DERECHO

ROMANO: SEGUNDA CLASE.

Lo que vamos a ver, ahora, es la evolución histórica del derecho de Roma desde sus
primeros tiempos hasta su definitiva cristalización en la compilación del emperador
Justiniano.
El desarrollo anterior tuvo sentido, debido a que no se puede entender el derecho
romano, sin saber como fue su organización política y las mutaciones que ella
experimentó a través del tiempo. Para esto prestamos atención a la organización social
y a la problemática planteada en las diferentes épocas, por la lucha de
clases…fenómenos todos que incidieron en las instituciones políticas y, en consecuencia,
también en la formación del DERECHO.

Dividiremos el derecho de Roma en cuatro fases o ciclos:

a) El período del DERECHO QUIRITARIO (consuetudinario-decenviral).
b) El período de DERECHO HONORARIO O DE GENTES.
c) El período del DERECHO JURISPRUDENCIAL.
d) El período de DERECHO DE LA CODIFICACIÓN.


PERÍODO DE DERECHO QUIRITARIO.

Se llama así al período que va desde la fundación de la ciudad, hasta la creación de la
Pretura, en el año 367 a.c. En el se plasma un derecho que es propio de los Quirites,
primero ciudadanos integrantes de las tres tribus Genéticas, que fundaron una
comunidad Aristocrática.
Tiene un sello Netamente PERSONALISTA Y NACIONAL.
Es un derecho de clase, ya que sus normas consagran los privilegios del Patriciado
Romano.

Fuentes de este derecho:

Principalmente es un derecho con fuente en la COSTUMBRE (Resultante de la
observancia prolongada de normas que la comunicad reconocía como obligatorias.). Es
la fuente mas primitiva de éste tipo de derecho. A la costumbre se debe la regulación
de instituciones del derecho público y privado. Vinculación con la organización de los
GENS Y LA FAMILIA. (Agregar cuestión sobre fuerza de la costumbre PAG 81)

Luego con la necesidad de dar fijeza y publicidad al enclaustrado derecho arcaico---- LA
LEY DE LAS 12 TABLAS. De derecho consuetudinario se pasa el derecho escrito, cuando
durante la segunda mitad del siglo V A.C. se elaboran las mismas. Fueron redactadas por
un colegio de magistrados EXTRAORDINARIO y recibieron también el nombre de
CÓDIGO DECENVIRAL. Se dicto a instancias de los plebeyos quienes querían dar fijeza a
la costumbre de la época. La costumbre el secreto de los Pontífices, quienes eran
depositarios de su conocimiento e interpretación.
 La distribución de las materias demuestra que su innegable valor radica en haber
comprendido, siguiendo la forma de mandatos y prohibiciones breves, dentro de
principios generales, todo el derecho público y privado. (VER CADA UNA DE LAS TABLAS
PAG 83).
Mediante este cuerpo legal se logro fijar el derecho consuetudinario, dar forma
definitiva a normas que aun no habían cristalizado, introduciéndole algunos principios
nuevos para conciliar los encontrados intereses de las dos clases sociales en pugna.

Se Dice que también los Reyes podían dictar leyes, y aparecen las LEYES REGIAS (y su
compilación en el IUS CIVILE PAPIRIANUM). Si bien su veracidad histórica no esta
comprobada, se entiende que los leyes romanos habrían hecho sancionar por los
comicios curiados de los tiempos de las monarquías, algunas leyes. Éstas, a fines de la
republica habrían sido recopiladas en el Ius Civile Papirianum, a cargo del pontífice,
Sexto Papiro.


PERÍODO DEL DERECHO HONORARIO O DE GENTES.

Comienza con la creación de la PRETURA, por disposición de la Lex LICINIA DE
CONSULATU, dictada en el año 367 AC. En virtud de ello los patricios aceptan el ingreso
de la clase plebeya al consulado, pero a la vez crean la pretura, a la que atribuyen los
poderes jurisdiccionales que hasta ahora ejercía el consulado. A partir de ese momento
el pretor comienza a elaborar sus EDICTOS.
A su vez, se le llama derecho de gentes, por el valioso aporte que éste constituyo para
la jerarquización y universalización del sistema jurídico del pueblo romano.

EDICTO DE LOS MAGISTRADOS. Ius Decidendi. Puede definirse como el derecho que
tenían los magistrados romanos superiores de expresar o indicar la norma por la que
habaría de regirse la relación jurídica llevada a su conocimiento.
Mediante los mismos, los magistrados daban a conocer los principios que se proponían
a aplicar durante el año de ejercicio de sus funciones. Esta fue la labor específica del
pretor romano, ejercer la IURIS DICTIO, que le permitía indagar y resolver si la demanda
y la defensa interpuesta por las partes en litigio implicaba algún derecho o interés digno
de protección que justificara la apertura del iudicium.
Al iniciar su periodo anual, el pretor publicaba en tablas de madera blanca (álbum) las
normas y las fórmulas de derecho que ofrecía a los litigantes. Por tal razón este edicto
se llamaba ANUAL O PERPETUO. El sucesor, podía cambiar completamente el edicto de
su antecesor y, en ese caso había un EDICTO NOVUM.
Para dar mas estabilidad apareció el EDICTO TRASLATIUM.
A su vez, el pretor podía dictar un EDICTO REPENTINO, cuando se veía forzado a dar
normas no contempladas en su bando anual.
El uso de edictos sirvió no solo para ayudar al derecho civil, sino para corregirlo y suplirlo.
Fue creando un derecho nuevo que fue limando asperezas y perfeccionand el añoso IUS
CIVILE. Para lograr esto, utilizo tanto medios procesales como extraprocesales (PAG 87).
Además el pretor, ejerciendo su imperium, podía adoptar pedidas extraprocesales que
al margen de iudicium dieran una nota de equidad (ESTIPULACIONES PRETORIAS, LAS
INTEGRUM RESTITUTIONES, LOS INTERDICTIOS ETC).
Es importante destacar el EDICTO PERPETUO DE SALVIO JULIANO. Ya en tiempos de
imperio se vio la necesidad de poner orden a los edictos, que ya venían siendo cada vez
mas fijos y estables. Esta labor la empezó Adriano en el año 130, encargándole a Juliano
la tarea de compilación, dándole inmutable y definitica redacción. Por un
SENADOCONSULTO, el emperador confirmo el trabajo de juliano en el 131 DC, y lo
denominó EDICTO PERPETUO.

La LEY COMICIAL,: Esta es, según las definición de las Institutas de gallo “lo que el pueblo
manda y establece”. Es decir, era lo que el pueblo romano, interrogado por un
magistrado senatorial, como el cónsul, sancionaba, constituía. Encontramos que este
derecho escrito aparece así como el producto reflexivo de la labor de un organismo
estatal competente. Fue, para todos los romanos, la regla de derecho impuesta
obligatoriamente a todo el pueblo por el pueblo mismo.
Se conoce la clasificación de la ley comicial en tres clases LEGES ROGATAE, DATAE Y
DICTAE. La primera era votada por el pueblo, la segunda por magistrados encargados
de la administración de las provincias y la tercera fueron estatutos para la
administración de ciertos vienes del estado o de los municipios.(Pag 89). Clasificación
de las leyes comiciales prohibitivas (PAG 90).

Los PLESBISCITOS, Fueron resoluciones que salieron a partir de la creación del
TRIBUNADO DE LA PLEBE, la plebe se reunia en concilios y sancionaba medidas
administrativas o legislativas que originariamente solo tuvieron validez para la clase
plebeya. Es decir eran decisiones votadas por la plebe, en los concilia plebis, a propuesta
de un tribuno.
Estos tuvieron mucha importancia a partir de la sanción de la LEX HORTENSIA (287A.C),
que los equiparo a la lex. Esto es una de las etapas más destacadas de la lucha Patricio-
Plebeya.
Sin embargo se distingue de la leges rogatae, ya que estos contaban únicamente con un
solo nombre, mientras que éstas contaban con 2.


PERÍODO DEL DERECHO JURISPRUDENCIAL.

Labor de una clase de expertos jurisconsultos que, asesorando a los particulares, a
magistrados y jueces, evidenciaron desde los primeros tiempos una capacidad especial
para apreciar situaciones nuevas por la creciente complejidad de la vida romana y
sugerir soluciones acordes con la ordenación jurídica general. Fueron PERITOS
JURISCONSULTOS
Comienza aproximadamente en el año 100 a 50 A.C.,(Quinto Mucio Scaevola). Y se
extiende aproximadamente hasta los SEVEROS. Éste autor escribió un tratado sobre el
ius civile en el cual reunió fenómenos jurídicos y principios afines bajo títulos comunes.
De todas maneras, ya en los tiempos mas remotos en Roma se fue creando un derecho
positivo a consecuencia de la interpretación jurisprudencial realizada por aquellos
ciudadanos ilustres.

Jurisprudencia Pontificial: Fueron los primeros, quienes integraban el mas importante
colegio sacerdotal. Eran ellos los mas importantes interpretes del derecho
consuetudinario arcaico, ya que poseían el conocimiento de las rígidas fórmulas
necesarias para la celebración de los contratos, de los ritos procesales y de los días que
era lícito o no litigar. Un pontífice era designado anualmente para evacuar dudas. LIBRI
PONTIFICALES.
Ésta práctica se intensifica luego de la sanción de la ley de las 12 tablas (PAG 92).

Ius Flavium: Era menester exclaustrar el derecho de Roma, entrar en un proceso de
secularización que extrajera la ciencia del derecho del monopolio sacerdotal. El primer
intento para realizar esto lo hace en el 304 ac. Cneo Flavio, que dio a conocer las
fórmulas y el calendario. Asunción al máximo pontificado del plebeyo Tiberio
Coruncanio (año 254 a.c.).

Ius Aelianu y la Tripertita: 50 años después de la ascencion de Coruncanio se logra la
definitiva secularización con el Ius Aelinanum (Sextus Aelius Petus). También se atribuye
a este autor la Tripertita, que fue considerada el primer tratado sistemático de derecho

HASTA ACA SON LOS ANTECEDENTES DE LA JURISPRUDENCIA.

Otras fuentes del derecho de este ciclo fueron: LEYES COMICIALES, SENADOCONSULTOS
Y LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES.

JURISPRUDENCIA LAICA: Nace así la jurisprudencia de los laicos, que va a alcanzar su
máximo esplendor en la época clásica del período del derecho jurisprudencial. En la
primera etapa de la jurisprudencia laica, la opinión de los Jurisperitos, no se imponía al
juez como obligatoria.
Fue recién Augusto quién, como emperador, elevo la respuesta de dichos personajes al
rango de fuente formal del derecho de roma. Reconociendo a un numero de ellos el ius
respondendi ex auctoritate principis, que era el derecho de dar respuestas apoyándose
en la autoridad del emperador.
Surgen así dos grandes escuelas: LOS PROCULEYANOS Y LOS SABINIANOS.
Diferenciandose principalmente por el método empleado. Los primeros, sin apego al
precedente.

JURISPRUDENCIA CLÁSICA: Rescripto (117-138d.c.) dado por el emperador Adriano que
confirma los efectos del ius publice respondendi otorgado por Augusto. Prohibiendo a
los jueces separarse de esos consejos cuando hubieren sido emitidos por unanimidad.
Por esta idea del príncipe de sumar a los juriscons. A la acción oficial, por influencia de
la filosofía estoica, se produce una nueva forma de pensamient que se llamo
Jurisprudencia Clásica.
En este período, la tarea del jurisconsulto sobresale también en el scribere.
En ésta época se ve florecer a los mas grandes jurisconsultos a los que maeterlinck llama
“albañiles que construyeron para la eternidad”.
Primer clásico: Salvio Juliano.
Con la dinastía de los severos, se entra en la última etapa de la Jurisprudencia Clásica.

LEY COMICIAL Y SENADOCONSULTOS: La ley comicial mantiene su vigencia durante los
primeros años del principado. Augusto devuelve al comicio su empalidecida facultad de
dictar la ley. Son de la época de augusto y tiberio (su sucesor), las últimas leyes votadas
por los comicios. A partir de entonces cesa la actividad legislativa del pueblo, la que se
transmite al senado (PAG 98).
Con el advenimiento del principado, el senado fue un elemento fundamental en la
política del Estado. Gobierno diárquico en el que el senado actuaba como asociado del
príncipe. Los senadoconsultos, pasan así, según gayo, a tener fuerza de ley.
El senado como órgano legislativo era de más fácil control para el príncipe que el
comicio, por que de aquel cuerpo ejercía la presidencia y era miembro nato.
Por lo tanto, los senadoconsultos fueron una de las fuentes de derecho más importantes
del período imperial.

CONSTITUCIONES IMPERIALES: Fue la última fuente de derecho romano que apareció
siguiendo la progresión histórica. Cuando el estado adquiere características de una
monarquía absoluta o autocrática con la dinastía diocleciana-constantina la potestad
legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador, quien ejerce también la
administración y la jurisdicción romanas.
Clasificación en EDICTA, DECRETA, MANDATA Y RESCRIPTA (RELATIONES O
COSULTATIONES Y EPISTOLAE).

PERÍODO DE DERECHO DE LA CODIFICACIÓN.

Tiene su inicio en la época del dominatus y culmina con la compilación de Justiniano.
Crece en demasía el ultimo elemento productor del derecho romano, que son las
constituciones de los principes. Es necesaria sus sistematización en un cuerpo ordenado
de leyes.
Existieron ejemplos de intentos de codificación previos a la codificación justinianea.

CODIGO GREGORIANO: Fue el primero en recopilar el derecho romano en un CODEX, en
épocas de Diocleciano. Ordena las leges, especialmente los rescriptos.

CODIGO HERMÓGENES: Habría sido un complemento y continuación de la compilación
anterior.

ESTOS DOS RESPONDIERON A INICIATIVA MÁS BIEN PRIVADA.

CODIGO TEODOSIANO: El proceso de compilación de las leges adquiere con este CODEX
THEODOSIANUS, un carácter mas oficial. Teodosio II, lo decide por una constitución del
año 429, el nombramiendo de una comisión para que ordenara las leyes imperiales a
partir de Constantino. Como esta comisión no cumplió su cometido, nombro otra en el
año 435. Empezó a regir en todo el imperio a partir del año 439. (PAG 103). Concepto
de novelas Teodosianas o post teodosianas.

Compilaciones de IURA Y DE LEGES (PAG 104).

TENTATIVAS DE ORDENACION DEL IUS: LEY DE CITAS. Semejante tarea a la compilación
de las leges imperiales, era necesaria para ordenar el IUS que se había acumulado luego
de mucho tiempo de labor de los jurisconsultos.
Constantino interesado en esta labor, por el confusionismo jurídico que generaban las
contradicciones existentes entre las obras de los jurisconsultos y las leges imperiales, en
el 321, sadeclara sin valor las notas de Ulpiano, paulo y Marciano, sobre papiniano. Esto
solucionaba en parte únicamente el problema, ya uqe la dispersión de las opiniones de
los jurisconsultos sigue existiendo. Todo esto deterina que en el 426, Teodosio II
promulgue una consitutucion, que valentiniano III publica en occidente, denominada
Ley de Citas. Mediante esta se concedia valor legal a todas las obras de Papiniano, Gayo,
Paulo, Ulpiano y Modestino y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en
sus sentencias.
(Ver orden 106).

LEYES ROMANO-BÁRBARAS:

En el 476 DC. se produce la caída del Imperio Romano de occidente. Se hace necesario
codificar el derecho romano vigente en los países dominados por los pueblos Bárbaros.
Los reyes o caudillos bárbaros adoptaron el sistema de la personalidad de la ley, es decir,
admitían que los romanos se sigan rigiendo por su propia legislación. Así nacen las
llamadas LEGES ROMANAE BARBARORUM. Estas compilaciones fueron: La LEX ROMANA
VISIGOTHORUM o brevario de Alarico o de Aniano; LEX ROMANA BURGUNDIONUM o
papiani responsa; y el EDICTUM THEODORICI.
La primera fue sancionada por orden de Alarico alrededor del año 506, en la refion de
España y las Galias, sometidas a los visigodos.
La SEGUNDA se promulga en la GALIA oriental, ocupada por los borgoñones, entre los
años 517 a 534.
La TERCERA, rige en la península itálica, en el reino de los Ostrogodos, alrededor del año
500.

COMPILACIÓN JUSTINIANEA.

El emperador Justiniano asciende al trono de Bizancio el primero de abril del 527. Se
propuso la restauración de todo el Imperio Romano bajo un emperador único, una sola
iglesia y un solo derecho.
Para la tarea de compilación contó con las dos grandes escuelas de derecho de la época,
la de Berito y Constantinopla, y con la colaboración de Triboniano, uno de los juristas
más importantes de la época. Diversas comisiones llevaron adelante la tarea de
compilación que llevó aproximadamente 7 años (desde el año 528 al 534). Se trataba de
la tarea de compilar tanto el ius como las leges.
A este cuerpo de compilación, desde la edición ginebrina de 1583, se le llamo Corpus
Iuris Civilis.
Consta de 4 partes: Una colección de doce libros de constituciones imperiales llamado
CÓDIGO (Codex Iustinianus), una recopilación en cincuenta libros de la obra de la
jurisprudencia clásica llamada DIGESTO o pandectas (Pandectae); una exposición de los
principios elementales de derecho, llamadas INSTITUTAS (Institutiones); y una colección
de las constituciones promulgadas por Justiniano después de entrada en vigencia de su
codificación, denominada NOVELAS (novellae).

EL CÓDIGO: La tarea compilatoria de Justiniano comenzó por las leges. Hubo dos
códigos, uno sancionado en el año 529, que se conoce como código antiguo, pero luego
la labor legislativa siguió siendo fuerte, las nuevas constituciones fueron reunidas en
una colección en el año 531 y luego de realizar y digesto y las institutas, ordenó
Justiniano que se revisase el Código vetus. Dispuso a tal fin que una comisión
encabezada por Triboniano hiciera una reelaboración del Código, añadiendo las nuevas
constituciones y armonizándolo aún mas con el digesto y las institutas.
Está dividido en 12 LIBROS (PAG 110).

EL DIGESTO: En el 530, mediante una constitución, se designo una comisión a cargo de
Triboniano, para realizar la tarea de sistematizar y ordenar las opiniones de los
jurisconsultos que habian gozado del ius respondendi y formar con ellas un cuerpo de
doctrina legal. La tarea legal y su sanción fue efectuada en el año 533. Contiene miles
de extractos de jurisconsultos que van desde el siglo I A.C hasta el siglo IV de nuestra
era. En conclusión, la comisión examinó más de dos mil libros, con tres millones de
líneas, que hábilmente reduco a cincuenta mil.
Justiniano permitió que se realizaran modificaciones para adaptarlas al derecho vigente,
a estas modificaciones se las llamo INTERPOLACIONES O TRIBONIANISMOS.
Está dividido en 50 libros.

LAS INSTITUTAS: Se publican en el 533. Vendría a ser una especie de tratado elemental
de derecho para la práctica de los escolares. Sus redactores fueron Teófilo y Doroteo.
Es, en suma, una colección de iura y de leges, que tiene la particularidad de nomencionar
a los autores de sus textos y de ser el emperador quien habla en primera persona,
dirigiéndose a los jóvenes que emprenden el estudio del derecho.
Se dividen en 4 libros.

LAS NOVELAS: La actividad legislativa de Justiniano no concluyó con la sanción del
código. Por el contrario, a partir de 535 promulgo diversas constuticiones, las cuales
debían recogerse, según su pensamiento, en un código defninttivo, tarea que nunca se
llevo a cabo. A juliano se debe la primera colección de las Novelas llegada hasta
nosotros.