Casación Exp 3428-2013
Casación Exp 3428-2013
Casación Exp 3428-2013
NERI PARIATANTA MONSALVE en los seguidos por CARMEN DINA VÁSQEUZ REAÑO sobre desalojo por
ocupante precario, a usted respetuosamente en derecho digo:
I. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
Notificado con la resolución n. º 29, de fecha dos de noviembre de 2016, el 15 de noviembre de 2016
que contiene la sentencia de vista que REVOCA la sentencia de primer grado (resolución n.º 24 de fecha
15 de junio de2016) que declaró IMPROCEDENTE la demanda; declarando FUNDADA ordenando la
desocupación del inmueble del bien sub litis; dentro del plazo prescrito por el art. 387.3 del Código Procesal
Civil (en lo sucesivo CPC), solicito la sentencia de vista SEA REVOCADA, por inaplicación de norma de
derecho sustantivo y la debida interpretación de norma; o en su defecto NULA, por lo insuficiente de su
motivación; por los fundamentos que a continuación expongo.
De conformidad con lo establecido en el artículo 387 del CPC interpongo recurso de casación
cumpliendo sus requisitos de admisibilidad:
4. Se acredita haber pagado la suma de S/. 616.00 por el pago arancel judicial por recurso de
casación.
III. REQUISITOS DE PROCEDEBILIDAD.-
De conformidad con lo establecido en el artículo 388 del CPC interpongo recurso extraordinario de
casación cumpliendo sus requisitos de procedibilidad:
1. Sentencia expedida por la sala superior que como órgano revisor pone fin al proceso: La
resolución impugnada (resolución n. º 29, sentencia de vista que REVOCA la sentencia de
primer grado y la declara infundada) es una que de ser consentida pondría fin al proceso.
3. Indicación del pedido casatorio; Solicitamos que la sentencia de segundo grado sea
REVOCADA, y en consecuencia se declare la nulidad de la Res. Gerencia Municipal Nº
134/2009-MPL-GM de 18 JUN 09 y de la Res. De Gerencia Municipal Nº 0627/2009 MPL-GM
de fecha 13 AGO 09, o en su caso sea declarado NULO por motivación insuficiente.
Conforme al Art 386 del CPC el Recurso de Casación se sustenta en la infracción normativa que incida
directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada o en el apartamiento inmotivado del
precedente judicial, estos en el caso son:
4. La demanda tiene como pretensiones la restitución del predio “Piedra Angosta” ubicado en el
distrito de la Florida, Provincia de San Miguel Departamento de Cajamarca el cual habría sido
adquirido mediante sustitución en retracto (por colindancia) de la compraventa protocolizada
en Escritura Pública de fecha 15 de marzo de 2010 en la posición de la compradora Gloria
Alcatara Sánchez, la demandada, de sus vendedores Manuel Suarez Leyva y María Felipa
Cuartanta mediante proceso seguido ante el Séptimo Juzgado Civil en el expediente N.º 1463-
2012 con la sentencia de primera instancia de fecha 08 de junio de 2011; confirmada en
apelación en improcedente en casación.
6. Tanto más que nuestro título no ha sido declarado nulo (ni ineficaz) y por tanto mantiene sus
efectos y por tanto con nuestro derecho a permanecer en posesión del inmueble que es de
nuestra propiedad.
7. Por tanto la controversia a resolver es la de si el demandante posee título que lo legitime para
el desalojo y de si el actual posesionario, el litisconsorte necesario pasivo, tendría título
suficiente para poseer. Y de tener ambos título si es el proceso de desalojo uno que puede
dirimir el conflicto de titularidades.
“Su propia adquisición [la del litisconsorte necesario pasivo] ha caído. En efecto,
el artículo 1601 del Código Civil ordena "Cuando se hayan efectuado dos o más
enajenaciones antes de que expire el plazo para ejercitar el retracto, este derecho
se refiere a la primera enajenación sólo por el precio, tributos, gastos e intereses
de la misma. Quedan sin efecto las otras enajenaciones". Esta es la norma
completamente inaplicada por el juzgador. La demandante ejerce retracto en
contra de la primera venta que hace la demandada, pero, como hay otra venta al
litisconsorte, su adquisición queda sin efecto. Este tema es crucial para esta
demanda, al significar que el título del demandado del litisconsorte necesario
pasivo, ha fenecido por haber quedado sin efecto ope legis. .” (véase considerando
tercero punto 3.7)
10. Esto lo demostramos en cuanto el artículo 1601 del CC tiene como antecedente:
“cuando se hayan efectuado dos o más enajenaciones antes de que expire el para ejercitar
el retracto”
Y como consecuencia:
“este derecho se refiere a la primera enajenación sólo por el precio, tributos, gastos e
intereses de la misma. Quedan sin efecto las otras enajenaciones”
i. Enajenación sucesiva
ii. Que la enajenación se ejercite dentro del plazo para el retracto.
12. Esta segunda premisa, la referida al límite temporal, obviamente debe ser interpretada
sistemática con lo dispuesto por los artículos 1591 y 1592, esto que debe ser ejercida:
13. Sobre este último supuesto, el caso en el que fuera conocido por medio distinto, resulta
trascendente para el caso. Los medios de cognosibilidad son aquellos que permiten conocer a
los terceros la titularidad y situación del derecho sobre el que se tiene interés, en lo referido a
derechos reales, tales como la propiedad, de antaño son dos los medios, a saber: la publicidad
de un registro público - que en la legislación ha sido recibido con los principios de publicidad
registral y de los sucesivos efectos de legitimidad y oponibilidad-; el otro es la posesión. En
dicho contexto la apariencia que se tiene de que quien posee es propietario ha sido recibido
como una presunción relativa, esto junto a un título harían que en el caso de un inmueble no
inscrito – y por tanto no pasible de publicidad – irrogue en el tercero la apariencia confiable de
que quien posee el inmueble así como un título legítimo se la propietaria.
14. Por tanto resulta crucial tener en consideración que el tercero- el comprador, en una relación
de retracto, podrá ajustar su conducta a la buena fe cuando adquiere de quien posee y tiene
un título legítimo que lo respalde, y por tanto objeto de tutela por el derecho.
15. A tal efecto resulta relevante traer a cuentas la finalidad del retracto y la resolución de
intereses que encierra. El retracto tiene por objeto dar preferencia a determinados sujetos a
efectos de otorgar mayor disfrute a quien tiene algún derecho o expectativa legitima de mejor
disfrute de algún derecho relacionado. Así por ejemplo el superficiario de ser propietario del
terreno sobre el cual se ha cedido su derecho tendrá mayores beneficios como los podrían ser
el disfrute perpetuo, el subarriendo (en caso se haya pactado limitación); o del copropietario
de ejercer de disfrutar de un inmueble que, de ser el caso, sea uno no divisible; o la del
colindante de un predio rustico de expandir su área de explotación y abaratar costos de
producción por dar algunos ejemplos. En cuentas entonces el retracto dentro de las situaciones
subjetivas resulta ser una expectativa legítima tutelada.
16. Sin embargo en contra de este derecho se encuentra en conflicto el poder de disponer
libremente del titular del derecho sobre el bien. Dicho conflicto es el resuelto en favor del
retrayente; y esto, con escueto análisis del conflicto de fondo es a lo que se ha limitado el fallo
impugnado.
17. No obstante, en una suerte de menguar la limitación del poder de disposición del titular se han
fijado límites temporales, de caducidad (extrañamente se refiere el Código con el término
“expirar”), al momento –sea por comunicación, por publicidad o por conocimiento por medios
distintos- a partir del cual el retrayente toma conocimiento de la enajenación del titular.
18. DICHO PLAZO ES, Y ESTO NO HA SIDO CONSIDERADO EN ABSOLUTO POR LA SALA SUPERIOR,
ADEMÁS ES UNA GARANTÍA PARA QUE EL TERCERO QUE ADQUIRIÓ GUARDE SEGURIDAD DE
SU ADQUISICIÓN, la seguridad de que su adquisición no podrá retraída en favor de. como en
el caso, de uno de los colindantes.
19. En este punto debe hacerse la interrogante ¿cómo el tercero que adquiría conocerá que su
adquisición no puede perder efectos? Pues sencillamente una vez que termine el plazo para
que el, o los, expectantes retrayentes pueda ejercer su derecho a retraer.
20. Del estudio del expediente N.º 1463-2012 se tiene que los retrayentes, ahora demandantes,
tomaron conocimiento de la transferencia del inmueble luego de que los compradores
tomaran posesión el 15 de marzo de 2010 celebra la Escritura pública de compraventa; por lo
que el 28 de abril de 2010 presentaron la demanda SIN EMBARGO NO EXISTE MEDIDA DE
ANOTACIÒN O MEDIDA ALGUNA QUE ADVIERTIERA A LSO TERCEROS DE ESTE FALLO.
21. Sin conocimiento del referido proceso, NUESTRA PARTE PROCEDIO A LA COMPRA PUES PARA
EL 10 DE DICIEMBRE DE 2013 YA HABÍA PASADO MÁS DE DOS AÑOS EN EL QUE EL MI
VENDEDORA HABÍA TOMADO POSESIÓN DEL PREDIO, SIN QUE SE TUVIERA NOTICIA, O
EXISTIERA MEDIO, MÁS QUE EL DICHO DE MI VENDEDORA, DE QUE EXISTÍA PROCESO DE
RETRACTO EN MARCHA.
23. Es decir yerra la Sala Civil cuando sostiene que nuestro adquisición se encontraría dentro de
los previsto por el artículo 1601, pues nuestra adquisición data de dos años y 7 meses después
de la fecha de interposición de la demanda; esto más de los 30 días prescritos por los artículos
1591 y 1592.
24. En dicho orden, no podría sucederse una consecuencia de ineficacia ope legis cunado el
supuesto no es el contemplado.
25. Error que ha tenido incidencia directa en el resultado del fallo, y que sin haber valorado
debidamente la buena fe que me asistía en mi adquisición dejara sin efecto
26. Ello en consecuencia ha generado a su vez que inaplique el artículo 161 del Código Procesal
Civil pues al existir dos títulos, sin declaración sobre la valides o invalides de ellos ni la
preferencia de uno sobre otro, era patente que el conflicto merecía de un debate probatorio
el cual no puede ser ventilado en proceso sumario como el desalojo; en cualquier caso existe
necesidad previa que en un procese de conocimiento se resuelva a quien corresponde la
propiedad y consecuencia la posesión, en tanto.
27. Por tanto de haber sido analizado suficientemente que en cao exista conflicto de titularidades
de la propiedad del inmueble mientras este no sea resuelto no puede emitirse un fallo
estimatorio sobre el fondo
28. La obligación de la motivación de las resoluciones judiciales se encuentra contenido como uno
de los componentes derivados del debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva; ambos
reconocidos como derechos fundamentales por tanto protegidos por la Declaración Universal
de los Derechos Humanos aprobada en el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 13282 del
05 de diciembre de 1959. Estos principios fundamentales se encuentran recogidos en el
Artículo 139 incisos 3 y 5 de la vigente Constitución Política del Estado concordante con los
Artículos 3 y 138 del mismo cuerpo normativo. De la misma manera la obligación de motivar
(no redactar por redactar) las resoluciones judiciales se encuentra previsto en el Artículo 12
del Decreto Supremo Nº 017-93-JUS que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, por el Artículo Único de la Ley Nº 28490 y por el Artículo 122 incisos 3 y 4
del Código Procesal Civil modificado por el Artículo 1º de la ley Nº 27524, debiéndose tener en
cuenta que la tutela jurisdiccional efectiva es el derecho de la persona a que el Estado (a través
de sus Magistrados) le proporcione una justicia idónea, imparcial y oportuna a sus demandas
o pretensiones.
29. Que, la obligación de la motivación de las resoluciones no puede entenderse cumplida con una
fundamentación cualquiera del pronunciamiento judicial. Muy por el contrario, se requiere de
una fundamentación en Derecho; es decir, que en la propia resolución se evidencie de modo
incuestionable que su razón de ser es una aplicación de las normas razonada, no arbitraria, y
no incursa en error patente, que se consideren adecuadas al caso. De lo contrario la aplicación
de la legalidad sería tan sólo una mera apariencia, por carecer manifiestamente de todo
fundamento razonable, es decir que la motivación ha de contener una justificación fundada en
Derecho, o sea que no sólo sea fruto de una aplicación racional del sistema de fuentes del
ordenamiento, sino que además dicha motivación no suponga vulneración de derechos
fundamentales, conforme así lo ha considerado en múltiple y reiterada jurisprudencia el
Tribunal Constitucional.
Por tanto, una motivación válida, desde este punto de vista es aquella que pone en contacto
la quaestio facti y la quaestio iuris; de ahí que, cualquier motivación en la que simplemente se
apliquen unas normas jurídicas en apoyo de la decisión judicial, sin que se acredite su efectiva
conexión con los hechos probados, los cuales a su vez se corresponden con los hechos alegados
por las partes, será un claro exponente de una decisión arbitraria. La razón que explica la
obligación que tiene el juez de conectar hechos y derecho a la hora de justificar la decisión
proviene de la propia estructura del proceso.
30. El derecho a la debida motivación de las resoluciones judiciales es una garantía del justiciable
frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las resoluciones no se encuentren justificadas
en el mero capricho de los magistrados, sino en datos objetivos que proporciona el
ordenamiento jurídico o los que se derivan del caso. Sin embargo, no todo ni cualquier error
en el que eventualmente incurra una resolución judicial constituye automáticamente la
violación del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la motivación de las
resoluciones judiciales.
a) Inexistencia de motivación o motivación aparente. Está fuera de toda duda que se viola
el derecho a una decisión debidamente motivada cuando la motivación es inexistente
o cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de las razones
mínimas que sustentan la decisión o de que no responde a las alegaciones de las partes
del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato,
amparándose en frases sin ningún sustento fáctico o jurídico.
En último caso de ser permisible legalmente que sea declarada la ineficaz de oficio por
el juez; este al igual que la nulidad debe garantizar el derecho de defensa y de
contradicción de la parte gravada; lo que en absoluto se nos ha otorgado el derecho
de contradecir el argumento que a decir del ad quem permite en el caso sea declarado
ineficaz, pues aun en el supuesto negado de ser ineficaz necesario previamente una
declaración y la sucesiva condena de los efectos restitutorios.
Por tanto de no ser aplicable debió, aun en el caso de tan solo expresar en la parte
considerativa la validez o preferencia de los títulos –como podría entenderse de los
parámetros establecidos por el IV Pleno Casatorio de prohibición de fallos inhibitorios-
los principios de buena fe en las adquisiciones o de ser el caso las reglas de adquisición
non domini de bienes inmuebles.
32. Finalmente, como ya se habrá podido apreciar si la Sala Civil hubiera desarrollado su
motivación en el extremo de al permisión legal de declarar de oficio la ineficacia del acto
jurídico hubiera concluido que en tanto el proceso civil es uno dispositivo, salvo excepción no
vista en el caso, esta tan solo es permitida para la nulidad absoluta del acto jurídica y de ser
declarada necesita de un proceso iniciado de parte.
33. Así mismo, en cuanto no ha sido subsumido debidamente los hechos en el supuesto normativo
del artículo 1601; y es el principal argumento para estimar el proceso ha incidido directamente
sobre la resolución del proceso.
PRIMER OTRO SI DIGO: Que, otorgo facultades especiales y generales de representación al Letrado que
suscribe la presente con las facultades contenidas en el Artículo 80 del Código Procesal Civil ratificando mi
domicilio precisado en este escrito declarando estar instruido de la delegación y representación que otorgo
y sus alcances teniéndose por delegadas y aceptadas.-
SEGUNDO OTRO SI DIGO: En aplicación de la causal excepcional prevista en el numeral 392 —A del Código
Procesal Civil, incorporada por la Ley 29364 Solicito se conceda el recurso, en caso no se hubiera cumplido
con algún requisito del art 388 del CPC, porque se requiere impedir una gran injusticia.
TERCERO OTRO SI DIGO: Adjunto copias para los emplazados en la forma de Ley.
Por lo expuesto:
A Ud. señor Presidente de la Primera Sala Civil de Lambayeque, solicitamos se sirva admitir el recurso de
Casación interpuesto y elevar los actuados a la Corte Suprema de la República, conforme a Ley.