Ensayo El Derecho Internacional Privado

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ENSAYO EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (DIP)

Los juristas del Derecho discuten si el Derecho Internacional Privado (dip)


tuvo origen en la antigüedad o si es una rama más moderna. Algunos, como
Antonio Boggiano, descreen de los antecedentes del dip en la antigüedad, aunque
consideran al Derecho Romano para comenzar a investigar y detallar el origen del
mismo.
“...parece inoficioso estudiar si en los antiguos derechos griego y romano
regían normas de DIP análogas a las actualmente en vigor, pues, aun suponiendo
su controvertida existencia, tales reglas no han ejercido ulterior influencia,
resultando curioso que los juristas romanos no nos hayan legado en esta materia”.
Nuestra posición se inclina más a la de otros autores como Goldschmidt o
Espinar Vicente, ya que, si bien el dip, tal como lo entendemos hoy en día, no
existió posiblemente hasta 1228, la problemática del conflicto de leyes se inscribe
en la historia desde antes. En tal sentido, cabe remontarnos a la antigüedad para
ver cómo en Grecia o Roma eran resueltos los casos iusprivatistas con elementos
extranjeros. Espinar Vicente aclara con puntualidad estos conceptos.
“Pues bien, aunque en principio creemos posible admitir la existencia de
relaciones privadas “internacionales” y de fórmulas específicas para la solución de
estos problemas, queremos señalar que esta constatación no implica
necesariamente la afirmación correlativa de que los supuestos de tráfico externo y
las respectivas jurídicas del mundo antiguo sean susceptibles de asimilación a lo
que hoy consideramos como el objeto y técnicas de reglamentación de nuestra
disciplina”.
Grecia
Al ver la conformación política de Grecia encontramos tres conceptos
fundamentales: ley, ciudad y ciudadano. En esta trilogía se configuraba la
arquitectura social. El hombre alcanzaba su perfección en las polis, ya que gracias
a su ley obtenía paz y libertad. Existía un predominio del elemento personal sobre
el territorial, la polis era la reunión de ciudadanos conviviendo bajo una estructura
político religiosa que los autoabastecía.
Tarde o temprano surgieron incapacidades autárquicas de las polis, surgió
el comercio como necesidad para obtener lo que no se podía conseguir en las
polis y era necesario traerlo. Pronto este comercio se dio no sólo entre las
ciudades de la liga griega, sino fuera de ella. Comienzan las entidades análogas a
los bancos, el contrato de transporte marítimo, el seguro, el préstamo, etc.
Roma
En Roma, los casos internacionales se regían por el “ius gentium”, una
legislación especial aplicada por los pretores peregrinos y reconocida por los
juristas romanos. Los casos de derecho privado que involucraban a extranjeros,
nacieron como consecuencia del comercio internacional. En efecto, es
básicamente la “lex mercatoria” la que da origen a los primeros conflictos de leyes
con nacionales de otros estados.

El derecho comercial –si bien reconoce orígenes en el Código de


Hammurabi (2080 a.C), por ejemplo disposiciones sobre préstamos con interés,
contratos de depósito, comisión y otros– nació independiente en la Edad Media.
En Roma existían disposiciones de derecho comercial, pero no como rama
autónoma. Los glosadores. En 1228 el profesor boloñés Francesco Acursius o
Acursio, al comentar el primer título del primer libro del Codex –que contiene el
denominado “Cunctus Populus”–, impuso a los tribunales de Módena el deber de
aplicar, en ciertos casos, el derecho de Bolonia, ya que “en una entidad política la
ley sólo se aplica a los súbditos, y que por ello la ley de Módena no se aplica al
boloñés”. El texto comentado por Acursio hace referencia a la designación de
cristianos católicos a todos aquellos que observen la ley mandada por religión.
Aquí se introdujo el principio de la extraterritorialidad del Derecho, definida por
Goldschmidt como la “hora estelar del Derecho Internacional Privado”. Al respecto,
Pardo dice que, si bien no existe directa conexión entre texto y comentario o glosa
de Acursio, “por las necesidades del tráfico interestatal, se impone sin mayores
justificativos”. Para esa época otros glosadores avanzaron con la idea de dar
certeza y seguridad a las relaciones jurídicas, en definitiva, dar justicia a la
solución de problemas “no convencionales”. Los postglosadores. En el esquema
de estatutos favorables y desfavorables, los postglosadores analizan las
relaciones jurídicas en cada caso. Buscan la aplicación más circunscripta, sin
perder de vista la calidad y clasificación de los estatutos. A fines del siglo xii, con
el auge de ferias y mercados europeos, se acrecentó en forma gradual el
intercambio comercial, dando origen a la “lex mercatoria”. Dicha ley se podría
caracterizar, como lo hace Marzoratti, en un derecho “consuetudinario, profesional
y subjetivo”.
Las ferias y mercados nacieron cuando el feudalismo era el sistema político,
social y económico imperante. La economía de las ciudades se vio enriquecida por
la aparición de esta nueva modalidad de comercio. Aparecieron las corporaciones
de mercaderes, artesanos e industriales a fin de defender y hacer valer los
derechos de su grupo.
Las corporaciones designaban a sus autoridades (cónsules) y establecían
estatutos y normas y usos que los regían. Los cónsules ejercían las funciones de
jueces entre comerciantes. Bartolo de Saxoferrato, en el siglo xiv introdujo la
bilateralidad en la clasificación de los estatutos. Es decir, permitir la colisión de
normas entre los estatutos personales extranjeros y locales y los reales
extranjeros y locales, según sea lo más adecuado.

Es por esto basados en los antecedentes del Derecho internacional privado


se define que es aquella rama del Derecho que tiene como objeto los conflictos de
jurisdicción internacionales, los conflictos de ley aplicable, los conflictos de
ejecución y determinar la condición jurídica de los extranjeros. Facultad
atribuida

por
cada
Estado
a
sus
órganos
jurisdiccionales
y
autoridades
públicas para

conocer
de
los
litigios
derivados
de
las
situaciones
privadas
internacionales.

Por otra parte su objeto resolver conflictos de leyes que surgen cuando
interviene un elemento extranjero a través de un supuesto de hecho que vincula a
dos o más sistemas legales de vigencias simultaneas.
Su contenido y desarrollo se fundamenta sobre la doctrina francesa que es
la seguida por la mayoría de los países latinoamericanos respecto al contenido del
Derecho Internacional Privado se divide en cuatro áreas temáticas: 1. Derecho de
la nacionalidad.- establece y regula la calidad de una persona en razón del vínculo
de carácter político y jurídico que integra la población constitutiva de un Estado. 2.
Condición Jurídica de los extranjeros.- implica el estudio del ejercicio de
los derechos y el cumplimiento de obligaciones a que quedan sujetos los
extranjeros dentro de un determinado sistema jurídico. 3. Conflicto de leyes.- alude
al procedimiento por medio del cual, de manera indirecta, se trata de solucionar un
problema derivado del tráfico jurídico internacional o interestatal en el nivel
nacional, mediante la aplicación del derecho que le dará respuesta directa. 4.
Conflicto de competencia judicial.- se examina el procedimiento mediante el cual
se trata de determinar la competencia de los jueces o de los tribunales idóneos
para conocer y resolver los problemas derivados del tráfico jurídico internacional
(competencia directa) y también el ejercicio de la jurisdicción del juez o tribunal
para llevar a cabo el reconocimiento de validez jurídica de una sentencia emitida
por un juez o tribunal diferente (competencia indirecta).

Entre sus características más relevantes:


 Es un Derecho nacional: Cada país dicta sus propias normas de derecho
internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos entre los países.
 Es un Derecho positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos
legales, preferentemente en los Códigos Civiles. Pero también, y tal vez la
más importante de las fuentes es la que se encuentran en los tratados en
los que los países a través de esas convenciones determinan la forma de
resolver los conflictos de leyes.
 Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro
de la relación.
 Forum shopping: Consiste en la práctica de los abogados de plantear la
solución de sus controversias internacionales ante aquel de entre los
distintos tribunales que pueden ser competentes que, a tenor de la ley
aplicable, le dará una respuesta jurídica más favorable a sus intereses.

Sus fundamentos generales se basan en unas reglas y unos principios, que


buscan establecer a qué campo del derecho pertenece una determinada situación
jurídica y según que ordenamiento jurídico se puede resolver la misma, teniendo
en cuenta su carácter vinculante con dos o más Estados. Así mismo, propende al
reconocimiento de los efectos jurídicos producidos como consecuencia de una
relación jurídica que trasciende las fronteras de un país.

Entre la causas del porque existe y porque se promueve surge a raíz de la


necesidad de poder conocer cómo se llevaría a cabo la relación entre países, ya
que cada quien tiene sus propias leyes y tenía que existir una manera de regular
el comportamiento en cualquier ámbito internacional, para evitar problemas que
pudieran perjudicar a todos.

Su naturaleza jurídica se ha venido sometiendo a distintos debates sobre si


el Derecho Internacional Privado es Derecho Público o Derecho Privado. La propia
distinción entre Derecho Público y Privado plantea problemas y es relativa y
cambiante con el tiempo. Así, determinadas doctrinas consideran que el Derecho
Internacional Privado es una rama del Derecho Público. El conflicto de leyes es,
para estas doctrinas, un conflicto de soberanías, el cual solucionaría el Derecho
Internacional Privado delimitando las competencias de los distintos Estados. Para
otros autores, en cambio, el Derecho Internacional Privado es Derecho Privado. El
conflicto de leyes consistirá en un problema de determinación de la ley aplicable a
una relación internacional entre particulares, en un problema de localización de la
relación que sólo tiene trascendencia privada y por consiguiente es una cuestión
de Derecho Privado. Existe otra postura, la que afirma que el Derecho
Internacional Privado no puede englobarse ni en el Derecho Público ni en el
Derecho Privado, puesto que regulará tanto la delimitación de competencias
estatales como la localización de relaciones privadas. Una segunda orientación
dentro de esta postura estima que el Derecho Internacional Privado no puede
englobarse ni en el Derecho Público ni en el Privado porque las normas de
Derecho Internacional Privado son formales y abstractas, son puras normas de
designación de las cuales no puede afirmarse su carácter público o privado, el
cual sólo puede predicarse del Derecho material.

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