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Apelación Barbudo

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EXP. No.
PRINCIPAL
SUMILLA.- Se Interpone Recurso
de Apelación.

SEÑOR JEFE DE LA OFICINA DE SEGUROS Y PRESTACIONES


ECONOMICAS DE ESSALUD ANCASH

MIGUEL ANGEL BARBUDO DE LA CRUZ, identificado con


Documento Nacional de Identidad N° …………………, con domicilio real en
……………………………………., distrito y provincia de Huarmey, departamento de
Ancash; a usted respetuosamente digo:

I.- PETITORIO

Que, de conformidad con lo previsto en el artículo 209 de la Ley


de Procedimiento Administrativo General Nº 27444, recurro por ante vuestro despacho
con el objeto de INTERPONER RECURSO DE APELACIÓN en contra de la
RESOLUCIÓN N° 292-OSPE-ANCASH-GCSPE-ESSALUD-2017 de fecha 20 de abril
de 2017 expedida por vuestro despacho y notificada a mi parte el 02.05.2017, mediante el
cual se resuelve Declarar IMPROCEDENTE, la solicitud de Pago Directo de
Prestaciones Económicas por Sepelio, presentado por el recurrente, en calidad de
beneficiario, ante el fallecimiento del ex asegurado regular BARBUDO MATOS
ROSARIO CLIMACO fallecido el 26 de febrero del 2017. Fundo la impugnación en lo
siguiente:

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO DEL RECURSO

1.- Que, en los considerandos 3º y 4º de la cuestionada resolución administrativa se ha


señalado lo siguiente: “Que, la Segunda Disposición Complementaria Transitoria y
Derogatoria del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-
TR, prescribe "(...) que la prestación de servicios de los parientes consanguíneos
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hasta el segundo grado para el titular o propietario persona natural conduzca o no


el negocio personalmente, no genera relación laboral; salvo pacto en contrario.
Tampoco genera relación laboral, la prestación de servicios del cónyuge";
Que, en el proceso de calificación y según lo visualizado en el Sistema Acredita
ESSALUD, se ha determinado que la entidad empleadora DE LA CRUZ DE
BARBUDO CANDELARIA, es cónyuge del trabajador asegurado BARBUDO
MATOS ROSARIO CLIMACO, de lo que se colige que el trabajador asegurado ha
sido AFILIADO INDEBIDAMENTE, debido a que, la prestación de servicios entre
cónyuges no genera vínculo laboral. Por lo que la Oficina de Seguros y Prestaciones
Económicas debe emitir la resolución que declare improcedente el procedimiento
administrativo de Pago Directo por Sepelio de conformidad con la Segunda
Disposición Complementaria Transitoria y Derogatoria del Texto Único Ordenado
del Decreto Legislativo N° 728, antes mencionada.”

2.- Que, sin embargo es de acotar que ante la invocada Afiliación Indebida del fallecido
Rosario Clímaco Barbudo Matos, Essalud debió en su oportunidad, declarar la baja
del registro de éste último y notificar a los interesados para los fines de ley, y luego
de ello si el caso lo ameritaba proceder a la Inhabilitación de su condición de
asegurado, tal como lo prescribe el inciso 1º del artículo 4 de la Ley 29135, que a la
letra dice: "Essalud inhabilitara la condición de asegurado de la Seguridad
Social en Salud (...) 1.- cuando se notifique la baja de Registro por una afiliación
indebida (...)", y el artículo 29° del Reglamento de la Ley N° 29135 aprobado
mediante D.S. 002-2009-TR que precisa: “Una vez consentida en la vía
administrativa la resolución de baja de oficio y siempre que se configure uno de
los supuestos del Artículo 27° del presente Reglamento, ESSALUD podrá
imponer la sanción de inhabilitación. (...)". No obstante nada de ello ha acontecido
por lo que al no haber sido inhabilitada en la estación oportuna la condición de
asegurado del fallecido Rosario Clímaco Barbudo de la Cruz, no es posible declarar
improcedente la petición del recurrente.

3.- Que, el fundamento precedente deja entrever que en la resolución impugnada se ha


vulnerado el debido proceso, el cual según Jurisprudencia expedida por el Tribunal
Constitucional: “(…) como principio constitucional, está concebido como el
cumplimiento de todas las garantías y normas de orden público que deben aplicarse
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a todos los casos y procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las
personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante
cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. …”; y que “El derecho al debido
proceso y los derechos que contiene son invocables y, por lo tanto, están
garantizados, no solo en el seno de un proceso judicial, sino también en el ámbito
del procedimiento administrativo. Así, el debido proceso administrativo supone, en
toda circunstancia, el respeto –por parte de la administración pública o privada- de
todos los principios y derechos normalmente invocables en el ámbito de la
jurisdicción común o especializada, a los cuales se refiere el artículo 139 de la
Constitución (juez natural, juez imparcial e independiente, derecho de defensa,
etc.)”1. De allí que la contravención del derecho al debido proceso es sancionado
ordinariamente con la nulidad procesal, y se entiende por esta, el estado de
anormalidad del acto procesal, originado en la carencia de alguno de sus elementos
constitutivos o de vicios existentes en ellos, que lo coloca en la situación potencial de
ser declarado inválido.

4.- Que, asimismo debo precisar para los efectos a que se contrae la presente
impugnación, que el Reglamento de la Ley N° 29135, aprobado mediante D.S. 002-
2009-TR, que indica las pautas de interpretación y aplicación de la citada ley, precisa
en su artículo 27° los Supuestos de inhabilitación considerando a los siguientes casos:

a) La simulación de una relación laboral u otra asociativa para, sin tener la calidad
de trabajador dependiente o socio cooperativista, obtener la calidad de asegurado de
ESSALUD.
b) La afiliación como trabajador agrario de quien no ejerce la actividad agraria
señalada en la normatividad pertinente.
c) La afiliación un asegurado regular por mandato de Ley Especial de quien no
ejerce la actividad establecida en dicha norma.
d) La inscripción de una persona como derechohabiente de un asegurado titular sin
que tenga dicha calidad por simulación o fraude a la ley.

1
STC N° 04644-2012-PA/TC, primer párrafo del fundamento 2.3.2
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No obstante se puede advertir que el hecho cuestionado en la resolución impugnada


respecto al registro del fallecido Rosario Clímaco Barbudo de la Cruz como
trabajador de su cónyuge Candelaria De la Cruz de Barbudo por contravenir con lo
dispuesto por la Segunda Disposición Complementaria Transitoria y Derogatoria del
Decreto Supremo N° 003-97-TR, no se encuentra dentro de los supuestos
establecidos para la inhabilitación del asegurado.

5.- Que, se infiere de lo antes expuesto entonces, que la resolución cuestionada fue
emitida sin efectuar un debido análisis y por el contrario se interpretó y aplicó de
manera errónea la Ley de la materia. Que, en tal sentido es conveniente indicar
entonces que la misma, es decir la Resolución N° 292-OSPE-ANCASH-GCSPE-
ESSALUD-2017 de fecha 20 de abril del 2017, ha sido emitida con vicios que
acarrean causal de nulidad de pleno derecho, tal y conforme lo dispuesto en el
artículo 10° numeral 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General — Ley
N° 27444, en el que señala lo siguiente: "Son vicios del acto administrativo, que
causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: I. La contravención a la
Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.”

6.- Que, por todo lo Expuesto, Señor Jefe, tratándose de cuestiones de puro derecho, pido
a usted se sirva conceder la apelación interpuesta y elevar todo lo actuado al
Superior Jerárquico, a fin de que en su oportunidad se declare fundada mi apelación
declarándose la Nulidad de la Resolución cuestionada y se ampare mi solicitud de
Pago Directo de Prestaciones Económicas por Sepelio.

III.- FUNDAMENTACION JURÍDICA DEL RECURSO

Fundo el Recurso Impugnatorio en lo dispuesto en las normas y


principios siguientes:

1.- Artículo 209 de la Ley de Procedimiento Administrativo General que a la letra dice:
“Artículo 209 de la Ley del Procedimiento Administrativo General N° 27444, que a
la letra dice: “El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se
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sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o cuando se trate de


cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió el
acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior jerárquico”.

2.- Numeral 1.15 del Inciso 1 del Artículo IV del Título Preliminar de la Ley de
Procedimiento Administrativo General 27444 que señala: “Principio del debido
procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y garantías
inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a
exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión
motivada y fundada en derecho. La institución del debido procedimiento
administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulación
propia del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea compatible con el
régimen administrativo.”.

3.- Incisos 1º y 4º del Artículo 10 de la Ley de Procedimiento Administrativo General Nº


27444, que a la letra dice: “Causales de nulidad.- Son vicios del acto administrativo,
que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: 1. La contravención a la
Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias, 4. Los actos administrativos
que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de la
misma”.
IV.- MONTO DEL PETITORIO

Inapreciable en Dinero.

V.- VIA PROCEDIMENTAL

La señalada en la Ley de Procedimiento Administrativo General.

POR TANTO:

A usted Pido, Señor Jefe, se sirva concederme la alzada y levar los


actuados al Superior Jerárquico. Es de Ley.
Chimbote, 08 de mayo de 2017
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MIGUEL ANGEL BARBUDO DE LA CRUZ

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