CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL DERECHO CIVIL A TRAVÉS DE LA

JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO

MANUEL JESÚS MIRANDA CANALES

Resumen

El artículo evidencia cómo el Derecho Constitucional transciende a todo el ordenamiento

jurídico y lo sujeta a sus disposiciones; constitucionalización que es fuertemente acentuada por la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional que complementa y fortalece las instituciones
jurídicas del Derecho Civil, en particular del Derecho de Familia.

Palabras clave: Constitución, derecho civil, derecho de familia, Tribunal Constitucional,

jurisprudencia.

Abstract

This article evidences the way of the Constitutional Law transcends the entire legal system and
subjects to its provisions, constitutionalization which is stongly accentuated by the law of the
Constitutional Court that complements and strengthens the legal institutions of Civil Law, in
particular the family Law

Keywords: Constitution, civil law, family law, Constitutional Court, jurisprudence.

Sumario

1.- Introducción. 2.- Constitucionalización del Derecho 3.- La Constitución y el Derecho Civil. 4.-
El Derecho Civil en la interpretación de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. 5.-
Conclusiones. 6.- Bibliografía.

1. Introducción
La evolución de las ciencias jurídicas puede ser medida y contrastada en el
dinamismo y crecimiento de sus instituciones. Son estas las que finalmente
determinan la materialización del Derecho.
El Derecho constitucional no se encuentra exento de esta evolución, por el contrario,
despliega todos sus efectos en el ordenamiento jurídico. A este proceso llamaremos
constitucionalización del Derecho, toda vez que los efectos de nuestra Carta
constitucional, se irradian en todas las ramas del Derecho. Así el Tribunal

* Vicepresidente del Tribunal Constitucional del Perú. Doctor en Derecho. Exconsejero del Consejo Nacional
de la Magistratura. Exjuez de la Corte Suprema de Justicia de la República.

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 Constitucionalización del Derecho Civil a través de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
peruano

Constitucional, ha determinado en la STC 0042-2004-AI/TC la existencia de un

principio de constitucionalidad– y no solo de conformidad con la ley –principio de
legalidad–. Ello es así, en la medida en que en nuestra Constitución están
incorporados el principio de supremacía constitucional y el principio de fuerza
normativa (artículo 51). La Constitución no es un mero documento político, sino
también norma jurídica, lo cual implica que el ordenamiento jurídico nace y se
fundamenta en la Constitución y no en la ley. El principio de fuerza normativa de la
Constitución quiere decir que todos los llamados a aplicar el Derecho deben
considerar a la Constitución como premisa y fundamento de sus decisiones (art. 38º y
45º de la Constitución); sin embargo, en el presente artículo, nos detendremos en el
ámbito del Derecho Civil y, más concretamente, en el del Derecho de Familia.
Debemos reconocer la importancia de la transición de un Estado de Derecho a un
Estado Constitucional de Derecho, y con este nuevo modelo, la acogida de un
principio constitucional que se superpone al principio de legalidad, otrora eje del
ordenamiento jurídico. Por ello, el presente artículo, también tiene como objetivo que
el lector no pierda de vista algunos conceptos claves que le permitirán tener una
perspectiva más completa de la materia.
Además, considero esencial destacar cómo el Tribunal Constitucional, en su rol de
máximo intérprete de la Constitución y garante de los derechos fundamentales,
debido a su jurisprudencia, ha ido dilucidando los conceptos de familia y
matrimonio, dotándoles de nuevos contenidos que se ajustan a las nuevas exigencias
de nuestra sociedad.
En ese sentido, el objeto del presente artículo no es otro que poner en evidencia que el
Derecho Constitucional, hoy por hoy, transciende a todo el ordenamiento jurídico y
lo sujeta a sus disposiciones. Esta labor de constitucionalización es fuertemente
acentuada por el Tribunal Constitucional que, mediante su jurisprudencia, logra
complementar y fortalecer las instituciones jurídicas del Derecho Civil,
específicamente, del Derecho de Familia.
2. Constitucionalización del Derecho
Desde los albores del siglo XIX, el orden jurídico tuvo la Ley como eje central y
esencial que condicionó el comportamiento de la sociedad de aquel entonces. En ese
sentido, el Derecho establecía sus cimientos en el principio de legalidad, lo cual
significaba que la Constitución, concebida como tal, no era otra cosa que una norma
política, desprovista de contenido jurídico vinculante2.
Desde mediados del siglo XX, el marco de referencia y parámetro del ordenamiento
deja de ser la Ley, dando paso a una nueva etapa marcada por la Constitución, la que

2 LANDA, César. La constitucionalización del Derecho Peruano. PUCP, Revista de Derecho. Lima, 2013. N° 71,
p.14.

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Manuel Jesús Miranda Canales

fundamenta sus contenidos en valores y principios superiores, colocando a la persona

humana como eje del sistema jurídico. Desde entonces, el concepto de Constitución
ha transitado hacia una etapa en la que ya no quedan dudas sobre su carácter de
norma jurídica suprema en el ordenamiento jurídico nacional.
Debemos, pues, reconocer que hoy día la Constitución ha logrado desplazar a la Ley
como fuente primaria y plena del Derecho, y ha irradiado sus efectos de manera
imperativa y directa sobre todos los poderes públicos y privados, sujetándolos al
cumplimiento de sus mandatos. Sin embargo, como acertadamente lo recuerda el
profesor César Landa, ―no se trata solo de un cambio de posición jerárquica de las
normas, sino que esta transición nos lleva a replantear la manera de entender el
derecho, la jurisprudencia, la jurisdicción y el rol propio del juez a la luz de nuevos
contenidos cuyo vértice es la protección de la persona humana‖3. Es decir, que el
fenómeno de constitucionalización del Derecho no solo ha afectado al carácter de la
propia norma, sino también a la forma cómo se hace Derecho ya que los principios
rectores que ahora lo regulan tienen su basamento en valores y principios cuya
importancia radica en el respeto a los derechos fundamentales.
El término Constitucionalización del Derecho surgió, por primera vez, en la reunión
de la Asociación Francesa de los Constitucionalistas, en Febrero de 1980, en la
Facultad de Derecho de Saint – Maur, y tuvo como finalidad cambiar la concepción
del Derecho, a fin de sujetarla a una regulación mucho más imperativa4. Por ello, se
afirmó que la constitucionalización de las distintas ramas del Derecho marcó una
quiebra en el tradicional modelo de Estado de Derecho para trasladarnos a uno
nuevo, el Estado Constitucional de Derecho.
Conviene destacar cuál es la diferencia entre un ordenamiento constitucionalizado y
otro que no lo es. La principal distinción radica en que en el último, la Constitución
está limitada al ámbito de su carácter normativo y se erige, únicamente, como un
documento cuyo contenido contempla un mero catálogo de disposiciones para
regular una adecuada actuación estatal; funge como un orden marco que solo es
funcional cuando se vislumbra una trasgresión de sus fines, que descriptivamente
están determinados. En cambio, en un ordenamiento constitucionalizado se
evidencia una estructura ordenada y fundamental que impone realizar determinadas
acciones afirmativas y ya no solo restricciones a Estado privados.

3 PRIETO, Luis. ―El constitucionalismo de los derechos‖. En Revista Española de Derecho Constitucional, 2004, p.
15.
4 FAVOREU, Louis. ―Constitucionalización del Derecho‖. Universidad Austral de Chile. Revista de Derecho, Vol.
XII, agosto 2001, p. 31.

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peruano

La constitucionalización del ordenamiento no es una cualidad ―todo o nada‖, algo

que se tiene o no se tiene en absoluto, sino que se configura como un proceso que
admite grados o intensidades5.
Al respecto, es importante destacar los atributos y las facultades que acompañan al
fenómeno de la constitucionalización del Derecho. En tal sentido, encontramos la
Justicia constitucional, la Constitución sustantiva, la Constitución que está
impregnada en todo el ordenamiento jurídico y la rigidez constitucional del caso.
La rigidez constitucional
La Rigidez Constitucional supone que cualquier reforma de la Constitución solo será
posible si se cumple algún procedimiento previamente dispuesto para su aprobación,
modificación o derogación. De este modo, al definir y cualificar al poder competente
para la reforma de la Constitución, frente a otros poderes constituidos, se pretende
garantizar la primacía constitucional. ―Las constituciones rígidas y solamente ellas
gozan de un régimen jurídico especial, diverso del que tienen las leyes, en el sentido
de que el procedimiento de reforma de la Constitución es distinto al procedimiento
de formación de las leyes‖6.
Una Constitución sin rigidez terminaría abandonando todo en manos de las
mayorías. Como señala Ferreres, una Constitución rígida genera en el legislador la
capacidad de producir fundadas razones para el cambio constitucional7.
La Justicia Constitucional (La garantía judicial de la Constitución)
La justicia constitucional instituye formas de defensa de la Constitución, por ello se ha
convertido en pilar angular para garantizar el respeto y el cumplimiento de sus
dispositivos. Esta situación, obligó a que la Constitución se previera de mecanismos
de tuición para garantizar el cumplimiento de los derechos fundamentales.
Hoy en día debemos reconocer que la importancia de la justicia constitucional es
indiscutible, ya que gracias a esta, se garantiza el verdadero equilibrio de los poderes
o, como modernamente se conoce, el de las funciones atribuidas a cada uno de los
componentes del Estado.
Es oportuno señalar, para un mejor entendimiento del estudio, que como parte de
estos mecanismos establecidos en la Constitución sea, tal vez, la forma más evidente
en que el fenómeno se manifiesta como creciente protagonismo del Tribunal
Constitucional (TC), supremo intérprete de la Constitución, que a través de sus

5 GUASTINI, Riccardo ―La constitucionalización del ordenamiento jurídico: el caso italiano‖. Presentación de Miguel
Carbonell. México, 2001, p.153.
6 GUASTINI, Riccardo. ―Rigidez constitucional y límites a la reforma en el ordenamiento italiano‖. México, p. 175.
7 FERRERES, Víctor. ―Una defensa de la rigidez constitucional‖. En Doxa, N.º 23, año 2000, p. 39.

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sentencias, prevé la real significación de conceptos, derechos y principios jurídicos

que repercuten desde el derecho tributario hasta los derechos humanos8.
Este proceso de Judicialización del Derecho, que se manifiesta en las funciones de los
tribunales constitucionales, encargados de garantizar los derechos fundamentales,
también se evidencia en el desarrollo del proceso de globalización internacional y
regional el cual no solo es económica sino también política y social9.
En ese contexto, podemos aseverar que, el Tribunal Constitucional es el órgano
llamado a impartir justicia constitucional, no solo porque dicha competencia le ha
otorgado directamente la Carta Magna, sino también porque su razón de ser es
vigilar principalmente el cumplimiento de los derechos fundamentales; labor será
solo posible cuando el TC interprete los contenidos y alcances fundamentales de
manera integrada, combinando las disposiciones constitucionales, con los valores y
principios superiores de la sociedad.
Así, podemos evidenciar que la Constitución, a través de los elementos que la
conforman, tanto en el reconocimiento de derechos, como en la estructura de Estado,
establece los mecanismos de protección de su normativa potencial, concretizando, de
esta forma, su eficacia (procesos constitucionales) y supremacía constitucionales.
De lo expuesto, podemos afirmar que tanto nuestro sistema de administración de
justicia y la relación entre personas naturales y jurídicas, como también las
instituciones públicas, inician la fundamentación de su razonamiento jurídico en la
Constitución, debido a que, como lo ha establecido nuestro Tribunal Constitucional,
―no existe área del derecho que esté exenta de su control‖, debido necesariamente a
que tanto el Derecho como la Constitución, tienen como finalidad la tutela y defensa
de los derechos fundamentales de la persona.
Por todo lo anterior, consideramos importante concluir con una cita de Cappelletti10:
―la Justicia Constitucional es la vida, la realidad y el porvenir de las Cartas
Constitucionales de nuestra época‖.
Constitución sustantiva
En el Estado Constitucional, la Constitución se convierte en una norma con gran
carga axiológica. Siguiendo a Aguiló, podemos afirmar que así como la Constitución
estatuye una serie de instituciones y les otorga competencias (por ejemplo: Poder
Ejecutivo, Congreso de la República, Poder Judicial, Tribunal Constitucional, etc.)
también prescribe una ―dimensión valorativa‖. Esto es, que aparte de los preceptos
estrictamente normativos que tangiblemente los impone, también reconoce

8 Ib. 1, p.13.
9 Ib. 1, p.16.
10 CAPPELLETTI Mauro. La justicia constitucional y dimensiones de la justicia en el mundo contemporáneo. De
UNAM, Facultad de Derecho, México, 2007.

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situaciones y valores igualmente importantes, tales como la soberanía popular, la

dignidad y seguridad de las personas, la diversidad cultural, la educación, la salud
pública11. La ―rematerialización‖ de la Constitución implica que esta no solo
determina cómo debe organizarse el poder para tomar sus decisiones sino qué es lo
que puede o debe decidir12.
Si el sistema jurídico careciera de esta dimensión sustantiva, y fuera exclusivamente
un conjunto de órdenes respaldadas por el imperio de la Ley, no podríamos hacer
uso de el para resolver los conflictos entre valores que la propia Constitución
encierra13. Por ello, debemos enfatizar que concebir la Constitución como una norma
de contenido material –y no solo competencial- conlleva a una consecuencia práctica
muy importante en el momento de efectuar el control constitucional, puesto que no
solo serán constitucionalmente válidos aquellos actos emitidos por la autoridad
competente y en ejercicio de sus funciones sino que será preciso también analizar el
grado de afectación de una medida en un derecho fundamental.
La Constitución impregnada en el ordenamiento jurídico
La combinación de los dos últimos factores mencionados (materialización del
ordenamiento y justicia constitucional), permite que la Constitución se encuentre
―impregnada‖ a todo el ordenamiento, es decir, que sus efectos se desplieguen a
todos los ámbitos de la vida social y jurídica. De este modo, los operadores jurídicos
ya no acceden a la Constitución a través del legislador sino que lo hacen
directamente; por cierto, la Constitución ha abarcado más ámbitos de relevancia
social, y como resultado de ello, es difícil encontrar un problema jurídico que carezca
de relevancia constitucional.
En este sentido, los preceptos constitucionales ya no solo actúan como límites sino
como fuerzas expansivas reconocidas en la determinación del orden jurídico, por lo
que es posible hablar del ―orden jurídico como un desarrollo de las exigencias
constitucionales‖. El contenido del orden jurídico legítimo ya no resultará explicable
en términos de respeto de los límites y discrecionalidad entendida como libertad; sino
en términos de una concreción de los derechos a partir de una ―razonable‖
ponderación de bienes y principios constitucionales.
3. La Constitución y el Derecho Civil
Una vez explicado el proceso de constitucionalización del Derecho y cuál es el rol de
los Tribunales Constitucionales en el ejercicio de la justicia constitucional, conviene
analizar la incidencia que la Constitución tiene sobre el llamado Derecho de los
privados, la del particular el Derecho Civil.

11 AGUILÓ, Joseph. ―Sobre la Constitución del Estado constitucional‖. En Doxa , N° 24, año 2001, p. 446-447.
12 Ib. 2, p 48.
13 GASCÓN, Marina y Alfonso GARCÍA. La argumentación en el Derecho. Segunda edición, 2005.

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Debemos señalar que la constitucionalización del Derecho Civil no es otra cosa que la
aplicación de las normas constitucionales, cuyos efectos recaen en la relación con los
particulares.
De hecho, así viene sucediendo en nuestro ordenamiento, ya que si bien es cierto que
el juez está sometido a la ley —principio de legalidad—, es verdad también que lo
está, ante todo, a la Constitución —principio de constitucionalidad—. El juez realiza
una aplicación constitucional de la ley a la vista del caso concreto, en la medida en
que debe considerar conjuntamente las razones de la ley y las razones de la
Constitución14.
La mejor garantía del goce y ejercicio de los derechos y libertades civiles se encuentra
en su reafirmación en los derechos fundamentales. De allí que la reforma del Código
Civil tendrá mayor arraigo en la medida en que se edifique como un Derecho civil
constitucional15. Esto significaría que las normas de carácter legal o reglamentario
deben guardar coherencia y sujeción a la Constitución, no solo en su aspecto formal,
sino también, material; de modo que al aplicarlas a un caso particular se evidencie
una afectación a un derecho fundamental.
Así, tanto la dignidad de la persona, como el libre desarrollo de su personalidad y el
respeto a los derechos de los demás, imprimen su huella en la consolidación de la
constitucionalización del Derecho Civil.
Como consecuencia de lo anterior, y tomando en consideración el carácter normativo
de la Constitución, su incidencia en el ordenamiento civil resulta innegable, y llega a
alcanzar de forma más o menos intensa, a sus contenidos e instituciones jurídicas.
Esto significa que muchas figuras, reglas y derechos civiles tradicionales han sido
constitucionalizados, imprimiendo un límite infranqueable para el legislador
ordinario. En ese sentido, el Código Civil, como cuerpo normativo que guía las
relaciones entre los privados, deberá interpretarse a la luz de los preceptos
establecidos en la Constitución y la jurisprudencia, a fin de respetar las garantías
fundamentales.
Sin perjuicio de lo expuesto, debemos resaltar que la reinterpretación de las normas
civiles a la luz de la Constitución, ciertamente podría irrogar dificultades y excesos
por parte de los operadores del Derecho, pues ―un enfoque que extrema el
principialismo constitucional y desliga los derechos de la ley‖16 ocasiona severos
conflictos para los Jueces civiles, toda vez que estos, al verse más vinculados a la
Constitución que a la ley, podrían -en su potestad de intérpretes- sobrepasar los
límites al inaplicar irrestrictamente preceptos legales so pretexto de una propia
exégesis de la Constitución, ―haciendo tambalear los principios de seguridad jurídica

14 Ib. 11, p. 42.

15 Ib. 6, p. .22.
16 ARAGÓN, Manuel. El Juez ordinario entre legalidad y constitucionalidad. Madrid, p. 185, 186.

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y certeza del Derecho, que constituyen hoy los pilares esenciales de un Estado
democrático de Derecho‖17.
Sin embargo, la situación antes descrita se corrige cuando el Tribunal Constitucional,
en su rol de máximo intérprete de la Constitución, otorga pautas de observancia
obligatoria (sentencias y precedentes vinculantes) que sirven como norte para la
actuación de los jueces ordinarios. De esta manera, cuando los operadores ordinarios
apliquen el derecho correspondiente, ciertamente estarán sujetos a los parámetros
constitucionales, empero, gracias a la labor jurisdiccional del Tribunal Constitucional
por lo que, se impedirá la comisión de abusos y arbitrariedades sustentadas en las
particulares interpretaciones de la Constitución.
Así, pues, el Código Procesal Constitucional prevé, en el artículo VI del Título
preliminar, la siguiente pauta: ―(…) Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda
norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional‖ (énfasis propio).
Siguiendo la misma línea, es oportuno precisar que el Derecho civil y sus
disposiciones recogidas en el Código Civil, reciben influencia directa de la normativa
constitucional y la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional en dicha
materia, lo que permite la adaptación de las Instituciones civiles a los postulados
constitucionales.
En ese contexto, algunos Tribunales del Poder Judicial, a la luz de la jurisprudencia
emitida por el Tribunal Constitucional, han debido amoldar el sentido de sus
resoluciones al contexto de cambio social. Ello no solo ha sucedido en los casos más
polémicos y conflictivos para las relaciones entre ambos órganos, como son los de
tutela de honor, intimidad y propia imagen, en donde la controversia suscitada entre
el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema ha llegado a alcanzar tintes relativos al
orden público, sino también en otros, que aunque no encontraron eco alguno en los
medios de comunicación, dejan de ser trascendentales para el perfeccionamiento de
la tutela que el Derecho persigue dispensar a todas las personas18.
De esta forma, el Derecho Civil se encuentra en transición, debido a que el fenómeno
de la Constitucionalización del Derecho adapta, modifica y dota de nuevos
contenidos a las Instituciones que están involucradas. En ese sentido, sus elementos
deberán estar en permanente armonía con la normativa constitucional y la labor
interpretativa que realizan sus órganos jurisdiccionales a través de la jurisprudencia
como fuente de derecho.

17 GUTIÉRREZ, Pilar. La constitucionalización del Derecho Civil. Año 2011, p. 76.

18 BARBER CÁRCAMO, Roncesvallles. La Constitución y el Derecho Civil. Universidad de la Rioja, REDUR. N° 2.

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Como consecuencia de lo previamente señalado, debemos hacer hincapié en que la

Constitución ha incidido de manera determinante en la rama del Derecho Civil, sobre
todo, en aquellas áreas que tienen como eje a la persona.
Así, a manera de ilustración, desarrollaremos cuál ha sido el impacto de la
jurisprudencia constitucional en el llamado Derecho de Familia, poniendo en notoria
evidencia que la composición de la legislación civil actual, a través de sus reformas, ha
trazado ciertas directrices que a continuación analizaremos.
Antes de ahondar en la materia, es conveniente reseñar como dato importante, los
orígenes del Derecho de Familia y cuál ha sido sus aportes en el Derecho Comparado.
La constitucionalización del Derecho de Familia tiene sus orígenes en la Constitución
de Weimar de 1919, la que en su artículo 119° estableció que ―El matrimonio, en tanto
que fundamento de la vida social familiar y del mantenimiento y crecimiento de la
nación, está bajo la protección especial de la Constitución. Se basa en la igualdad
jurídica de ambos sexos. (...)‖. Con la misma tónica, propondré algunos ejemplos en el
Derecho Comparado; tal es el caso de la Constitución Española de 1931 que estableció
en su artículo 43° que ―La familia está bajo la salvaguardia especial del Estado. El
matrimonio se funda en la igualdad de derechos para ambos sexos (...)‖; del mismo
modo, también podemos citar el ejemplo de la Constitución italiana de 1947, la que
estipuló en su artículo 29° que ―El matrimonio se regulará en base a la igualdad moral
y jurídica de los cónyuges, con los límites establecidos por la ley en garantía de la
unidad familiar.‖, y en su artículo 31° indicó que ―La República estimulará, con
medidas económicas y otras providencias, la formación de la familia y el
cumplimiento de sus obligaciones, con particular atención en relación a las familias
numerosas‖19.
En el caso peruano, el Derecho de Familia fue por primera vez, regulado y
conceptualizado en la Constitución de 1933, y con ella se logró garantizar, por
primera vez, su protección por parte del Estado. Años más tarde, con la Constitución
de 1979, el valor asignado a la familia tuvo mayor trascendencia pues se la reguló
como una Institución civil y social, vinculándola de manera conexa al matrimonio20.
En lo que respecta a la Constitución de 1993, esta sigue la línea planteada por la Carta
anterior, aunque con algunos cambios sustanciales, como la desvinculación del
matrimonio como condición sine qua non para la existencia de la familia. Esto supone,

19 CÓRDOVA, Álvaro. La perspectiva constitucional de la familia en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.

Gaceta del Tribunal Constitucional, 2008, p. 4.
20 Constitución Política del Perú de 1979, artículo 5°:
―El Estado protege el matrimonio y la familia como sociedad natural e institución fundamental de la
Nación.
Las formas de matrimonio y las causas de separación y disolución son reguladas por la ley (…)‖.

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 Constitucionalización del Derecho Civil a través de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
peruano

la aceptación de nuevas formas de familia, formadas a partir de la unión de hecho o

concubinato21.
4. El Derecho Civil en la interpretación de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional
Desde la instauración de la Carta Constitucional de 1993, el Tribunal Constitucional
ha podido desarrollar, en contadas ocasiones, el concepto de familia. Por ejemplo,
puede evidenciarse en la sentencia del expediente N° 2868-2004-PA/TC ―José
Antonio Álvarez Rojas‖, el desarrollo del ius connubii como potestad fundamental
correspondiente el ámbito del derecho al libre desarrollo de la persona. En dicha
sentencia, el Tribunal disgrega los conceptos de familia y de matrimonio como
elementos otrora dependientes y explicita que ―más que de unos derechos
fundamentales a la familia y al matrimonio, en realidad, se trata de dos institutos
jurídicos constitucionalmente garantizados (Fundamento 13). De este modo, la
precitada sentencia hace referencia a los conceptos jurídicos siguientes:
―Uno de esos ámbitos de libertad en los que no cabe la injerencia estatal,
porque cuentan con la protección constitucional que les dispensa el formar
parte del contenido del derecho al libre desarrollo de la personalidad,
ciertamente es el ius connubii. Con su ejercicio, se realiza el matrimonio como
institución constitucionalmente garantizada y, con él (aunque no
únicamente) (énfasis agregado), a su vez, también uno de los institutos
naturales y fundamentales de la sociedad, como lo es la familia. Por
consiguiente, toda persona, en forma autónoma e independiente, puede
determinar cuándo y con quién contraer matrimonio (…)‖ (Fundamento 14)
Con el ánimo de desarrollar el presente artículo, nos detendremos en el análisis de la
sentencia del expediente N°. 9332-2006-PA/TC en la cual el Tribunal Constitucional
hace una interpretación más exhaustiva sobre el artículo 4° de la Constitución.
La mencionada sentencia versa sobre una demanda de amparo interpuesta contra el
Centro Naval del Perú, porque la entidad demandada no otorgó el carnet familiar a la
hija del demandante, toda vez que esta tenía la condición de hijastra del demandante.
Por tal razón, el Tribunal Constitucional, en tutela de los Derechos fundamentales,
declaró fundada la demanda, ordenando a la entidad demandada que no debía

21 Constitución Política del Perú de 1993:

Artículo 4°: La comunidad y el Estado protegen (…) a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a
estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. La forma del matrimonio y las
causas de separación y de disolución son reguladas por la ley.
Artículo 5º: La unión estable de un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un
hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de la sociedad de gananciales en
cuanto sea aplicable.

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Manuel Jesús Miranda Canales

realizar distinción alguna entre el tratamiento que recibían los hijos del demandante y
el de su correspondiente hijastra.
Así, el Tribunal Constitucional, de conformidad con lo estipulado en el artículo 4° de
la Constitución, reconoce a la familia como un instituto natural y fundamental de la
sociedad; en virtud de ello, el Estado y la comunidad se ven obligados a prestarle
especial protección; en consecuencia el Tribunal replantea los contenidos
conceptuales de familia y matrimonio, a fin de que, bajo interpretaciones diversas, no
se trasgredan derechos fundamentales.
Al respecto, resulta importante mencionar el tratamiento de la familia a nivel
internacional, la que también recibe considerable atención porque se encuentra
protegida y amparada como derecho humano; así, el soft law sostiene que los
hombres y las mujeres, a partir de la edad núbil, tienen derecho – sin restricción
motivada en la raza, nacionalidad o religión- a casarse y a fundar una familia,
agregando que esta es un elemento natural y fundamental de la sociedad, por lo que
―tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado‖ (subrayado agregado) –
Artículo 16° de la Declaración Universal de los Derecho Humanos (fundamento 4).
Expuesto lo anterior, y desde una perspectiva constitucional, debe indicarse que la
familia, al ser un instituto natural, se encuentra inevitablemente a merced de los
nuevos contextos sociales, tales como la inclusión social y laboral de la mujer, la
regulación del divorcio y su alto grado de incidencia, los grandes flujos migratorios
del campo a las ciudad, entre otros aspectos. Todo esto ha significado una evolución
de la estructura familiar tradicional, en la que esta, sentaba sus bases esencialmente en
una estructura nuclear y bajo la dirección de un pater familias, hacia una figura más
abierta, cuya conformación incorpora nuevos conceptos jurídicos sobre la noción de
familia. Como consecuencia de ello, se han generado familias con estructuras
distintas, como son las surgidas de las uniones de hecho, las mono parentales o las
que en doctrina se han denominado familias reconstituidas (fundamento 7).
Conforme se señala en el fundamento 8 de la precitada sentencia, ―no existe un
acuerdo en doctrina sobre el nomen iuris de esta organización familiar, utilizándose
diversas denominaciones tales como familias ensambladas, reconstruidas,
reconstituidas, recompuestas, familias de segundas nupcias o familiastras. Son
familias que se conforman a partir de la viudez o el divorcio. Esta nueva estructura
familiar surge a consecuencia de un nuevo matrimonio o compromiso. Así, la familia
ensamblada puede definirse como ―la estructura familiar originada en el matrimonio o
la unión concubinaria de una pareja en la cual uno o ambos de sus integrantes tienen
hijos provenientes de una relación previa‖.
Así, en el caso de autos sí se puede afirmar que existe una relación ―estable, pública y
de reconocimiento que determina la oponibilidad de este núcleo familiar, al que
evidentemente pertenece la hijastra‖ (fundamento 23). Empero, la Asociación

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peruano

demandada sostiene que la medida impuesta se respaldó en su normatividad

interna, sustentada en sus prerrogativas de organizarse. Cabe rescatar, que en ningún
modo, las prerrogativas otorgadas a las Asociaciones deberán atentar contra otros
bienes jurídicos, sobre todo si estos ostentan mayor relevancia, como la constitución
de una familia.
A partir de todo ello, el Tribunal infiere que si bien el matrimonio y la familia son
conceptos íntimamente relacionados el uno con el otro, son a su vez diferenciables.
―No cabe por lo tanto establecer una relación de dependencia entre ambos, debe
distinguirse claramente el derecho al matrimonio del derecho a fundar familia‖22.
5. Conclusiones
a) Recapitulando lo señalado a lo largo del presente artículo, podemos concluir
que la constitucionalización del derecho es un fenómeno cuyas
características permiten garantizar la permanencia y eficacia de la
Constitución en el ordenamiento jurídico.
b) En esa línea, el abandono de un modelo estrictamente legalista ha facilitado
que el legislador entienda el Derecho como una unidad sujeta a los
parámetros establecidos en la Constitución, ya que, solo a partir de esta, los
dispositivos normativos con que cuenta cada área del derecho, cobran un
sentido cabal.
c) Dicho esto, debemos asumir que también el Derecho Civil está inmerso en el
marco de los contenidos constitucionales y su actuación se rige bajo
principios de constitucionalidad recogidos en la Carta fundamental.
Empero, no solo se encuentra únicamente subordinado a estos mandatos
supremos, sino que también está permanentemente dotado con el contenido
constitucional que la jurisprudencia, por intermedio del Tribunal
Constitucional, desarrolla y que permite que el Derecho Civil pueda ir
transformándose acorde al dinamismo por el que atraviesa nuestra
sociedad.
d) El Derecho de Familia es un claro ejemplo de lo expuesto, pues, la evolución
de la Familia en la legislación nacional no ha sido siempre la misma, sino
que ha ido de la mano con el desarrollo de los derechos fundamentales.
Esto, ha permitido que sus alcances y preceptos lleguen a ocupar un espacio
más amplio, con mayor proyección cuando hace referencia al pasado.
e) Así pues, la constitucionalización de esta institución ha permito que se
aborden nuevos aspectos, dejando de lado algunas concepciones

22 Ib 17, p. 7.

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Manuel Jesús Miranda Canales

tradicionales. Todo ello, ha permitido ampliar su margen de protección cuya

razón de ser reposa en las nuevas necesidades sociales.
f) En suma, hoy por hoy, el fenómeno de la constitucionalización del derecho
implica una acogida a preceptos constitucionales, cuyo centro es el respeto
de los derechos fundamentales de la persona. En consecuencia, el respeto de
las disposiciones emanadas de la Carta Constitucional deberá ser de
obligatorio acatamiento para todos los poderes públicos y para las relaciones
entre los privados.

6. Bibliografía
AGUILÓ, Joseph. Sobre la Constitución del Estado constitucional, en Doxa N° 24, año 2001,
p. 446, 447.
ARAGÓN, Manuel. El Juez ordinario entre legalidad y constitucionalidad. En UAM,
Madrid, p. 185, 186
BARBER, Roncesvallles. La Constitución y el Derecho Civil. Universidad de la Rioja,
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