limitándose estos a expresar su aceptación o a rechazarlos en su integridad.

 El artículo 11 establece las cláusulas abusivas que son prohibidas lo están en los contratos
de adhesión. El efecto de incluirlas en los contratos de adhesión es que se entenderán
como no escritas, pueden ser ineficaces pero no se consideran nulas
 Para definir el concepto de contrato de adhesión la CSJ ha diferenciado clausulas que son
esenciales, necesarias y accidentales
o Ha llegado a la conclusión que algunas clases de estos contratos no obstante se
permiten las negociaciones siguen siendo contratos de adhesión.
o pero se presentan dudas al momento de determinar que es esencial, necesario o
accdiental.
o La noción legal es clara, que adhesión es que yo lo acepto integralmente, per eso
no es tan cierto en la realidad, lo cierto es que existe el principio pro-consumidor
porque es contra cualquier duda tomo la que favorezca al consumidor
 o La CSJ dice que es de adhesión si se aceptan integralmente las clausulas
esenciales, si esas se pueden negociar dejaría de ser Kto de Adhesión

Principios Art 3

 Libertad de elección o de contratación del sector financiero:

Libertad de elección. Sin perjuicio de las disposiciones especiales que impongan el deber de

suministrar determinado producto o servicio financiero, las entidades vigiladas y los
consumidores financieros podrán escoger libremente a sus respectivas contrapartes en la
celebración de los contratos mediante los cuales se instrumente el suministro de productos o la
prestación de servicios que las primeras ofrezcan. La negativa en la prestación de servicios o en
el ofrecimiento de productos deberá fundamentarse en causas objetivas y no podrá establecerse
tratamiento diferente injustificado a los consumidores financieros.

 Salvo que exista expresa obligación legal, las entidades tienen libertad de elección de sus
clientes y los clientes pueden cambiar y escoger la entidad financiera.
 La CC ha dicho que hay contratos indispensables para el libre desarrollo de la
personalidad por eso hay que diferenciar dos clases de contratos
o En principio debe limitarse a prestar ciertos servicios financieros
 En estos nos acercamos a una noción de servicio publico, acá hay un
usuario de los servicios y un prestador de los servicios
 Acá tienen que prestar el servicio, pero puede rehusarse si alega causas
objetivas y razonables
o Pero hay otros contratos en los que hay o puede haber una relación de igualdad
 Acá hay partes que acuerdan una relación de un contrato
o También hay que diferenciar operaciones activas y pasivas.

 Activas: el banco es acreedor

 Acá el banco puede rehusarse hay bastante libertad de elección
 Pasivas:
 En estas es muy difícil encontrar razones objetivas y razonables.

o SU de drogas la rebaja el banco no le abre cuenta de ahorros porque estaban en

la lista Clinton
 La corte dice que si puede rechazar a drogas la rebaja porque hay riesgo
operativo porque si contaba el banco con D la R ponían en riesgo sus
clientes y sus relaciones.
 El riesgo operativo tiene intrínsecos el riesgo legal y el reputacional
 En caso de riesgo reputacional la corte ha dicho que en ciertos
casos pueden objetarse y negarse a contratar porque el riesgo
reputación hace parte de los riesgos operativos.

Cláusulas abusivas y prácticas abusivas. Artículos 11 y 12

 Cláusulas abusivas: estipulaciones contractuales

  Prácticas abusivas: ej que cargan productos sin que los hayan pedido
 Tienen el problema que son demasiado genéricas, sin embargo ha sido desarrollado por la
superfinanciero, y en la circular básica jurídica tomó los eventos y los desarrolló con
ejemplo prácticos
o Leer la circular básica jurídica y desarrollarlo de una forma práctica
 Defensor del consumidor financiero: ¿sus decisiones obligan a las entidades
financieras?
o Cuando se pacta que serán obligatorias
o Cuando en el reglamento del banco se dice que sí o acepa las decisiones del
consumidor financiero.
 Pero sino las acepta en sus contratos o reglamentos, son simples
recomendaciones.
 Sin embargo tienen un peso disuasorio.
o Conciliación
o Hoy en dia el defensor tiene las características de conciliador.

 Vías para quejarse

o Administrativa.
 Puedo presentar un aqueja ante la superintendencia financiera o el
Defensor del consumidor financiero
 Por esta vía, no se pueden resarcir ni indemnizar
o Jurisdiccionales
 Jueces de la republica
 Superintendencia financiera en facultades jurisdiccionales.
 La ley 1480 le asignó facultades jurisdiccionales a la
superintendencia financiera
 La recomendación es nunca mandarlo por el juez sino siempre por
la superfinanciera

15/08/2019
Operaciones bancarias

Los primeros artículos del EOSF describen las generalidades

Hay dos leyes 45 la de 1923( misión kemerer) y la ley 45 de 1990 que desarrolló la estructura
general del sistema financiero que hoy sigue vigente

 Antes había banca universal y banca especializada (unos que se dedicaban solo a prestar ,
otros solo a invertir)
 Colombia tiene banca universal a través de grupos financieros, funcionan bajo un sistema
de Matriz- filiales, este conjunto hace la banca universal. Pero dentro del grupo
financiero hay unas sociedades que se dedican a unos temas y otras que se dedican a
otros. Esto lo hizo la ley 45 del 90
o Hay tres clases de instituciones financieras:
 1. Establecimiento de crédito
o Hacen una función de intermediación entre personas con excesos
de recurso y quienes les faltan recursos
o Captan recursos del público para hacer prestamos con esos dineros
2. Sociedades de servicios financieros
o Prestan servicio a los establecimientos de crédito con actividades
y operaciones autorizadas.

3. Inversionistas institucionales (definición de Nestor Humberto

Martinez)
o Son aseguradoras, sociedades de capitalización

Esa era la estructura hasta 1990 pero con el tiempo cambian y empiezan a aparecer una cantidad
de sociedades que trabajan para el sector financiero pero que no se pueden incluir en el sistema
de servicios financiero llamadas sociedades de estructura corporativa. Pero también obedecen a
crisis para que actúen frente a estas.

ESTABLECIMIENTOS DE CRÉDITO

Todos estos tienen como principio captar dinero para posteriormente prestarlo
Dentro de estos hay varias especies:

1. Establecimientos bancarios

a) Bancos comerciales
 Un banco comercial puede hacer el negocio hipotecario, pero uno hipotecario no
puede hacer las operaciones de la banca comercial, por eso la Hipotecaria ya no se
usa tanto y hoy en día todos son bancos comerciales
b) Bancos hipotecarios

Todos estos captan recursos del público pero tienen unas diferencias, lo que diferencia a los
establecimientos bancarios de todos los demás, son las cuentas corrientes. Ningún otro
establecimiento de crédito puede dar cuenta corriente bancaria

2. Corporaciones financieras

a) Ej. corficolombiana, corfisuramericana, corporación financiera JP Morgan

b) Las corporaciones financieras se diferencian de los bancos en que mientras las
corporaciones financieras son los únicos que pueden financiar participando en el
capital de una sociedad, los bancos no financian haciendo estos sino prestando plata.
c) Las corporaciones pueden financiar haciendo parte de una sociedad los bancos no
pueden, esa participación lo hacen con de los recursos captados
d) Corficolombiana no hace prestamos hace inversiones en el capital de otras empresas.
También pueden invertir sus propios recursos, pero normalmente invierte los recursos
del público.  se les llama banqueros de inverios
e) Estas son indispensables en las obras de infraestructura
Margen financiero: la diferencia que yo pago por captar y lo que cobro por prestar, este es muy
claro cuando yo hago un crédito.
 Ej una cuenta de ahorro pago 3% y esa palta la presto en una tarjeta de cretdito y cobro
24 % anual
o A esto hay que descontarles gastos de funcionamiento y lo que queda es la
utilidad

3. Compañías de financiamiento.

a) Ya no hay tantas porque se están convirtiendo en bancos

 Ej. finandina, pichincha.

b) Estas se diferencian en teoría en que supuestamente se dedican al crédito de

consumo. Pero los bancos pueden hacer créditos de consumo (estos pueden hacer
créditos de lo que sea)
c) Las compañías financiaras no pueden hacer lo que hacen los bancos ni las
corporaciones financieras.
d) El negocio del leasing era de las compañías financieras pero luego se autorizan a
los bancos para que lo hagan y por eso las compañías de financiamientos fueron
perdiendo el negocios.

4. Cooperativas financieras

a) Hay cooperativas de ahorro y crédito que no son vigiladas por las súper
financieras
b) Pero estas son las vigiladas por la superintendencia financiera.
c) La diferencia entre las no vigiladas y las vigiladas, la diferencia básica es que las
cooperativas de ahorro y crédito (que desarrollan el sector solidario de la
economía) estas son cerradas, es decir que para hacer parte tengo que pagar
aportes y la cooperativa me presta con base en mis aportes y los de los demás.
d) Las vigiladas son abiertas, es decir cualquiera puede ir a una cooperativa
financiera y solicitar la apertura de un depósito y de un préstamo.
e) Estas captan recursos, pero no pueden hacer cuentas corrientes

5. Corporaciones de ahorro y vivienda*  desde la crisis del UPAC, la corte les ordenó
convertirse en Bancos

a) Hoy en día ya no existen porque son bancos por eso ya no importan

SOCIEDADES DE SERVICIOS FINANCIEROS.

El EOSF dice quienes son pero no que son.

1. Las fiduciarias
 a. Hasta el año 90 los bancos podían hacer contratos de fiducia, después de la Ley 45
del 90 solo las sociedades fiduciarias pueden hacer fiducias.
i. Hoy las fiduciarias manejan fondos de pensiones, manejan pensiones de
fondos voluntarios, las obligatorias solos las administran las AFPS

2. Administradoras de fondos de pensiones y cesantías

3. Almacenes generales de depósito

a. Diferencia entre bono de prenda y

b. Los almacenes generales de depósito se dedican a recibir mercancías y emiten
certificados de depósitos de mercancías. Esto acredita que alguien es dueño de
esa mercancía.
c. Eventualmente expiden bonos de prenda que es una garantía prendaria sobre los
certificados de depósito.
d. Cada vez son menos porque cada vez hay más sociedades aduaneras que hacen
actividades similares y las están reemplazando en la practica

4. Sociedad de intermediación cambiaria

a. En el fondo hacen la misma actividad de cambio de divisas solo que en escala
mayor y por eso están vigiladas por la Superfinanciera

Esta es la estructura general del sector financiera hasta el 90

A partir del 2000 empiezan a aparecer una cantidad de negocios que requieren de sociedades que
dan soporte e infraestructura a las entidades de créditos y a las sociedades de servicios
financieros
 Ej deceval o las sociedades de servicios financieros o las SEDPES. Los bancos pueden
invertir ahí
 Estas entidades ofrecen un soporte para todas las operaciones pero no pueden ser metidas
como sociedades de servicios financiero porque la ley enumeró a las SSF y como deceval
o las sociedades comisionistas de bolsa no está en la lista no puedo meterla como SSF
 Por eso la estructura ahora está estructurada en Matriz- filial.

Los estatutos especiales me dicen que pueden hacer exactamente cada entidad, esa es la
implicación practica de los estatutos especiales, con base en la ley de SEDPES miremos que se le
permite hace a las SEDPES.

22/08/2019.
Operación bancaria
Operación de crédito realizada por una empresa en masa y con carácter profesional  el carácter
profesional exige una mayor diligencia.

 Para constituir un banco se requieren unos mínimos que se renuevan anualmente (más o
menos entre 70 mil y 90 mil millones de pesos).
 Las sociedades de financiación colaborativa, son las que desarrollan el crowd founding.
 o Crowd founding financiero recojo plata para prestarla
o Crowd founding altruista recojo plata para fines altruistas, por ejemplo reunir
dinero para la cirugía de un niño por cáncer.
 Que las operaciones sean en masa implique que se realicen a través de contratos de
adhesión. Hay reglas particulares en materias del consumidor financiero
o Hay cláusulas que s entiende por no escritas. Estas prohibiciones protegen a l
consumidor financiero
 Las últimas dos consecuencias de la definición son.

1. Concepto de transferencia de propiedad.  cuando se hace una operación

bancaria, se transfiere la propiedad
 Cuando uno le da plata al banco uno le trasfiere la propiedad, el banco
puede hacer lo que quiera con ese dinero y a favor me da un derecho de
crédito.
 Lo mismo en el contrato de mutuo cuando el banco me presta plata
 En esto se diferencian las operaciones bancarias del deposito mercantil
habitual. En este si deben devolver el mismo bien porque no se transfiere
la propiedad. En las operaciones bancarias si se transfiere.

2. Teoría de los estatutos especiales  tienen sus inicios en 1971 con nuestro código
de comercio.
 Todas las entidades e instituciones financieras vigiladas por la
superintendencia financiera tienen un régimen especial y solo pueden
hacer lo que está expresamente permitido.
 Si quiero saber que puede hacer un banco debo revisar el EOSF.
 Una sociedad cualquiera puede hacer lo que está en su objeto
social.
 Las instituciones financieras solo pueden hacer lo que está
expresamente permitido.

Banca Electrónica

 Es un tema transversal para todo el semestre

 Dos enfoques:

1. Banca electrónica tradicional.  Es la asociada a las tarjetas crédito y debito

o Poder usar la banca si necesidad de ir a las oficinas
o Busca alejar al cliente de las oficinas bancarias
 Empiezan a desarrollarse todos los esquemas de tarjetas.
o Es una banca que está relacionada estrechamente con la estructura técnica y
tecnológica
o Tiene un elemento básico para su funcionamiento y es el elemento de la
confianza, si se confía en estas, la gente se anima a hacer operaciones con tarjeta
o Aparece también un alto riesgo operativo, este se deriva de termas internos como
de externos. Puede estar asociado a temas en procesos de los bancos.
 o La banca electrónica funciona bajo el principio de que esta es un medio de pago,
por eso hay que diferenciar dos clases de monedas.

 Papel moneda o moneda en curso

 El dinero plástico la banca tradicional funciona bajo el esquema del dinero
plástico.
 La diferencia es que con el papel monedea tiene poder liberatorio y en
teoría el acreedor no se puede rehusar a recibir el dinero
 Mientras que el dinero plástico solo es aceptado en la medida en que haya
consentimiento, si no lo acepta no puedo obligarlo a que me reciba. El
consentimiento lo hace quien recibe el dinero plástico.
 A las cripto monedas le pasa lo mismo que el dinero plástico, solo tienen
poder liberatorio si las personas consienten aceptar las cripto monedas.

o Lectura sobre banca electrónica tradicional

Funcionamiento actual de las tarjetas créditos

 Tenían un sistema cerrado, hacían acuerdo con los comerciantes para que recibieran
tarjetas de crédito.

 con la globalización empiezan a aparecer marcas (visa,master card, diners etc) estas son
denominadas las franquicias y empiezan a hacer lo mismo que los bancos. Permitir que
una de esas marcas sea aceptada por los establecimientos de comercio.

o estas marcas, lo que empiezan a hacer es vender sus productos a unos bancos
emisores
o esa operación entre las marcas y los bancos emisores de tarjetas de crédito está
regulado por un contrato de licencia de uso de una marca.

 Visa le vende a un banco la posibilidad de usar la marca visa, a cambio de

esto los titulares de las tarjetas de cerdito pueden ir a cualquier
establecimiento que acepten visa.
 Los bancos emisores tiene unos clientes llamados tarjeta habientes, este
tiene un contrato de apertura de crédito.
 El banco emisor le abre un cupo para que el tarjeta habiente la use con su
tarjeta de crédito
 El tarjeta habiente va aun comercio y el contrato entre estos dos es de
compraventa de bienes o servicios.
 el comercio recibe un Boucher, que es lo que emiten de la utilización de la
tarjeta de crédito
 el comercio va con el Boucher a otro banco (Banco adquirente) entre estos
existe un contrato e cuenta corriente o de cuenta de ahorros
 el comercio le consigna los Boucher y eso significa que el banco
adquirente le va a consignar el valor de los Boucher.
 El comercio le cobra la plata al banco emisor a través del banco
adquirente.
 Entre estos bancos se hacen compensaciones del valor que se deben por
las operaciones realizadas en virtud de las operaciones con tarjeta de
crédito.
 Los bancos emisores no contacten directamente a los comercios, lo hacen
a través de unas entidades que se llaman redes. Estás contactan a los
comercios para que acepten las tarjetas de crédito.

 Hay distintas redes dependiendo la marca

o Ej. visa tiene credibanco, master card redeban. Etc.

 La diferencia con la tarjeta debito es que en vez de ser un contrato de

apertura de crédito es un contrato de cuenta de ahorros o cuenta corriente
 Las marcas le cobran a los bancos por dejarles usar sus marcas, este costo
es bastante alto para los bancos.

 El banco con el tarjetahabiente le cobra una doble remuneración, le

cobra por la disponibilidad y por los intereses cuando se hace uso
del cupo.
 Los comercios tienen que pagar a los emisores a través de las redes
por el uso de dinero plástico . esto tiene reglas de mercado
asociadas al riesgo operativo.
o Esa comisión la paga el comercio al banco emisor a través
de las redes.  esta se llama comisión de adquirencia.

 en esta operación el rey es el banco emisor porque a

mayor tarjeta emitida mayor remuneración
 el banco emisor recibe una comisión por parte del
banco adquirente  tarifa interbancaria de
intercambio.

 hoy esta tarifa se paga a través de la bolsa de

valores

o En algunos casos la comisión puede ser cero o la

comisiones puede voltear.
 Ej. el éxito no va a aceptar que le cobren y le va a
decir al banco que le pague al éxito por permitir sus
tarjetas
 Los que tienen mayor riesgo operativo la comisión
será más grande.

 El comercio tiene abierta su cuenta corriente o de ahorros,

eventualmente puede haber una comisión.
Acá termina la banca tradicional

2. Banca móvil o banca electrónica en su nueva versión

 Es la nueva versión de la banca electrónica

 En esta hay un concepto de Inclusión financiera
o Buscan que los servicios bancarios lleguen a mas gente. Esto se ha desarrollado a
través de dos modelos.

 Modelo aditivo.  hacer inclusion financiera a través de la misma banca

 Por eso se llama Bank Led
 Los países tiene la opción de que todos los ciudadanos tengan
acceso a la banca y toman decisiones como a través de la banca
 Modelo transformacional
 En estos no necesariamente está la banca. Bank non led
 Utilizan otras herramientas distintas a la banca para hacer inclusión
financiera
o Los principales modelos legales aparecen como en el 2009 en Colombia
 Sarlaft  busca que los bancos conozcan a sus clientes.
 Estos principios van en contra de la inclusión financiera
 Por eso tuvieron que relajar las reglas y exigencias de
conocimiento del cliente.
 Cuentas de ahorro de tramites simplificado.

o Después en el año 2011 aparece la noción de depósito electrónico

 Ej. daviplata
 Depósitos que funcionan con canales (y por eso las personas pueden
usarlos sin necesidad de tener cuenta de ahorro en el banco)
 La diferencia entre los depósitos electrónicos y las cuentas de ahorro son
los canales por los cuales se utilizan

o En el 2017 los últimos desarrollos son las leyes de SEDPES y la Ley de

Crowdfounding

Ley de SEDPES  Colombia tenía que irse por el modelo aditivo o el transformacional

 Originalmente arrancó por el modelo aditivo. Buscaba que las bancas llegaran a la
población que no podían llegar
o En la mitad del camino se convirtió en una Ley transformacional porque permite
que las SEDPES sean constituidas por bancos o por cualquier persona natural o
jurídica
o se busca disminuir los costos transaccionales de los bancos

 en el 2018 salieron las sociedades de financiación colaborativa (crowd founding).  son

una estructura que busca llegar donde el banco no llega.
 o busca hacer inclusión financiera con el crouwd founding de crédito
o hay unos requisitos que exigen mucho y por eso no se ha presentado la primera
solicitud para constituir una sociedad de financiación colaborativa.
o Cuando se busca inclusión financiera en el fondo el estado busca control
tributario, formalización.

29/08/2019 Clase Juan Jacobo

Constitucionalismo del derecho financiero

 A que se refiere por constitucionalicen del derecho financiero a que se está refiriendo.

o Es algo así como un proceso que se desarrolla con mayo o menor intensidad y que
implica que las categorías, teorías, normas y practicas interpretativas del derecho
constitucional impactan las categorías, teorías , normas y practicas interpretativas
del derecho comercial y financiero.

o Hay áreas que has sido más impactadas por la constitución que otras

1. Ej. el contrato de CV ha tenido un impacto relativamente menor a la luz de

disposiciones constitucionales
2.
3. Pero existen otras áreas como los contratos de seguros que han sido
impregnados de una gran constitucionalización .

4. No es solo un encuentro de normas constitucionales y no constitucionales.

No es solo eso.

5. La constitucionalización es un encuentro de dos formas relativamente

diferentes de ver y acercarse al derecho.

o Efectos de la constitucionalización

1. Supone la reconfiguración del sistema de fuentes del derecho mercantil

 Ej. en el estatuto financiero no aparece la constitución como fuente
de derecho
 Pero la CN tiene la aptitud para resolver disputas de derecho
mercantil
 Tiene la consecuencia de que llega el precedente constitucional
o Ya no basta con tener en cuenta solo la constitución sino
también tener en cuenta el precedente

2. La incorporación de nuevas metodologías de interpretación.

 Los propósitos de los cogidos era llevar la razón a la ley, tratando

de regular de manera precisa.
  Las normas del código y de la constitución son muy diferentes
 La constitucionalización lleva a que las reglas de interpretación del
derecho constitucional se utilicen en el derecho comercial
 Los dos sistemas normativos están formados por normas que
tienen unas reglas diferentes

3. Incorporación de nuevas formas de litigio

 Los litigios empiezan a resolverse a través de tutela porque la

cosnitución prevee la acción de tutela para particulares.

Estos tres son los efectos más relevantes de constitucionalización del derecho comercial y
financiero.
¿Bajo qué condiciones y con que efectos una disputa contractual puede ser objeto de
constitucionalización?

 Fueron formuladas de la T-22 de 2004  8 pautas o criterios

1. A mayor funcionalidad de la igualdad formal para comprender una controversia

contractual, menores posibilidades de constitucionalización.

 La funcionalidad se mirada desde la ley

 Si yo entiendo que la regla entiende a los sujetos como iguales
 El punto departida es la norma pero no exclusivamente
 Depende muchas veces de las reglas especificas del caso
 Se tiene que demostrar que ambas partes son iguales “que ambos son
buenos hombres de negocio”

2. A mayor funcionalidad de la igualdad material para comprender una controversia

contractual, mayores posibilidades de constitucionalización.

 Es todo lo contrario de la anterior

 Surge en el contexto del constitucionalismo social
 Establece tratos diferentes entre sujetos con el propósito de remover
desigualdades historias
 Parte de la base de una sociedad asimétrica y desigual
 Si yo entiengo la relación como asimétrica y dispar se aumentan las
posibilidades constitucionalización
 Pero si entiendo la relación como igual se disminuyen las posibilidades de
constitucionalización

3. Fuentes aplicables  tiene dos reglas que resuelve el problema de las fuentes
aplicables

 A mayor funcionalidad de la igualdad formal Mayor pertinencia de la ley

y del contratos
 A mayor funcionalidad de la igualdad material, mayor pertinencia de la
constitución

4. Impacto en la autonomía de la voluntad

 A mayor funcionalidad e la igualdad formal, menores posibilidades de

restringir la autonomía de la voluntad
 A mayor funcionalidad de la igualdad material, mayores posibilidades de
restringir la autonomía de la voluntad

5. La jurisdicción competente
  A mayor funcionalidad de la igualdad formal , mayores posibilidades de
que sea conocido por la jursdicción ordinaria
 A mayor funcionalidad de la igualdad material, mayores posibilidades de
que sea conocido por el juez de tutela

¿Es la actividad bancaria un servicio publico?

Historia en la jurisprudencia constitucional

 T- 043 de 1992

 Declaran ilegal una huelga de Bancolombia porque dicen que la industria bancaria es
un servicio publico.
 El sindicato decía que si era un servicio público pero que no era esencial entonces
que si se podía.
 La corte dice que no procede la acción de tutela porque no es el medio idóneo pero
además acepta que es un servicio publico
 el salvamento de voto dice que no es un servicio público porque este está asociado al
cumplimiento de deberes sociales del estado y que la actividad bancaria no lo está
por eso no puede ser considerada como un servicio publico.
 Además dicen que los bancos pueden dejar de prestar sus servicio cuando quisieran y
que por eso no es un servicio público.

 T- 025 de 2005

 Unas personas inician un proceso judicial en contra de una persona obligada a

pagarles las pensiones. Solicitan que se relidiquen las pensiones y que se embarguen
los recursos del demandado.
 Le dicen al banco que cumpla las ordenes de embargo y el banco dice que no poruqe
son inembargables.

 Entonces las personas interpusieron una tutela contra el banco para que hiciera el
embargo.
 Acá vuelve la discusión de si el banco presta un servicio público porque de eso
dependía si se admitía o no la tutela
 Aca la corte no dice nada al respecto sino dice que procede la acción de tutela
porque las ordenes judiciales hay que cumplirlas. Pero no dice ni una
palabra de si la actividad bancaria es o no un servicio público.

 T- 099 de 1997

 Varias entidades bancarias se niegan a realizar contratos con unas personas que
parecían estar en la lista Clinton. Acá la pregunta era si procedía la acción de tutela
 Pero la corte dice que no porque solo procedía cuando los privados prestaran un
servicio publico
  Dice que se declara inhibida para pronunciarse sobre el decreto de 1956 que era el
que indicaba que la industria bancaria era un servicio publico.

 La corte se había inhibido por las siguientes razones: había señalado que ese decreto
había sido derogado y como había sido derogado no podía pronunciarse de fondo.

 Como hay un hecho jurídicamente relevante que fue el que dijo que este decreto
había perdido vigencia y adicionalmente la T-043 del 91 se había apoyado en ese
decreto que ue derogado, pudo separarse del precedente y decir que no era un
precedente judicial.


 SU 157 del 99 , 166 del 99 y 166 del 99

 En estas sentencia se ocupo de mirar si es o no servicio público los servicio financiero

 Si es constitucional negarse a celebrar contratos con personas que hacen parte de la
lista Clinton
 Acá dicen que la actividad bancaria es un servicio público porque a través de ella se
satisfacen bienes importantes en una sociedad económicamente organizada
 Por eso debe ser prestada en condiciones de igualdad.
 Tienen que ofrecer un razón objetiva y razonable par no contratar

z
12/09/2019

Depósitos Bancarios

 El valor de dinero se establece según su tasa de interés.

 En esa medida el banco capta barato, es decir a una tasa de interés baja mas o menos 5%
y la tasa de colocación está a más o menos 20%
1. Captan dinero a 5% y lo prestan a 20%
 Cuando hablamos de depósitos bancarios hay que centrarse en las operaciones de
captación de recursos, son la principal fuente de dinero y recursos de los bancos
 . sin embargo existen otras formas a través de las cuales captar recursos
1. ej. la emisión de bonos: capta dinero pero no mediante contratos de crédito
2. ej. el redescuento. Operación por medio del cual capta dinero del publico
pero no es deosito
 la definición de deposito bancario es una noción económica y no jurídica. No existe un
contrato de deposito bancario. Existen varios contratos de depositos bancarios no solo
uno porque este es el genero
 cuales existen: (estos si son contratos)
1. deposito irregular
2. deposito en cuenta corriente bancaria
3. deposito a termino
4. depósitos de ahorro
5. depósitos electrónicos
Depósitos irregulares

 está consagrada en el cc y era el principal contrato que utilizaban los bancos para captar
los recursos del público. Hoy ya no.
 Antes de hablar de los irregulares hay que hablar de los regulares

1. Mientras que el depósito regular lo llegase a hacer un banco no estaría haciendo una
operación típica del banco (porque no es una operación de crédito). Pero si lo hace a
través de un depósito irregular si seria una operación de crédito típica

Deposito regular Deposito irregular

 El deposito regular es un contrato  Recae sobre bienes fungibles. Un
que recae sobre bienes de cuerpo bien consumible y reemplazable
cierto.  El uso de un bien consumible
implica la disposición.
 Acá no ha trasmisión de la  El dinero es un bien consumible pero
propiedad, se transfiere la mera no es materialmente consumible sino
tenencia jurídicamente. Esto en la medida que
el uso del dinero implica la
 Es un contrato real disposición .
 Para poder disponer debo tener la
 Se perfecciona con la simple entrega propiedad del bien. Se transfiere el
del objeto. dominio. El depositario se hace
dueño del bien objeto del depósito.
 Obligaciones:  El depositante tiene un derecho
crediticio.
1. Surge la obligación de custodiar  También es un contrato real. No
el bien porque recae sobre un surge a la vida jurídica sino hasta
cuerpo cierto. (todas las que se haga entrega de la cosa
obligaciones de dar que recaigan  Se perfecciona con la tradición del
sobre cuerpo cierto implican el objeto.
deber de custodiar)  Obligaciones:

2. Restituir la tenencia del mismo 1. Restituir la misma calidad y

bien cantidad de bienes. En el caso
del dinero es la misma cantidad.
2. Azuero plante otra obligación
que es la genérica de custodia
(en el caso de contratos
bancarios). Se dice genérica
porque tienen que administrar
bien ese dinero. De tal manera
que tenga la capacidad de
devolver el mismo dinero.
Dos tipos d deposito irregulares

 Depósitos a la vista: el plazo está sujeto a la voluntad del depositante. Si hay plazo peo
este depende de la voluntad del depositante.
 Depósitos a término: está a sujeto a un plazo determinado o a un preaviso.
o Normalmente acá el banco paga una tasa de interés, mientras que normalmente
cuando es a la vista no pagan tasa de interés
 Multiplicador bancario:
o El dinero es cualquier activo que se utilice como intemediario en el intercambio o
que se trabaje por eso
o Encaje: cantidad mínima de dinero que deben tener los bancos para satisfacer las
necesidades mínimas de los clientes
o Sistemas monetarios de reerva fraccionados: tienen un encaje menor al 100%
o Está le da la facultad de crear dinero bancario (corresponde a más del 80% del
dinero de la económica)
o Los bancos crean dinero bancario.

Depósito en cuenta corriente bancaria

 El banco se obliga a recibir depósitos en dinero o en cheques

 Se obliga a permitir la disposición de los saldos en dinero o en cheques
 Saldos es diferente a dinero depositado.
o Se refiere a la provisión de fondos es decir pueden existir saldos que provengan
de depósitos pero también por otros conceptos como los préstamos o
transferencias

 Noción contable de la cuenta corriente:

o Una cuenta corriente contablemente es un registro en donde se incorporan deudas
y acreencias reciprocas.

 Contrato de Cuenta corriente mercantil (diferente la bancaria) NO es un contrato

bancario.

o Los comerciantes llevan la cuenta de sus obligaciones reciprocas e incluye la

cuenta corriente contable
o Tiene un elemento extra, los comerciantes que se deben obligaciones reciprocas
suspenden la exigibilidad de sus obligaciones hasta una fecha de corte.
 Cuando existen obligaciones recíprocas, después de la fecha de corte se
pueden compensar las obligaciones.

o Requisitos de la compensación.
 Son obligaciones homogéneas
 Que sean exigibles ambas deudas
 Que sean liquidas  determinada s y no determinables
 o Los bancos no están autorizados porque no está en el artículo 7 del estatuto
mercantil
 Pero son conexas podrían hacerlo con otro banco.

Volvemos al contrato de cuenta corriente BANCARIA

 La cuenta corriente bancaria solo puede ser celebrado por bancos

 Naturaleza jurídica:
o La primera teoría dice que es una especie de depósito regular
 Si decimos esto nos cambiaría el sistema de fuentes de derecho.
o Es un contrato autónomo y principal.
 Es un contrato independiente a deposito irregular
 La CSJ dice que es un contrato principal y autónomo que no depende de
ningún otro contrato ni de ninguna modalidad contractual.
 Razones para firmarlo:
 Tiene la obligación de recibir depósitos en dinero o cheques, entonces si
dijéramos que es deposito irregular diríamos que se perfecciona con la
tradición del dinero. Entonces se nos convertiría en un contrato real,
pero en realidad es consensual porque es un
 No puede ser un contrato real porque yes está obligado, la obligación
surge antes de recibir el primer depósito
 El deposito irregular se extingue cuando se restituye el bien, pero en el
caso de cuenta corriente bancaria no se extingue cuando el saldo
llega a 0 , incluso puede existir saldo negativo (por los sobregiros, o sea
cuando se emiten cheques por un monto mayor a los saldos)
 Es consensual y es de ejecución sucesiva
 Es unilateral para algunos y para otros el bilateral.
o Lo que dicen los que apoyan la unilateralidad es que estos contratos surgen
obligaciones para el banco pero para el cliente surgen cargas y las cargas no son
ejecutables
 Es un contrato conmutativo y oneroso, porque el banco recibe un lucro de esto que es su
materia prima porque puede prestarlo y multiplicarlo.
o Y el cliente tiene beneficios porque puede disponer del dinero
 Es un contrato de adhesión.

Apertura del contrato cuenta corriente bancaria

 En principio es consensual Las normas prudenciales principalmente las de la circular
básica jurídica, establecen ciertos requisitos y conocimiento del cliente
o Que se identifique, mirar de donde provienen sus fondos
o Normalmente los contratos requieres esto por el SARLAFT
 Multiplicidad de titulares
o Puede tener uno titular o varios
o Cuenta corriente bancaria conjunta y solidaria
 Conjunta. Sada uno es dueño de una parte del saldo
  Solidaria: pueden disponer todos del saldo solidariamente (activa y
pasiva)
o Existe la posibilidad de que haya un librador facultativo: es un mandatario del
titular que está autorizado para disponer de los saldos
 Este se diferencia del solidario en que el titular solidario es dueño de la
totalidad del saldo mientras que el facultativo es un representante o
mandatario que no es titular de la cuenta.

 Funcionamiento de la cuenta
o Está totalmente ligada al cheque

Obligaciones del banco

1. Recibir depósitos en dinero o en cheques  se limita a recibir moneda legal colombiana,
por regla general y cuestiones de soberanía monetaria.
a. Pero en casos excepcionales como diplomáticos pueden recibir en dólares o
monedas extranjeras.
2. Solo está obligado a recibir cheques, sin embargo, por vía contractual o voluntaria puede
recibir otros títulos
a. Era usual que los bancos recibieran Boucher de la tarjeta de crédito
b. También puede recibir certificados de depósitos judicales

19/09/2019
Articulo 2246 del cc  visión de la naturaleza jurídica de los contratos

Depósito de dinero 

ARTICULO 2246. <DEPOSITO DE DINERO>. En el depósito de dinero si no es en arca

cerrada, cuya llave tiene el depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo
sin factura, se presumirá que se permite emplearlo, y el depositario será obligado a restituir otro
tanto en la misma moneda.
 No es factura sino fractura. Si no se puede romper el acta, tengo que devolver otro de la
misma cantidad
 Para el profe este es el inicio del depósito irregular

Dos clases de depósitos.

1. Regulares  ej depositar el carro en un parqueadero

a. El depositario se hace custodio y no propietario del bien
b. Antes podía ser un deposito regular la cajilla de seguridad. (pero y ano existen)
c. También depósitos de títulos valores. Acá son custodios y no dueños de los títulos
consignados.
i. Pero esto no es una operación bancaria porque no hay transferencia de
propiedad

2. Irregulares 
 a. Por regla general, siempre voy a tener depósitos irregulares en las operaciones
bancarias
b. Depósitos de dinero  hay varias especies

i. Dependiendo de su exigibilidad
1. A la vista  el dinero está disponible para el acreedor en cualquier
momento (ej. cuenta de ahorros)
2. A plazo  ej. los CDT
3. Con preaviso El acreedor puede pedir el dinero en cualquier
momento, pero la entidad financiera tiene un plazo para devolverlo
y hacer la restitución
a. Fondos de inversión colectiva.

ii. Según el tipo de utilización

1. Simples  se entrega dinero, la entidad financiera me lo devuelve y

se acaba la figura.
a. Ej. el CDT
2. En cuenta:  Hay una relación constante de abonos y créditos, no se
agota la figura con una sola operación, sino que hay muchas.

a. De ahorros
b. Corriente

c. Depósitos de títulos irregulares

Contrato de cuenta corriente bancaria

 Art 1382:

ARTÍCULO 1382. <DEFINICIÓN DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA>. Por el

contrato de depósito en cuenta corriente bancaria el cuentacorrentista adquiere la facultad de
consignar sumas de dinero y cheques en un establecimiento bancario y de disponer, total o
parcialmente, de sus saldos mediante el giro de cheques o en otra forma previamente convenida
con el banco.

Todo depósito constituido a la vista se entenderá entregado en cuenta corriente bancaria, salvo
convenio en contrario.

 La entidad financiera se obliga a pagar los cheques o a restituir los depósitos en otra forma
convenida.
 ¿Se pueden depositar otros bienes diferentes a cheques?
o Si, los bouchers de los comerciantes.
o Esta es una norma descriptiva que no me limita las opciones. Por eso pueden recibir
en consignación otros bienes
Obligaciones del banco y del cuentacorrentista o cuentahabiente

1. Recibir los depósitos.  puede venir del titular de la cuenta o de terceros

2. Facilitar las chequeras.  las cuentas corrientes bancaria se utilizan con los cheques (ya no
se usan)
a) ¿Cual es la diferencia entre un esqueleto de un cheque y un cheque?
b) El cuentahabiente tiene la obligación de revisar las chequeras

3. Llevar el estado de cuenta  esto se manifiesta en los extractos, informar periódicamente las
operaciones de la cuenta.

4. Pagar los cheques 

5. No pagar los cheques.  el no pago de los cheques puede obedecer a dos causales generales

a) Puede haber no pago de cheques por una contra orden  que el cuentahabiente le
diga al banco que no lo pague.
b) El banco ante una contraorden no debe pagar el cheque
c) Con esto el cuentahabiente puede tener un problema y dar una contra orden
justificada pero si no lo está si es injustificada puede traerle responsabilidad civil y
penal.
d) Para el banco ninguna, solo debe atender la orden

6. El banco no debe pagar los cheques cuando estos no cumplan con los requisitos de validez y
de regularidad.

a) La noción de validez se relaciona con temas o se incumplen temas externos al cheque

 Ej. Cuando el cheque no dice cual es el banco librado, cuando no menciona el
derecho que incorpora
 Si no presenta el cheque en los plazos previstos en las normas de títulos
valores.
b) Legitimidad del tenedor
c) La firma del suscriptor  sine sta el titulo valor no se ha emitido

7. La noción de validez se relaciona con temas o se incumplen temas internos al cheque

a) Que el cheque sea girado a una cuenta del cuentahabiente

b) No puede haber tachones ni enmendaduras, tiene que haber coincidencia entre letras y
números.

26/09/2019
 Estábamos viendo las obligaciones del banco
o CSJ 15/dic de 2006 en esta sentencia se aborda el tema de los convenios de
debitación
  El contrato de deposititos tiene muchas formas los depósitos en cuenta son una
clase, estos No mueren con una sola operación
 Depósito en cuenta corriente y de ahorros

 Convenio de debitación Cualquier forma que las parte acuerden para retirar
los recursos en la cuenta corriente o de ahorros
 El convenio que reviso la CSJ fue una transferencia bancaria que tuvo un mal
pago
 La corte dijo que para este caso aplicaba las normas del mal pago de cheques
 Eso que arrancó en el 2006 tomó carrera y la corte empezó a utilizar esa teoría, de
aplicar analógicamente las normas de cheques incluso en fraude electrónico

Obligaciones del cuentacorrentista o cuentahabiente.

1. Proveer los recursos suficientes para el giro de los cheques, o para atender el giro de los
cheque o cualquier convenio de debitación.

a. Si voy a girar cheques o sacar palta del cajero debo tener plata
b. Acá nacen dos conceptos: el banco tiene la posibilidad de que sin que existan los
recursos, hacer giro del cheque. (cuenta en negro) . el banco tiene una obligación de
hacer un pago parcial, pero también puedr sobregirarse y pagar lo que le falta al
cliente.

i. Sobre giro: pago que hace el banco sin que existan los recursos suficientes
para que se realice ese pago.

1. Hay normas del derecho financiero que le permiten a los bancos cobrar
los sobregiros que tomen sin necesidad de pagaré en blanco.

a. Esto mediante una certificación contable (emitido por el revisor

fiscal del banco )de cuanto es el valor del sobregiro, puede ir a
un juzgado y hacerlo valer como título ejecutivo y cobrar los
sobregiros.  esto es en teoría, en la realidad si hacen el
pagare a través de la apertura de crédito.

2. El contrato de cuenta corriente bancaria es principal y a el se pegan

unos accesorios uno de estos es la apertura de crédito, en este le dan
sobregiros. En este le pide al acreditado la firma de un pagare en
blanco con carta de instrucciones
a. En Colombia no hay una sola operación que no tenga carta de
instrucciones
b. Este contrato de apertura de crédito va de la mano con el de
cuenta corriente.

ii. Sobre canje: sucede cuando yo tengo en mi cuenta consignados cheques que
todavía no han sido cobrados.
 1. Es un proceso de compensación interbancaria
2. Todos los cheques cobrados en cuenta se entenderán salvo buen
corbo se entienden que los cheques están consignados siempre y
cuando el banco los consigne correctamente. Pero si el banco no lo
hace no se puede disponer de los recursos en cuenta corriente

2. Atender los descubiertos

a. Cuando yo como cuentahabiente genero el sobre giro o el sobre cargo

3. Custodiar en debida forma la chequera
a. No los cheques sino la chequera, los esqueletos de los cheques
b. Art 733, si el cuentahabiente no cuida su chequera sume las consecuencias del mal
pago de un cheque
4. Utilizar los formatos de cheques utilizados por el banco
a. Excepción: las chequeras especiales, las empresas antes giraban muchos cheques
entonces estos tienen muchos costos y esos eran muy altos por eso acordaban las
chequeras especiales que le permitían a la empresa manejar una chquera creada por la
persona siempre que cumpliera con unos requisitos minimos de seguridad

5. Devolver la chequera o los cheques no utilizados a la finalización del contrato de cuenta

corriente.

a. Primer sistema
i. Articulo 732 y 1391: si el banco paga mal un cheque por falsificación el
principio es que el banco responde,
1. Acá se pregunta si se tiene un evento de responsabilidad objetiva o no.
a. Marcela Castro dice que es responsabilidad objetiva en el cual el
banco solo se libera por el paso del tiempo por la inactividad del
cliente (6 meses) o hay un evento de fuerza mayo o caso fortuito
b. Eso lo acogió la delegataria de cuestiones jurisdiccionales de la
Super Financiera
c. En oposición a esta doctrina está ala de la jurisprudencia
i. Hay una responsabilidad más estricta en cabeza de los bancos,
mas estricta que la de cualquier comerciante. Esta se da por el
maneo de los recursos del publico y por el hecho de ser
profesionales habilitados por el estado para manejar los recursos
públicos
ii. Y si a eso le sumamos los contratos de adhesión, y la diferencia
entre el bando y el consumidor financiero, pue saun más
responsabilidad
iii. Pero no llega a ser una responsabilidad objetiva porque el banco
puede exonerarse de responsabilidad demostrando la culpa y
negligencia del cuentahabiente. es una responsabilidad
profesional y más estricta pero no objetiva.
b. Segundo sistema
 i. Art 733: como el titular tiene la obligación de custodiar la chequera en
principio quien responde por esa negligencia es el cuentahabiente
ii. Habla de cheques no entregados, de formatos de cheques
iii. Excepción: si se trata de falsedad notoria, no obstante no se haya dado aviso
oportuno, quien responde es el banco.
iv. El banco tendrá la carga de la prueba de demostrar que la falsedad no es
notoria.

c. Fraude electrónico:

i. Fundamento sentencia de 2016: una circular ISO de ICONTEC, la CSJ dice

que el banco debe seguir esa circular sobre seguridad. Se cuestiona el hecho
de que esa sea una fuente valida de derecho.

Otras formas de contrato de depósito

1. Contrato de cuenta de ahorros

a. Deferencias con la cuenta corriente

i. La principal diferencia con la corriente son los cheques
ii. La formación del contrato es diferente:
1. La corriente es un acuerdo de voluntades aceptando las condiciones de un
contrato de adhesión
2. La de ahorros en un contrato de adhesión pero se forma diferente.

a. Necesita aprobación de la cuenta de la junta directiva del banco

i. Tienen que decidir cómo es el contrato que se va a ser el formato
ii. Ese formato va a aprobación por parte de la Super financiera.
iii. Cualquier modificación que se pretenda hacer a la cuenta de
ahorros necesita ser aprobada por la junta directiva y la Super
financiera
iv. La Super revisa los derechos del consumidor financiero y que no
existan clausulas abusivas

b. La cuenta corriente no necesita aprobación de junta directiva ni de a

Super
iii. Los recursos captados en cuenta de ahorros son inembargables.

1. Lo que es inembargable es lo que está en las secciones de ahorro y las

cuentas de ahorro están en las secciones de ahorro.  EOSF art 126 #4

2. En a cuantía que establezca la súper financiera.

a. La súper establece el monto de inembargabilidad cada octubre

b. Hoy son 36 millones de pesos.
 3. Si yo tengo 100 millones en una cuenta lo que me protege son los primeros
36 millones el resto serán recursos embargables
4. El CGP # 2 ART 594
a. Aplica la inembargabilidad salvo para alimentos. Ahí procede el
embargo.
b. 4 recursos que se consideran inembargables tanto en cuenta de ahorros
como corriente
i. recursos del sistema de seguridad social, del presupuesto de la
nación, recursos del sistema general de participación y las
regalías.

5. a partir del año 2012 ese beneficio de inembargabilidad se extendió a otra

figura  los depósitos electrónicos (con la misma regla, los primeros 36
millones)

6. el beneficio equivale por titular y no por cuenta. Solo los primeros 36

millones

iv. era una diferencia hasta el 2012 pero ya no lo es  la entrega de saldos sin juicio
de sucesión.

1. Hasta le 2012 solo se podían entregar los saldos de una cuenta de ahorros
sin juicio de sucesión.
2. Esto hasta el monto que diga el gobierno, ósea la super
3. Hoy en día para esos efectos está en 60 millones
4. Hasta esa plata el banco puede entregar lo de una cuenta de ahorros sin
juicio de sucesión.
5. Hoy los recursos de cuenta de ahorros y corriente hasta ese monto pueden
ser entregados sin juicios de sucesión.
6.
2. Certificado de depósito de ahorros CDAT

a. No son en cuenta, son simples, con una operación acabo el deposito

b. A diferencia de la cuenta de ahorros no son a la vista sino a termino
c. Tiene los mismos efectos para la inembarganilidad y juicio de sucesión porque
hacen parte de la sección de ahorros
d. Son una constancia de recibo, quiero negociarlo acudo a las normas de cesiones
de créditos

3. CDT certificado de depósito a término.

a. Hacer parte de la sección comercial de los bancos y no de la de ahorros

b. Por ende no tiene beneficio de inembargabilidad
c. Sin embargo, la ley dice que estos títulos se rigen por las leyes de negociación de los
títulos valores
 i. Un título valor se embarga con la inscripción del titulo en el libro del emisor
ii. Siempre son títulos valores nominativos 

d. El término del CDT es improrrogable, no se renueva automáticamente pero no puede

pagarse antes del término.

i. Es irredimible antes del termino

ii. Si yo tengo un CDT un año de plazo y a lso dos meses necesito la plata no puedo
pedir la plata sino hasta el año.
iii. Los CDT están inscritos en el registro nacional de valore sy por en de en la bolsa
iv. Por eso si yo quiero cancelar un CDT con antelación puedo ir al mercado de
valores y negociarlo anticipadamente.
Clase 3 de octubre

 En el sistema de valores y financiero son las mismas fuentes  pregunta quiz

En materia de fuentes después de la constitución están las leyes marco ahí está la ley 964 de
De 2005
 Ley 964 de 2005, esta ley obedece a los estándares de una asociación internacional que
trata la regulación del mercado de valores IOSCO , esta recomienda un formato de ley
que autorice a los gobiernos la intervención en el mercado de valores. La ley 964 sigue
esos estándares con algunos ajustes
 El pilar fundamental de cualquier mercado de valores es la confianza si no la hay

o En el mercado de valores e asumen unos riesgos porque no existe la misma

probabilidad de retorno que en el financiero. Pero a cambio me ofrece más
rentabilidad que en el financiero
o Los primeros 5 articulos de la ley son el marco a través del cual el gobierno regula el
sistema de valores.

Lo que vamos a ver en la clase de hoy

1. Resumen de los principales aspectos de la ley 965

2. Como funciona una emision de valores especialmente bono y que hay que hacer para
emitirlos

Ley 964 de 2005

 Esta ley establece unos criterios objetivos de intervención en el mercado de valores

1. El primer objetivo es la protección de los derechos de los inversionistas

a) Se hace de muchas formas
i. Decisiones adecuadamente informadas la información es fundamental
 Se refleja en el el prospecto de información  es una exigencia del
mercado cuando alguien quiere captar dineros del publico, este debe
 presentar un prospecto de información . este es como un directorio
telefónico
o Tienen mucha información de quienes es el emisor , quien quiere
captar los recursos. Información historia del emisor y sobretodo
información proyectada del emisor. Que quiere hacer en el futuro
o En los prospectos hay mucha información sobre el sector
económico
 Ej. Ecopetrol quiere sacar unos bonos al mercado , este
tendría que hablar del futuro de los hidrocarburos en
Colombia.
o
 Normalmente, el funcionamiento de oferta y aceptación
 En el mercado de valores se funciona con el mismo principio de la oferta.
Alguien (emisor) quiere captar recursos del público, este formula una
oferta
o Para ello hay unas reglas que están en el decreto único del
sector financiero y buscar donde dice emisión de valores.
Allí están las reglas para emitir bonos, acciones etc.
o Decreto 2555 está cuando la oferta se vuelve publica y
cuando es privada.
 La oferta se formula al público si es publica o a un sector privado si es
privado. Allí el emisor dice que necesita plata para un proyecto
específico. Este está detallado en el prospecto de información.
o Allí el público acepta o no entregarle plata al emisor
o Solo que en vez de llamarlo aceptación se llama
suscripción

 El mercado de valores funciona a través de un mercado que es como

una plaza de mercado
o Las personas quienes están afiliadas al abolsa, (los
comisionistas) son profesionales y deben cumplir con unos
estándares para que puedan desarrollar su profesión
o hoy esos estándares están en la guía autorreglaldora del
mercado de valores.
 Deben certificarse y son evaluados todos los años

b) Misión del mercado de valores busca recuperar la confianza a partir de lo que

pasó con interbolsa
i. Nuestro mercado en este momento está muy mal, en parte por interbolsa
ii. Hay un problema estructural, porque desconfiamos y no nos gusta el
riesgo
iii. Entonces el gobierno contrató a unos expertos para que diera
recomendaciones de como invertir y mejorar el mercado de valores.
 Una de las recomendaciones fue eliminar el autoregulador Y que
es mejor que la superfinanciera vuelva a sumir la labor.
  Pero la super no puede regularlo todo está solo se reserva el
derecho de meterse cuando quiera.

c) Adecuado perfilamiento

i. No es lo mismo vender una acción de Ecopetrol a la abuelita pensionada

que a una empresa encargada en invertir
ii. Entonces lo que busca es definir a las personas en un perfil adecuado para
darle un mayor nivel de protección a las personas que nos son
profesionales
iii. 2 tipos de inversionistas
 inversionista individual o no profesional
 inversionista profesional  quien se dedica a comprar y vender
valores en el mercado
iv. La ley busca que haya mayor protección a las personas con un menor
perfil

2. El segundo objetivo es promoción del desarrollo y eficiencia del mercado

a) Mercado justo
b) Trato justo de ordenes
i. Con órdenes se refiere a que el emisor tiene que acudir a unos profesionales
para acudir a la bolsa de valores.

 Principalmente acude a las sociedades e comisionistas de bolsa y estas

hacen el contrato de comisión.
o El contrato de comisión consiste en que el comisionista
o Mandato mercantil es el género, este tiene muchas especies de esas es
la comisión y otro es el corretaje
o En el corretajee pongo en contacto dos personas, pero en el contrato
de comisión la diferencia el comisionista actua en nombre propio.
o Es decir que el emisor le die al comisionista que ofrezca unos valores
y este le dice que al público que tienen unos títulos de Bavaria que es
su ordenante, el ordenante (bavaria)le da la instrucción a la sociedad
comisionista para que acuda en su nombre. Y este comisionista hace el
negocio en su nombre porque es un profesional
o Mientras el mandato puede ser realizado por cualquiera, la comisión
es una especie particular del mandato desarrollada por profesionales
que actúan frente a terceros pero como si fuera en nombre propio.
 Cuando hablo del trato justo de las ordenes me refiero a las órdenes que
me da el ordenante (que en ejemplo sería bavaria).

ii. El trato justo de ordenes se da teniendo en cuenta el principio de primero

en el tiempo, primero en el derecho.
 Si yo tengo dos órdenes sobre un mismo valor debo entender la
que llegó primero.
 c) Formación de precio confiable
i. Dar los precios reales
ii. Si me inventó los precios me tiró el mercado  eso fue lo que pasó con
interbolsa
iii. Si los profesionales no manejan bien los precios es imposible que
funciones

d) Información previa a la transacción

3. El tercer objetivo es la prevención y el manejo del riesgo sistémico

a) El riesgo sistémico es el riesgo del sistema financiero

i. Hoy hay bancos de riesgo sistémico  son bancos que si se quiebran se
llevan países por delante
 Ej. si en España se quiebra Santander
b) Este concepto trata de proteger al mercado de valores como un sistema
c) El problema es que cuando se protege el riesgo sistémico se sacrifican a los
ahorradores
i. Esto paso en interbolsa, el superintendente financiero tuvo problemas con
la procuraduría porque no protegió los derechos de los inversionista de
interbolsa, la respuesta fue que le tocó escoger entre el riesgo sistemito y
los ahorradores
ii. Entonces si intervenía interbolsa las consecuencias iban a ser peores.
d) Es mejor diferenciar entre quien se encarga de cuidar el riesgo sistémico y quien
de proteger a los inversionistas.
i. Por ello actualmente hay una propuesta de que parte del manejo del riesgo
sistémico esté en el ministerio de hacienda unidad de regulación financiera
y que la protección del inversionista esté en la super finaciera

Todo en el mercado de valores lo hacemos bajo el concepto de valor, este está en el artículo
segundo de la ley 964 de 2005
 ¿será que el concepto de valor es el mismo de titulo valor?
o El valor es
o Hay títulos valores que no son valores, por sejemplo, el cheque.
 En el cheque deben ubicarse en e
o Valor es todo derecho de naturaleza negociable que haga parte de una emisión
 Si hablo de valors tengo que hablar de emisiones
 El concepto de emisión se diferencia de la emisión de los títulos valores
 El titulo valor solo es emitido cuando
 La emisión de valores hablamos de emisión como un crédito colectivo a
un deudor y a muchos acreedores.
 Cuando hago eso hago una emisión de valores.
 También que tengan por objeto o efecto la captación de dinero del
publico
 Conclusión: todos los títulos valores no son necesariamente valores
  Hay una diferencia muy importante en el parágrafo 5: los valores
se les aplican muchas cosas de los títulos valores
 Menos la acción cambiaria de regreso
 Esa excepción es importante para la negociación de los valores.
Cuando yo negocio un valor voy de frente no de para atrás, con tl
TV puedo ir a adelante o volver a quien me dio el título
 con los valores yo renuncio a la acción cambiaria de regreso
o si yo negocio un CDT por norma está inscrito en el
mercado de valores
 solo aplica al mercado de lavoles
 tampoco hay acción reivindicatoria ni medidas de restablecimiento
de derecho
o esto se basa en el principio de confianza
o no se pueden embargar titulo por relaciones causales ni
nada de eso

Qué hay que hacer para emitir valores en el mercado de valores

1. Estructuración del proceso de emisión de bonos

a. Cuando voy a emitir bonos tengo que hacer un monton de estudios de forma
previa, estudias de mercado, de viabilidad, etc.
i. Toda esta etapa que incluye la estructuración y elaboració e un prospecto de
información
ii. Esa es la primera etapa que debo surtir para emitir bonos
iii. Esta etapa no necesariamente la tengo que realizar con entidades vigiladas
por la super financiera, se puede hacer cualquier asesor financiero que no
necesariamente esuna entidad vigilada.
1. Pero también se puede acudir a entidades vigiladas que pueden
cumplir estas funciones
2. Puedo acudir a una sociedad comisionista de bolsa o a una
fiduciaria o a una corporación financiera
a. Las tres me pueden ayudar a estructurar una emisión de
bonos. Pero también puedo acudir por fuera del mercado
financiero boutiques de inversión

iv. Esta primera etapa se denomina la banca de inversión

1. Es una actividad que no desarrollan los bancos, es la asesoría

financiera en la estructuración de valores para ofrecerlos en el
mercado de valores.

2. Solicitar la autorización del estado

 a. Este mercado es particular pero acá se rompe la regla de que cualquiera no puede
captar recursos del público
b. Acá puede captarlos, pero con autorización expresa Estado, es decir, la
Superfinanciera
c. Acá hay que hacerlo con el prospecto financiero.
d. Para obtener la autorización del estado hay unos pasos previos
i. ¿Quien puede emitir?
1. Quien tenga capacidad legal para emitir.  hay que ampliar en cada aso
individual si se puede o no.
a. Pueden emitir las sociedades anónimas, entidades públicas,
patrimonios autónomos, fondos de inversión colectiva. NUNCA las
SAS.
ii. Después hay que ir a la cabeza máxima societaria, hay que acudir a la
asamblea general de accionistas y pedirle autorización a los accionistas para
emitir.
1. En el caso de un fondo de inversión colectiva normalmente hay
asambleas de inversores
2. Es la máxima instancia en la entidad que tenga capacidad para
invertir
3. Esta entidad da los parámetros para invertir y normalmente se
delega como hacer el prospecto de información y normalmente se
hace a nivel de junta directiva

3. Si la superfianciera acepta hay que acudir a un calificador de valores

a. Son entidades vigiladas por la superfinacniera y que solamente se dedican a

calificar valores y emisores.
b. Normalmente estas obedecen a marcas internacionales
c. Este analiza la información la industria y especialmente las proyecciones de
crecimiento. Con eso le da una calificación determinada
i. Va de AAA (máxima) a C

d. Tiene el problema de que no todas las calificaciones son iguales

i. En España Santander es super AAA pero en otros lados no
ii. No hay un mismo criterio calificador
iii. No hay unificación a nivel mundial
iv. La calificación debe hacerse durante todo el tiempo en que se estén
emitiendo

4. En los bonos hay una particularidad, hay que tener un representante legal de lo
tenedores de bonos
i. Los bnos son colectivos entonces hay muchos acreedores y un solo deudor
ii. La ley dice que si yo tengo muchos acreedores va a ser muy difícil la representación
de esos acreedores frente a un solo deudor.
iii. Este representante legal es un vocero de los acreedores, es decir de los suscriptores,
representa a los suscritores frente al emisor.
 iv. Solo dos entidades vigiladas pueden ser representantes, las sociedades fiduciarias y
las corporaciones financieras. unicos habilitados para ser representantes legales de
tenedores de bonos
v. El problema es que quien nombra al representante es la asamblea general de
accionistas o el máximo órgano del emisor.
1. El mismo emisor nombra al representante legal y también lo paga el mismo
emisor
2. Por eso se critica por el conflicto de intereses.
3. Debe advertir sobre riesgos y problemas con el emisor
4. Para manejar el conflicto la ley ha dicho que lo nombra la asamblea pero no lo
puede remover, así se le asegura independencia.

vi. Los únicos que pueden remover al representante legal son los mismos suscriptores a
través de la asamblea o la superintendencia finaciera.  la sociedad emisora no
puede hacerlo

5. Administrar los valores

a. Que sean títulos físicos.

i. Ya casi no hay.

b. Que sean desmaterializados

i. Hoy en día casi todos son desmaterializados
ii. Tengo que contratar administración en este caso DECEVAL
1. Deceval tiene el registro de quien es suscriptor, cuando se le dan los
rendimientos etc.

6. Colocación de los bonos

a. Hay que acudir a la bolsa de valores y allí a las sociedades comisionista de bolsa
b. Con ellos celebro unos contratos de colocación llamados underrating.
c. Hay tespecies de underratign.

i. Colocación al mejor esfuerzo.

1. Yo contrato a la comisionista y le digo que haga su mejor diligencia para
poner los bonos en el mercado de valores.

ii. Colocación garantizada

1. El profesional comisionista va a garantizar la totalidad o una parte de
colocación de la emisión
2. Si el mercado no responde, el comisionista debe responder con recursos
propios porque adquirió una obligación de resultado.

Clases de bonos
1. En principio son de contenido crediticio
 a. Bonos ordinarios- son los de contenido crediticio tienen una obligación de
pago al vencimiento de un plazo en favor del suscriptor
2. Bonos convertibles en acciones  arrancan como tv de contenido crediticio pero tienen la
particularidad e que al vencimiento se convierten de contenido participativo opcional u
obligatoriamente, según se haya pactado
a. Opcionalmente convertibles
b. Obligatoriamente convertibles en acciones 

3. Bonos de la ley 1116 cuando una empresa está quebrada una de las opciones para salir
son emitir bonos.
4. Bonos hipotecarios.  se destinan a créditos hipotecarios

31/10/2019

Contrato de mutuo
 El contrato de muto tiene una relación completa en el código civil
 Nuestro código de comercio tiene unos articulo sobre el contrato de mutuo. Art
2221
o Son 6 artículos que no dan una regulación completa en materia comercial
o En el deposito irregular el banco es deudor y tiene que resptir el monto
depositado, en el mutuo el banco es acreedor
o So no entrego el bien fungible no ha contrato.  materia civil
 En materia comercial es un contrato real
 El hecho que sea real , significa que en el solo hecho que se haya hecho el
desembolso, hace el contrato
 Si no hay desembolso no hay contrato
 El contrato existe solamente con el desembolso
 Debe restituir capital e interese
 Es un contrato unilateral.
 Si el contrato fuera bilateral el banco tendría que justificar contractualmente su
decisión de no hacer el desembolso, y la entrega del dinero sería una obligación
del banco. Pero como es unilateral no hay obligación de desembolsar.
 En nuestro sistema bancario se formaliza a través del pagaré en blanco con carta
de instrucciones.
 Como es unilateral, solamente una de las partes tiene obligaciones y ese es el
mutuario.
o Tiene dos clases de obligaciones:
 Restituir el capital, otro tanto del mismo género y calidad
 Pagar intereses

Concepto de intereses.

 Aplica a cualquier tema relacionado con obligaciones dinerarias

 La única autoridad que puede intervenir las tasas de interés es la junta directiva del
banco de la republica
 o Intervenir es decirles a las instituciones financieras que bajen las tasas
 La superfinanciera NO puede esta solamente la certifica
 Hoy en día el único interés intervenido es el de los créditos de vivienda

¿Qué es interés?

 Son los frutos civiles del dinero  así lo llama el código civil
o Esa noción tiene una actualización en la ley 45 del 90.
 Esta Ley diseña la estructura del sistema financiero vigente, funciona bajo
esta estructura.
 E artículo 68 o 69 actualiza la noción de intereses
 Cualquier contraprestación distinta a la devolución de capital otorgado
 Esta noción amplia tiene problemas en la practica
 Ej. tarjetas de crédito, a uno le cobran intereses cuando difiere a
más de un mes pero también cobra cuota de manejo, en ese sentido
¿la cuota puede ser considerada interés?
 No porque la cuota de manejo paga dos conceptos , el de
disponibilidad (el cupo) y el concepto de los gastos operativos en
que incurre la banca (cuota de manejo) y por ello no se considera
interés
o Características
1. Homogeneidad: si el capital es dinero los intereses serán dinero
2. Periodicidad: significa que las partes deben acordar una peridiocidad para
el pago de los intereses
 esta es a voluntad de las partes
 puede ser a año vencido, mes vencido, trimestre vencido o mes
vencido.
 Implica que puedo pactar lo que quiera
3. Proporcionalidad: no podrán desbordar la suma del capital.
4. Accesoriedad:

o Clases de intereses
1. Interés remuneratorio e interés moratorio
 se define como el interés de plazo, el valor que recibe el acreedor
por entregar los recursos de capital
o y lo que tiene que pagar el deudor por el plazo
o es una nocion contraria al interés vencido
o son intereses vigentes en los que hay cumplimiento por
parte del deudor
o resarcimiento tarifario, y son un caso único del derecho ,
dice que cuando un deudor incumple debe resarcir los
perjuicios que lo gre probar, esa es la regla general
 salvo en intereses moratorios, si hay mora hay
resarcimiento , no hay que probar los prejuicios ni
el monto porque ya está tarifado
 o art 1617 del CC.. que pasa cuando hay incumplimiento por
parte del deudor en las obligaciones dinerarias
 el acreedor no necesita justificar el perjuicio el solo
hecho objetivo del retardo, ese solo hecho me
genera intereses moratorios
 según hinestrosa el art da a entender que puedo
cobrar conceptos diferentes al de los intereses, pero
si cobro concepto s diferentes a intereses debo
probar los perjuicios
 pero esa no es la línea aceptada
jurisprudencialmente

2. Intereses nominales y efectivos

 Importante para entender los limites de intereses
 Nominales: son los que las partes pactan o establecen en el mismo
contrato, son los que aparecen en el título
o Acá la periodiciada aparece como forma de pactar lso
intereses
 Puede ser anual, mes vencido, trimestre anticipado,
tasa diaria vencida
 Es como yo lo exprese en el contrato
 Los límite de intereses están dados en tasa efectiva.
 Esta modalidad efectiva está en la
modalidad anual vencida. Esa tasa la
convierto en efectiva que es pasarla a la
anual vencido
 Todos los límites a tasa de interés está
certificada en la modalidad efectiva que es
la única forma de ponerle un limite a las
tasas nominales. Pero esta siempre va a tener
un limite en efectiva
 Hay que comprar todo en modalidad
efectiva

 La superintendencia financiera certifica la tasa de interés

bancario corriente
o Hoy en día certifica tres clases de interés bancario corriente
1. IBC  En créditos de consumo y ordinarios
 Lo que no sea bajo monto o microcrédito son
créditos de consumo y ordinarios
2. IBC  para microcréditos
 Para microempresas son de 120 SMLMV, ley 590
del 200

3. IBC  créditos de bajo monto.
  Fue un invento del gobierno para luchar contra los
gota a gota.
 Son créditos muy limitados y tienen máximo 2
salarios mínimos a 36 meses.
 Tienen un alto riesgo porque es prestarle
personas que no tiene acceso al sector
bancario
 Por eso la certificación del IBC en estos
créditos es relativamente alta en
comparación con los otros dos tipos de
certificaciones
 Antes la super certificaba cada año o cada 3 meses, pero ahora la
tendencia económica es que la tasa va bajando y al gobierno quiere
que esa baja tenga más efectos en la economía y para ello la súper
necesita certificarla con mayor periodicidad
1. Hoy 31 de oct. la súper certifica la tasa que va a regir en
noviembre
 El interés bancario corriente tiene dos funciones
1. Presunción de intereses
2. Complementar el tipo penal en blanco del delito de usura
 En materia de intereses el C.Co tiene los dos artículos más mal
reactados en materia civil
1. Art 883 y 884 del C.Co (en su versión anterior)
2. El 884 regula dos conceptos diferentes
 Lo que pasa si no pactamos interés remuneratorio
 Si no se pacta, será el interés bancario
corriente
 Es decir que en materia comercial se
presumen los intereses remuneratorios.
 Cuando los comerciales son pactan interés
remuneratorio se entiende el IBC  eso
dicen unos
 Otros dicen que si no se pactan intereses en
 Y que pasa cuando no se estipula el de mora
 Se presume una y media veces el interés
bancario corriente.

[email protected]

Lectura del consejo de estado

 Lo que certifica la superfinanciera varía

 La certificación es un tema estadístico,
 El gobierno
 Si se mete una tasa de usura en el contrato, se debe ajustar la tasa para que no se
cometa el delito de usura
  Pero si el IBC sube el banco no puede subir la tasa de interés  estas tasas están en
interés efectivo
o Cuando afectan al consumidor no puede modifícalo
o Pero cuando beneficia la acreedor si puede y debe bajar la tasa
o Cuando vuelve a subir el limite es lo pactado
 Hay dos limites
o Lo que fije la autoridad monetaria
o La tasa de usura (que es diferente al IBC) la tasa de usura se calcula en función
al ibc (una y media veces)

07/11/2019
¿Qué pasa si se sobrepasan los limites de los intereses remuneratorios o moratorios?
Hay tres limites
 Lo que diga la autoridad monetaria
o La junta directiva del banco de la republica solo ha intervenido los créditos
hipotecarios de vivienda
 La usura
 Lo pactado por las partes

Para entenderlos hay que hacer una línea del tiempo

 Código de comercio de 1971
o salen las versiones originales del 883 y 884 artículos muy mal redactados que
generaban problemas
 la corte dijo que para interpretar esas normas había que traer todas las
normas del código civil
 si yo llego a cobrar más de lo que me dice la ley o el pacto, pierdo lo
cobrado en exceso, más otro tanto a título de sanción.  esto se aclaró en
1980 por vía jurisprudencial.

 luego la ley 45 de 1990 regula bien los temas de intereses

o el articulo 72 estableció
o siguió la línea de la CSJ y dijo que se perdida lo cobrado en exceso más otro tanto
a manera de sanción.

 Luego viene la ley 510 de 1990.

o Modifica el 884 de código de comercio
o Es la norma que tenemos actualmente
o Si sobrepasa el límite, pierde todos los intereses. Sin perjuicio de lo previsto en el
artículo 72 de la ley 45 de 1990
 Entonces debemos entender que….
 Néstor Humberto Martínez dice que revive la situación que teníamos en
1971 es decir que no se sabe que hay que cobrar
  Entonces dice que también se revive la sentencia del 80 pero ahora
aplicada con posterioridad al año 1999.
 En resumen Nestor Humberto dice:

o Si el acreedor cobra más de los limites en materia de

intereses remuneratorios, el dice que en ese evento el
acreedor pierde lo cobrado en exceso más otra cantidad a
título de sanción
o Pero si cobra intereses de mora en exceso, el acreedor
pierde todos los intereses junto con una suma equivalente al
exceso.
Anatocismo y capitalización de intereses.

 Hay sentencias de la CSJ que dicen que anatocismo y capitalización de intereses es lo

mismo, pero son totalmente diferentes
 Importante: en créditos de vivienda no hay ni anatocismo ni capitalización de intereses
 Anatocismo  hay que diferencia códigos civil y de comercio
o En materia civil está prohibido cobrar intereses sobre intereses
o En materia comercial el articulo 886, dice que los intereses no causaran interés
salvo que sean intereses pendientes, es decir que no se han pagado
 Intereses que tenían que haberse pagado y no se pagaron
 El código de comercio dice que se pueden cobrar intereses sobre intereses
vencidos, pero bajo las siguientes reglas:
 Siempre que haya demanda
 Un acuerdo comercial con el deudor
 Y los intereses deben tener más de un año de vencidos
o Hay que esperar un año para poder a hacerlo
o Una vez se cumpla el año los puedo volver capital y cobrar
intereses
o para unos, este 886 es anatocismo en materia comercial

 capitalización de intereses

o acá no se habla de interés vencido

o acá no hay intereses vencidos, porque desde el momento cero , las partes acuerdan
libremente una forma en que los intereses van a producir interés pero no hay un
plazo vencido.
o Las entidades financieras pueden pactar capitalización de intereses, excepto en
créditos hipotecarios de vivienda
o Pueden hacerlo en créditos de largo plazo pero no dice que es a largo plazo

Créditos comerciales de mutuo y créditos de hipotecarios de vivienda

Créditos de vivienda
 Están totalmente reglados desde la ley 546, casi no importa lo que acuerden acreedor y
deudor simplemente tiene que acordar una tasa que fue intervenida
 Una diferencia con los otros créditos es que no se pueden capitalizar intereses
o Tienen plazo establecidos, entre 5 y 30 años
o En materia de vivienda se pueden hacer pago anticipados en cualquier momento y
el acreedor no puede cobrar ninguna comisión o sanción por los pagos
anticipados.
o Tienen como garantía la hipoteca del bien que se adquiere
o Los sistemas de amortización son los que permite la superintendencia financiera,
tiene 3 o 4 sistemas de amortización y los bancos deben escoger uno de esos 4, no
cualquiera.

 Art 229 pago anticipado

o En materia civil si no hay intereses podrán haber pagos anticipados
o Pero en materia comercial se decía que se podrán hacer los pagos anticipados
o La ley 1555 de 2012 reforma la ley 1328 de 2009
 Dice que se le da un nuevo derecho al consumidor financiero y es el de
poder pagar anticipadamente un crédito
 Entonces aplica solo para las relaciones entre instituciones financieras y
los consumidores financieros.
o Después parece la ley 1480 de 2011  estatuto del consumidor general
 No dice nada sobre el tema, pero la super industria en su circula básica
jurídica dice que su entendimiento es que están prohibidas las comisiones
por pagos anticipados.
Contrato de apertura de crédito

 Desde el punto de vista económico se diferencia con el mutuo en que en este el deudor
empieza a asumir los costos del contrato desde el momento cero del contrato a partir del
desembolso el acreedor empieza a percibir intereses. Mientras que en el de apertura de
crédito gira en torno a la disponibilidad o cupo.
o El banco abre un cupo o facilidad crediticia que signifia que le dio una
disponibilidad
o El kto de apertura tienes 2 momentos
 Se celebra el kto y en ese momento el deudor tiene una disponibilidad
autorizada por parte del banco.
 En este momento el cliente (acreditado) es el acreedor y el banco el
deudor.
 Cuando ya se materializa la disponibilidad al acreditado
 Acá el acreditado pasa ser deudor y el banco el acreedor
 A partir de este omento que lo hago efectivo se parece a un mutuo
y tendrá las mismas obligaciones del mutuo
 Y en materia de interés será igual que el mutuo.
 En Colombia es un contrato solemne que debe contar por escrito
o Tiene una excepción: art 1404 del C.Co
 Cuando se hace una apertura de crédito para el manejo de sobregiros de
cuenta corriente bancaria.
 Es un contrato oneroso el banco tiene una doble remuneración
o Una por abrir la facilidad crediticia, por dar la disponibilidad
 En la tarjeta de crédito esta comisión remunera también el costo operativo
de manejar tarjetas de créditos
 La super financiera ha dicho que la comisión que se cobra en las TC no
son intereses.

o Los intereses
 Es un contrato bilateral
 Del 1400 al 1406  regula el contrato de apertura de crédito
 Dos clases de apertura
o Apertura de crédito simple
 La disponibilidad se agota con el uso
 Ej. cuando un banco le da un cupo a una empresa para un crédito
o Apertura de crédito rotatoria
 Los reembolsos reconstituyen los fondos disponibles.
 Ej. tarjeta de crédito
 Obligaciones del banco:
o Entregar la suma de dinero cuando sea requerida
o Cumplir con esa obligación en la forma establecida con el cliente
 Articulo 1407  para el quiz de hoy
 o Regula el contrato de descuento s

14/11/2019
CONTRATOS DE CREDITOS DOCUMENTARIOS

 Los comerciantes empezaron a utilizar la letra de cambio como forma de dar

operatibilidad a las operaciones de compraventa
 Las letras de cmabio eran letras documentrias y cambiarias, de ahí viene el nombre de
créditos documentatios porque lo primero que se utilizó fueron las letras de cambios
 Se dieron cuenta que eso no solucionaba el problema de confianza por eso trajeron a un
tercero intermediario que sería el banco
o Aparece la noción de las cartas de crédito es la forma como actualmente se
instrumentalizan los créditos documentarios
o Los primero hasta el 1406 manejan el de apertura de crédito
 El comprador acude a un intermediario financiero y le da unas instrucciones para que
expida una carta decredito. Esta se expide por orden e instrucción del comprador quien es
el cliente del banco.
o Este se llama ordenante quien da la instrucción al intermediario financiero
 Este va a la entidad financiera y le dice que emita una carta de crédito a un
beneficiario
 El beneficiario de la carta de crédito normalmente es une xportador
 El vendedor exige desde el momento 0 de la compraventa una carta
decredito a su favor
 Las instrucciones son aquellas que tiene que cumplir el beneficiario, si
este cumple las instrucciones el banco procede a hacer el pago de la carta
de crédito a su favor
 Son instrucciones documentarias
o Debe exigir al vendedor una serie de documentos
 Las instrucciones normalmente son
 Que el vendedor entregue el original de la factura
 Todos loes documentos requeridos para la exportación
 Constancias de transporte
o Habitualmente son de transporte marítimo
 Si tiene los documentos tendrá una presentación conforme, es decir que se
entregaron todos los documentos.

 Art 1408  definición de crédito documentario

Se entiende por crédito documentario el acuerdo mediante el cual, a petición y de conformidad
con las instrucciones del cliente, el banco se compromete directamente o por intermedio de un
banco corresponsal a pagar a un beneficiario hasta una suma determinada de dinero, o a pagar,
aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario, contra la presentación de los
documentos estipulados y de conformidad con los términos y condiciones establecidos.
o Hay un ordenante  comprador (en la práctica es importador)
o Hay un banco emisor
 o Hay un beneficiario vendedor
 Para efectos legales este contrato es ubicado dentro de el de apertura de crédito
o Es como si el banco abriera un cupo para manejar cartas de crédito.
 Las verdaderas partes son solamente el ordenante y el banco emisor
o Hay una discusión de si el beneficiario es parte o no pero se ha concluido que
nohace parte de la relación jurídica. Simplemente que tiene derechos a su favor
pero no es parte
 Otra relación jurídica distinta es el contrato de compraventa en el que hay un comprador
y un vendedor
o Solo que el pago del precio se hace a través de un tercero pero este tercero hace el
pago en nombre del comprador
 Son dos relaciones jurídicas independientes
o Una es la relación jurídica de la compraventa y otra la RJ del contrato de crédito
documentario
 Existen bancos corresponsales par dar mas confianza y emitir cartas de crédito
documentarias
o Tipo city bank
 Bancos que representan al solicitante y ordenante:
o Banco notificador/ avisador o confirmador:
 Las únicas funciones que cumple son las d avisar y notificar la existencia
de una carta de crédito
 El banco notificador informa que existe una carta de crédito
emitida
o Da unas garantías de que la carta fue emitida
o Que fue legalmente emitida
o Y de quien emitió la carta tiene la capacidad legal para
hacerlo
o Y que la carta cumple con los requisitos internacionales
para hacerlo
 Puede también acudirse a un banco confirmador
o Cumple las mismas funciones del banco notificador
o La diferencia es que el banco confirmador añade su
responsabilidad al pago de la carta de crédito
 Es decir , solamente este añade su responsabilidad
patrimonial
 Si por alguna razón el banco no puede pagarlo, si es
notificador no responde pero si es un banco
confirmador si se obligaría a hacer el pago
 Hay un tercer banco que puede ser el mismo avisador o
confirmador  banco pagador
o Esta obligación de pago es puramente instrumental,
Novación
 Forma de xtinguir las obligaciones
o Dos tipos
 Perfecta
  El deudor primitivo deja de tener responsabilidad
 Imperfecta
 El deudor primitivo mantiene su responsabilidad
 La nocion de crédito documentario lo que conlleva es una delegación pasiva
Principios ucp 600
 Independencia o autonomía
o Entre los créditos documentarios y los contratos (de CV)
o El crédito documentario por su naturaleza es independiente de la venta o de
cualquier otro contrato en que esté fundamentado
 Los bancos no se encuentran obligados por los créditos subyacentes
 El único caso en el que la relación de fondo puede afectar el crédito
documentario es cuando hay una estafa
 Aunque en la realidad no sucede
La doctrina del estricto cumplimiento
 El banco debe revisar la coincidencia plena de los documentos
 El banco no puede contentarse con menos documentos ni puede exigir más

Carta de crédito stand by

Clase sábado
Contrato de fiducia

 Puede tener cosas muy buenas o muy malas

 Se cree que a través del negocio fiduciario se puede hacer cualquier cosa , pero no es así
 Para entender el negocio hay que ver como llegó al país

Historia del desarrollo de los negocios fiduciarios

 la primera figura del derecho anglosajón se llamaba uses

 después llegó el trust
o este tenia un doble interés económico sobre un mismo bien
o así aparece un propietario formal y otro en equidad
 esta figura se diferencia del derecho romano
o Trust: es na relación jurídica por medio de la determinada propiedad (sea corporal
o incorporal) es administrada por una persona natural o jurídica para beneficio de
otra.
o La persona transfiere la propiedad a una persona de su elección y confianza se
denomina setlor o trustor. La persona que recibe la propiedad legal para
administrarla en favor de otra que se denomina trustee.
o Finalmente quien se beneficia de esta administración de llama cestui que trust. El
cestui es el propietario equitativo de la cosa transferida en trust.
o Por tanto, sobre una misma coa habría dos propietarios, el propietarios legal y el
propietario equitativo.

Fiducia en el código civil

  El fideicomiso civil es una forma de limitar la propiedad
 Con la ley 45 del 23 el contrato lo empiezan a realizar establecimientos de comercio
o Se basaba en confianza.

Partes en el contrato de fiducia mercantil

1) Constituyente/fiduciante/ fieicomitente

a) El constituyente puede poner cualquier finalidad desde que sea licita

b) Solo se puede hacer a través fiducia lo que puede hacer el constituyente
i) Es decir, la capacidad del cosntituyente se pasa a la fiducia
ii) Cuando es una persona jurídica la capacidad se traspasa al negocio fiduciario, no se
podrá hacer más de eso.
(1) En ese sentido , solo podría hacer lo relacionado con su objeto social.

2) Fiduciario
a) Persona especial que maneja el negocio fiduciaario
b) No cualquiera puede ser propietario fiduciario
i) En dx civil sí , pero en comercial no
c) Hoy en día solo puede manejar negocios fiduciarios las sociedades fiduciarias
i) Salvo excepciones
(1) Banco de la republica
(2)
3) Beneficiario/ fideicomisario
a) Arto 1229 CCo
i) Puedo constituir un fideicomiso sin necesidad de tener beneficiario. Por ello se duda
de si este es parte o no del contrato
ii) A este se le considera tercero y no parte

Art 106 EOSF

1) Normas aplicables a los encargos fiduciarios

2) Lo primero se que se aplica es el EOSF
3) Lo segundo que aplico es el CCo en materia de fiducia menrcantil
a) En lo que sea compatible con las normas especiales EOSF
4) Mandato mercantil

FIDUCIA MERCATIL

 Alguns cosas se pasan a la fiducia publica y otras al encargo fiduciario

 Art 1228 C.Co
o la fiducia es un contrato solemne, requiere de escritura pública
o esto presentó problemas
 o pero empezaron a hacer el contrato sine escritura publica
o esto se agregó en el año 80 con una sentencia del CE
o El EOSF
 Señala que las sociedades fiduciarias puedn celebrar contratos de fiducia
mercantil sin qur para ello se necesite escritura publica
 Puede ser unilateral, bilateral o plurilateral
o Unilateral cuando se hace testamento
o Normalmente la fiducia entre vivos es bilateral porque…
 es un contrato oneroso
o siempre hay una comisión fiduciaria en favor de la sociedad fiduciaria
o es de tracto sucesivo
o en algunos casos es un contrato de adhesión
 los es en la fiducia masiva.
Separación jurídica de cuentas y estados financieros

Son bienes independientes a la sociedad fiduciaria y al constituyente

 también son independientes del beneficiario
 se tiene la ficción de que pasan aun ente que no tienen personalidad jurídica
o pero tiene NIT
o no obstante tienen activos y pasivos porque son sujetos de derechos y tienen
obligaciones
o el prinicpio de separación de bienes tiene unas excepciones
 en principio los bienes objeto del negocio fiduciario no podrán ser
perseguidos por los acreedores del fiduciante a menos que sus acreencias
sean anteriores a la constitución del patrimonio autónomo  art 1238
 1243 C.Co
o el fiduciario responderá hasta de la culta leve en el cumplimiento de su función
o
Obligaciones de las partes y responsabilidad del fiduciairio

Leer sentencias de Namen

Clases de fiducia
 Fiducia de inversión
o En la circular básica J de la super financiera , se encarga de expicar cada uno de
los negocios fiduciarios
 Dice que es un negocio que lo que se entrega es dinero para que el
fiduciario cumpla con unas finalidades determinadas
 Fondos de inversión colectiva
 Para algunos osn negocios fiducarios y para otros son formas de
captar recursos del publico con normas especiales
 Fiducia de preventas
 Fiducia de garantía
o Bien que sirve de garanti a los beneficiarios del negocio fiduciario
o