Fallo Sent Tutela 2020-0009
Fallo Sent Tutela 2020-0009
Fallo Sent Tutela 2020-0009
RAMA JUDICIAL
DISTRITO JUDICIAL DE TUNJA
JUZGADO PRIMERO DE FAMILIA DE TUNJA
Conforme a lo ordenado por la Sala Civil Familia del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Tunja, en sentencia de fecha 4 de marzo de 2020, procede el Despacho a
emitir el Fallo de Primera Instancia dentro de la Acción de Tutela referenciada, de
conformidad con el art. 86 de la Constitución Política, Decretos 2591 de 1991 y 306 de
1992, para lo cual se tienen en cuenta los siguientes antecedentes:
i. Sujetos Procésales:
Asecha
Manifiesta el accionante, que el artículo 170 de la Ley 136 de 1994, señala que al
cargo de Personero Municipal se vincula mediante la figura del concurso de
méritos que implementara la plenaria del Concejo de cada municipio; que los
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Señala que al respecto fueron radicas varias acciones de tutela dentro de ellas la del
señor LELIAN STAEL BAREÑO AMEZQUITA cuyo conocimiento correspondió al
Juzgado Catorce (14) Administrativo de Tunja bajo número de radicación 15001-
3333-014-2019-00173-00 dentro de la cual en la fecha 30 de septiembre del 2019 se
tutelaron los derechos fundamentales al debido proceso y acceso a cargos públicos
y las demás personas vinculadas, así mismo, se ordenó que en el término de 48
horas le permitiera a los participantes inscribirse a otros municipios en el concurso
de personeros 2020-2024 habilitando la plataforma de inscripción.
Que el primero (1) de noviembre del 2019 y solo por 48 horas la ESAP permitió a
los participantes inscritos la posibilidad de manifestar su voluntad de inscribirse a
otros municipios del mismo departamento, pero no obstante esto, por similares
hechos el Tribunal Administrativo de Boyacá resolvió la apelación de una
sentencia de tutela de primera instancia el día cinco (5) de noviembre de 2019
indicando que la ESAP si estaba facultada para limitar la inscripción de los
candidatos a un solo cargo, motivo por el cual la entidad procedió a dejar sin
efectos las inscripciones realizadas con la orden del Juzgado 14 Administrativo de
Tunja.
Que la ESAP apeló la sentencia del Juzgado 14 Administrativo Oral del Circuito de
Tunja y en Sentencia del pasado diecinueve (19) de noviembre el Honorable
Tribunal Administrativo de Boyacá dispuso tutelar con efecto Inter Comunis el
derecho fundamental al debido proceso administrativo del accionante, al señor
LELIAN STAEL BRICEÑO AMEZQUITA como a los demás inscritos al concurso de
méritos para personeros municipales 2020-2024.
del Juzgado Catorce (14) Administrativo y del Tribunal Administrativo y pidió que
no citaran a entrevistas y que si lo hacían lo citaran, ya que él se encontraba inscrito
al concurso de personeros, sin embargo, la ESAP referenció diciendo que no debían
hacer caso.
Los Concejos Municipales accionados siguieron adelante con la entrevista y
configuraron una lista de elegibles ilegal.
Por reunir los requisitos legales el Juzgado mediante auto de fecha 21 de enero de
2020 admitió la presente acción constitucional, posteriormente, a través de
sentencia emitida el tres (3) de febrero del presente año, la declaró improcedente.
Con ocasión de la impugnación interpuesta por uno de los accionados la Sala Civil
Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Tunja -Boyacá-, revocó el
fallo proferido indicando que debía vincularse a todos los participantes del
concurso de méritos para Personeros 2020 – 2024 y a los Concejales de los
Municipios accionados que para el periodo 2016 -2019 se encontraban vigentes, por
lo cual declaró la nulidad de lo actuado a partir de la actuación del 21 de enero de
2020.
En cumplimiento de lo ordenado por el Superior, el Juzgado con auto del diez (10)
de marzo de 2020, admitió nuevamente la acción constitucional y ordenó vincular
a todos los participantes del concurso de méritos para Personeros Municipales
2020– 2024 y a los Concejales de los municipios accionados vigentes para el
periodo 2016-2019.
De acuerdo al convenio No. 074 de 2019 expedido por la mesa directiva del concejo
el proceso de convocatoria inscripciones admisiones y aplicación de pruebas
objetivas del concurso quedo bajo la operatividad y responsabilidad de la ESAP
por lo que el concejo solo se limitó a expedir las reglas para la realización del
concurso dentro de las cuales no estaba que los aspirantes no podían inscribirse en
más de un municipio, sin embargo se desconocen las razones de la ESAP para
habilitar una plataforma con esa restricción.
Manifiesta que firmó convenio interadministrativo con la ESAP para que fuera esta
quien apoyara las etapas de la convocatoria que la ESAP notifico el cambio
realizado en el cronograma donde se habilito el sistema para que el uno (1) de
noviembre los aspirantes se inscribieran a los diferentes municipios de la misma
categoría y del mismo departamento, sin embargo no enviaron un listado diferente
al que enviaron el 30 de noviembre.
Que mediante oficios No. 003 y 004 del 10 de enero del 2020 solicito a la ESAP y al
juzgado primero de ejecución de penas y medidas de seguridad le informara la
manera como se debía dar cumplimiento a dicho fallo ya que la entidad solo
cuenta con el listado de aspirantes y sus puntajes que fue enviada por parte de la
ESAP el 30 de noviembre del año anterior.
Que con la resolución N° 010 de 2020 se publica los resultados de las sumatorias de
la prueba de conocimiento, comportamentales y antecedentes y se fija el
reglamento para la entrevista, una vez agotado todo el procedimiento se nombró
en el cargo a JHON JAIRO ALVARADO REYES quien tomó posesión el día 5 de
marzo de 2020.
Advierte que si bien es cierto los requisitos son los mismos para cualquier lugar de
Colombia para ejercer el cargo del Personero Municipal, supone que la presunta
limitación de la ESAP se debe única y exclusivamente a que dentro de la lógica no
es dable que una persona gane varios concursos en varios municipios ya que solo
puede ejercer uno solamente. Que el día 30 de diciembre de 2019 la ESAP allega la
lista de candidatos quedando pendiente la entrevista; que respecto al fallo de
tutela, asegura que no le fue notificado, siendo el mismo solo aclarativo y solo tiene
carácter informativo pues no se impartió una orden que fuera obligatorio.
Por las razones expuestas solicita declarar improcedente la acción de tutela ya que
esa corporación no vulnero ningún derecho fundamental.
Se opone a todas y cada una de las pretensiones pues considera que se siguió el
trámite del concurso público, se cumplieron todas las etapas y requerimientos
exigidos en la norma, esa corporación se apegó a los estándares exigidos en el
decreto 1083 de 2015 y cumpliendo con la obligación legal de elegir al personero
dentro de los diez (10) primeros días del mes conforme a los descrito en la ley 136
de 1994.
Indica que los Concejales que actuaron durante el periodo 2016–2019, manifiestan
que se limitaron de forma diligente a adelantar la gestión pertinente ante la
entidad ESAP, bajo el principio de colaboración armónica y sin costo para el
Concejo Municipal, a fin que tal entidad adelantará el concurso de méritos para el
cargo de personeros 2020 – 2024, sin limitación alguna, de hecho existió inscripción
múltiple de aspirantes al cargo, de tal suerte que con fecha 31 de diciembre de 2019
se recibió la lista de concursantes que habían superado las pruebas de
conocimiento, comportamentales y acreditación de requisitos para acceder al cargo
de personero municipal, sin que existiera para tal época notificación alguna de
suspensión del concurso, ni notificación de sentencias judiciales en firme que
vincularan al Concejo Municipal o comunicación oficial de autoridad judicial de
abstenerse de cumplir su obligación constitucional, razón por la cual, la tutela
Asegura que no es posible acceder a las pretensiones del accionante puesto que a la
orden de desacato se emitió el 16 de enero del 2020, fecha para la cual ya muchos
municipios habían realizado acto de elección y no habían suspendido el proceso
pues no existía una orden judicial o no les fue notificado por lo cual acceder a las
pretensiones del ciudadano afectaría a participantes que actuaron de buena fe que
solo realizaron la inscripción a un municipio.
Finalmente, informa que el accionante fue tenido en cuenta para ser nombrado en
algunos municipios que si suspendieron el concurso pues se confirmó la lista de
elegibles en donde él estaba en primer lugar, sin embargo, no acepto, como se
evidencia en la lista de elegibles de GUAYATA –BOYACÁ-, lo que denota un hecho
superado por daño consumado pues cuando tenía la posibilidad de ser el
Personero de dicho municipio decidió hacer caso omiso al requerimiento.
Indica que se realizó convenio con la ESAP para llevar a cabo el proceso para la
elección de personero y respecto a la orden judicial proferida indica que para su
fecha de ejecutoria fue posterior a la fecha en la que se llevó a cabo el acto de
elección de personero de esa municipalidad por lo que fue tardía la prevención o
sugerencia sin orden vinculante. Que en ningún momento se recibió orden por
parte de la ESAP para omitir o hacer caso a orden judicial, por lo cual para los
primeros días del año 2020 se le eligió sin que a esa fecha existiera orden de
proceder de manera diferente.
Por otra parte indica que la Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Tunja, mediante providencia de fecha 12 de febrero de año que
avanza, ordenó revocar el numeral tercero de la sentencia proferida por el
Juzgado Primero de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de Tunja,
en idéntica acción de tutela promovida por el mismo accionante, razón por
la cual solicita analizar los argumentos allí expuestos por el ad-quem para
negar así mismo la tutela interpuesta. Adicionalmente el Juzgado 14
Administrativo Oral de Tunja, desde el pasado 31 de enero ha venido
resolviendo a través de nutridos autos todo lo concerniente al presunto
desacato por parte de la ESAP, en el marco de las órdenes dadas a esta
entidad en el fallo de tutela proferido en su momento por dicha autoridad
judicial.
4.1. Competencia:
Teniendo en cuenta lo preceptuado por los Decretos 2591 de 1991, art. 37 y 1382 de
2000, art. 1º núm. 1º, este Despacho es competente para conocer y resolver en
primera instancia la presente acción de tutela, atendiendo el factor territorial y la
calidad de la entidad accionada.
Frente a este tipo de acciones constitucionales, hay que tener en cuenta que prima
el aspecto de la informalidad, es decir, que prima lo sustancial sobre lo formal. Sin
embargo, observa el Despacho que el libelo demandatorio reúne los requisitos
previstos en el art. 14 del Decreto 2591 de 1991 y el accionante está legitimado por
activa para iniciar la presente demanda, así como las entidades accionadas están
legitimada por pasiva.
Como es sabido, la acción de tutela tiene como objeto brindar una protección
judicial especial, inmediata y preferente a los derechos fundamentales de los
asociados la cual debe prosperar cuando se establezca que por una acción u
omisión de una autoridad pública o de particulares se causa un daño real o se ha
amenazado efectivamente tales derechos, protección que procederá siempre y
cuando no “… existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que aquella se
utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. La existencia de
dichos medios será apreciada en concreto, en cuanto a su eficacia, atendiendo las
circunstancias en que se encuentra el solicitante.”1 (principio de subsidiaridad de la
acción de tutela).
“… pero ese medio que desplaza la viabilidad del amparo tiene que ser
materialmente apto para que los derechos fundamentales en juego sean
eficientemente protegidos.
“b) Sin embargo, puede ocurrir que bajo circunstancias especialísimas, por causas
extrañas e inimputables a la persona, esta se haya visto privada de la posibilidad de
utilizar mecanismos ordinarios de defensa dentro del proceso judicial, en cuyo caso
la rigidez descrita se atempera para permitir la procedencia de la acción.
4 Corte Constitucional, sentencia T-001 de 1997. En igual sentido sentencias T-003/92 y T-441/93
Proceso: Acción de Tutela
Radicado: 150013160-001-2020-0009-00
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Así las cosas, se tiene que para la anulación de un acto administrativo de carácter
particular y concreto, existe un mecanismo judicial idóneo el cual es, la acción o
medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho.
“Toda persona que se crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma
jurídica, podrá pedir que se declare la nulidad acto administrativo particular, expreso o
presunto, y se le restablezca el derecho el derecho; también podrá solicitar que se le
repare el daño…”
En elecciones por voto popular, las decisiones adoptadas por las autoridades
electorales que resuelvan sobre reclamaciones o irregularidades respecto de la
votación o de los escrutinios, deberán demandarse junto con el acto que declara la
elección. El demandante deberá precisar en qué etapas o registros electorales se
presentan las irregularidades o vicios que inciden en el acto de elección.
Conforme lo indica la norma, se tiene claro que para declarar la nulidad de los
actos de elección que expidan las entidades y autoridades públicas de todo orden,
existe un mecanismo judicial idóneo el cual es, la acción de nulidad electoral.
Mediante fallo del treinta (30) de septiembre de 2019, el Juzgado Catorce (14)
administrativo Oral de Tunja ampara los derechos fundamentales del señor
LELIAN STAEL BAREÑO AMEZQUITA y en consecuencia ordenó al Director de la
ESCUELA SUPERIOR DE ADMINISTRACION PUBLICA -ESAP- que en el término
de 48 horas “…permitiera a los participantes inscritos la posibilidad de manifestar su
voluntad de inscribirse a otros municipios en el concurso de personeros 2020 -2024,
habilitando para el efecto la plataforma de inscripción
http://concurso2.esap.edu.co/personeros 2019/, por el termino de 24 horas…”. Este fallo
fue objeto de recurso ante el Honorable Tribuna Administrativo de Boyacá,
confirmando la providencia; pero además le dio al fallo el efecto “inter comunis”, lo
que significa que no solo el tutelante quedaba amparado sino también los demás
participantes inscritos al concurso de méritos para personeros municipales 2020–
2024.
Con posterioridad se presenta una nueva acción de tutela ante el Juzgado Primero
de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de Tunja, que mediante fallo del
ocho (8) de enero de 2020, negó el amparo constitucional teniendo en cuenta el
fallo antes referido, por encontrar improcedente dicha acción por existir cosa
juzgada.
Al revisar los fallos antes referidos, este Despacho considera que efectivamente ya
existe una fallo que resolvió y amparó los derechos que el accionante está
solicitando se le amparen constitucionalmente, pues al ampliar los efectos del fallo
a todos los aspirantes inscritos al concurso de méritos, inter comunis, también
acogió los derechos del aquí accionante. Mal se haría al emitir un nuevo fallo
cuando existe cosa juzgado frente al asunto en estudio.
De otra parte se halla toda la razón al juez constitucional del Juzgado Primero de
Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de Tunja, cuando indica que “… la
situación de la multi – afiliación ya fue amparada por el Juzgado 14 Administrativo Oral
del Circuito de Tunja, situación que a todas luces deviene improcedente la tutela por cuanto
no existe perjuicio irremediable toda vez que ya existe protección y amparo a la situación
inicialmente alegada”. Al analizar la situación particular del señor BAYONA
HERNANDEZ, se puede constatar que efectivamente logró acceder no solo a la
primera inscripción al concurso, sino que también tuvo la oportunidad de
inscribirse para varios municipios, incluso en algunos declino el nombramiento,
por lo que hizo efectivos sus derechos constitucionales que pretende nuevamente
amparar.
De acuerdo con esta información, para los Municipios que ya eligieron personero
se debe proceder a la nulidad de los actos administrativos mediante los cuales se
eligieron y nombraron sus respectivos personeros, y esto a través del mecanismo
judicial idóneo y ante la jurisdicción competente. En otras palabras, la acción de
tutela resulta impertinente e inadecuada a la situación plasmada por el actor, ya
que existen los medios judiciales idóneos, que en criterio de este Despacho, son el
escenario natural e idóneo para dirimir la controversia planteada.
Entonces, encontrando la existencia de otro fallo de tutela que ampara los derechos
invocados por el accionante y de medios judiciales ordinarios en los cuales se
puede desatar esta controversia, la presente acción constitucional sólo procedería
ante la inminencia de un perjuicio irremediable, el cual no se advierte en el
presente asunto, por lo que declarara improcedente.
v. Decisión:
Resuelve:
Segundo: NOTIFICAR a las partes y demás vinculados por el medio más expedito
la determinación adoptada en este fallo, en cumplimiento de lo previsto en el
artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.