CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA REPRESENTACIÓN APARENTE

Margarita María Gómez Espinosa

Lina Marcela Montoya Saavedra
Laura Valentina Oñate Delgado
María Margarita Gómez Lozano
María del Mar López Correa
Carolina Arbeláez Vega

UNIVERSIDAD ICESI
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES
MAESTRÍA EN DERECHO
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO EMPRESARIAL
CALI – VALLE
MAYO DE 2018
 TABLA DE CONTENIDO

1. ABSTRACT / RESUMEN EJECUTIVO

2. INTRODUCCIÓN
3. SÍNTESIS DEL CASO
4. DESARROLLO DEL CASO
4.1 La representación legal
4.2. ​La representación legal en las sociedades comerciales
4.3. Representación aparente
4.3.1. Buena fe
4.4. La representación aparente en Latinoamérica
4.4.1. México
4.4.2. Argentina
4.4.3. Guatemala
4.5. La capacidad
4.6. El fenómeno de la representación aparente como una manifestación
excepcional de la capacidad en las sociedades comerciales
5. CONCLUSIÓN
6. BIBLIOGRAFÍA
 1. ABSTRACT / RESUMEN EJECUTIVO

La representación aparente en Colombia ha sido concebida en el artículo 842 del

Código de Comercio, sin embargo, la interpretación del mismo resulta poco útil para
entender las dimensiones de dicha figura legal. De igual manera, han sido pocos los
casos relevantes en Colombia resueltos por las altas Cortes que den espacio a una
interpretación más amplia de este concepto.

Bajo ese entendido, abordaremos el presente trabajo con el objeto de examinar el

fenómeno denominado “representación aparente” como una manifestación
excepcional de la capacidad en las sociedades comerciales a la luz no sólo del
ordenamiento jurídico colombiano, sino que recurriremos a la jurisprudencia y
normatividad de países como México, Argentina y Guatemala, con el propósito de
comprender los matices y posiciones tomadas por estas jurisdicciones acerca de la
representación aparente, su aplicabilidad y consecuencias.

Key Words: Representación Aparente, Doctrina, Análisis Comparado, Administrador

 2. INTRODUCCIÓN

En la actualidad, donde los actos mercantiles se desarrollan en su mayoría por

agentes del mercado que resultan ser personas jurídicas, la regulación sobre la
capacidad de éstas para actuar, las facultades de sus administradores y la
responsabilidad de estos frente a los actos que ejecuten en nombre de su
representada son temas de gran relevancia. Ahora bien, si se considera que las
personas jurídicas son una ficción jurídica y, por lo tanto, los actos que pretendan
ejecutar deben ser realizados por la persona que ostenta su representación legal,
ésta debe considerarse un eje central dentro de la normatividad existente en temas
societarios.

Por regla general la capacidad de los representantes legales de las sociedades

comerciales se encuentra delimitada en los estatutos sociales, pero existe un
fenómeno denominado “representación aparente”, el cual se constituye como
manifestación excepcional de la capacidad en dichas sociedades. Este se presenta
cuando una sociedad da motivos a un tercero para creer que una persona está
facultada para celebrar negocios jurídicos en su nombre y representación sin que
realmente esté legitimado para ello.

El fenómeno antes planteado se examinará a la luz un caso abordado por la Corte

Suprema de Justicia mediante sentencia del 24 de junio de 2005. A partir de éste y
con fundamento en la legislación, la doctrina y la jurisprudencia existente, se
explicará la “representación aparente” y qué implicaciones podría tener la
configuración de dicha excepción a la capacidad tradicional de las sociedades
comerciales, sobre todo en relación a la protección de los terceros de buena fe
exenta de culpa que participan dentro de las relaciones comerciales.
 3. SÍNTESIS DEL CASO

El análisis del fenómeno de la representación aparente como una manifestación

excepcional de la capacidad en las sociedades comerciales, el cual propende por la
defensa de los intereses de los terceros de buena fe exenta de culpa, se efectuará
con relación a un caso objeto de estudio. El mencionado caso fue tratado por la Sala
de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia mediante sentencia del 24 de
junio de 2005, con Magistrado Ponente Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo,
expediente No. 8707, sobre la que deben resaltarse los siguientes hechos:

El litigio surge por el interés del señor Tiberio César Aguirre, en que se declare la
existencia de un contrato de compraventa de un cabezote de tractomula celebrado
en el mes de enero de 1996 entre él, en calidad de comprador, y la sociedad Calima
Diesel Ltda. como parte vendedora. Y que, en consecuencia, se obligue a la parte
demandada a cumplir con lo acordado e indemnizar los perjuicios ocasionados al
señor Aguirre por el incumplimiento contractual.

El fundamento de la pretensión anterior radica en que el comprador había entregado

como cuota inicial la suma de 60 millones de pesos, quedando un saldo restante
que sería pagado con el producto de un leasing mediado por la vendedora. En
representación de la sociedad vendedora y demandada actuó el administrador del
establecimiento de comercio Héctor Fabio Mejía, quien recibió los cheques con los
cuales el demandante pagó la citada cuota inicial, y en el mes siguiente (enero de
1997) al recibo del dinero pagado por el demandante, escapó usurpando el dinero
de la compañía, incluidos los valores pagados por la compra de automotores,
incluyendo la suma pagada por el comprado y demandante. La demandada en la
demanda pide que el demandado cumpla con sus compromisos de entrega del
cabezote, deshacer el negocio celebrado y el pago de los perjuicios materiales y
morales, y subsidiariamente pidió declarar que la demandada tiene un
establecimiento de comercio en la ciudad de Pasto, “donde se realizan actos y
operaciones mercantiles, de manera pública, estable y permanente”; que al frente
de este establecimiento estuvo el señor Héctor Fabio Mejía, “quien durante muchos
años celebró negocios mercantiles a nombre de Calima Diesel Ltda.”, los cuales
fueron ratificados por ella, “dando motivo a creer que él era su representante legal
en Pasto”.

Calima Diesel Ltda. se opuso a la prosperidad de las pretensiones; esgrimió las

excepciones que denominó falta de causa para demandar; falta de legitimación por
pasiva; culpa exclusiva de la víctima e inoponibilidad del contrato de compraventa si
alguna vez existió y nulidad relativa. Como resultado de lo anterior, en primera
instancia conoció el caso un Juzgado Civil del Circuito de Pasto, el cual declaró no
probadas las excepciones de fondo propuestas y se accedió a las pretensiones
principales, por lo que se declaró la existencia del contrato de compraventa,
condenó a la sociedad demandada a entregar el bien objeto del mismo y a pagar,
por concepto de perjuicios, la cantidad de 64 millones de pesos; no obstante, esta
fue apelada ante el Tribunal Superior de Pasto, indicando que (i) el señor Héctor
Fabio Mejía actuó mediante “poder aparente” que comprometió a la demandada; (ii)
declaró procedente la aplicación del artículo 842 del Código de Comercio; y que (iii)
el demandante debía completar el saldo del precio para la entrega del cabezote.

El demandado instauró ante la Corte Suprema de Justicia recurso extraordinario de

casación, con base en un solo cargo “por error de hecho en la apreciación de la
demanda, de su contestación y de las pruebas aportadas y practicadas en el
proceso”; argumentó que: (i) las conclusiones del Tribunal tuvo una interpretación
errónea de la prueba, que conllevaba a que “en el desarrollo de los hechos de la
demanda y los perjuicios que se demandan ha existido culpa exclusiva de la
víctima”; (ii) el demandante aceptó que había realizado varios negocios con Calima
Diesel Ltda. pero el único negocio que había realizado con Héctor Fabio Mejía era la
primera vez; (iii) el accionante obró en forma negligente, en cuanto “omite en una
actuación por demás culposa llenar el cheque y autoriza que lo cobre un tercero,
quien dispone a su arbitrio del dinero” (iv) precisa los alcances del mandato y de las
funciones de Héctor Fabio Mejía; (v) no puede haber entrega del bien porque no ha
sido pagado por el comprador.

En las consideraciones de la Corte se repara que: (i) existe una clara contradicción
del demandado cuando indica que no existió contrato, sin embargo afirma la culpa
contractual del demandante, lo mismo que la falta de pago del precio de la cosa
vendida, aspectos éstos que, necesariamente, presuponen la celebración del
referido negocio jurídico, evento en el que resulta innecesario indagar si hubo
representación aparente. (ii) En cuanto a la representación aparente se destaca que
el señor Héctor Fabio Mejía actuó como “agente”, a través de su comportamiento
comercial y fue visto por los clientes de la sociedad como persona “facultada para
celebrar” negocios a nombre de ella : a) “tarjeta de presentación” del señor Héctor
Fabio Mejía, en la que se anuncia como “administrador” de Calima Diesel Ltda. b)
Recibos de caja emitidos por Calima Diesel Ltda. c) Testimonios de otros
compradores, donde los negocios jurídicos celebrados por el señor Héctor Fabio
Mejía si fueron cumplidos por la sociedad y reconocidos los pagos realizados.

Todo el análisis anterior, permitió a la Sala decidir no casar la sentencia, quedando

probado el negocio celebrado por Héctor Fabio Mejía como apoderado aparente de
Calima Diesel Ltda. y reconociendo la existencia del contrato de compraventa
celebrado en ejercicio del artículo 842 del Código de Comercio colombiano,
ordenando su cumplimiento y el pago de los perjuicios materiales y morales.
 4. DESARROLLO DEL CASO

Teniendo en cuenta el relato fáctico antes efectuado y la postura que manejó la

Honorable Corte Suprema de Justicia sobre la representación legal aparente, en
esta sección se procederá a analizar cada uno de los elementos y requisitos
relacionados con el tópico de interés del presente escrito. Para ello se iniciará
abordando el concepto de representación legal.

4.1. La representación:

La representación es la facultad para que los actos o negocios celebrados por una
persona en nombre de otra, produzcan efectos y consecuencias jurídicas, pudiendo
el representante estar ​f​acultado por la persona a la cual representa o por
designación legal. En ese sentido, podemos distinguir dos clases de representación:
la representación convencional o voluntaria y la representación legal.

La representación convencional es aquella derivada de un acuerdo entre las partes,

es decir, representante y representado establecen y acuerdan las obligaciones,
facultades y límites inherentes a la representación; así pues, el artículo 832 del
Código de Comercio dispone que ​“H ​ abrá representación voluntaria cuando una
persona faculta a otra para celebrar en su nombre uno o varios negocios jurídicos
(...).”​, con lo anterior, la representación convencional o voluntaria será, por lo tanto,
consecuencia de un acto previo entre representante y representado.

Por otro lado, la representación legal ​constituye una relación jurídica entre dos o
más personas, representado y representante, bajo la cual el representante actúa por
cuenta y en nombre del representado para la celebración de contratos, operaciones
u otro tipo de actos1, la cual es derivada por virtud de la ley, es decir, sin que medie
necesariamente un acuerdo previo entre representante y representado.

Al respecto de la diferenciación entre la representación legal y la representación

convencional o voluntaria, en palabras del doctor José Ignacio Narváez García: “​en
toda persona jurídica suelen concurrir: La representación legal -que es función del
órgano- y la representación voluntaria cuando éste confiere a una persona la
facultad de expresar su voluntad frente a terceros y recibir de éstos manifestaciones
de voluntad, en ambos casos con efecto directo hacia la representada. Y es natural
que para juzgar acerca de la validez de la representación voluntaria es menester

1
HINESTROSA, Fernando. Tratado de las obligaciones II. De la fuente de las obligaciones: el
Negocio Jurídico I. Editorial Universidad Externado de Colombia (2006).
indagar en cada caso concreto si el representante legal está o no autorizado por la
ley o los estatutos o por un órgano de superior jerarquía competente. Y sólo
reconocida tal facultad o deducida por hallarse el acto dentro de las derivadas de la
existencia y actividad de la sociedad, será válido el apoderamiento”​ 2. ​En
consecuencia, la diferencia fundamental entre esta clasificación se encuentra en su
origen, es decir, si es producto de la voluntad de las partes o, por el contrario, ha
sido producto de una disposición legal. Así las cosas, la representación
independientemente de la causa que le dio origen, está llamada a que, los actos
ejecutados y celebrados por una persona a nombre de otra, produzcan efectos
jurídicos.

4.2. La representación en sociedades:

Luego de abordar la representación en su aspecto general, procederemos a

ahondar acerca de la representación en las sociedades. “​Conforme a un principio
universal, inherente a la concepción de la persona jurídica, esta requiere siempre en
sus relaciones externas de alguien que la haga presente para manifestar la voluntad
de aquella​”3; así mismo, de acuerdo con el artículo 639 del Código Civil: “​Las
corporaciones son representadas por las personas autorizadas por las leyes o las
ordenanzas respectivas, y a falta de una y otras, por un acuerdo de la corporación
que confiera este carácter”​ ; en tal sentido, en el caso de las sociedades y
dependiendo del tipo societario, la representación legal se encuentra en cabeza de
algunas personas como el presidente, los gerentes, socios gestores, etc., cuyas
facultades y limitaciones se encuentran en el contrato social y en la ley. Cabe
mencionar que el representante de una sociedad estará ligado a ella en virtud de un
contrato de mandato o de un contrato laboral, pero más allá de la vinculación
contractual, media entre ellos una relación de confianza.

En los términos del artículo 840 del Código de Comercio, el representante legal
“podrá ejecutar los actos comprendidos dentro del giro ordinario de los negocios
cuya gestión se le haya encomendado (​ …)”, es decir, aquellos actos comprendidos
dentro del objeto social de la persona jurídica que representa, con las limitaciones
que establezcan la ley y los estatutos. De ahí que, si el representante se extralimita
en sus funciones, el negocio celebrado por éste será inoponible a la sociedad y lo
obligará de forma individual frente al tercero con que se hubiere celebrado. Al
respecto, el doctor Narváez García ha manifestado que “​La representación de la
sociedad ha de ceñirse a las estipulaciones estatutarias y éstas, a su turno, deben

2
NARVÁEZ GARCÍA, José Ignacio. Teoría General de las Sociedades. Novena Edición. Editorial
Legis (2002).
3
NARVÁEZ GARCÍA, José Ignacio. Teoría General de las Sociedades. Novena Edición. Editorial
Legis (2002).
ajustarse estrictamente al régimen específico del respectivo tipo de sociedad. Por
consiguiente, las facultades y poderes del representante legal son determinados por
los estatutos. Pero si las cláusulas de éstos aparecen deficientes, oscuras o vagas o
sencillamente guardan silencio al respecto, la ley presume que el representante
legal puede celebrar o ejecutar todos los actos comprendidos dentro del objeto
social o que se relacionan directamente con la existencia y el funcionamiento de la
compañía​”4.

No obstante lo antedicho acerca de la representación legal de las sociedades, la

interpretación antes expuesta no es pacífica y existen importantes
pronunciamientos de las altas cortes que la contrarían[4], pues pueden presentarse
situaciones en la vida jurídica en las cuales una persona, sin contar con la debida
autorización para actuar en calidad de representante de otra, ejecuta actos de
comercio que producen efectos jurídicos y a los cuales la jurisprudencia le ha dado
gran relevancia, ejemplo de ello es la figura de la representación aparente.

4.3. La representación aparente, sus elementos y requisitos:

Aun cuando la normatividad colombiana determina que el representante legal de

una sociedad comercial es aquel que se encuentra inscrito ante la Cámara de
Comercio de su domicilio social5, el artículo 842 del Código de Comercio también
contempla un tipo de representación, el cual se denomina ​representación
aparente, ​en que la persona que interviene en un acto jurídico en nombre y
representación de la sociedad no se encuentra inscrita en el registro de la
mencionada entidad y aún así existe la posibilidad de que la sociedad comercial
quede obligada en virtud de ese negocio jurídico si se cumplen los requisitos para
que se configure una representación aparente​.

​ uién dé motivo a que se crea, conforme a las

La referida norma reza lo siguiente: ​“Q
costumbres comerciales o por su culpa, que una persona está facultada para
celebrar un negocio jurídico, quedará obligado en los términos pactados ante
terceros de buena fe exenta de culpa”.

De la norma transcrita es posible extraer los elementos que componen este tipo de
representación. A continuación enumeramos aquellos que se presentan cuando es
una sociedad comercial la obligada en un negocio jurídico, en virtud de una
representación aparente.

4
NARVÁEZ GARCÍA, José Ignacio. Teoría General de las Sociedades. Novena Edición. Editorial
Legis (2002).
5
Código de Comercio. Decreto 410 de 1971. Artículo 164.
 1) Persona que celebra un negocio jurídico en nombre y representación de una
sociedad comercial, pero que no ostenta la calidad de representante legal de
la misma. Por lo general, son trabajadores de la sociedad.
2) Persona jurídica (sociedad comercial) que cuenta con un representante legal,
y que a través de distintos actos genera la apariencia de que una persona
distinta a su representante ostenta las facultades de un representante legal
capaz de obligar a la sociedad.
3) Negocio jurídico celebrado entre la persona que actúa como representante de
la sociedad comercial, pero que no ostenta tal calidad, y un tercero.
4) Tercero con quien se celebra el negocio jurídico, quien tiene la intención de
contratar con la sociedad comercial y que actúa de buena fe exenta de culpa.
Esta persona cree razonablemente que quien suscribe el contrato en nombre
de la sociedad es su representante legal, pues así se lo ha hecho creer la
sociedad y las costumbres comerciales.

Cabe mencionar que la norma no se limita a las sociedades comerciales, sino que
es aplicable también a personas naturales comerciantes, entidades sin ánimo de
lucro, etc, es decir, que los primeros dos elementos identificados varían
dependiendo de los involucrados en el negocio jurídico.

Una vez identificados los elementos de la representación aparente, es importante

detenernos en el análisis de los requisitos para que se configure este tipo de
representación, los cuales identificamos a continuación:

1. La ausencia de un contrato de mandato. De otro modo, estaríamos ante

una representación voluntaria, ya que como lo planteamos en los
elementos que conforman esta figura, la persona que celebra el negocio
jurídico en nombre de la sociedad, no ostenta la calidad de
representante legal de la misma.
2. La apariencia de un mandato, para lo cual se requiere de la existencia
de una conducta o acto reiterado que permita creer a un tercero de
forma razonable que la persona que lo ejecuta está facultada para
celebrar un negocio jurídico en nombre de la sociedad; y
3. La buena fe exenta de culpa del tercero, es decir, la ignorancia de la
realidad por parte del tercero que creyó de buena fe que celebraba el
negocio jurídico con quien tenía poder suficiente para representar al
mandante. El ejemplo más antiguo de dicha figura es el tercero que, sin
saber de la renovación de un poder, contrata con quien hasta entonces
había sido apoderado6.

6
HINESTROSA, Fernando. La Representación, primera edición. Bogotá, Universidad Externado de
Colombia, 2008.
Estos requisitos se analizarán de forma conjunta a partir de la jurisprudencia de la
Superintendencia de Sociedades y de la Corte Suprema de Justicia, poniendo en
consideración algunos fallos de esta corporación en los que se evidencia la
necesidad de que se configuren estos requisitos, con especial énfasis en la
apariencia de un mandato. El requisito de la buena fe exenta de culpa de terceros
se explicará en un sub acápite con el fin de determinar su alcance.

Para verificar si efectivamente se configuró la representación aparente, la

Superintendencia de Sociedades ha establecido que:
El tema de la representación aparente a la que alude el artículo 842 del Código
de Comercio, se relaciona con actuaciones de quien ​sin ser representante
legal, induce a terceros de buena fe a creer que actúa legítimamente
autorizado para hacerlo; así se desprende del texto de la norma y lo confirman
innumerables sentencias en las que a partir del material probatorio arrimado a
la actuación, el Juez puede determinar que en efecto, el contrato se suscribió
bajo la convicción errada y de buena fe de estar contratando con quien es su
representante legal, en razón a conductas propiciadas por el mismo
demandado​. Así pues, el tema de la representación aparente es un asunto
de carácter probatorio que necesariamente debe resolverse por vía
judicial​.7 (Negrita fuera del texto original)

Entonces, según la postura de la Superintendencia, en caso de un eventual conflicto

sobre la oponibilidad de un negocio jurídico a una sociedad, dependerá del material
probatorio aportado por las partes, con base en el que el juez determinará si la
persona que suscribió el contrato, actúo efectivamente en representación de la
sociedad. Es decir, si existió una apariencia de mandato.

En el caso estudiado por la Corte Suprema de Justicia en el año 2005, cuya síntesis
presentamos con anterioridad, el Tribunal decide que la sociedad quedó obligada en
los términos pactados por el señor que atendía el establecimiento de comercio, pues
era visto por los clientes de la misma como la persona facultada para celebrar
negocios en nombre de ella. Esta decisión se fundamentó en el material probatorio
aportado durante el proceso, como en e​l hecho de que la persona que suscribió el
contrato era quien atendía el establecimiento de comercio, ofrecía los ​vehículos,
suministraba las características del automotor, fijaba precios, pactaba las
condiciones de venta, recibía los documentos que garantizaban el pago de los
créditos y percibía el dinero conforme a las condiciones acordadas, sin que los
administradores de la sociedad objetaran su comportamiento, sino que se limitaban
a enviar la mercancía que había sido contratada con el señor. Entre las pruebas se
incluyó también una tarjeta de presentación del representante aparente, en la que

7
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. Concepto 220-164753 del día 30 de septiembre del
2014.
se anunciaba como administrador de la sociedad. Pruebas que lograron configurar
la apariencia de un mandato, ante la ausencia del mismo.

Igualmente, en sentencia del 8 de junio de 2009,8 la Corte Suprema de Justicia negó

el amparo a un centro médico que solicitó la protección del derecho al debido
proceso, el cual consideró vulnerado por un Tribunal de la ciudad de Pasto, que
revocó un fallo de primera instancia y decidió en su lugar que el centro médico se
obligó a través de unos títulos valores con otra sociedad, pues si bien la persona
que suscribió el título en su nombre no era representante legal del centro, si se
configuró una representación aparente.

En este caso el suscriptor era un auditor médico, que no contaba con poder,
representación legal o autorización del Centro para firmar; por lo que el a quo dejó
sin efecto el mandamiento ejecutivo y dispuso la terminación del cobro forzado; sin
embargo, hubo testigos que afirmaron que “​el gerente de la empresa ejecutada casi
nunca firmaba los títulos valores, pues ello lo realizaba era quien recibía la
mercancía, según autorización que se concedía verbalmente, porque él permanecía
muy poco t​ iempo en Pasto, sin que existiera una persona específica delegada para
suscribirlos, y que las facturas correspondientes a medicamentos de alto costo
requeridos de manera urgente eran firmadas por el médico, condiciones en las
cuales posteriormente eran pagadas a las empresas vendedoras”​ ​. También, se
hallaba ​en el material probatorio una certificación emitida por el Subdirector de
Seguridad Social de Nariño de que el médico involucrado figuraba como director,
gerente o responsable del Centro Médico. Aquí se cumplen con los requisitos que
mencionados previamente para que se configure una representación aparente, ya
que no existía un contrato de mandato con el médico firmante y se produjo una
apariencia de mandato.

Al igual que en el caso anterior, el Tribunal se sirvió del material probatorio aportado
y recurrió a lo establecido en el inciso ​3°, artículo 640 del Código de Comercio,
según el cual:

(…) ​La representación para suscribir por otro un título-valor podrá conferirse
mediante poder general o poder especial, que conste por escrito.
No obstante, quien haya dado lugar, con hechos positivos o con omisiones
graves, a que se crea, conforme a los usos del comercio, que un tercero
está autorizado para suscribir títulos en su nombre, no podrá oponer la
excepción de falta de representación en el suscriptor. (Negrita fuera del texto
original)

8
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del 8 de junio de 2009 (M.P:
César Julio Valencia Copete)​.
Según la Corte, ​esta norma recoge la teoría del error común como fuente creadora
de derecho, de la apariencia o del mandato aparente, cuya teleología
indudablemente se encamina a proteger la buena fe de los terceros, así como la
seguridad en los negocios jurídicos, al tener como real o verdadero un derecho en
principio inexistente. ​En este fallo, la Corte recurre a la doctrina expuesta por la
Corte en la materia y asegura que ​la máxima error communis facit ius requi es
indispensable y con exigente calificación probatoria, que se demuestre la existencia
de un error común o colectivo, que sea excusable e invencible y limpio de toda culpa
y en el cual se haya incurrido con perfecta buena fe​.

Finalmente, y tras determinar que no existió una violación al debido proceso, la

Corte niega el amparo.

Con posterioridad, en sentencia del 25 de febrero de 2010 de la Corte Suprema de

Justicia9, ésta Corporación analiza el caso de un señor que formuló una demanda
ejecutiva hipotecaria, aportando una letra de cambio a su favor, respaldada por la
constitución de una hipoteca abierta. El a quo dicta mandamiento de pago y la
entidad demandada formula en su contestación la excepción que denominó
“inexigibilidad e inexistencia de la obligación”; ​fundada ésta en que ​“la letra de
cambio con la cual se ejerce la acción cambiaria no se suscribió por el
representante legal de la entidad demandada y la escritura de hipoteca carece del
poder especial que se hubiere otorgado para tal fin”. E ​ l juez declara infundada y no
probada la excepción en virtud del material probatorio presentado, entre el que se
incluía una certificación de la entidad que acredita al suscriptor del título como
representante legal de la seccional, de modo que ésta crea una convicción errada
frente a terceros de buena fé de que efectivamente está facultado para celebrar
contratos en nombre de la sociedad, configurándose una representación aparente.
Además, el juez tiene en cuenta que el dinero ingresó a favor de la entidad.
Igualmente en el fallo, ​declaró la nulidad absoluta de la hipoteca y ampliación de la
misma, la “nulidad” procesal a partir del mandamiento de pago inclusive y decretó la
terminación del proceso; decisión que impugnó el demandante quien cuestionó el
criterio del a quo frente a la procedencia de la declaración de nulidad absoluta.

Con base en lo anterior, el Tribunal revocó la decisión pues no es posible decretar

de oficio la nulidad absoluta de un contrato a través de un proceso ejecutivo y se
ocupó del resto de excepciones, no existiendo según la Corte violación al debido
proceso por parte del Tribunal.

9
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del 25 de febrero de 2010
(M.P: Ruth Marina Díaz Rueda).
Llama la atención en este caso, que incluso aquella persona que suscribió el título y
constituyó la garantía en nombre de la entidad, es la misma persona que otorga
poder para representar a la entidad en el proceso en curso​.

La mayoría de los fallos de la Corte Suprema de Justicia en que se menciona la

representación aparente son de tutela, en los que el accionante solicita el amparo
de su derecho al debido proceso por haber incurrido los Tribunales en una vía de
hecho. Por esa razón, el análisis que la Corte ha realizado de la representación
aparente no ha sido muy amplio, pues se limita en muchos casos a verificar la
violación al derecho presuntamente vulnerado. Igualmente, son pocos los fallos en
sede de casación que entran a analizar la figura de representación aparente.

Ejemplo de ello es la sentencia del 6 de noviembre de 2008, Sala de Casación Civil,

cuyo Magistrado Ponente es la Doctora Ruth Marina Díaz Rueda; la del 15 de
febrero de 2011 de la Sala de Casación Laboral, cuyo Magistrado Ponente es el
Doctor Luis Gabriel Miranda Buelvas; la del 12 de julio de 2011, cuyo Magistrado
Ponente fue el Doctor Francisco Javier Ricaurte Gómez; la del 24 de enero de 2011,
cuyo Magistrado Ponente es el Doctor Pedro Octavio Munar Cadena, entre otras.

En todos los fallos impugnados se observa que la representación aparente es un

asunto meramente probatorio, y que las pruebas deben apuntar al cumplimiento de
los requisitos previamente explicados, es decir, que no exista un mandato entre la
persona que se obliga en nombre de la sociedad comercial y ésta última; que los
elementos que conforman el material probatorio hayan permitido al momento de la
celebración del negocio, creer de forma razonable a un tercero con quien se
suscribe el contrato, que la persona que actúa en nombre de la sociedad comercial
es su representante legal y concluye, que el tercero en mención actuó de buena fe
exenta de culpa, requisito cuyo alcance se explicará a continuación.

4.2.1. Buena fe exenta de culpa:

El artículo 83 de la Constitución Política establece el principio y presunción de la

buena fe en las actuaciones de los particulares y las autoridades públicas, de tal
manera que se deben ajustar los comportamientos a una conducta honesta, leal y
conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una persona correcta. La
presunción establecida en éste artículo es legal, es decir que es susceptible de
prueba en contrario y se podrá desvirtuar conforme al material probatorio aportado
en cada caso.

En materia contractual, el principio de la buena fe se desarrolla en los artículos 1603

del Código Civil y 871 del Código de Comercio. De acuerdo con la Corte
Constitucional, según el principio de buena fe contractual las partes obligadas por
un acto jurídico actúan bajo los parámetros de la recta disposición de la razón
dirigida al cumplimiento fiel de las obligaciones derivadas del acto. Se trata de
reconocer que al momento de aceptar la realización de una determinada prestación,
se procederá con honestidad, lealtad y moralidad10.

La Corte Suprema de Justicia ha expresado que el principio de la buena fe es

fundamental para la organización jurídica en torno a contratos y negocios, evitando
así que personas que obran correctamente salgan perjudicadas por malas
intenciones o equivocaciones que puedan cometer otro tipo de personas. La buena
fe creadora de derechos o buena fe exenta de culpa exige dos elementos. Uno
subjetivo, que se exige para la buena fe simple: tener la conciencia de que se obra
con lealtad; y segundo, un elemento objetivo o social: la seguridad de que el tridente
es realmente propietario lo cual exige averiguaciones que comprueben que aquella
persona es realmente propietaria. La buena fe simple exige tan sólo conciencia, la
buena fe cualificada o creadora de derechos, exige conciencia y certeza.11

Según Fernando Hinestrosa en su libro La Representación, la teoría general de la

apariencia tiende a aplicarse en aras de la protección del tercero contratante de
buena fe, en concordancia con el principio de la solidaridad social y la noción de
apariencia pura. En la representación aparente no hablamos de la titularidad de un
derecho subjetivo sino de presencia de un poder de disposición en cabeza de quien
se presenta como un agente de un titular indiscutido, apariencia eficaz de una
manifestación de voluntad que involuntariamente creó el interesado. Es menester
que el tercero haya podido confiar en la apariencia o haya ignorado la realidad,
pudiéndose ignorar, o sea, no obstante haber puesto de su parte la diligencia y
advertencia singularmente exigibles, es decir, no haber incurrido en culpa y haber
obrado de buena fe.12

Tal y como se ha manifestado en oportunidades anteriores, el artículo 842 del

Código de Comercio establece la vinculación de quien dio motivo para que el tercero
creyera que el agente estaba facultado para celebrar un negocio jurídico,
vinculación que se encuentra condicionada a que el tercero hubiera obrado de
buena fe exenta de culpa.

El principio en mención busca reconocer efectos jurídicos a una apariencia de

derechos de la cual se ha derivado un error invencible de los terceros, este
reconocimiento se funda en la confianza legítima generada por la apariencia que el

10
Corte Constitucional. Sentencia C-865 del 7 de septiembre de 2014 (M.P: Rodrigo Escobar Gil)
11
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia del 23 de junio de 1958 (M.P: Arturo
Valencia Zea)
12
HINESTROSA, Fernando. La Representación, primera edición. Bogotá, Universidad Externado de
Colombia, 2008
tercero no podría descubrir incluso empleando su mayor grado de diligencia y
precauciones que rigen los negocios comerciales.

La jurisprudencia y la doctrina han establecido los lineamientos o comportamientos

que se le exigen al tercero de buena fe exenta de culpa, pero solo a partir del
material probatorio se puede establecer si el tercero antes de realizar el negocio
jurídico tomó todas las medidas razonables para conocer si el sujeto estaba
facultado o no para hacer negocios con la persona que creó el manto de apariencia
en el mercado.

Teniendo en cuenta que el objeto de estudio del presente trabajo es la figura de la

representación aparente, es necesario establecer el alcance frente a terceros del
registro de los administradores en el certificado de existencia y representación legal
de las sociedades. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia y la Corte
Constitucional han establecido en concordancia con los artículos 164 y 442 del
Código de Comercio, que la calidad de representante, administrador o revisor fiscal
no depende del registro mercantil sino de la efectiva posibilidad de realizar actos de
representación, administración o revisión fiscal. De esta manera, afirman que el
registro mercantil no es una formalidad constitutiva de la calidad de representante,
administrador o revisor fiscal, pero sí un medio de oponibilidad y de protección a los
terceros, de suerte que, dichos terceros no podrán lograr una pena o castigo
respecto del inscrito (por ejemplo, una sanción tributaria o procesal), pero sí podrán
tenerlo como tal para otros efectos, verbi gracia, para otorgar eficacia a las
relaciones mercantiles a través de la aplicación de la teoría de la apariencia.13

En el caso en concreto, de acuerdo con las pruebas aportadas durante el transcurso

del proceso, se pudo evidenciar que Calima Diesel Ltda. realizó acciones tendientes
a dar motivos para que terceros de buena fe creyeran que el señor Héctor Fabio
Mejía era la persona facultada para celebrar negocios a nombre de la empresa. Así
las cosas, el demandante fue un tercero contratante de buena fe pues el señor
Mejía realizaba actos y operaciones mercantiles de manera pública, estable y
permanente de tal manera que celebraba negocios mercantiles a nombre de la
empresa dando motivos para creer que él era el representante legal.
En virtud de lo anterior, la calidad de representante legal no depende del registro
mercantil, sino de la efectiva posibilidad de realizar actos de representación. El
señor Mejía mediante su tarjeta de presentación se anunciaba como administrador
de la demandada y realizaba actos que daban lugar a que terceros de buena fe
creyeran que se encontraba facultado para realizar negocios.

13
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T- 974 del día 22 de octubre de 2003 (M.P: Rodrigo
Escobar Gil).
​4.4. La representación aparente en Latinoamérica:

Una vez analizada la figura de representación aparente en Colombia, sustentada en

el artículo 842 del Código de Comercio colombiano y de la aplicación de esta figura
en el caso sujeto a estudio, procederemos a traer a colación las posturas de
representación aparente en las legislaciones mexicana, argentina y guatemalteca.

4.4.1. México:

No muy distante a lo contemplado en el ordenamiento jurídico colombiano, en

México se reconoce la teoría de la representación aparente en aquellos eventos
donde, a pesar de no existir la representación o un poder debidamente otorgado, el
negocio jurídico produce todos los efectos jurídicos cuando se crea conforme a los
usos del comercio, que un tercero está facultado para suscribir en nombre de otro.
En tal sentido, encontramos que la legislación mexicana reconoce los efectos
jurídicos de aquellos actos o negocios celebrados por quien, sin serlo, actúa en
nombre de persona natural o jurídica que consiente las conductas originadoras de
derecho. Así las cosas, la ley mexicana reconoce consecuencias de derecho a
diversas situaciones aparentes, cuando las mismas producen efectos y su
desconocimiento supondría serios perjuicios para estos terceros14.

Con respecto a la representación aparente en el otorgamiento de títulos de crédito,

como en el caso que nos ocupa, el Licenciado Rafael de Pina Vara ha considerado
que:

(...) en todos aquellos casos en que una persona, por medio de actos positivos o
de omisiones graves, de las que, conforme a los usos del comercio, se infiera
racionalmente que ha dado facultades bastantes a otra para que en su nombre
otorgue o suscriba títulos de crédito, sea demandada, no podrá oponer
excepción de falta de representación al tenedor de buena fe, estando obligado a
asumir y cubrir la obligación cambiaria como propia. Su comportamiento ha
creado una apariencia que el derecho no puede desconocer, en perjuicio de
tenedores de buena fe.

En consecuencia, cuando un tercero que actúa en nombre de otro bajo su

consentimiento, por omisión o actos inequívocos sin desvirtuar la calidad en la que
actúa, recibe títulos valores como consecuencia de un negocio jurídico, será
considerado por la legislación mexicana como una conducta que ha creado
apariencias de las que el derecho no puede sustraerse.

14
DE PINA VARA, Rafael. La representación aparente en materia de títulos de crédito; . Biblioteca
Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM. México.
Así las cosas, podemos evidenciar que la legislación de México contempla la teoría
de la representación aparente, cuando una persona actúa en nombre de otra que,
de forma tácita y reiterada, lo ha facultado para celebrar actos o negocios en su
nombre, dando así una apariencia de representante, induciendo a un tercero a creer
la legitimidad de su actuación y, por lo tanto, reconoce efectos jurídicos a la misma.
Es así como el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Segundo
Circuito de México, ha considerado que:

Si alguien ostenta la representación de una sociedad mercantil, aduciendo ser

representante necesario o contractual, administrador, funcionario, mandatario, o
gerente general, y con ello se genera en terceros una convicción de que
efectivamente dicha persona tiene una representación suficiente con una
apariencia de legitimidad, esos actos aparentes, en caso de ser puestos en
duda, pueden dar lugar a considerar y resolver (según las peculiaridades de
cada asunto) que la apariencia fue suficiente para lograr el acto jurídico
pretendido, caso en el cual no podría alegarse que, quien actuó en la supuesta
"representación aparente", en realidad no tenía facultades para obligar a su
representada; de este modo la teoría de la apariencia jurídica en el campo de la
representación, se manifiesta cuando un supuesto representante o un
representante con facultades insuficientes genera en terceros la idea, convicción
o sensación de que se está actuando con quien sí cuenta con las facultades que
dice tener para intervenir en nombre de otro, de lo que se sigue que, si en
realidad esas personas no cuentan con la representación de la que se jactan u
ostentan o no la tienen de modo suficiente, entonces, para que los terceros no
sean sorprendidos posteriormente aduciéndose que en realidad las facultades de
dicho representante eran insuficientes, debe considerarse, en la medida de lo
posible, si el acto de representación aparente fue eficiente para los objetivos
pretendidos. Es decir, por virtud de la citada teoría, en caso de duda, y para
evitar ejercicios fraudulentos o confusiones, debe resolverse siempre que sea
posible, por reconocer la eficiencia de los actos desarrollados en ejercicio de la
representación aparente; estos conceptos deben ser utilizados prudentemente y
con sentido práctico en función de cada caso concreto y no llevados al extremo
de estimar que, quien no cuente con ningún tipo de representación respecto de
alguien, celebre actos en su nombre, obligándolo y obteniendo beneficios por
causa del ejercicio de esa supuesta representación o generando perjuicios al
supuesto representado; pero, reconociendo a la mencionada teoría, como un
criterio de solución (considerado incluso por la jurisprudencia) y no aplicar, en
todo caso, un criterio inflexible de preferir y exigir siempre la perfección en
materia de representación​.

4.4.2. Argentina:

El nuevo Código Civil y Comercial argentino trata la representación aparente en el

artículo 367 en los siguientes términos:
“ARTÍCULO 367.- Representación aparente. Cuando alguien ha obrado de
manera de inducir a un tercero a celebrar un acto jurídico, dejándolo creer
razonablemente que negocia con su representante.”

De la norma en comento podemos concluir las siguientes posiciones:

i. Quien de manera notoria tiene la administración de un establecimiento abierto

al público es apoderado para todos los actos propios de la gestión ordinaria de
éste;
ii. Los dependientes que se desempeñan en el establecimiento están facultados
para todos los actos que ordinariamente corresponden a las funciones que
realizan;
iii.Los dependientes encargados de entregar mercaderías fuera del
establecimiento están facultados a percibir su precio otorgando el pertinente
recibo.

Así pues, la figura de la representación aparente en Argentina supone que una

persona haga creer a otra de modo razonable que está celebrando un negocio
jurídico con un representante suyo, cuando el tercero no se encuentra en capacidad
de conocer si existe mandato expreso, y en este caso de no conocerlo, se entiende
que se lo ha dado de modo tácito.

Ahora, desde el ámbito jurídico y doctrinal la interpretación del artículo 58 de la Ley

19550 contempla la teoría ultra vires en cuanto dispone que el administrador obliga
al ente por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social. Este
es el límite que el legislador impone, preponderando específicamente a la
naturaleza del acto. Así pues, en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación Argentina, dentro del proceso iniciado por Grupo República S.A. contra
Terminales Portuarias Argentinas S.A., la Corporación revocó la sentencia de la
Sala “A”, aplicando la teoría de la apariencia jurídica. Se trató de un caso en el cual
la Sociedad al ser demandada en su carácter de avalista, negó la deuda aduciendo
que el firmante del aval no tenía facultades para obligarla. El firmante que ostentaba
la calidad de Director, había suscrito el aval en virtud de un poder otorgado por el
presidente de la sociedad y no del directorio, violando de este modo lo estipulado en
el Estatuto Social. El ejecutado adujo que el actor debiera conocer esta anomalía
por cuanto tenía en su poder el estatuto social (hecho no probado). La Corte da por
supuesta la infracción a la organización plural del directorio, y que se trató de un
acto previsto en el segundo párrafo del artículo 58 (la ejecución de un título).

A partir de allí lo fundamental del fallo versa sobre la buena fe exigida al contratante
y es ahí donde la Corte afirma que el conocimiento que el contratante debe tener de
la infracción debe ser “efectivo” y no una presunción, el hecho de que alguna vez el
actor haya tenido el estatuto del demandado no es suficiente para desvirtuar la
obligación, sino que se exige “​una prueba cabal, alejada de toda duda​”.

Afirma la Corte que “​si quien contrata con terceros tuviera que cerciorarse de todos
los hechos atinentes a la gestión representativa existirían altos costos de
transacción que dificultarían enormemente la actividad económica​”.

4.4.3. Guatemala:

No muy distante de preceptuado sobre representación aparente en las legislaciones

colombiana, mexicana y argentina, en la tesis guatemalteca: ​“(...) funciona lo que se
llama la representación aparente; o sea que una persona se manifiesta como
representante de otra, sin necesidad de ostentar un mandato, como sería necesario
en el tráfico civil, o sea representar a otro sin mayores formalidades, siempre y
cuando, expresa o tácitamente, se dé la confirmación por parte del representado”15.

Dando continuidad a la idea anterior, el artículo 670 del Código de Comercio de

Guatemala, establece en cuanto a la representación aparente (indirecta) que, quien
haya dado lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se crea, conforme a
los usos del comercio, que alguna persona está facultada para actuar como un
representante, no podrá invocar la falta de representación respecto a terceros de
buena fe. E​ n este sentido, hay doctrinantes de dicha país que argumentan lo
siguiente:

(...) la ratificación o aprobación del representado puede darse por acciones u

omisiones, que repercuten en responsabilidad del representado. En los casos
en que la persona que celebra un negocio jurídico en nombre de otra y ejercita
representación que se considere ilegítima, defectuosa o imperfecta, como sería
la falta de representación, el excederse el representante de sus facultades o
transgredir las otorgadas en la representación; o bien, en los casos en que
haya terminado la representación por cualquier causa y aún hace uso de ese
poder para celebrar contratos a nombre de su representado; sin que exista
ratificación o aprobación del representado; el representante asume las
consecuencias y efectos jurídicos que de su actuación resulte en perjuicio de su
representado y frente a terceros (Varios, 2012).

Encontramos pues que, de acuerdo a la tesis de la legislación de Guatemala, se

reconoce la representación aparente como una representación “imperfecta” o
“indirecta”, sin desconocer las consecuencias jurídicas que ello implica, es decir, la
validez de los negocios jurídicos celebrados por quien, sin tener la calidad de

15
VILLEGAS LARA, René Arturo. Derecho Mercantil Guatemalteco Tomo III. Págs. 10 y 11. Editorial
Universitaria, Universidad San Carlos de Guatemala. 2004.
representante o mandatario, actúa en favor de un tercero. En consecuencia, se
conceden garantías a terceros de buena fe que han contratado o celebrado
negocios jurídicos con quien hace creer que cuenta con la calidad de representante
de la sociedad, por actos u omisiones que han sido consentidos por esta última.

4.5. La capacidad:

De conformidad con lo expuesto en las secciones anteriores, para las sociedades

comerciales es de gran importancia tener claridad sobre quién puede ejecutar actos
en su nombre y representación porque es dicha persona quien las comprometerá
frente a los terceros.

Ahora bien, al hablar de “comprometer” es ineludible traer a colación los requisitos

que dispone la ley para que una persona se obligue. Al respecto el Código Civil
dispone en su artículo 1502 lo siguiente:

ARTÍCULO ​1502. ​REQUISITOS PARA OBLIGARSE.​ Para que una persona se

obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesario:

1o.) que sea legalmente capaz.

2o.) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca

de vicio.

3o.) que recaiga sobre un objeto lícito.

4o.) que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, sin
el ministerio o la autorización de otra.

Si bien la norma transcrita nos presenta un amplio panorama con todos los
requisitos que deben acreditarse para que una persona se entienda válidamente
obligada, únicamente se hará hincapié en el requisito de ser legalmente capaz dado
que, como se demostrará en el siguiente acápite, éste se encuentra íntimamente
ligado al fenómeno de la representación aparente.

La capacidad desde el punto de vista jurídico se contempla como la ​aptitud de una

persona para ser titular de derechos y obligaciones; de ejercer o exigir los primeros
y contraer los segundos en forma personal y comparecer a juicio. En consecuencia,
una persona “capaz” cuenta con la facultad legal para crear, modificar o extinguir
relaciones jurídicas de forma voluntaria y autónoma.16

16
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-534 del día 24 de mayo de 2015. M.P: Humberto
Antonio Sierra Porto.
En el caso de las personas naturales la ley presume que son capaces y, por lo
tanto, dentro de una relación contractual con este tipo de personas sería necesario
acreditar que ésta ha sido declarada incapaz en los términos del artículo 1504 del
Código de Comercio.

Contrario a lo anterior, los actos realizados por una persona jurídica no gozan de la
presunción referida. De hecho, retomando lo dispuesto en acápites previos, es claro
que la capacidad de una sociedad comercial está determinada por la ley y sus
estatutos, siendo estos el documento donde se consagra el objeto social de la
sociedad y tanto las facultades como las restricciones el accionar de sus
administradores. En otras palabras, una sociedad comercial solo está capacitada
para ejecutar los actos contemplados dentro de su objeto social, y la persona
legitimada para hacerlo es su representante legal, cuya capacidad también se
encuentra delimitada en las funciones otorgadas mediante los estatutos.17

Al respecto la Superintendencia de Sociedades ha sido clara al plantear que: “(...) la

capacidad de la sociedad mercantil se circunscribe al desarrollo de la empresa o
actividad prevista en su objeto, dentro de la cual se entienden incluidos todos los
actos directamente relacionados con el mismo, y los que tengan como finalidad
ejercer los derechos o cumplir las obligaciones que legal o convencionalmente se
deriven de la existencia y actividad de la sociedad (...)”.18

De la postura planteada por la Superintendencia se deduce que el contrato social se

constituye como el elemento determinante para establecer cuál es la capacidad de
una sociedad, es decir, qué actos se encuentra válidamente legitimada para
efectuar. Aquí es necesario destacar que el certificado de existencia y
representación legal es el medio que tienen los terceros para conocer, aunque sea
de forma parcial el referido contrato.

La relevancia que tiene el mencionado certificado en una relación comercial es de

tal magnitud que hay quienes afirman que es un requisito indispensable para las
partes involucradas en un negocio revisar su contenido. De ahí que, según algunos
doctrinantes, para poder alegar la configuración de la representación aparente es
necesario demostrar un mínimo de diligencia al validar el contenido de ese
documento.19 Este argumento toma fuerza si se considera que, después de todo, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 117 del Código de Comercio

17
Código de Comercio de Colombia. Artículo 90.
18
Superintendencia de Sociedades de Colombia. Concepto No. 220-62623 del día 30 de septiembre
de 2003.
19
GOMEZ, Cecilia. Contrato celebrado a nombre de una sociedad por un representante aparente con
ratificación posterior. Publicidad de hecho y de derecho: Principio de oponibilidad del registro
Mercantil.Universidad de Sevilla.
colombiano, la acreditación de la representación legal se hará a través el certificado
de existencia y representación legal emitido por la Cámara de Comercio respectiva,
en el cual conste la indicación del nombre de los representantes, las facultades
conferidas a cada uno de ellos en el contrato y las limitaciones acordadas a tales
facultades.

Se advierte un conflicto entre la postura antes descrita y la presunción de buena fe

en el actuar de los terceros que se mencionó acápites anteriores. Lo aseverado se
fundamenta en que, otorgar un carácter obligatorio al estudio del contenido de un
documento desdibuja la idea de que en la celebración de un negocio las partes
involucradas actúan de buena fe, es decir, guiando sus comportamientos por una
conducta honesta, leal y conforme con las actuaciones que podrían esperarse de
una persona correcta.

Sin embargo, considerando que el debate referido atiende finalmente a un aspecto

probatorio sobre lo que debería acreditarse al interior de un proceso cuya pretensión
sea la declaración de la configuración de la representación aparente, dicho tema no
será abordado a profundidad ya que, como se expuso en oportunidades previas, el
objetivo del presente texto alude a configuración de la figura estudiada como una
manifestación excepcional en la capacidad de las sociedades comercial. El siguiente
aparte se ocupará de relacionar el concepto de capacidad con el de representación
aparente de manera que se observe la interesante conexión que existen entre
ambos conceptos.

4.6. El fenómeno de la representación aparente como una manifestación

excepcional de la capacidad en las sociedades comerciales:

En la representación aparente, la persona que realiza actos de representación, no

está facultado estatutariamente para actuar en nombre de la sociedad, es decir, no
tiene la capacidad para obligar a la sociedad en negocios mercantiles. Sin embargo,
la ley con el objetivo de proteger a los terceros de buena fe exenta de culpa que
actúan con conciencia y certeza, otorga efectos jurídicos al negocio celebrado por la
persona que tenía el manto de representación, otorgándole capacidad a quien en
efecto no la tenía.

Así las cosas, la representación aparente es una manifestación excepcional de la

capacidad en las sociedades comerciales, pues como se manifestó anteriormente,
la ley y la jurisprudencia han expresado que la capacidad de las sociedades
comerciales se circunscribe a los estatutos sociales pero cuando se configura lo
descrito en el artículo 842 del Código de Comercio nos encontramos con una
concepción distinta a la tradicional en cuanto a la capacidad que tienen
determinadas personas para obligar a la sociedad.

En el caso en concreto objeto de estudio, podríamos advertir que el la capacidad del

señor Héctor Fabio Mejía, fue adquirida por su comportamiento comercial durante
su permanencia en la sociedad, dado que los terceros de buena fe exenta de culpa
entendían que era la persona facultada para celebrar negocios a nombre de ella;
probándose procesalmente los diferentes actos que generaron la apariencia de que
ostentaba las facultades de un representante legal, capaz de obligar a la sociedad.

Claramente el actuar de buena fe del tercero, el demandante, en ningún momento

fue objeto de señalamiento; ratificando que dicha presunción garantiza que ante la
ignorancia de la realidad por parte del tercero que creyó fundadamente y de buena
fe que celebraba el negocio jurídico con quien tenía poder suficiente para
representar al mandante, confirma la aplicación del principio general del derecho;
pese a que en este caso, el demandante haya querido argumentar culpa exclusiva,
negligencia y falta de pago del bien objeto de compra; pero todos éstos
acompañados de la buena fe por parte del comprador.

Al existir entonces todos los elementos y requisitos, el órgano de cierre considero

que el señor Héctor Fabio Mejía actuó mediante poder aparente y en consecuencia
le quedaba a la sociedad y al tercero de buena fe finiquitar con la compraventa del
producto, pagando la totalidad del precio y realizando su transferencia.

5. CONCLUSIÓN

Reconociendo que la representación es un tema de gran relevancia al interior de las

sociedades comerciales porque, según el ordenamiento jurídico colombiano, al ser
éstas ficciones legales solo actuarán válidamente a través de quien ostente la
calidad de representante legal, resulta indispensable determinar cuál es la
capacidad que tiene dicho representante para obligar a la sociedad.

La normatividad societaria en Colombia nos presenta la figura de la representación

aparente como una manifestación excepcional a la capacidad en las sociedades
comerciales dado que, le otorga carácter vinculante a los actos efectuados por un
individuo que no ha sido designado como representante legal de una persona
jurídica con la finalidad de respetar los intereses legítimos de terceros que actuaron
de buena fe libre de culpa dentro de la relación comercial. Esta figura legal contraría
lo tradicionalmente dispuesto sobre la capacidad en las sociedades, donde se
dispone que dicho ítem se encuentra delimitado por su objeto social, el cual solo
podrá ejecutarse por intermedio del representante legal que haya sido debidamente
nombrado, y cuyas facultades se encuentran detalladas en el contrato social.

La defensa de los intereses de los terceros se deriva del castigo impuesto a la

sociedad por participar de forma activa en los actos que dan motivo al tercero para
creer que la persona con la que están negociando se encuentra legitimada para
hacerlo, logrando así dar confianza en el desarrollo normal de las relaciones que
permite el normal funcionamiento de los mercados. Pero, este tópico no ha sido
pacífico dado que el decreto de la configuración de la representación aparente se
respalda de forma directa en el material probatorio que se examina, donde se
requiere lograr demostrar el carácter consciente que tenía la sociedad de la
conducta ejecutada por el aparente representante.

6. BIBLIOGRAFÍA

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CHOC, J., Pop, M. Tarot, L., Casado, S., Lemus, C., LA.

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CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-865 del 7 de septiembre de 2014 (M.P:

Rodrigo Escobar Gil)

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del 23 de junio

de 1958 (M.P: Arturo Valencia Zea).

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del día 02 de

julio de 2001 (M.P: William Namen Vargas).

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del 24 de junio

de 2005, expediente No. 8707 (M.P: Carlos Ignacio Jaramillo).
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del 8 de junio
de 2009 (M.P: César Julio Valencia Copete).

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Sentencia del 25 de

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