Nuria González Martín -

Sonia Rodríguez Jiménez

Derecho Internacional Privado
Parte General
Primera edición: Nostra Ediciones,
2010.
UNAM Capítulo primero
Derecho internacional privado:
concepto, caracteres, objeto y contenido

Este primer capítulo representa una aproximación elemental, a la par que nece-
saria, para entender cuál es la meta final que persigue el dipr. Es obligatorio
contar con un primer capítulo que introduzca al lector en los conceptos básicos
del dipr. Por estos conceptos entendemos los caracteres, objeto y contenido de
esta disciplina. El análisis de estos elementos permite caracterizar al dipr como
una rama autónoma e independiente de las demás disciplinas jurídicas. Lo an-
terior no quiere decir que no utilice, para dar respuesta a determinados sectores,
conceptos o figuras del derecho procesal, civil o constitucional, entre otros.

I. El derecho internacional privado:

denominación y concepto

La primera cuestión que debemos abordar para dar entrada a la explicación

de esta rama del derecho es el por qué de su denominación: derecho inter-
nacional privado.
Nos preguntamos si estamos ante una denominación cargada de inercia
y tradición en la que es más conveniente mantenerla que intentar alcanzar
un consenso sobre otra posible denominación; o si por el contrario, goza de
estricto apego a la realidad que regula y da respuesta.
De esta manera, nos cuestionamos si la discusión en torno a su deno-
minación es una cuestión puramente semántica o encierra consecuencias
relevantes de fondo. Llegados a este punto hay que señalar que la concep-
tualización del dipr es un tema de gran controversia.
Una advertencia, más que pertinente, es que esta cuestión de la deno-
minación y concepto del dipr no es la única que en relación con esta cien-
cia jurídica es puesta en discusión. Pronto acabaríamos si el único punto a
debatir en la actual regulación y configuración del derecho internacional

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privado pasara por determinar con exactitud y propiedad su denominación.

Al contrario, esta es una discusión más, si se quiere la primera en ser sus-
citada, pero no la única ni la última. Así, y como se pondrá de manifiesto
en líneas posteriores, se discute el contenido de esta rama del derecho, la
presencia y peso específico del elemento extranjero en las relaciones obje-
to de su estudio, su delimitación con otras ramas del derecho como pudiera
ser el derecho civil, el derecho internacional público, el derecho mercantil,
el derecho procesal, etcétera.
Una vez apuntadas estas cuestiones preliminares, cabe insistir que con
respecto al cuestionamiento de su denominación no cabe desconocer que
cierto sector doctrinal ha mantenido que esta disciplina debería llamar-
se “derecho conflictual”, “conflicto de leyes” o “derecho de colisión”.
Para nosotros la respuesta es simple y pasa por rechazar dichas deno-
minaciones; en este sentido sostenemos que de acogerse simplificaríamos
en exceso el contenido de esta disciplina jurídica. No es que sea un con-
cepto erróneo o alejado de su realidad pues el derecho conflictual es parte
integrante de su contenido, pero es una tercera parte de su contenido
global. Dicho lo anterior, y a sabiendas de que la cuestión terminológica
o semántica no debe quitarnos mucho tiempo, sostenemos que si acep-
táramos cualquiera de las tres denominaciones anteriormente expuestas
estaríamos ofreciendo una visión parcial de la realidad a la que esta dis-
ciplina se aboca. En esta misma línea argumentativa podríamos decir que
la denominación correcta podría ser la de “conflicto de jurisdicciones”,
afirmación que pronto descartaríamos por pecar de la misma parcialidad
que el anterior concepto.
En este sentido, abogamos por el mantenimiento de la denominación
de derecho internacional privado como el más adecuado para dar respues-
ta a esta rama del derecho. El peso de la tradición hace difícil lograr un
acuerdo que modifique este concepto. Ahora bien, lo anterior no obsta
para observar que el término no está exento de críticas, como lo demues-
tra la doctrina que sobre esta cuestión se pronuncia.
En cuanto a la terminología histórica, según Joseph Story, esta disciplina
se llamó International Private Law desde 1834 y fue una denominación de
gran éxito. No obstante, el término no respondía fielmente a la realidad que
regulaba, crítica que se mantiene en la actualidad. Así, la inclusión del adje-
tivo “internacional” hacía esperar que se regularan relaciones entre Estados
y nada más lejos de la realidad. A pesar de estos detalles este término hizo
fortuna y la práctica lo confirmó.
En este momento, tocaría clarificar cada uno de los elementos del con-
cepto de derecho internacional privado, y así tenemos:

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Internacional. Se acepta el concepto por los autores en virtud del objeto

regulado en esta rama del derecho. Se regulan relaciones de individuos que
extienden su actividad fuera de sus fronteras. Según Lalive, se llama interna-
cional este derecho por la naturaleza de las cuestiones que tiende a resolver.
No es un derecho internacional por la fuente de producción de sus normas,
sino por el objeto regulado, es decir, el tráfico jurídico externo.

Privado. Se refiere este segundo adjetivo a las personas implicadas en la

relación jurídica que esta rama estudia; así, se examina la relación jurídica
privada que se entabla entre particulares (personas físicas o jurídicas) o en-
tre un particular y el Estado siempre y cuando éste actúe como particular.
Cuestión que extendemos más en el apartado referido al objeto del dipr

Somos conscientes de que la realidad y el entorno en el cual esta disciplina

se está desarrollando poco o nada tiene que ver con sus inicios y con los
problemas que Story presenció y que dio, prácticamente, origen a este con-
cepto; sin embargo, estimamos que esta concepción cargada, como indica-
mos, de inercia y tradición, es para nosotros la más adecuada.
En este orden de ideas afirmamos que los cambios podrían pasar por
aplicar otra denominación: derecho privado internacional. Para nosotros
el orden de estos dos adjetivos no altera la sustancia de esta disciplina. Un
cambio en este sentido estimamos que traería más desventajas que ventajas
y seguiría contando con una corriente crítica.
Por todo ello, y dejando inmóvil el concepto de derecho internacional
privado, y enlazando con el siguiente rubro, nos quedamos con la definición
que lanza Espinar Vicente, la cual, a nuestro entender, contiene los elemen-
tos necesarios para entender esta disciplina:

El derecho internacional privado se configura como el conjunto de normas y

principios que cada ordenamiento particular establece para dotar de una regu-
lación especial a los supuestos de tráfico externo. La construcción de este sis-
tema exige el recurso a una metodología propia. Su positivización y aplicación
es particularmente dependiente de la realidad social y jurídica del momento
histórico que se considere.

Por todo ello, y a la hora de conceptualizarlo, no se puede definir como un

sistema porque no hay un conjunto homogéneo de normas, sino un elenco
heterogéneo —excepto en Suiza y Venezuela—, un conjunto de normas
jurídico-positivas que regula las relaciones de tráfico jurídico externo.

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II. El derecho internacional privado. Caracteres

1. Carácter estatal. Artículos 124 y 73 constitucionales

La razón primigenia del dipr radica fundamentalmente en la existencia de

una comunidad internacional particularizada o dividida en Estados. Deriva-
da de esta razón primaria se deriva una segunda, es decir, la existencia de dis-
tintos y variados ordenamientos jurídicos. Así, existen tantos ordenamientos
jurídicos como Estados. Lo anterior vendría a representar el carácter estatal
del derecho internacional privado, como primera característica predicable a
esta rama jurídica. La afirmación anterior se traduce en una discontinuidad
en el espacio de las relaciones jurídicas privadas cuando se implican los or-
denamientos (en un mismo tiempo vigentes) de más de un Estado. Así, una
relación jurídica privada conectada con más de un Estado está igualmente
conectada a más de un ordenamiento jurídico, lo cual se produce cuando
uno de los elementos (personal, real o conductista —volitivo—) de esa relación
jurídica privada con elemento de internacionalidad está vinculado con más
de un ordenamiento jurídico, con más de un Estado. Así, esta discontinuidad
(jurisdiccional y legislativa) que se produce en el espacio debe ser resuelta
por el derecho internacional privado dando una respuesta lógica, justa y
apegada a la realidad en la que deba operar.
De esta manera, consideramos que el dipr busca soluciones satisfactorias
a una realidad caracterizada por los sujetos y por la discontinuidad en el
espacio de la normatividad aplicable. Es en esta búsqueda de soluciones sa-
tisfactorias donde se pueden producir ciertas tensiones como consecuencia
misma de la diversidad de órdenes jurídicos, tensiones que pueden ser redu-
cidas de algún modo a través de la unificación del derecho, bien sea a través
de instrumentos convencionales, leyes modelo o cualquier otro instrumento
que cumpla dicha finalidad. Hablamos de una discontinuidad jurisdiccional
y legislativa que debe materializarse a través de la formulación de situaciones
jurídicas por parte de personas sometidas a varias leyes. En este sentido, afir-
mamos que la presencia de dos presupuestos (aislados o combinados) desem-
bocaría irremediablemente en la desaparición del dipr: la unificación de los
sistemas normativos y la ausencia de comunicación entre los individuos. De
esta forma, sostenemos que en el momento en que se presentara la situación
hipotética de que todos los Estados reglamentaran de manera uniforme el
derecho y dieran respuestas uniformes, el dipr perdería su razón de ser, su
sentido. En esta situación sería irrelevante preguntarnos qué norma material
daría respuesta al fondo de la pretensión puesto que ésta sería única y sería

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la misma. Igualmente sostenemos que aun cuando dicha diversidad juris-

diccional y legislativa existiera, si no se uniera con una intercomunicación
entre los individuos tampoco tendría razón de ser el dipr.
En el contexto mexicano, tenemos entonces que con relación a este
carácter de estatalidad, encontramos los artículos 124 y 73 constitucionales,
los cuales establecen que las facultades que expresamente no se encuentran
otorgadas a la federación, se entiende que son otorgadas a los estados; con-
cretamente en materia familiar, la jurisdicción es de cada uno de los estados
de la Unión, es decir, es competencia local y así cada estado tiene su propio
Código Civil y Código de Procedimientos Civiles y de ahí que confluyan
31 códigos civiles más el Distrito Federal y 31 códigos de procedimientos
civiles más el Distrito Federal, en donde la dispersidad normativa reina por
su presencia, independientemente de que la tendencia de todos estos códigos
sea acercarse al Código Civil del Distrito Federal y al Código de Procedi-
mientos Civiles del Distrito Federal, cuestiones que no son muy acertadas
dadas las incongruencias que tenemos en la legislación del Distrito Federal.

2. Carácter exclusivo

Derivada de la anterior característica se pone de manifiesto una más, la

exclusividad. En este sentido afirmamos que las situaciones jurídicas pri-
vadas internacionales, en las que de algún modo y por cualquier punto de co-
nexión quede vinculado México, se resolverán conforme a lo dispuesto por
las normas de dipr mexicanas. En ningún caso se tendrá en cuenta desde la
óptica mexicana la normativa de dipr de un tercer Estado. Estas normas
mexicanas determinarán si el juez mexicano es competente o no para co-
nocer de la situación jurídica privada internacional planteada, si se aplicará,
de conformidad con la norma de conflicto, su normativa material o la de
un tercer Estado, y cómo se reconocerá y ejecutará una sentencia extranjera;
es decir, las normas mexicanas determinarán si hay competencia judi-
cial internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecución de
sentencias extranjeras, como los tres pilares constitutivos del dipr (el pri-
mero conforma la competencia judicial directa y el tercero la competencia
judicial indirecta).
Otra nueva característica, ligada con la anterior, que podemos men-
cionar respecto a esta disciplina jurídica es su relatividad, es decir, cada
Estado presenta y regula la esfera jurídica del dipr de la manera que le
parece más correcta y apegada a su realidad; lo anterior implica la exis-
tencia y convivencia de una interesante diversidad estatal respecto de esta

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rama jurídica. Diversidad y diferenciación que representa la afirmación

de que serán variadas y diferentes de conformidad con el Estado ante el que
se presente la demanda y ponga en marcha sus normas del dipr. Relatividad
que también se manifiesta en la estructura legislativa que cada Estado utilizará
para diseñar el modelo normativo de esta ciencia jurídica. En este sentido, y
aterrizando nuestras afirmaciones en el caso mexicano vemos cómo la po-
testad legislativa queda en manos de los estados que componen la República
mexicana, es decir, de legisladores estatales. De esta forma cada una de las 31
entidades federativas, más el Distrito Federal, tiene la posibilidad de diseñar
su normativa referente al dipr. Es así que en la actualidad cada una de
las 31 entidades federativas y el Distrito Federal tiene su propia normativa
(competencial directa e indirecta así como su propia norma de derecho
aplicable) para dar una respuesta global a esta disciplina jurídica.
Si bien la afirmación anterior representa la tónica general, podemos
observar la existencia de normativa referida a esta disciplina esparcida en
el Código Federal de Procedimientos Civiles, en el Código Civil Federal
y en el Código de Comercio, principalmente. Lo anterior implica que no
tenemos una uniformidad ad intra para la regulación de las situaciones jurí-
dicas privadas con elemento de internacionalidad. Si bien esto respeta el
principio de soberanía legislativa reconocido para las entidades federativas
y el Distrito Federal, crea serios problemas de armonización interna. Así, la
normativa que encontramos en los distintos códigos de procedimientos ci-
viles respecto al sector de la competencia judicial internacional es diferente
dependiendo de la entidad en la que busquemos una respuesta. Lo mismo
afirmamos cuando revisamos la distinta normativa de derecho aplicable que
existe en cada uno de los códigos civiles vigentes en el país.
La doctrina mexicana, en un intento de modernizar y armonizar esta
disciplina jurídica, ha propuesto seguir el ejemplo de leyes “modelos” como
la Ley Suiza Federal sobre Derecho Internacional Privado, de 1987; la Ley
de dipr venezonala, el Proyecto de Código de dipr argentino o la ley ja-
ponesa Act on the Application of Laws, entre otras. Esta sería una meta muy
deseada por las implicaciones positivas que ello tendría (armonización, se-
guridad jurídica, etcétera). Por el momento, al no haber aún una propues-
ta de facto, nos inclinamos a la implementación de dos fases, una primera
de remodelación y comprensión de la actual regulación normativa; esta fase
pasaría por una reestructuración de los actuales foros, de las normas so-
bre competencia, de la normativa de derecho aplicable así como del sector
normativo que da respuesta al sector del reconocimiento y ejecución de
sentencias judiciales extranjeras y de la cooperación procesal internacional
que rigen en la actualidad para el Distrito Federal y las restantes entidades

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federativas. Simplemente pretendemos alcanzar un mayor conocimiento y fa-

miliarización de esta disciplina jurídica respecto de todos los operadores
jurídicos. Una segunda fase que consistiría en la elaboración de una norma
general que diera respuesta de manera unívoca a los supuestos de dipr. Así,
sin perder de vista que la mejor regulación ad intra es la que se hace a través
de una ley general y uniforme para todas las entidades de la República, esti-
mamos que el salto no puede ser cualitativa y cuantitativamente tan grande,
sino que debe hacerse de manera gradual, mejorando la regulación vigente
y articulándola mejor.
Así, en resumidas cuentas tenemos que de un rápido recuento las carac-
terísticas del dipr son dos en fases distintas: a) a nivel internacional desta-
camos la pluralidad de ordenamientos jurídicos aunado a la comunicación
entre los individuos, y b) a nivel nacional señalamos su esparcimiento nor-
mativo en la regulación interna de la República mexicana.

3. Carácter autónomo e independiente

Es momento de abordar una de las cuestiones que consideramos funda-

mentales, la autonomía del dipr como ciencia jurídica, hoy en día no se
cuestiona su autonomía e independencia respecto a otras ramas del derecho.
El dipr es una rama jurídica independiente desde que da respuesta a algunas
relaciones jurídicas con características muy especiales, a través de concep-
tos, principios y normas propias. En este sentido obedece a un objeto pro-
pio, peculiar y diferente de las demás ramas del derecho.
Posiblemente el origen de la confusión por largos años existente está en
el “complejo de dependencia” que la doctrina señalaba del dipr respecto del
derecho internacional público. Ahora bien, una cosa es autonomía, y otra
muy distinta, es la influencia en clave de cooperación que pueda existir en-
tre ambas ramas, el derecho internacional privado y el público. En este orden
de ideas afirmamos que el derecho internacional público no tiene reglas
específicas para establecer los ámbitos de la competencia legislativa de los
Estados, es decir, que regule qué ley es aplicable a situaciones de tráfico jurí-
dico privado externo. No hay unas normas específicas para estas situaciones,
y aunque las hubiera, unas normas generales uniformes, no se conseguiría
unidad de reglamentación porque la aplicación y la interpretación de esas
normas variará según la idiosincracia o peculiaridad jurídica de los diver-
sos ordenamientos, vervigracia, diferencias en las aplicaciones de esas normas
por los jueces nacionales. Igualmente el derecho internacional público no
cuenta en su haber con normas que se refieran a la competencia judicial

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internacional en las situaciones privadas internacionales, como tampoco

cuenta con un elenco de normas que regulen y establezcan los requisitos
para el reconocimiento y ejecución de pronunciamientos judiciales extran-
jeros. Ahora bien, uno de los ejemplos más claros de la complementariedad
que se establece entre el derecho internacional público y el privado radica
en los instrumentos convencionales que la primera presta a la segunda como
vía para regular las situaciones jurídicas privadas de una manera uniforme
y armónica.
En este sentido, se afirma que el dipr no es una rama o subespecie del
derecho internacional público. Como se ha mencionado en líneas anteriores
podemos mencionar que la diferencia más visible que existe entre el derecho
internacional público y el privado es subjetiva, es decir, en razón de los suje-
tos que intervienen en una relación jurídica. Así, mientras que en el derecho
internacional público los sujetos son los Estados, entes soberanos, en el dipr
son sujetos privados, personas físicas o jurídicas. Lo anterior no limita que
reconozcamos que el dipr se sirve de los convenios internacionales que re-
gula el derecho internacional público como una herramienta (con sus pros
y sus contras) para dar sentido y solución a las situaciones que son el objeto
de estudio por el dipr.
Tampoco es una subespecie del derecho civil, a pesar de que puedan
coincidir en el estudio de sus instituciones no cabe desconocer que su
punto de examen es completamente diferente, el cual se realiza a través de
métodos diferentes y buscando soluciones en planos procesales diferentes.
Así, el punto de convergencia de ambas disciplinas radica en el estudio
de situaciones privadas, entre particulares; ahora bien, el punto divergente
entre ambas disciplinas radica en el contacto de las situaciones objeto de es-
tudio por ambas ramas con uno (derecho civil) o más Estados (dipr).
Por último, tampoco es una subespecie del derecho procesal; quizá sería
bueno en este momento establecer una línea divisoria, si es que ello es po-
sible, entre el dipr y el derecho procesal internacional. Nuestras afirmaciones
se encaminan a sostener que el derecho procesal internacional tiene como
contenido el sector de la competencia judicial internacional directa e in-
directa así como la cooperación procesal internacional, como principales
bases. Lo anterior supone que el derecho procesal internacional es parte
integrante del dipr.
Tratando de afinar nuestras afirmaciones, tenemos que el dipr si bien
tiene tintes de derecho procesal, de derecho civil, de derecho mercantil, de
derechos humanos y de derecho internacional público esto no implica su
sometimiento como subespecie a alguna de las disciplinas anteriores.

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En conclusión, el derecho internacional privado viene a representar un

conjunto de normas que se destinaría a dar respuesta, a los supuestos de
hecho entablados entre particulares, personas físicas o jurídicas, siempre en
el marco de una jurisdicción nacional, cuando en esa relación jurídica es-
tén implicados varios ordenamientos jurídicos, varios Estados.

III. El derecho internacional privado. Objeto

Como bien afirma Calvo y Carrascosa, el objeto de una disciplina jurídica

es el “conjunto de relaciones sociales” que ésta regula. Aterrizando la an-
terior afirmación en el contexto del dipr sostenemos que son las “situaciones
jurídicas privadas internacionales” también conocidas como “relaciones pri-
vadas con elemento de extranjería”, “relaciones transfronterizas” o “relacio-
nes privadas de tráfico jurídico externo”. Términos, todos estos, que serán
utilizados de manera indistinta a lo largo del libro.
Así, tal y como apuntamos, los elementos caracterizadores y diferen-
ciadores de la actividad desempeñada por el dipr, respecto a cualquier otra
disciplina jurídica, vienen a ser la suma de los adjetivos “privado” e “inter-
nacional”. En este sentido, el objeto del dipr se sitúa en aquellos supuestos
de hecho que implican a particulares, personas físicas o jurídicas, cuando
éste se encuentra conectado con varios ordenamientos jurídicos. La pri-
mera supone establecer una primera diferencia respecto al objeto de estu-
dio del derecho internacional público y la segunda respecto al objeto de
estudio del derecho civil.
Si nosotros, por un lado, omitiéramos el adjetivo “privado” y hablaríamos
simplemente de “situaciones jurídicas con elemento de internacionalidad o
extranjería”, la respuesta a esta situación podría venir dada por la normativa
del derecho internacional público; lo anterior por razón de los sujetos que
intervienen. Como bien señala la doctrina mexicana, J. A. Carrillo: “Cuando
la relación jurídica internacional se da entre personas de derecho público, el
derecho que debe regularla es el derecho internacional público. Pero cuando
la relación jurídica extranacional… se da entre personas de derecho priva-
do, surge la necesidad de que sea un derecho ad hoc el que la regule, y éste
ha sido tradicionalmente el derecho internacional privado”.
Si, por otro lado, omitiéramos el adjetivo “internacional” trataríamos úni-
camente las “situaciones jurídicas privadas”; de este modo estaríamos estu-
diando una relación jurídica propia del derecho civil.

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En los siguientes apartados, podemos visualizar más concretamente a

qué nos referimos con las anteriores afirmaciones.

1. Situaciones jurídicas

Como cualquier otra disciplina jurídica representa el mínimo común deno-

minador que todas aquellas situaciones o supuestos de hecho que se aborden
para su estudio deben tener trascendencia en el plano jurídico. Así las cosas,
nos referimos a todas aquellas relaciones jurídicas que por sus característi-
cas, naturaleza e implicaciones no pasen desapercibidas por el derecho.

2. Situaciones privadas

Reiteramos que las relaciones jurídicas objeto de estudio por el dipr son
aquéllas que reúnen dos adjetivos, a saber, “privadas” e “internacionales”. Dos
requisitos acumulativos, necesarios e imprescindibles. Así, la existencia de un
elemento de internacionalidad (extranjería) en una situación privada da como
resultado necesario la puesta en funcionamiento de las normas de dipr.
La primera afirmación que debemos hacer es que el adjetivo de “priva-
do” deriva de los sujetos que intervienen en la relación jurídica, no provie-
ne del tipo de normas que regulan las relaciones jurídicas con elemento de
internacionalidad. En este sentido, los sujetos que dan sentido a esta discipli-
na se encuentran en una posición de igualdad, dando lugar a la conforma-
ción de relaciones jurídicas que se desarrollan en un plano completamente
horizontal. Lo anterior necesita matizarse, es decir, si como regla general
afirmamos que los sujetos, que son objeto de atención por el dipr, presentan
la característica de ser particulares, debemos hacer una ampliación necesaria,
en este sentido también entraría en su objeto de estudio el Estado. Ahora
bien, esta excepción presenta una importante limitación que se convierte
en esencial en el contexto del dipr, así, serán objeto de atención los Estados
cuando no estén investidos de su potestad soberana. De todos es sabido que
el Estado puede actuar con su potestad iure imperii o con su potestad iure
gestioni. Cuando el Estado actúa con la primera de las potestades señaladas
dicha relación será objeto de estudio por el derecho internacional público.
Por el contrario, si el Estado actúa con la segunda potestad mencionada la
relación jurídica en la que esté inmerso será objeto de estudio del dipr. Pro-
blema de distinto tenor es deslindar cuándo actúa con una u otra potestad.

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De la mano de las anteriores afirmaciones alcanzamos la conclusión de

que el adjetivo “privado” se materializa por la prioridad que cobran los in-
tereses de los individuos ante los eventuales problemas que provoca la vida
internacional.

3. Situaciones internacionales

A la par, y como venimos comentando, es necesario para que esta disciplina

jurídica se ponga en acción que estemos ante una relación jurídica con dos
necesarios e imprescindibles ingredientes, a saber, que sea una relación entre
particulares y que se dé un elemento de internacionalidad o extranjería,
requisitos sine qua non.
Respecto a este segundo elemento caracterizador del objeto de estudio
del dipr, internacionalidad, debemos adelantar que estamos ante supuestos de
hecho que están conectados con varios sistemas jurídicos (todos ellos si-
multáneamente vigentes). Así, estudiamos la mutación que se produce en
el elemento material del supuesto de hecho el cual pasa de estar conectado
con un único ordenamiento a estarlo con varios. De este modo, afirmamos
que las relaciones jurídicas que estudia esta disciplina no agotan sus conse-
cuencias en un solo orden jurídico. Como bien afirmaba García Moreno:

Se trata de un cierto tipo de relaciones jurídicas cuyos elementos constituti-

vos pertenecen a sistemas jurídicos diferentes en el espacio, es decir, sistemas
susceptibles de aplicarse al mismo tiempo para resolver el mismo problema
jurídico en virtud de que los elementos constitutivos de la relación, objeto del
problema, están vinculados con uno y otro de estos ordenamientos jurídicos.

Una vez más, y como ya hacíamos con el anterior requisito, debemos aclarar
que el adjetivo de la “internacionalidad” no se concede por el origen de las
normas que da respuesta a esta disciplina jurídica. Con absoluta independen-
cia del aspecto cuantitativo que pueda presenciarse en relación con normas
de origen nacional o internacional que puedan componer esta disciplina, se
mantiene el calificativo “internacional” por los ordenamientos jurídicos que
aparecen relacionados en la solución de una situación jurídica objeto de su
estudio; por el hecho de que su fin último es buscar y otorgar respuesta satis-
factoria a situaciones que se vinculan a más de un orden jurídico estatal.
Conforme a la afirmación anterior sostenemos que el carácter de inter-
nacionalidad o de extranjería puede darse por la concurrencia de un elemento

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personal, es decir, por una cualidad que recae en una o en varias de las partes
que intervienen en dicha relación jurídica; por ejemplo, por su residencia
habitual o su domicilio, las sedes/establecimientos de las personas jurídicas,
fundamentalmente. Puede darse también por la existencia de un elemento
de extranjería de carácter real, es decir, por una cualidad o característica que
recae en el objeto de la relación jurídica, con absoluta independencia de las
características que reúnan las partes implicadas; por ejemplo, la ubicación
de un bien inmueble en un contrato de compraventa. O bien, por el hecho de
que la relación presenta un elemento de extranjería de carácter conductis-
ta o volitivo (formal), en este caso la característica de la internacionalidad
vendría otorgada por el cumplimiento de ciertas formalidades en la conclu-
sión de un negocio o acto jurídico. Por ejemplo, la entrega de las mercancías
cuando éstas suponen la perfección del contrato de compraventa. En defi-
nitiva, la pregunta que tiene presente la doctrina es si cualquier elemento
de internacionalidad que pueda confluir en la situación jurídica privada
convierte a ésta en objeto de estudio del dipr o si será objeto de estudio del
derecho civil. Así, nos cuestionamos: ¿qué peso específico debe tener el ele-
mento de extranjería en la situación jurídica privada para que sea estudiado
por los internacional privatistas y no por los civilistas? La cuestión ofrece un
interesante debate.
Por un lado, nos encontramos con un sector doctrinal que sostiene la in-
diferencia del peso de ese elemento de extranjería en una relación jurídica
privada; así, cualquier elemento de extranjería, por irrelevante que sea, con-
vierte una situación en objeto de estudio del dipr, sacándolo de la esfera de
estudio del derecho civil. Esta es la llamada teoría de la función identificadora
plena del elemento de extranjería. Así, se nos ocurre que una fábrica de moto-
cicletas, con sede en Italia, “Vespa, SpA”, fabrica unos modelos deportivos
exclusivos, por las que tienen prestigio en todo el mundo. Parte de este presti-
gio radica en la producción de todas las piezas en Italia, incluido su ensam-
blado. Esta empresa italiana decide instalarse en México para competir con
otro fabricante de motocicletas de la misma gama. Instalado como persona
jurídica mexicana “Vespa, S. A. de C. V.” celebra un contrato de compraven-
ta entre esta persona jurídica mexicana y un nacional mexicano con residencia
habitual en México. La moto presenta un defecto en sus neumáticos de
fábrica que le hace inservible para la conducción en carretera. En este caso
y a la luz de esta teoría ese contrato de compraventa es internacional por
el solo hecho de recaer su objeto sobre un producto elaborado en Italia y
comercializado en México.
Por otro lado, encontramos las denominadas teorías objetivistas, las cuales se
pueden dividir a su vez en la teoría pura y la teoría relativa. Ambas teorías tienen

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como común denominador afirmar que el estudio de una relación jurídica

privada caería en la esfera del dipr cuando el elemento de extranjería fuera
considerado relevante. De la anterior afirmación nos surge la interrogante
de saber cuándo es relevante un elemento de extranjería presente en una re-
lación jurídica privada. Mientras la primera teoría no ofrece parámetro algu-
no para solucionar esta interrogante, la segunda, que nos parece más acerta-
da, afirma que la relevancia viene otorgada cuando este criterio sea recogido
por las normas de dipr del tribunal que está conociendo. Hacia esta teoría,
que la doctrina también la ha denominado como tesis del elemento extranjero
relevante, se ha mostrado cierto rechazo. Reproche que viene sustentado por
dos motivos, según Calvo y Carrascosa, a saber, “primero, porque confunde
la importancia de la relación jurídica con la importancia del elemento extran-
jero”. “Y segundo, porque es muy difícil, por no decir imposible, determinar
cuándo un elemento extranjero es «relevante» o «no relevante»”.
A estas tesis, la misma doctrina ha añadido una tercera, la denomina-
da tesis del efecto internacional. Esta teoría supone que una situación puede
ser calificada como “internacional” si produce o producirá efectos que pue-
dan conectarse con más de un Estado. En este sentido, esta tesis considera
que es internacional por los efectos que produce la relación jurídica y no por
los elementos que la componen. La crítica que lanza la doctrina a esta tesis se
centra en tres afirmaciones, a saber: a) es “muy difícil determinar cuándo una
situación jurídica produce o puede producir «efectos internacionales», mien-
tras que es mucho más sencillo «detectar» los «elementos extranjeros» presentes
de una situación jurídica”; b) esta tesis es calificada como “excesiva porque
extiende desmesuradamente los casos que deben ser regulados por el dipr”,
y c) esta tesis es “tautológica porque el adjetivo «internacional» se encuentra
tanto en el sujeto como en el predicado: un supuesto es «internacional»
cuando produce efectos «internacionales»”.
Atrás queda la denominada tesis subjetivista del elemento de extran-
jería, en virtud de la cual la internacionalidad de las relaciones jurídicas
privadas vendría dada por la intervención de personas que poseen distinta
nacionalidad. Así, para esta teoría sería objeto de estudio del dipr un con-
trato de compraventa de un automóvil en un concesionario de la avenida
Insurgentes cuando éste es celebrado entre una persona jurídica “nacional”
mexicano y una persona física nacional española. Esta teoría conlleva a un
absurdo difícil de mantener. Esta compraventa es sin duda nacional, por la
irrelevancia y obsolescencia de la nacionalidad de las partes en la consolida-
ción de dicha relación jurídica.
A manera de conclusión tenemos que las relaciones que interesan a esta
rama del derecho son aquellas que se caracterizan por su heterogeneidad

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 Derecho internacional privado

derivada del hecho de incluir elemento(s) de extranjería, previstos por la

norma de dipr. Para nosotros dicha previsión entraña un innegable peso
específico de ese elemento de internacionalidad que daría sentido al estu-
dio protagonizado por el derecho internacional privado.
Superado el tema del peso específico que debe tener el elemento de
internacionalidad presente en la relación jurídica con el fin de ser objeto
de estudio del dipr, surge otro cuestionamiento. En este sentido, plantea-
mos si debe establecerse una diferencia entre situaciones jurídicas privadas
realmente internacionales y las relaciones jurídicas privadas interregiona-
les (también denominadas como interlocales).
No es nuevo admitir que la República mexicana está compuesta por
estados a quienes se otorga, como manifestación de autonomía y soberanía,
poder legislativo. La existencia de estos cuerpos normativos hace que se
reproduzca en el ámbito interno (federal) la misma problemática que en
el ámbito externo (internacional). Derivado de esta soberanía legislativa
encontramos códigos civiles, de procedimientos civiles e incluso Consti-
tuciones para cada uno de los estados. Así, es útil hacer el distingo entre
ambas relaciones privadas, las internacionales y las interregionales. Mientras
que las internacionales son las que relacionan a la República mexicana con
otros Estados, entes soberanos, las interregionales relacionan a las entidades
federativas y sus respectivos cuerpos normativos. Mientras en las primeras se
pone en relación los ordenamientos jurídicos extranjeros en las segundas
se relacionaría a los ordenamientos jurídicos de las entidades federativas.
Por último, resta hablar de la denominada “relatividad temporal del ele-
mento de extranjería”, la cual surge cuando una relación jurídica con tintes
puramente internos adquiere, por motivos variados, una dimensión inter-
nacional. Se suele achacar tal mutación a factores como la autonomía de la
voluntad, según Fernández Rozas, o a actos de la propia naturaleza.

IV. El derecho internacional privado. Contenido

Cuando nos referimos al contenido de una disciplina, y nos unimos a

Fernández Rozas y Sánchez Lorenzo, hablamos “del conjunto de sectores
o materias jurídicas que la conforman”, de los puntos e interrogantes que
aborda en relación con su objeto de estudio. El objeto del dipr está inte-
grado por el conjunto de situaciones de la realidad social que contienen
un elemento extranjero y su contenido, en extensión, se refiere a las ma-
terias o sectores específicos referidos a tales situaciones.

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

Tenemos dos puntos interrelacionados que debemos abordar en este a-

partado. El primero que se refiere al contenido que tiene o que consideramos
debe tener el dipr como disciplina jurídica, en clara conexión con el objeto de
estudio señalado en anteriores líneas. El segundo, vendría a dar respuesta a la
cuestión de si la nacionalidad y la extranjería deben formar parte del conte-
nido de esta rama del derecho. Interrogante que no se cierra en la actualidad
convirtiéndose en el punto álgido de toda discusión entre iusprivatistas.
No cabe desconocer que las interrogantes a las que da respuesta el dipr
en relación con las situaciones jurídicas privadas con elemento de interna-
cionalidad son tres, los cuales giran en torno a tres sectores, de igual impor-
tancia y peso específico en el dipr nos referimos a la competencia judicial
internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecución de sen-
tencias extranjeras —dejando por el momento el denominado ya “cuarto
pilar” que es la cooperación internacional.
En este sentido, reiterando y concretando, el objeto de minimus de esta
ciencia jurídica está conformado por la competencia judicial internacional
(juez nacional internacionalmente competente), el derecho aplicable (en
principio, las normas de conflicto que intervienen para resolver el derecho
nacional que debe ser aplicado a esa situación internacional) y el reconoci-
miento y ejecución de sentencias extranjeras (o competencia judicial in-
ternacional indirecta, sector que se encargará de otorgar eficacia y validez a
aquellas resoluciones pronunciadas por los órganos jurisdiccionales de otro
Estado). Señalamos que de minimus pues dependiendo de la postura adopta-
da puede aumentarse o reducirse su estudio.
Una de las primeras afirmaciones que debemos hacer respecto del con-
tenido de esta disciplina es su discusión, no sólo terminológica o semántica,
sino de fondo.
Entre los internacional privatistas seguimos discutiendo con cierto entu-
siasmo cuál es el contenido de esta rama jurídica. Discusión que no deja in-
diferente a nadie. Mientras que en la determinación del objeto de esta disci-
plina jurídica todos los iusprivatistas coinciden, no podemos decir lo mismo
respecto a la determinación de su contenido donde la formación académica
deja clara huella en el alcance y sectores constitutivos. Así, la confusión no es
sólo en cuanto a la denominación que se le da a esta disciplina, tal y como
dejamos ya constancia, sino también a cuál será su contenido.
El punto de partida pasa por determinar cuál debe ser el contenido de esta
disciplina desde nuestra peculiar óptica. Punto que como advertimos admite
crítica. Si bien la determinación del estudio de esta disciplina jurídica, en el
sentido teleológico, es una cuestión pacífica, no podemos afirmar lo mismo
respecto a la concreción de las materias reguladas, según su contenido.

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 Derecho internacional privado

Si la carrera de derecho se cursara en cualquier facultad de derecho de

España, Alemania, Francia o México, los alumnos estudiarían las situacio-
nes jurídicas privadas internacionales como objeto de estudio de esta ciencia
jurídica. Esto es, las relaciones entre particulares (personas físicas o jurídicas)
situados en un mismo nivel, dando lugar a relaciones horizontales, donde
aparece un elemento de extranjería. Ahora bien, esta uniformidad se pier-
de cuando el alumno aborda el estudio de su contenido.
Por una parte, debemos señalar que hay un sector doctrinal que con-
sidera que el contenido de esta rama del derecho se encuentra constituido
por tres sectores (competencia judicial internacional, derecho aplicable y
reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras), independientes pero
unidos entre sí por un hilo conductor. Para este sector doctrinal la exclusión
de la nacionalidad y la extranjería del contenido de esta disciplina obedece
principalmente a dos razones:

•฀ La฀primera฀razón฀sostiene฀que฀el฀ensanchamiento฀del฀contenido฀de฀
la disciplina tendría razón de ser cuando las normas de competencia
judicial internacional o conflictual contemplaran entre sus puntos de
conexión la nacionalidad y la extranjería. Así, el hecho de que el pun-
to de conexión, principalmente en el denominado estatuto personal,
fuera la nacionalidad de las partes, podría justificar su inclusión en
el estudio de esta ciencia jurídica. En la actualidad el punto de co-
nexión que se contempla en este estatuto personal ya no pasa por ser
la nacionalidad. Así, si la nacionalidad y la extranjería sirvieran en la
actualidad para atribuir competencia o para determinar la normativa
material aplicable al fondo de una pretensión podría justificarse su
inclusión en el contenido de esta rama jurídica. A lo anterior debe-
mos añadirle en clara nota de complementariedad que los criterios
atributivos de competencia o de determinación del derecho aplicable
son ahora el domicilio de las partes o las residencias habituales.

•฀ La฀segunda฀razón฀deriva฀del฀hecho฀innegable฀de฀que฀en฀la฀relación฀que฀
regula la nacionalidad y extranjería el Estado aparece con su potestad
iure imperii, no interviene como un mero particular, por ello se afirma
que es difícil mantener ambos sectores como contenido de esta disci-
plina en la que de forma unánime afirmamos que estudia relaciones
internacionales de carácter privado. Nadie duda de la creación de una
relación político-jurídica (e incluso social) entre el Estado que im-
pone sus condiciones y el individuo que las acepta sin margen de ma-
niobra, relación que adquiere absolutos tintes de derecho público. Por

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

tanto, se sostiene que si se parte de afirmar que el objeto de estudio

de esta ciencia jurídica son las relaciones existentes entre particulares,
que operaban en pie de igualdad y en absoluta horizontalidad, fueran
estos personas físicas o jurídicas, no se debe caer en la incongruen-
cia de analizar nacionalidad y extranjería. Este segundo argumento
afirma que toda coherencia desaparece al incluir al Estado, ente so-
berano, como individuo que entra en una relación de dipr. Está lejos
de toda duda el hecho de que el Estado determina, de manera
imperativa, quiénes son y serán sus nacionales, quiénes pueden entrar
y salir, permanecer y cuánto en su territorio. Sin duda, está patente la
soberanía estatal; la inclusión de un Estado en esta disciplina no su-
pone la aparición y sujeción del adjetivo “internacional” tal y como
se entiende en el derecho internacional privado. La doctrina señala
que el derecho de la nacionalidad regula situaciones “internaciona-
les”, pero no “privadas”.

Derivado de estas afirmaciones, nos podríamos cuestionar la estructura sobre

la que se edifica la del contenido de esta disciplina en el contexto mexicano
y plantear la conveniencia de que la nacionalidad y la extranjería abando-
nen el contenido de ésta materializando una evolución y actualización de la
misma. Así, nacionalidad y extranjería, podrían ubicarse dentro del derecho
constitucional, del derecho administrativo, del derecho civil, o bien, su auto-
nomía como disciplina jurídica. Así, el objeto de estudio de la nacionalidad y
la extranjería, bien podría valerle el nombre de “derecho migratorio” u otro
de parecido atino. Ahora bien, si con el estudio e inclusión de la nacionalidad
y de la extranjería dentro de esta disciplina se cubre una laguna existente, no
está de más que sean los internacional privatistas los encargados de llenar ese
hueco, a modo de un verdadero “foro de necesidad”.
Tal y como planteamos, hay otro sector doctrinal en el que incluimos
a la mayoría de la doctrina mexicana, quienes abogan por la suma de los
sectores de nacionalidad y extranjería al contenido descrito como parte in-
tegrante de esta rama jurídica, el dipr, es decir, que el contenido de éste esté
integrado por la competencia judicial internacional, el derecho aplicable, el
reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras, así como nacionalidad
y extranjería; tomando así una postura completamente diferente a la pri-
mera. Si bien la doctrina mexicana sostiene que nacionalidad y extranjería
sobrepasa el contenido de esta rama del derecho, la sigue manteniendo
en sus planes de estudios y en sus textos. Lo anterior tiene un interesante
reflejo en los programas de estudios de las facultades de derecho así como
en los manuales más importantes en la materia.

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 Derecho internacional privado

Las actuales reformas de los planes de estudio de prestigiosas univer-

sidades mexicanas, como la Universidad Nacional Autónoma de México,
ya han implantado dos semestres para la impartición del dipr, es decir, se
cuenta con 120 horas para la enseñanza de esta área de conocimiento.
Entre los argumentos esgrimidos por este sector doctrinal apoyando la
inclusión de la nacionalidad y la extranjería en el estudio del dipr encon-
tramos la afirmación de que aun cuando consiste en el estudio de las si-
tuaciones privadas internacionales, es decir, las situaciones entre individuos,
situados en un mismo nivel, dando lugar a las reiteradas relaciones hori-
zontales, donde aparece un elemento de extranjería, en el cual no tienen
cabida, en principio, las mencionadas materias habría que analizarlo con el
objetivo de no generar una laguna en su estudio y conocimiento.
De esta forma aseveran que la explicación de la inclusión de su estudio
en el dipr puede venir por dos vías:

•฀ La฀primera,฀se฀encontraría฀en฀el฀seguimiento฀existente฀en฀la฀doctrina฀
mexicana de la llamada “teoría francesa”, que parte del plan de es-
tudios de Niboyet. Esta teoría es partidaria de incluir el estudio y
análisis de estos dos sectores dentro del dipr.
•฀ La฀segunda฀podría฀venir฀por฀el฀hecho฀de฀que฀la฀nacionalidad฀fue฀usada,฀
en otra época, ya lejana, como un punto de conexión predominante.

En nuestra primera explicación ha sido definida por un sector doctrinal

como de obsoleta, pero olvidan considerar como un principio toral la
atención a la génesis de la configuración del dipr mexicano, nada desdeña-
ble para entender su itinerario y razón de ser.
En cuanto a la segunda explicación, la nacionalidad en la actualidad
como punto de conexión en la República mexicana, se ve cada vez más des-
plazado por otros criterios, como puedan ser el domicilio o la residencia ha-
bitual, pero ello no obsta para revisar y atender que no quede excluida, la
nacionalidad en su totalidad, justificada por la asunción, por parte de la doc-
trina mexicana, de la concepción amplia que abordaremos seguidamente. A
todo ello se le debe agregar que mientras no exista un punto de conexión
indubitado en el contexto mexicano, la nacionalidad como punto de co-
nexión no debe de ser excluido por sí solo, independientemente de que éste
está rebasado sobradamente por la residencia habitual o el domicilio.
El objeto del dipr está integrado por el conjunto de situaciones de la
realidad social que contienen un elemento extranjero y su contenido, en
extensión, se refiere a las materias o sectores específicos referidos a tales
situaciones.

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

Dicho lo anterior, sostenemos que a la hora de determinar el contenido

del dipr se pueden resumir las concepciones existentes en tres. Cada una de
ellas otorga a dicho contenido una mayor o menor amplitud.

A) La concepción restrictiva limita el estudio del dipr a la cuestión de la de-

terminación del ordenamiento aplicable a las situaciones con elemento
extranjero, clásicamente conocida como “conflicto de leyes”; éste ha
venido siendo considerado el núcleo central de nuestra disciplina,
como su contenido imprescindible y comúnmente aceptado por to-
dos. Esta concepción es propia de los sistemas de tradición germana.
Los germanos consideran que el dipr debe tratar sólo el conflic-
to de leyes y rechazan que se incluya en el dipr la nacionalidad, la
extranjería, e incluso el derecho procesal civil internacional. Y ello
porque siguen una concepción iusprivatista del derecho internacional
y rechazan las materias reguladas preponderante por el derecho pú-
blico. Pero en la actualidad, hay una concepción alemana más amplia
del dipr basada en las reformas parciales practicadas en el derecho
positivo internacional privado. Se piensa que el legislador no puede
abordar el problema de la ley aplicable sin tener en cuenta el proble-
ma de la jurisdicción competente.Y eso es así porque cada vez se van
difuminando más las fronteras entre el dipr y el derecho público, y no
es ajeno a este tema el intervencionismo estatal.
Podemos citar ejemplos de materias de derecho público que se
integran en el dipr, por ejemplo el derecho fiscal en el que se inte-
gran en el dipr la doble imposición, y de derecho administrativo, por
ejemplo, conflicto de autoridades, y en el derecho penal hay temas
también enmarcados en el dipr como son los delitos cometidos fuera
del territorio nacional.

B) La concepción intermedia añade al estudio del conflicto de leyes algún

otro, con distintas variantes:

•฀ En฀los฀sistemas฀de฀los฀países฀ex฀socialistas฀se฀añade฀el฀sector฀del฀dere-
cho del comercio internacional o el del derecho de extranjería por
sus peculiares concepciones socio-económicas.
•฀ La฀más฀frecuente฀es฀la฀inclusión฀del฀sector฀del฀derecho฀procesal฀civil฀
internacional (conocido como “conflicto de jurisdicciones”). Propio
de los sistemas anglosajones ya que la ampliación del contenido del
dipr al derecho procesal internacional es consecuencia de la fuerte
dimensión judicial (papel protagonista de los órganos jurisdiccionales

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 Derecho internacional privado

en la administración de la justicia) que en estos sistemas tiene el dere-

cho. A su vez, el contenido del derecho procesal civil internacional lo
integran las normas y principios que en un ordenamiento jurídico se
dirigen a determinar la competencia judicial internacional de sus ór-
ganos jurisdiccionales; las que ordenan el desarrollo del proceso con
elemento extranjero, y las que establecen los efectos de las decisio-
nes extranjeras en el foro.

En el mundo anglosajón, la competencia supone una concepción unitaria,

porque en el Common Law, el juez crea el derecho y juzga por los pre-
cedentes, Case Law. Esto lleva a que no haya esa distinción tajante entre
norma/actividad jurisdiccional, y así Chesire dirá que el objeto del dipr en
el mundo anglosajón es:

1) Determinar las condiciones en que un tribunal debe declararse com-

petente.
2) Elegir el derecho aplicable a las pretensiones de las partes.
3) En qué medida puede ejecutarse en el foro una decisión pronunciada
por un tribunal extranjero.

En el mundo anglosajón el punto de conexión está en el domicilio y no en

la nacionalidad.

C) La concepción amplia aborda cuatro aspectos: el básico de la determina-

ción del ordenamiento aplicable a las situaciones con elemento ex-
tranjero; el derecho procesal civil internacional; el derecho de la na-
cionalidad, y el derecho de extranjería. Esta concepción tiene su ori-
gen en el sistema francés, de donde se extendió a otros países, como
por ejemplo el ordenamiento jurídico italiano que supera esa estricta
actitud privatista e incluye el derecho de extranjería por política le-
gislativa y por convicción teórica, y además bajo la idea de que hay
que determinar los elementos que configuran el trabajo externo, in-
cluyendo en esta materia el goce y el ejercicio de los derechos de los
extranjeros.
Como comentamos, el ordenamiento jurídico mexicano también
se incluye en esta concepción, en el que, con matices distintos, sigue
siendo mayoritaria.
Los que defienden la concepción amplia también asumen que
el contenido fundamental de nuestra disciplina viene conformado
por los sectores “clásicos” (el de los conflictos de leyes, nítidamen-

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

te internacional privatístico, y el de los conflictos de jurisdicciones)

concibiendo la nacionalidad y la extranjería como sectores interdisci-
plinarios cuyo estudio por el dipr se justifica ampliamente al igual que
se justificaría su asunción por otras ramas del saber jurídico (derecho
civil, derecho administrativo o derecho constitucional, por ejemplo).
Esta última afirmación, el carácter inter o multidisciplinario del dipr,
puede ser un argumento importante a la hora de no excluir ambas par-
celas, nacionalidad y extranjería, del contenido del dipr, abocándola
a una explicación estrictamente de dipr, sin ánimo de redundar en lo
que otras ramas del derecho, como civil o constitucional, etcétera, ya
abarcaron y sin ánimo de que su explicación propicie que el docente
no imparta, de manera responsable, la explicación del resto del con-
tenido del dipr.
Abundando más, la fundamentación de esta concepción amplia se
sustenta en diversos argumentos:
El primero, que podemos denominar material, se basa en la ne-
cesidad de dar una respuesta global o de conjunto a la situación del
individuo en las relaciones privadas internacionales. La persona, el
ser humano, se sitúa en el centro de nuestra disciplina, y su estado,
nacional o extranjero, con respecto a un determinado ordenamiento
jurídico estatal, condiciona la regulación de sus relaciones, naciona-
lidad y extranjería, como presupuestos de la aplicación del sector del
conflicto de leyes o de jurisdicciones.
Llegamos a una nueva manera de justificar la concepción amplia
que representa Battifol y así expresa que “el dipr debe responder en
conjunto a la cuestión de la situación jurídica del individuo en las
relaciones privadas internacionales” y el dipr debe atender a tres cues-
tiones sucesivas:

a) El régimen de los sujetos de derecho (nacionalidad y condición

jurídica de extranjeros).
b) El ejercicio de los derechos: conflicto de leyes.
c) La sanción de los derechos: conflicto de jurisdicciones.

Esta es la actitud mayoritaria de la doctrina mexicana; se acoge esta con-

cepción global de Batiffol y se estima que se debe incluir la nacionalidad
en cuanto es un presupuesto del dipr para saber cuándo hay tráfico jurídico
externo y también es presupuesto de la competencia jurisdiccional y com-
petencia legislativa. Por más que la nacionalidad esté hoy en crisis, sigue

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 Derecho internacional privado

siendo un punto de conexión fundamental en el ordenamiento jurídico

mexicano para determinar la ley aplicable al estado de la persona.
Por otra parte, con respecto a la inclusión de la condición jurídica de los
extranjeros, parece ser una materia complementaria a la nacionalidad, y es
también un presupuesto lógico al conflicto de leyes y de jurisdicciones por-
que como expresa Calvo Caravaca, si no se reconocen derechos mínimos al
extranjero es imposible que existan relaciones de tráfico externo, por ejem-
plo el derecho a comparecer en juicio, derecho a establecimiento, etcétera.
La competencia judicial internacional y derecho procesal civil interna-
cional son un tema crucial en el dipr y no sólo porque hay un progresivo
acercamiento de los ordenamientos jurídicos continentales y anglosajones,
tal y como ya manifestamos, no sólo por la importancia cada vez mayor de
la jurisprudencia, sino porque como se deriva de Batiffol fue un error no
incluir esta materia en el dipr.
El profesor González Campos, en un curso sobre la relación entre el
foro y el derecho, expresó que desde los orígenes del dipr aparecen unidos
el forum y el ius, es decir, la competencia judicial y la competencia legislativa
—ley aplicable—, porque muchas veces tiene carácter previo el establecer
la competencia judicial con respecto a la determinación de la ley aplicable,
incluyendo en esta dimensión judicial algo más que los límites competen-
ciales de los tribunales de un Estado, porque hay otras formas de solución
de controversias de amplia cabida en el tráfico externo (arbitraje y otros).
La pluralidad de vías de solución está, en definitiva, en la base del dipr.
Que la competencia legislativa es esencial es claro, entendida en un sentido
amplio, en cuanto que la regulación del tráfico externo no se agota con
las llamadas normas de conflicto, ni tampoco se reducen estas a regular el
derecho civil internacional (incluye el derecho del comercio internacional,
el derecho del trabajo internacional, y de la seguridad social internacional, y
del derecho fiscal).
El segundo argumento que puede calificarse como sistemático, hace
referencia a la existencia de una homogeneidad esencial entre los sectores
clásicos, más nacionalidad y extranjería, que conforman el contenido del
dipr según esta concepción amplia. Los elementos comunes a los cuatro as-
pectos, precisamente por la presencia del ser humano en un mundo político
y jurídicamente fragmentado, permiten hablar de “sistema de dipr” de un
ordenamiento jurídico dado, pues los sectores no son departamentos estan-
cos sino que se relacionan entre sí.
El tercero que podemos llamar teológico o de los fines, basa la con-
cepción amplia del dipr en una visión de la realidad jurídica que debe dar
respuesta al tríptico de cuestiones “sujeto-derecho-sanción”: la nacionalidad

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

y la extranjería se imbricarían en la perspectiva de los sujetos; el conflicto

de leyes se correspondería con el dato relativo al derecho y el conflicto de
jurisdicciones cumpliría la función de sanción.
Hoy, la más reciente doctrina matiza esta concepción amplia y Fernán-
dez Rozas insiste en el componente jurídico público de la nacionalidad para
afirmar que el que sea la nacionalidad un punto de conexión no justifica la
inclusión de toda la materia de la nacionalidad. Expresa que hay elementos
de la nacionalidad como la atribución, pérdida y recuperación de la nacio-
nalidad que no tienen relación con el dipr, no obstante, opina que se debe
incluir en el dipr la prueba de la nacionalidad extranjera y la determinación
del derecho extranjero de nacionalidad; a su vez, debe estudiarse el conflicto
extranjero de nacionalidad y algo similar se podría afirmar del derecho de ex-
tranjería en cuanto tiene elementos de derecho público (regulación de entra-
da y salida de extranjeros), y elementos que se incluyen en el dipr (goce y
ejercicio de los derechos de los extranjeros).
Un cuarto argumento que podemos denominar práctico, cuya natura-
leza es muy diferente a los anteriores, se extrae de la realidad universitaria
mexicana y de la configuración de los planes de estudio de sus distintas
facultades de derecho. El carácter interdisciplinario del derecho de la na-
cionalidad y del derecho de extranjería justifica plenamente que sea nuestra
rama jurídica la que asuma la investigación y la docencia de ambos sectores;
por un lado, los sectores clásicos y además, por otro lado, nacionalidad y
extranjería. Así, los nuevos planes de estudio de las facultades de derecho
responden a esta realidad. En la Universidad Nacional Autónoma de Méxi-
co a la enseñanza del dipr se dirigen dos asignaturas obligatorias: derecho
internacional privado I, en el séptimo semestre, y derecho internacional
privado II, en el octavo semestre, con unos contenidos que abarcan toda la
materia señalada en esta concepción amplia.
Tal y como expusimos anteriormente y reiterando la idea de si el estu-
dio e inclusión de la nacionalidad y la extranjería dentro del dipr cubre una
laguna existente, no está de más que sean los internacional privatistas los en-
cargados de llenar este hueco, a modo de un verdadero “foro de necesidad”,
si así se le sugiere calificar; por tanto y mientras no sean otros los encargados
de su estudio, será el dipr el que siga encargándose de ambas cuestiones.
El peligro que se corre con la inclusión de la nacionalidad y la extranjería
es la posible desviación de la atención de los principales temas que compo-
nen el dipr hacia estos otros que, sin quitarle su importancia, puede exceder
con creces el contenido de esta disciplina; nos referimos a la citada y posible
falta de responsabilidad del docente encargado de explicar esta rama del
derecho, el dipr, que se incline por derivar sus explicaciones a determinados

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 Derecho internacional privado

temas, dejando sin contenido partes fundamentales como son la competencia

judicial internacional, el derecho aplicable, el reconocimiento y la ejecución
de pronunciamientos judiciales extranjeros, así como la cooperación proce-
sal civil internacional.
Por otro lado, se podría considerar justificada dicha inclusión por el
carácter de estado de emigración que presenta la República mexicana. En
este sentido, se afirma que aquellos países que tienden a la inmigración re-
fuerzan el criterio de la lex domicilii por encima de la lex patriae. Por el con-
trario, aquellos Estados que tienden a la emigración protegen la lex patriae
sobre la lex domicilii.
Así las cosas, tenemos que los contenidos, bajo una concepción amplia son:

1) La competencia judicial internacional que intenta dar respuesta a quién

es el juez nacional que se declara con competencia en el plano in-
ternacional para conocer y resolver del supuesto de hecho planteado;
no obstante debemos realizar varias observaciones, la primera es que
en el dipr mexicano no contamos con una normativa competencial
judicial civil internacional realizada ex professo para dar respuesta a
supuestos de hecho con elemento de internacionalidad; así, los in-
ternacional privatistas deben dar respuesta a este sector utilizando las
normas competenciales de reparto territorial que existe en el derecho
procesal mexicano. Como ya manifestamos, la norma competencial
judicial civil internacional mexicana es en realidad una norma pen-
sada para el reparto de competencia ad intra; lo anterior conlleva a
que esta normativa sufra un acoplamiento (no perfecto) respecto al
reparto de competencia ad extra con el único fin de evitar la existen-
cia de una laguna jurídica lamentable. Como segunda nota afirmamos
que la respuesta de la competencia judicial civil internacional debe
anteponerse a la respuesta que otorgan los procesalistas a la hora
de repartir ad intra la competencia judicial interna. En este sentido,
antes de preguntarnos por la competencia del juez mexicano por
razón de territorio, cuantía, o grado hay que preguntarse si de ma-
nera genérica y abstracta es el tribunal mexicano competente ad extra,
internacionalmente. En tercer lugar debemos señalar que, respecto a
la competencia judicial civil internacional, existe una enorme disper-
sión normativa al estar contenida en todos y cada uno de los códigos
de procedimientos civiles de las entidades federativas. De tal suerte
que hay que realizar una revisión de todos los códigos para deter-
minar la competencia o incompetencia propiciando de esta forma la
realización de un forum shopping ad intra.

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

2) Una vez contestado el sector de la competencia judicial internacio-

nal en el contexto mexicano a través de la norma de competencia
judicial internacional, autónoma o convencional, debemos dar res-
puesta al sector del derecho aplicable, es decir, al interrogante de qué
sistema jurídico, a través de su normativa material dará respuesta al
fondo de la pretensión. Si bien la respuesta a este sector viene en su
mayoría dada por la normativa de conflicto, existen otras técnicas
de reglamentación que se destinan a esta labor (normas de exten-
sión, normas materiales especiales, y las discutidas normas materiales
imperativas). Normas que igualmente las encontramos esparcidas a
través de los diferentes códigos civiles de las entidades federativas y
del Distrito Federal.

3) Finalmente, encontramos el sector del reconocimiento y ejecución de

sentencias judiciales como última etapa procesal a la que damos res-
puesta en el dipr. En esta etapa ya existe un pronunciamiento judicial
y por ende una solución de fondo a la pretensión solicitada. Es hora de
que un tribunal extranjero, distinto al que emitió el pronunciamiento,
otorgue efecto de cosa juzgada (formal y material), efecto constituti-
vo (con sus eventuales actos de ejecución impropios), título ejecutivo
y ejecute el mencionado pronunciamiento.

Una precisión debe hacerse llegados a este punto, mientras que los dos pri-
meros sectores tienen que abordarse y responderse irremediablemente en
una situación objeto de estudio por el dipr, no podemos sostener lo mismo
de este tercer sector. Lo anterior se afirma desde que no siempre el pro-
nunciamiento emitido por un tribunal nacional debe ser reconocido y eje-
cutado en otro Estado. Puede ocurrir que los efectos que quiere desplegar
ese pronunciamiento judicial estatal tengan que desarrollarse en el mismo
Estado que emitió el pronunciamiento. Lo anterior significa que el abordar
este tercer sector no siempre es necesario e imprescindible. El levantamiento
de este tercer sector constitutivo dependerá de dónde quiera que el pronun-
ciamiento judicial despliegue sus efectos y validez.
A pesar de la mencionada independencia observamos que estos sectores
no forman compartimentos aislados entre sí. Al contrario, son considera-
dos como secuencias continuas y mutuamente dependientes y así ya lo he-
mos manifestado con anterioridad. En este sentido y como bien afirma
Calvo y Carrascosa “los tres sectores que componen el contenido del dipr
presentan relaciones recíprocas de naturaleza lógico-jurídica. Sólo respondien-
do a los tres interrogantes se proporciona una respuesta jurídica global y com-

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 Derecho internacional privado

pleta de las situaciones privadas internacionales”. Así, entre estos tres sectores
se evidencia que se encuentran relacionados entre sí. Existe una profunda
vinculación entre: a) el sector de la competencia judicial internacional y el
derecho aplicable (forum-ius); b) entre el sector de la competencia judicial in-
ternacional directa y la indirecta; c) entre el sector del derecho aplicable y el
de reconocimiento y ejecución de sentencias. Existen así relaciones y vincu-
laciones en todas las variables posibles entre los tres sectores que componen
el contenido del dipr:

a) Relación forum-ius: venimos manteniendo un orden lógico en el es-

tudio de estos dos sectores. En primer lugar es absolutamente im-
prescindible estudiar la competencia judicial internacional de los
tribunales mexicanos para abordar con posterioridad el estudio del
derecho aplicable al fondo de la pretensión. Si los tribunales mexi-
canos resultan, en virtud de sus normas de competencia judicial
internacional, incompetentes, qué caso tiene estudiar la normativa
aplicable a dicho supuesto desde la óptica mexicana. En otro sen-
tido, equívoco para nosotros, se proclama igualmente la relación en
el binomio forum-ius, a saber, en la necesaria coincidencia de ambos
sectores. Es decir, que la afirmación de la competencia judicial inter-
nacional viene condicionada por la aplicación del derecho (norma
material) del foro (forum legis o foro legislativo). Es decir, que los tri-
bunales mexicanos deberían declararse incompetentes si no resultara
aplicable al fondo de la pretensión la normativa material mexicana.
Nuestra crítica se centra en afirmar que no debe hacerse depender la
competencia judicial internacional de los tribunales mexicanos de
la aplicabilidad o no de su normativa material. A pesar de lo anterior
no cabe desconocer que esta relación trae como consecuencia una
mejor aplicación del derecho del foro, reduciendo costes en posi-
bles errores interpretativos y/o judiciales. Justificación que carece de
peso específico para el mantenimiento de esta relación de co-
dependencia. Estimamos forzado hablar de este foro legislativo en el
sistema jurídico mexicano. Así, nuestra postura pasa por sostener que
la afirmación de la competencia judicial internacional de los tribu-
nales mexicanos no debe hacerse depender del derecho aplicable al
fondo del supuesto litigioso. La relación que mantenemos es que una
vez afirmada la competencia judicial internacional se abre la averi-
guación del derecho aplicable al fondo de la pretensión. La última
relación que vemos entre el forum y el ius se predica en el sentido de
que la determinación de un tribunal como el competente “viciará”

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 Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

la solución de fondo a través de la normativa material y la normativa

procesal aplicable al supuesto de hecho.

b) Relación entre competencia judicial internacional directa e indirec-

ta: relación que viene por el imperativo legal impuesto al juez re-
querido de revisar la competencia judicial internacional del juez de
origen. En este sentido, el juez requerido no reconocerá y ejecutará
un determinado pronunciamiento judicial sin haber verificado antes
la competencia judicial internacional directa. En este orden de ideas
encontramos el artículo 4o. del Convenio Bilateral entre España y
México sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Judiciales
y Laudos Arbitrales en Materia Civil y Mercantil. Sin duda la eficacia
extraterritorial de un procedimiento judicial extranjero depende de
la buena o mala cimentación de la competencia judicial internacio-
nal directa. Máxime cuando no existe un principio de confianza entre
el tribunal de origen y el tribunal requerido.

c) Relación entre derecho aplicable y reconocimiento y ejecución de

sentencias. La relación que se da entre ambos sectores, el segundo y el
tercero, estimamos que viene justificada por la presencia de la excep-
ción de orden público. En este sentido, si el pronunciamiento judicial
que ha sido emitido vulnera el orden público establecido en los tri-
bunales requeridos éstos negarán la eficacia extraterritorial solicitada.
Si bien no hay posibilidades de revisión del contenido (del fondo)
de la decisión judicial emitida por el juez de origen, sí existe la posi-
bilidad de negar el reconocimiento y ejecución por vulneración del
orden público del Estado requerido. Así, una cosa es la prohibición
de revisión del contenido de fondo de la sentencia y otra cuestión di-
ferente es la revisión de una eventual revisión de la excepción de
orden público.

Como conclusión al debate sostenido en estas líneas, referido al contenido

del dipr, y tratando de ser lo más ecuánime posible, en esta ocasión, hemos
decidido en este libro, dedicado a la parte general del dipr, no introducir
como contenido del mismo las multimencionadas nacionalidad y extran-
jería, tratando de guiar al docente hacia la impartición de un contenido
básico y que no se escude en impartir exclusivamente nacionalidad y ex-
tranjería, a las que le damos el carácter multidisciplinar y su invocación
desde la perspectiva que le corresponde al dipr.

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 Derecho internacional privado

Cuestionario

1. Determine los fundamentos normativos que justifican el carácter

estatal del derecho internacional privado.
2. Determine la justificación del carácter exclusivo, autónomo
e independiente que presenta esta disciplina jurídica.
3. Determine el origen de los adjetivos jurídico, privado e internacional
que acompañan a la denominación de esta disciplina.
4. Determine los sectores constitutivos del contenido del derecho
internacional privado.
5. Justifique su apego o distanciamiento a la inclusión o exclusión de la
nacionalidad y la extranjería como sectores constitutivos del contenido
del derecho internacional privado.

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