Primacia de La Realidad Ante Los Supuestos de Desnaturalizacion
Primacia de La Realidad Ante Los Supuestos de Desnaturalizacion
Primacia de La Realidad Ante Los Supuestos de Desnaturalizacion
SECTOR PRIVADO
(*) Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de maestría en la especialidad de Derecho del Tra-
bajo y de la Seguridad Social en la misma casa de estudios. Asesor laboral de Soluciones Laborales.
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SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PRIVADO
Por definición, un contrato de tra- • Prestación personal y directa En virtud de esta disposición, cabe
bajo es un acuerdo bilateral, sina- del servicio: El trabajador, en ca- analizar las siguientes características:
lagmático y oneroso que “liga a lidad de persona natural concreta,
una persona (trabajador) que pres- debe ejecutar la prestación com- • Carácter contraprestativo de la
ta sus servicios a otra persona (em- prometida de manera personal; remuneración: Por regla gene-
pleador), que los retribuye, organiza es decir, no debe contar con la ral, el pago que se otorga al tra-
y dirige”(1). En ese orden de ideas, asistencia de dependientes. Tam- bajador es originado por la pues-
la legislación laboral es enfática al bién se descarta que el trabajador ta a disposición de su actividad,
mencionar en el artículo 4 del TUO transfiera su actividad en todo o siendo el empleador el que asu-
del Decreto Legislativo N° 728 - en parte a un tercero. me el riesgo del trabajo.
Ley de Productividad y Competi-
Sin embargo, se admite por ex- No obstante, este elemento no es
tividad Laboral, aprobado por D.S.
cepción que el trabajador sea absoluto pues la legislación labo-
N° 003-97-TR (en adelante LPCL),
asistido por familiares directos ral regula supuestos en que a pe-
los elementos esenciales configura-
dependientes. Por consiguiente, sar de la inactividad temporal del
dores del contenido mínimo que se
de lo expuesto con anterioridad, trabajador no se suspende el pago
debe estimar al celebrarse cualquier
puede afirmarse que si el trabaja- de la remuneración, v. gr. la licen-
contrato de trabajo: (a) Prestación
dor se incapacita para el cumpli- cia por enfermedad o el descan-
personal de servicios, (b) remunera-
miento de su actividad (de modo so vacacional. Esta circunstancia
ción y (c) subordinación. A continua-
total o parcial), la relación la- es conocida como suspensión im-
ción, desarrollaremos estos elemen-
boral se suspende o se extingue perfecta, pues se mantiene la rela-
tos con mayor precisión.
de acuerdo a lo dispuesto por la ción laboral a pesar de que una de
2. Prestación personal de servicios LPCL en sus artículos 12 y 16. las prestaciones no se haga efecti-
va por un tiempo determinado.
3. Remuneración
El objeto del contrato de trabajo es Asimismo, existen montos con-
la actividad prestada por un trabaja- siderados remunerativos por ley
dor determinado. En ese sentido, el Los contratos de trabajo, al igual que
los contratos de locación de servicios que no tienen una explicación
artículo 5 de la LPCL establece que contraprestativa, como es el caso
y de obra, los de agencia, comisión
los servicios para ser de naturaleza de las gratificaciones por fiestas
y corretaje, se ocupan de trabajos
laboral, deben ser prestados en for- patrias y navidad, las cuales se
productivos por cuenta ajena, lo que
ma personal y directa solo por el tra- justifican por su función social.
quiere decir que la persona que va a
bajador como persona natural.
ser beneficiaria del servicio o se con-
• Modalidades de pago de la re-
De dicho texto legal, tal como afir- vierte en propietario de la obra pro-
muneración y su libre disposi-
ma Javier Neves Mujica(2),se pueden ducida o se encuentra en la obliga-
ción: De acuerdo con la norma
desprender los siguientes aspectos: ción de otorgar una retribución como
pago por estas labores. bajo comentario, el pago puede
hacerse en dinero o en especie.
• El trabajador es una persona
En el caso de los contratos de traba- Si bien no hay un criterio mani-
natural: El trabajador siempre
jo, esta retribución recibe el nombre fiesto que nos permita determi-
será una persona natural, a dife-
de remuneración y debe cumplir con nar la proporción que debe guar-
rencia del empleador que puede
los requisitos establecidos en el ar- dar cada uno, la norma fija con
ser tanto una persona natural (v. gr.
tículo 6 la LPCL, el cual señala que precisión que este ingreso sea
los negocios pequeños y familia-
constituye remuneración para todo de libre disposición del trabaja-
res) como una persona jurídica
efecto legal el íntegro de lo que el dor. Por ende, y de conformidad
(bajo cualquier forma asociativa,
trabajador recibe por sus servicios, con el Convenio N° 95 de la Or-
con fin o sin fin de lucro).
en dinero o en especie, cualquie- ganización Internacional del Tra-
Esta característica también lo di- ra sea la forma o denominación que bajo, el bien principal debe ser
ferencia de los deudores de tra- tenga, siempre que sean de su libre dinerario, condicionándose la en-
bajo en orden a un contrato civil disposición. trega de bienes a que sirvan para
(contrato de locación de servicios
y de obra). De ese modo, el lo-
cador y el contratista pueden
ser personas naturales o jurídi- (1) ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, María Emilia. Derecho del Trabajo, 17a edición,
Civitas, Madrid, 1999, p. 55.
cas, v. gr. las firmas profesiona- (2) NEVES MUJICA, Javier. Introducción al Derecho del Trabajo. Fondo Editorial PUCP, Lima, 2009,
les o las empresas constructoras. p. 33.
el consumo del trabajador o que laboral, ya que constituye el matiz utilice distintos tipos laborales (mo-
tengan la virtualidad de ser ven- distintivo entre un contrato de trabajo dalidades formativas, contratos suje-
didos sin dificultad en el merca- y un contrato de locación de servicios. tos a modalidad, contratos parciales,
do, a un precio equivalente a la De ese modo, la subordinación o de- etc.) con la finalidad de ocultar una
suma adeudada(3). pendencia consiste en el sometimien- relación laboral de duración indeter-
to del trabajador al poder de organiza- minada, evitando así asumir mayores
La unidad de cálculo de la remu- ción y disciplina del empresario. costos laborales.
neración puede adoptar dos for-
mas: a) En función del tiempo, y En razón de la subordinación el em- Al respecto, uno de los principios
b) en función de las unidades o pleador cuenta con un conjunto de más reconocidos por la doctrina, la
piezas producidas. La forma más facultades, las cuales le permiten di- jurisprudencia y la legislación de
común, reconocida expresamen- rigir, fiscalizar y sancionar. En resu- cada país es el principio de primacía
te por el artículo 8 de la LPCL, midas cuentas, esta potestad se ex- de la realidad, según el cual prima
es aquella que utiliza como factor terioriza en: cumplimiento de un siempre la verdad de los hechos so-
de medición los meses, los días y horario y jornada de trabajo, entre- bre la apariencia o por encima de los
las horas de trabajo. A diferencia ga de uniformes, existencia de docu- acuerdos formales convenidos. Ante
de este caso, los destajeros y co- mentos que demuestren la sujeción un desajuste entre lo real y la forma-
misionistas reciben su remunera- del trabajador a las directrices impar- lidad impuesta por las partes, se les
ción en función de su rendimien- tidas por la empresa, la imposición da prioridad a los hechos, los cuales
to, sin que esto signifique que la de sanciones disciplinarias, comuni- deben ser probados. Este principio
base del contrato sea el resulta- caciones indicando el lugar y horario otorga una protección al trabajador
do y no la actividad. Cabe preci- de trabajo, entre otras. quien, como parte sujeta a la potestad
sar que también puede pactarse del empleador, se encuentra en una
una forma mixta de cálculo de la posición vulnerable. En consecuen-
remuneración. II. Desnaturalización y pri- cia, opera desactivando las formas
macía de la realidad fraudulentas con las que se simula el
4. Subordinación contrato de trabajo, reconociendo la
1. Nociones generales realidad subyacente en beneficio del
Se puede definir la subordinación trabajador.
como aquel vínculo jurídico entre el De acuerdo con el Diccionario de la Cabe acotar que dentro de los su-
deudor y el acreedor de trabajo, por Real Academia de la Lengua Espa- puestos de desnaturalización, el de
medio del cual el primero le ofrece ñola, “desnaturalizar” significa alte- simulación o fraude a la ley tiene
su actividad al segundo y le confiere rar las propiedades o condiciones de la ventaja de abarcar aquellas casos
el poder de conducirla. De acuerdo algo, desvirtuarlo. Es decir, un hecho que, a pesar de no encontrarse espe-
con la perspectiva de cada una de las se desnaturaliza desde el momen- cificados en la legislación respectiva,
partes de la relación laboral, se pue- to en que se trastoca su sustancia, claramente eluden la regulación legí-
de decir que se presenta el binomio su realidad íntima que la determi- timamente aplicable al hecho (ley
sujeción-dirección. na y distingue de otras entidades. defraudada), supliéndolo por las nor-
La LPCL regula en su artículo 9 di- En el ámbito del Derecho del Traba- mas dispuestas para los contratos ci-
cho atributo, señalando que por la su- jo, la desnaturalización se constituye viles, las modalidades formativas o
bordinación, el trabajador presta sus a partir de la simulación de la rela- de duración determinada (ley de co-
servicios bajo dirección de su em- ción de trabajo mediante la utiliza- bertura)(5). De ese modo, será tarea
pleador, el cual tiene facultades para ción fraudulenta de figuras civiles y de los jueces puntualizar las situacio-
normar reglamentariamente las labo- comerciales. Igualmente, esto se pre- nes particulares donde con certeza
res, dictar las órdenes necesarias para senta en el caso de que el empleador puede constatarse un fraude a la ley.
la ejecución de las mismas, y sancio-
nar disciplinariamente, dentro de los
límites de la razonabilidad, cualquier
infracción o incumplimiento de las (3) Ibídem, p. 40.
(4) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajos y otras instituciones del Derecho La-
obligaciones a cargo del trabajador. boral. Lima, Gaceta Jurídica, 2008, pp. 50-51.
(5) El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha establecido como criterio principal para
En la opinión de Jorge Toyama desenmascarar casos de encubrimiento de labores permanentes el principio de causalidad. En vir-
Miyagusuku(4), la subordinación es tud de él, la duración del vínculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la fuente que le dio
origen, verificándose si la causa, el objeto y la naturaleza del servicio que se requiere contratar co-
el elemento determinante para es- rresponden a actividades ordinarias y permanentes (STC Exp. N° 1397-2001-AA/TC, STC Exp.
tablecer la existencia de un vínculo N° 1874-2002-AA/TC).
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SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PRIVADO
2. Desnaturalización de los con- en este último caso con autoriza- indeterminados (que no necesita
tratos de locación de servicios ción del comitente. de una formalidad especial).
y de obra
• El plazo máximo del contrato de 3. Desnaturalización de las moda-
El contrato de locación de servicios locación de servicios es de seis lidades formativas laborales
es aquel en que el prestador –deno- (6) años, si se trata de servicios
minado locador– se obliga, sin estar profesionales, y de tres (3) años Una modalidad formativa laboral es
subordinado al acreedor o comiten- en el caso de otra clase de servi- un tipo especial de vínculo jurídi-
te, a prestarle sus servicios por cierto cios. Si se pacta un plazo mayor, co realizado a través de un conve-
tiempo o para un trabajo determina- el límite máximo indicado solo nio y cuya finalidad es la formación
do, a cambio de una retribución (ar- puede invocarse por el locador. teórico-práctica en aras de una ade-
tículo 1764 del Código Civil). A su A diferencia de ellos, los con- cuada cualificación profesional, tal
vez, el contrato de obra consiste en tratos de trabajo pueden ser de- como lo establece la Ley N° 28518
un pacto oneroso por medio del cual terminados (los cuales solo pue- (Ley de modalidades formativas
el prestador –denominado contratis- den ser pactados por escrito) o laborales).
ta– se obliga a hacer una obra deter-
minada y el comitente a pagarle una CUADRO N° 1
retribución (artículo 1761 del Códi- MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES
go Civil).
TIPOS DEFINICIÓN
Ambos contratos civiles resultan Es aquel en que la formación profesional se adquiere predominantemente por
muy afines a los contratos de traba- la efectiva prestación de servicios en las instalaciones de la empresa (apren-
jo, pues exigen la puesta en marcha Aprendizaje dizaje con predominio en la empresa) o que implica la posibilidad de poner
de una actividad y el pago de una en práctica conocimientos adquiridos en instituciones de educación superior
(aprendizaje con predominio del Centro de Formación Profesional).
retribución. Sin embargo, existen
diferencias sustanciales que deben Es similar al aprendizaje con predominio del Centro de Formación Profesional,
determinarse para saber en qué si- Práctica profesional con la única diferencia que el beneficiario debe haber culminado con sus estu-
dios superiores (egresado o bachiller).
tuaciones se aplicaría el principio de
primacía de realidad, dándole prio- Capacitación
Capacitación en la realización de labores estrictamente técnicas a aquellos
ridad al contrato de trabajo de du- Laboral Juvenil
jóvenes de entre 16 y 23 años de edad que no cuentan con estudios superiores
culminados.
ración indeterminada. Podemos re-
sumir estas diferencias del siguiente Permite que los alumnos de los últimos años de educación secundaria se in-
modo: Pasantía serten de manera progresiva en el mercado laboral. También está referida a los
intercambios o estadías en otro centro de formación a favor de los profesores.
• En ambos contratos civiles no De la actualización para Esta modalidad está dirigida a las personas desempleadas mayores de 45 años
existe el elemento de subordi- la reinserción laboral de edad en búsqueda de su posterior reinserción en el mercado laboral actual.
nación, por lo que toda activi-
dad se realiza en un régimen
de independencia. De esa ma- En cuanto a su naturaleza jurídica, re- modalidades no se encuentran suje-
nera, el prestador no recibe di- sulta importante manifestar que a di- tas a la normativa laboral vigente, en
rectrices para la ejecución de ferencia del modelo clásico de apren- aplicación del principio de primacía
las labores, ni tampoco está su- dizaje, la visión actual sobre las de la realidad puede confirmarse la
peditado a un horario de traba- modalidades formativas potencia la presencia de los tres elementos esen-
jo, siendo su única obligación formación “en” el puesto de trabajo ciales de toda relación laboral (en es-
cumplir con lo dispuesto en el por encima de la capacitación “para” pecial para el caso del aprendizaje y
contrato. el puesto(6). Por tal motivo, a pesar de la práctica profesional): a) Trabajo
que la misma ley intente deslabora- personal, b) remuneración (encubier-
• A diferencia de los contratos de
lizar las modalidades formativas al to bajo la forma de una subvención
trabajo, en el contrato de loca-
expresar en su artículo 3 que tales económica), y c) subordinación.
ción de servicios es posible que
el prestador (locador) cuente con
auxiliares y sustitutos. En el con-
trato de obra ocurre esto de forma
más radical, pues el contratista (6) PASCO COSMÓPOLIS, Mario. “Relaciones de trabajo especiales: el caso de las modalidades forma-
tivas”. En: KURCZYN, Patricia (coord.). Evolución y tendencias recientes del Derecho del Traba-
puede subcontratar la realización jo y de la seguridad social en América. México D. F., Instituto de investigaciones jurídicas-UNAM,
de la obra, parcial o íntegramente, 2006, p. 467.
Sin desmerecer este alcance, convie- 4. Desnaturalización de los con- temporal o accidental del servicio u
ne incidir que el legislador ha opta- tratos de trabajo sujetos a mo- obra) o permanentes pero con perio-
do por fijar una serie de supuestos en dalidad dos de inactividad (actividades inter-
que se manifiesta la desnaturaliza- mitentes o de temporada).
ción de las modalidades formativas, Los contratos sujetos a modalidad
las cuales son: tienen como objeto aquellas activi- Debido a su excepcionalidad, los
dades que cumplen con los tres ele- contratos sujetos a modalidad deben
• Por incumplimiento de la forma- mentos esenciales de una relación adecuarse a determinadas exigencias
lidad prescrita para la suscripción jurídica laboral. Sin embargo, a di- formales tales como: a) La escritura-
del convenio. ferencia de los contratos de duración ción, pues deberán constar por escri-
indeterminada, su utilidad estriba en to y por triplicado, consignándose en
• Por desvirtuar el objeto formati- forma expresa su duración, las causas
su adecuación funcional para regular
vo del convenio. Concretamente, objetivas determinantes de la contra-
–tal como apunta el artículo 53 de la
por la falta de capacitación en la tación y las demás condiciones de la
LPCL– aquellas labores que ameritan
ocupación específica y/o el desa- relación laboral; y b) la comunicación
una vigencia determinada, sea por la
rrollo de actividades del benefi- a la Autoridad Administrativa de Tra-
presencia de necesidades circunstan-
ciario ajenas a la de los estudios bajo, dentro del plazo de quince días
ciales (por requerimientos del merca-
técnicos o profesionales estable- do o exigencias productivas de la em- naturales de su celebración para efec-
cidos en el convenio. presa), transitorias (por la naturaleza tos de conocimiento y registro.
• Por superar la duración máxima
establecida por el convenio (o de CUADRO N° 2
su prórroga) o por la ley. PRINCIPALES CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD
En todos los casos bajo análisis, el le- Es el celebrado con la finalidad de sustituir a un trabajador estable,
De naturaleza cuyo vínculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa
gislador peruano ha tenido a bien fijar accidental
De suplencia
justificada prevista en los dispositivos legales y convencionales
la imposición de una sanción pecu- vigentes.
niaria o multa (artículo 53 de la Ley
N° 28518). Además, aplica para to- Es el que se celebre para cubrir las necesidades promovidas por
De emergencia
caso fortuito o fuerza mayor.
dos los casos un remedio cuyo alcan-
ce es congruente con el principio de Para obra deter-
Es aquel celebrado para la realización de una obra o servicio pre-
la primacía de realidad; es decir, una minada o servicio
viamente establecido y de duración determinada.
específico
sanción de invalidez del acto de encu-
brimiento o falsificación perpetrado Intermitente
Es el que se celebra para cubrir las necesidades de la empresa que
por la empresa –como responsable de Para obra o por su naturaleza son permanentes pero discontinuas.
servicio
la formación de los beneficiados bajo Es el que se celebra con el objeto de atender necesidades propias
las modalidades formativas–, operan- del giro de la empresa o establecimiento, que se cumplen solo en
do automáticamente así la transfor- De temporada determinadas épocas del año y que están sujetas a repetirse en
mación de la relación jurídica indica- periodos equivalentes en cada ciclo en función de la naturaleza de
la actividad productiva.
da en una relación laboral común.
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