Imelda Dulcelina Lescano Obando PDF

UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA
UNIDAD DE EDUCACIÓN A DISTANCIA
CARRERA DE DERECHO
TÍTULO:
“LA HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE
DIVORCIOS DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU
APLICACIÒN EN EL ECUADOR”
TESIS PREVIA A LA
OBTENCIÓN DE GRADO DE
ABOGADA.
AUTORA:
Imelda Dulcelina Lescano Obando
DIRECTOR DE TESIS:
Dr. Mg. Sc. Juan Francisco Sinche Fernández
Loja – Ecuador
2017
i
CERTIFICACIÓN
Dr. Mg. Sc.Juan Francisco Sinche Fernández
DOCENTE DE LA CARRERA DE DERECHO, DE LA UNIDAD DE EDUCACIÓN

A DISTANCIA DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA.
CERTIFICO:
Que he dirigido el trabajo de Tesis previo a la obtención del título de abogada,
presentado por la egresada Imelda Dulcelina Lescano Obando titulado: “LA
HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS DICTADAS EN EL
EXTRANJERO Y SU APLICACIÒN EN EL ECUADOR”, y una vez que se ha
cumplido con las observaciones y sugerencias realizadas para la presentación
del mismo, cumpliendo con los requisitos del Reglamento de Régimen
Académico de la Universidad Nacional de Loja, por lo tanto autorizo que sea
sustentado ante el Tribunal de Grado.
Loja, Abril del 2017.
………………………………………….
Dr. Mg Sc .Juan Francisco Sinche Fernández.
DIRECTOR DE TESIS
ii
AUTORÍA
Yo, Imelda Dulcelina Lescano Obando, declaro ser autora del presente trabajo
de tesis y eximo expresamente a la Universidad Nacional de Loja y a sus
representantes jurídicos de posibles reclamos o acciones legales, por el
contenido de la misma.
Adicionalmente acepto y autorizo a la Universidad Nacional de Loja, la
publicación de mi tesis en el Repositorio Institucional-Biblioteca Virtual.
Autora: Imelda Dulcelina Lescano Obando
Firma: ____________________
Cédula: 170764614-5
Fecha: Loja, Abril del 2017
iii
CARTA DE AUTORIZACIÓN DE TESIS POR PARTE DE LA AUTORA PARA
LA CONSULTA, REPRODUCCIÓN PARCIAL O TOTAL, Y PUBLICACIÓN
ELECTRÓNICA DEL TEXTO COMPLETO.
Yo, Imelda Dulcelina Lescano Obando, declaro ser la autora de la tesis

Titulada: “LA HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS
DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU APLICACIÒN EN EL ECUADOR”.
Como requisito para optar por el título de ABOGADA; autorizo al Sistema
Bibliotecario de la Universidad Nacional de Loja para que, con fines académicos,
muestre al mundo la producción intelectual de la Universidad, a través de la
visibilidad de su contenido de la siguiente manera en el Repositorio Digital
Institucional:
Los usuarios pueden consultar el contenido de este trabajo de RDI, en las redes
de información del país y del exterior, con los cuales tenga convenio la
Universidad.
La Universidad Nacional de Loja no se responsabiliza por plagio o copia de la

tesis que la realice un tercero.
Para constancia de esta autorización, en la ciudad de Loja, a los 18 días del mes
de abril del dos mil diecisiete, firma la autora.
FIRMA: …………………………….
AUTORA: Imelda Dulcelina Lescano Obando
CEDULA: 170764614-5
DIRECCIÒN: Quito, Inglaterra N30-11 y Cristóbal de Acuña
CORREO ELECTRÒNICO: [email protected]
TELÈFONO CELULAR: 0984524996
DATOS COMPLEMENTARIOS
DIRECTOR DE TESIS: Dr. Mg. Sc. JUAN FRANCISCO SINCHE FERNÁNDEZ
TRIBUNAL DE GRADO:
Dr. Mg. Augusto Astudillo Ontaneda PRESIDENTE DEL TRIBUNAL

Dr. Mg. Marcelo Costa Cevallos VOCAL DEL TRIBUNAL
Dr. Mg. Felipe Solano Gutiérrez VOCAL DEL TRIBUNAL
iv
DEDICATORIA
Dedico este trabajo de tesis a DIOS, a mi mamá Zoilita, a mi tía Eulalia, a mi
papá Abraham, a mis hermanas Susana, Laura, Nivia, Rosa, hermanos, Luis,
Lenìn, nietas, Isabella y Alison y con todo mi amor para mi hijo y compañero
de estudios José Luis Benavides.
El autor.
v
AGRADECIMIENTO
Mi agradecimiento a la Universidad Nacional de Loja, en su Modalidad de
Estudios a Distancia, al señor Dr. Gustavo Villacis, Rector de esta prestigiada
Universidad, a quien muy humildemente extiendo mi mayor agradecimiento, al
Coordinador de Carrera de Derecho Dr. Mg. Marcelo Costa Cevallos, a los
señores integrantes del Tribunal de Grado, Dr. Mg. Augusto Astudillo Ontaneda,
Dr. Mg. Felipe Solano Gutiérrez, a todos los docentes y administrativos, que
fueron parte primordial de mi formación académica; y, de manera especial al Dr.
Mg. Sc. Juan Francisco Sinche, Director de Tesis, quien siempre estuvo
predispuesto en su asesoría y revisión del avance del trabajo de investigación,
mismo que fue realizado con profesionalismo y dedicación.
Agradecimiento especial a Moisés Obando, hombre incansable y luchador,
gracias por recordarme siempre que debía estudiar.
A mi hijo José Luis Benavides, compañero de estudios, gracias por compartir tus
conocimientos durante este proceso aprendizaje, de ti pude aprender y también
volver a vivir experiencias nuevas y diferentes en tantas y tantas noches de
estudios y desvelo, recuerdos inolvidables que quedan guardados en mi
corazón.
Compañeros y amigos, gracias por su amistad y compañerismo.
El autor.
vi
TABLA DE CONTENIDOS
I. PORTADA
II. CERTIFICACIÓN
III. AUTORÍA
IV. CARTA DE AUTORIZACIÓN
V. DEDICATORIA
VI. AGRADECIMIENTO
VII. TABLA DE CONTENIDOS
1. TÍTULO
2. RESUMEN
2.1. ABSTRACT
3. INTRODUCCIÓN
4. REVISIÓN DE LITERATURA
MARCO CONCEPTUAL
Homologación
Sentencia
Divorcio
Extranjero
Ejecución
Jueces
Indefensión
Inseguridad Jurídica
Incumplimiento
Tratados
Derecho público
vii
Tutela Efectiva
MARCO DOCTRINARIO
MARCO JURÍDICO
Constitución De La Republica del Ecuador
Código Orgánico de la Función Judicial
Código Orgánico General de Procesos
Código Civil
Código Sánchez de Bustamante
Tratados con la comunidad internacional en la Homologación de
sentencias extranjeras
LEGISLACIÓN COMPARADA
Ley de Matrimonio Civil de Chile
Código de Procedimiento Civil de Chile
Código Civil de Perú
Código Civil de Colombia
5. MATERIALES Y MÉTODOS
Materiales utilizados
Métodos
Procedimientos y Técnicas
6. RESULTADOS
RESULTADOS DE LA ENCUESTA.
RESULTADOS DE LA ENTREVISTA
viii
7. DISCUSIÓN
VERIFICACIÓN DE OBJETIVOS
Objetivo General
Objetivos Específicos
CONTRASTACIÓN DE HIPÓTESIS
FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DE LA PROPUESTA DE REFORMA
8. CONCLUSIONES
9. RECOMENDACIONES
PROPUESTA DE REFORMA JURÍDICA AL CÓDIGO CIVIL
10. BIBLIOGRAFÍA
11. ANEXOS
ENCUESTA
PROYECTO DE TESIS
INDICE
ix
1. TÍTULO.
“LA HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS

DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU APLICACIÓN EN EL
ECUADOR”.
2. RESUMEN
Las sentencias de divorcio de ciudadanos ecuatorianos que se dictan en el
extranjero no han podido ser homologadas en el Ecuador, pues si bien el trámite
se encuentra previsto en el Art. 143 del Código Orgánico de la Función Judicial,
en donde se dispone que: “…El conocimiento de las causas para el
reconocimiento u homologación de las sentencias extranjeras, corresponderá a
la sala de la Corte Provincial especializada en razón de la materia del distrito del
demandado. Una vez ejecutoriada la sentencia que declare el reconocimiento u
homologación de la sentencia extranjera, la ejecución de la misma
corresponderá a la jueza o el juez de primer nivel del domicilio del demandado,
competente en razón de la materia…”, los jueces ecuatorianos no han dado paso
al cumplimiento de la normatividad existente basados en lo que dispone el Art.
129 del Código Civil que dispone: “No podrá anularse ni disolverse por divorcio
el matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por
jueces ecuatorianos, cuando uno de los cónyuges fuere ecuatoriano y existieren
hijos menores de edad o bajo su dependencia que residan en el Ecuador.”,
generando de esta forma indefensión a las partes procesales, inseguridad
jurídica e incumplimiento de los tratados firmados por el Ecuador con la
comunidad internacional.
El Código Orgánico General de Procesos en vigencia hoy en nuestro país, si bien
tiene la intención de solucionar el problema de la homologación, tampoco lo va
2
hacer pues el Art. 104 del mismo cuerpo legal dispone que para dar paso a la
Homologación se deben cumplir los siguientes requisitos:
“1. Que tengan las formalidades externas necesarias para ser considerados
auténticos en el Estado de origen.
2. Que la sentencia pasó en autoridad de cosa juzgada conforme con las leyes
del país en donde fue dictada y la documentación anexa necesaria está
debidamente legalizada.
3. Que, de ser el caso, estén traducidos.
4. Que se acredite con las piezas procesales y certificaciones pertinentes que la
parte demandada fue legalmente notificada y que se haya asegurado la debida
defensa de las partes.
5. Que la solicitud indique el lugar de citación de la persona natural o jurídica
contra quien se quiere hacer valer la resolución expedida en el extranjero…”,
dentro de los cuales no hay disposición alguna que se refiera al obstáculo legal
que se ha presentado hasta el día de hoy, pues sigue en vigencia el Art. 129 de
Código Civil y en lo que respecta al 414 del Código de Procedimiento Civil se ha
derogado.
La falta de homologación de las sentencias de divorcio en el extranjero, afecta a
la sociedad ecuatoriana y en general a la comunidad migrante, que por
circunstancias diversas viven en países extranjeros y se les dificulta tramitar el
divorcio en el Ecuador, por ello deciden llevar su procedimiento judicial en los
países en los que residen. Una vez que se ha dictado sentencia en el extranjero
3
comienza las dificultades de los conciudadanos migrantes, pues al iniciar el
proceso de homologación en el país y luego de sustanciarse el proceso, les ha
sido negado el derecho a homologar por contravenir el derecho público interno.
Es más, el problema se acentúa al tenor de lo dispuesto en el Código de Derecho
Internacional Privado Sánchez de Bustamante, al disponer en su artículo 423 los
requisitos para poder ejecutar las sentencias extranjeras, dentro de los cuales
tenemos los siguientes:
“1.- Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo con
las reglas de este Código, el juez o tribunal que la haya dictado;
2.- Que las partes hayan sido citadas personalmente o por su representante
legal, para el juicio;
3.- Que el fallo no contravenga al orden público o al derecho público del país en
que quiere ejecutarse;
4.- Que sea ejecutorio en el Estado en que se dicte;
5.- Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o intérprete oficial del
Estado en que ha de ejecutarse, si allí fuere distinto el idioma empleado;
6.- Que del documento en que conste reúna los requisitos necesarios para ser
considerado como auténtico en el Estado de que proceda, y los que requiera,
para que haga fe, la legislación del Estado en que se aspira a cumplir la
sentencia”, es decir, subsiste en el numeral tercero de dicha disposición legal el
4
impedimento para que las sentencias de divorcio puedan ejecutarse en el
Ecuador por contravenir el derecho público del país.
El problema existente y latente sobre la homologación de los divorcios puede
tener dos lecturas: la primera sería de que las disposiciones legales previstas
tanto en el Código Orgánico de la Función Judicial (Art. 143) como en el Código
Orgánico General de Procesos (Art. 104), tratan de dar una salida a lo dispuesto
en el Art. 129 del Código Civil vigente, con el control de legalidad que deben
hacer los jueces ecuatorianos en el conocimiento de las causas, lo que
equivaldría a que las sentencias de divorcios sean conocidos por los jueces
internos; y la segunda lectura, es la que se debe buscar una alternativa vía
reforma del Código Civil, con la que se evitaría que se tenga varias lecturas sobre
el trámite de los juicios para homologar sentencias de divorcio extranjeras,
siendo este el objetivo de la investigación que voy a realizar.
5
2.1. ABSTRACT
Divorce judgments of Ecuadorian citizens issued abroad have not been approved
in Ecuador, although the procedure is provided for in Article 143 of the Organic
Code of Judicial Function, which provides that " ... The knowledge of the causes
for the recognition or homologation of the foreign judgments, will correspond to
the room of the Provincial Court specialized in reason of the matter of the district
of the defendant. Once the sentence declaring the recognition or homologation
of the foreign judgment is executed, the execution of the same shall be the judge
or the first level judge of the domicile of the defendant, competent in reason of
the matter ... ", the Ecuadorian judges have not Given to compliance with existing
regulations based on Article 129 of the Civil Code that states: "Marriage
contracted in Ecuador may not be annulled or dissolved by a divorce, but by a
judgment pronounced by Ecuadorian judges, when one of the Spouses were
Ecuadorian and there are children under the age of 18 or under their dependency
residing in Ecuador. ", Thus, generating defenselessness to the procedural
parties, legal insecurity and non-compliance with treaties signed by Ecuador with
the international community.
The General Organic Code of Processes in force in our country, although it
intends to solve the problem of homologation, neither will it do so because Article
104 of the same legal body provides that to give way to Homologation must be
met the following requirements:
6
"1. Having the external formalities necessary to be considered authentic in the
State of origin.
2. That the sentence passed in authority of res judicata according to the laws of
the country where it was issued and the necessary annexed documentation is
duly legalized.
3. If so, be translated.
4. That it be credited with the pertinent procedural documents and certifications
that the defendant was legally notified and that the proper defense of the parties
has been assured.
5. That the request indicates the place of summons of the natural or legal person
against whom the resolution issued abroad is intended ... ", within which there is
no provision that refers to the legal obstacle that has arisen until Today, as it
continues in force Article 129 of the Civil Code and in respect of 414 of the Code
of Civil Procedure has been repealed.
The lack of homologation of divorce judgments abroad affects Ecuadorian society
and, in general, the migrant community, who, due to different circumstances, live
in foreign countries and find it difficult to process divorce in Ecuador. Judicial
proceedings in the countries in which they reside. Once a sentence has been
handed down abroad, the difficulties of migrant fellow citizens begin, because
when the homologation process began in the country and after the process was
substantiated, they have been denied the right to homologate for contravening
internal public law.
7
Moreover, the problem is accentuated by the provisions of the Sánchez de
Bustamante Code of Private International Law, which provides in article 423 the
requirements for executing foreign judgments, in which we have the following:
"1.- That it has competence to hear the matter and to judge it, in accordance with
the rules of this Code, the judge or court that has dictated it;
2. That the parties have been summoned personally or by their legal
representative, for the trial;
3. That the ruling does not contravene the public order or public law of the country
in which it wants to be executed;
4.- That is enforceable in the State in which it is issued;
5. That is authorized by an official or official interpreter of the State in which it is
to be executed, if there is a different language used;
6. That the document in which it appears shall meet the requirements necessary
to be considered as authentic in the State of origin and those which it requires, in
order to have faith, the legislation of the State in which it is intended to comply
with the judgment ", is To say, subsists in the third paragraph of said legal
provision the impediment for the divorce judgments to be executed in Ecuador
for contravening the public law of the country.
The existing and latent problem of the homologation of divorces can have two
readings: the first would be that the legal provisions envisaged both in the Organic
8
Code of Judicial Function (Article 143) and in the General Organic Code of
Processes (Art. 104), try to give an exit to the provisions of Article 129 of the Civil
Code in force, with the control of legality that the Ecuadorian judges must do in
the knowledge of the causes, which would be equivalent to that the sentences of
divorces are known By the internal judges; And the second reading, is that an
alternative should be sought through the reform of the Civil Code, which would
avoid having several readings on the processing of judgments to approve foreign
divorce judgments, this being the objective of the investigation that I will perform
9
3. INTRODUCCIÓN
Dado el problema jurídico, la presente investigación se titula “LA
HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS DICTADAS EN EL
EXTRANJERO Y SU APLICACIÓN EN EL ECUADOR”, en la cual aborda un
problema importante dentro de la realidad jurídica actual, cual es, que al
momento de ejecutar una sentencia extranjera de divorcio, no se puede llevar a
cabo por cuanto el Código Civil expresa no podrá anularse ni disolverse por
divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia
pronunciada por jueces ecuatorianos, cuando uno de los cónyuges fuere
ecuatoriano y existieren hijos menores de edad o bajo su dependencia que
residan en el Ecuador, generando de esta forma indefensión a las partes
procesales, inseguridad jurídica e incumplimiento de los tratados firmados por el
Ecuador con la comunidad internacional.
Para su tratamiento se ha partido de un estudio jurídico, doctrinario y
jurisprudencial de la legislación Civil del Ecuador en concordancia con el
Derecho Internacional Privado, relacionado con el divorcio y la homologación de
las sentencias de divorcio dictadas en el extranjero y su aplicación en el Ecuador;
y plantear alternativas de solución.
Para un mejor desarrollo del presente trabajo, en la revisión de literatura se
analiza lo que es: un Marco Conceptual que abarca: Homologación, sentencia,
10
divorcio, extranjero, ejecución, jueces, indefensión, inseguridad jurídica,
incumplimiento, tratados, comunidad internacional, contravención, derecho
público, control, legalidad, tutela efectiva; Marco Doctrinario: Legalidad de los
jueces en el conocimiento de las causas, la homologación de las sentencia
extranjeras, indefensión, inseguridad jurídica e incumplimiento de los tratados
firmados por el ecuador con la comunidad internacional; Marco Jurídico:
Constitución de la República del Ecuador, Código Orgánico de la Función
Judicial, Código Orgánico General de Procesos, Código Civil, Código Sánchez
de Bustamante, Tratados con la comunidad internacional en la homologación de
sentencias extranjeras; Legislación Comparada: Chile
Después de la revisión de literatura se especifican los métodos y técnicas que
se utilizaron en el desarrollo de la investigación, seguidamente se expone los
resultados de la investigación de campo con la aplicación de encuestas y
entrevistas. Luego se realizó la discusión con la comprobación de objetivos,
contrastación de hipótesis y criterios jurídicos, doctrinarios y de opinión que
sustenta la propuesta. Para finalmente terminar con las conclusiones,
recomendaciones y la propuesta de reforma
Presentamos a consideración del Tribunal de Grado y de quienes lean este
informe final en el derecho social, dentro de la investigación jurídica, aspirando
que con este estudio modesto contribuir a mejorar el derecho, deseando que,
con este inicio, luego se la haga con versación y brillantez.
11
4. REVISIÓN DE LITERATURA.
MARCO CONCEPTUAL.
Homologación
Homologación, derivado del griego homologos (ομόλογος) "acordar", es el
término que se usa en varios campos para describir la equiparación de las cosas,
ya sean éstas características, especificaciones o documentos.
Para Víctor de Santo homologación es “acción y efecto de homologar: 1)
Equiparar, poner en relación de igualdad de las cosas; 2) registrar y
confirmar un organismo autorizado el resultado con arreglo a ciertas
normas: 3) contrastar una autoridad el cumplimiento de determinadas
especificaciones o características de un objeto o de una acción; 4) dar
firmeza de las partes al fallo de los árbitros, en virtud del consentimiento
tácito, por haber dejado pasar el término legal para impugnarlo; 5)
confirmar el juez ciertos actos y convenios de las partes, para hacerlos
más firmes y solemnes”1
La homologación se refiere a la equiparación, aprobación, verificación o registro.
Como equiparación en un documento es que éste debe ajustarse a la igualdad
de las cosas, en el caso de sentencias extranjeras deben ajustarse a la normativa
1
DE SANTO, Víctor: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas, Sociales y de Economía,
Editorial Universidad, Buenos Aires – Argentina, 2008, p. 523
12
interna y que no vaya en contra del derecho interno; como una situación de
registro es el reconocimiento del alcance de la sentencia; contrastar una
autoridad, se debe observar si dichas características tiene su aprobación o
diferencia con el derecho interno; la firmeza del fallo es consistencia en la
decisión del fallo; y, confirmar el juez ciertos actos y convenios, es darle a través
de las normas que fundamentan la homologación de que sus resultados son
firmes con la solemnidad que lo requiere.
Asimismo, se habla de homologación a instancias de la verificación del
cumplimiento de determinadas especificaciones o características por parte de
una autoridad oficial.
La verificación consiste en un procedimiento que tiene como fin comprobar algo,
en tanto, se trata de una acción ciertamente común ya que constantemente en
nuestras vidas estamos comprobando datos, informaciones, entre otros.
O sea, se trata de una situación cotidiana que puede ser desplegada desde
diversos sectores y niveles y tiene la misión de brindarnos certeza, seguridad,
acerca de la situación en la cual se encuentra algo.
Por ejemplo, si una máquina o medio de transporte se encuentran en condiciones
óptimas de funcionar y circular de manera conforme, respectivamente; si un
13
automovilista circula por la calle con el correspondiente carnet de conductor que
lo avala para tal efecto, entre otros casos.
Una persona no puede jamás conducir sin estar avalado por una autoridad
competente para hacerlo, en caso que no lo esté deberá ser castigado por la ley.
La verificación u homologación en este sentido expuesto tiene una especial
importancia en el ámbito científico dado que es importante en este contexto
brindar certezas sobre un fenómeno observado.
Sentencia
Para Manuel Ossorio sentencia es el “Acto procesal emanado de los órganos
jurisdiccionales que deciden la causa o punto sometidos a su conocimiento”2
Sentencia es la decisión que el órgano judicial ha finalizado o concluido del
proceso que se ha ventilado, en la cual resuelve de las pretensiones del actor, y
en función a las pruebas vertidas, llegando a la convicción del juez que su
decisión se ajusta a la realidad de las cosas.
2OSSORIO, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Editorial Heliasta,

Buenos Aires - Argentina, 2008, p. 878
14
Sentencia para Víctor de Santo es “Aquella en que el juzgador, concluido el
juicio, resuelve finalmente sobre el asunto principal, declarando, condenando o
absolviendo. La que termina el asunto o impide la continuación del juicio, aunque
contra ella sea admisible recurso extraordinario.”3
Las decisiones que toma el juez tiene carácter de resolución o sentencia, la
primera puede ser modificada en lo posterior de acuerdo a los requerimientos de
las partes; y, la segunda es un acto judicial firme que no se altera cuando ha
alcanzado la categoría de ejecutoriedad, es decir que ya no puede ser apelable
en todos los medios que la Constitución y la ley lo permite, del que debe ser
acogido por las partes para su ejecución.
Divorcio
Guillermo Cabanellas, respecto al divorcio manifiesta: “Del latín divortium, del
verbo divertere, separarse, irse cada uno por su lado; y, por antonomasia,
referido a los cónyuges cuando así le ponen fin a la convivencia y al nexo de
consortes. Puede definirse como la ruptura de un matrimonio válido, viviendo
ambos esposos”4.
3 DE SANTO, Víctor: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas, Sociales y de Economía,

4 CABANELLAS Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo III, 27ª Edición,
Editorial Heliasta, Buenos Aires-Argentina, 2002, pág. 291.
15
El divorcio como término tiene su origen latino, o sea que se deriva de una lengua
de descendencia itálica de habla antigua romana que predominó en la edad
media y moderna, que se utilizó por la separación de cada individuo, obvia y
exclusivamente a los cónyuges dando fina a la convivencia como familia.
Según Julien Bonnecase divorcio “Es la ruptura de un matrimonio válido en vida
de los esposos por causas determinadas y mediante resolución judicial”5.
El divorcio es un término común, quizás en todos los países del mundo,
entendido por la ruptura del matrimonio, y que se lleva a cabo entre los consortes
vivos, y su proceso es netamente judicial, con aplicación en tiempos actuales de
tipo administrativo y notarial.
Nestor Rombola y Lucio Reboiras definen al divorcio como la “disolución del
matrimonio legítimamente contraído. Ya entre los romanos era la separación
absoluta del marido y la mujer, hecha con arreglo a las leyes, de modo que cada
uno de ellos podía casarse inmediatamente con otra persona”6.
El divorcio es la separación de los cónyuges que legítimamente han contraído
matrimonio, en nuestra legislación tiene su ejercicio en el matrimonio civil que ha
5 BONNECASE, Julien, 2000, Tratado Elemental de Derecho Civil, (Parte A) Biblioteca Clásicos
del Derecho Civil, Volumen 1, Editorial Harla, México D.F., 2000, pág. 251.
6
ROMBOLA, Nestor Dario; REBOIRAS, Lucio Martín. DICCINARIO DE CIENCIAS JURIDICAS
Y SOCIALES. Editorial Ruy Díaz. Buenos Aires- Argentina. 2004. Pág. 316
16
sido llevado a cabo en el Registro Civil, en la cual deciden de mutuo acuerdo o
individualmente por causales de que se hace imposible la convivencia como
pareja, y lo que se busca es la libertad civil para poderse casar y configurar una
separación de bienes.
El divorcio es una figura conocida a lo largo de toda la historia del derecho que
tiene sus cimientos, como tantas otras instituciones, en el Derecho romano. De
romano origen es el nombre “Divortium” que, al igual que en la actualidad,
representaba la disolución del vínculo matrimonial, pero a su vez se desarrollaba
en dos formas: si se realizaba de mutuo acuerdo, se hablaba de divorcio “stricto
sensu”; pero si se producía por la voluntad de uno de los cónyuges se estaba
ante un caso de “repudium”.
Con anterioridad a la influencia del cristianismo en Roma, existen diferentes
figuras de divorcio. Inicialmente y dado que se consideraba el matrimonio como
una forma constituida por la simple declaración de consentimiento de los
cónyuges, sin ningún tipo de formalidad ni de intervencionismo estatal, el divorcio
se planteaba de manera semejante, con el mismo carácter privado. En la antigua
Roma las causas por las que el marido podía divorciarse no se encontraban
taxativamente reguladas en la ley. Sin embargo, esta libertad para disolver el
matrimonio se hallaba restringida por el tribunal doméstico, institución importante
en la vida de los romanos, que estaba constituido por familiares de ambos
cónyuges para juzgar sus decisiones. Durante dicha época sólo los hombres
17
tenían derecho a divorciarse, pero con la llegada de la Ley de las XII Tablas,
fuente de todo el derecho romano tanto público como privado, y con la difusión
del matrimonio libre, en el cual la mujer no estaba sometida a la manus del
hombre, podía divorciarse con sólo pernoctar tres noches seguidas fuera de casa
al año. “Se llega a una situación en la cual las mujeres se divorciaban de sus
maridos, incluso cuando éstos se encontraban ausentes”7.
Con el gobierno del emperador Augusto se produce otro de los fenómenos
legislativos más sorprendentes de la historia. “Dicta las célebres leyes
caducarias, mediante las cuales para los viudos y divorciados era obligatorio
contraer nuevo matrimonio inmediatamente y si no serían castigados por la ley,
mientras que las viudas y divorciadas disponían del plazo de un año, contado
desde el fallecimiento del marido o de seis meses desde el divorcio para contraer
nuevo matrimonio”8. Estas normas, por pura lógica fracasaron puesto que en vez
de dignificar la figura del matrimonio, produjeron un ascenso en los divorcios y
repudios, apresurándose los ciudadanos romanos a contraer nuevo matrimonio
para no ser sancionados por ley.
“A partir de la legislación de Augusto, tanto el matrimonio como el divorcio fueron
objeto de una regulación, que se basaba el primero de ellos en la affectio
7 RUIZ FERNÁNDEZ, Eduardo. El Divorcio en Roma. Madrid, 1992, pág. 45.

8 RUIZ FERNÁNDEZ, Eduardo. El Divorcio en Roma. Madrid, 1992, pág. 45.
18
maritaliso mutuo consentimiento de los cónyuges, y el cese de dicho affectio era
causa primordial para efectuar su disolución”9.
Extranjero
Mabel Goldstein, extranjero es el “Ciudadano de un país con relación con
cualquier otro”10
Extranjero es un término que se refiere a la nacionalidad de una persona, en
relación de un país con otro.
Son extranjeros aquellas personas que residen en un país sin haber nacido en
ese territorio y no obtuvieron allí su ciudadanía. Hay países muy restrictivos a la
hora de conceder ciudadanía a los extranjeros, como la mayoría de los países
de Europa o Estados Unidos, donde los extranjeros solo pueden permanecer
bajo determinadas circunstancias en el país (por estudio, o de visita, por plazos
limitados, cuya extensión puede solicitarse) y otros muy favorables a ello, como
Canadá, Australia o Nueva Zelanda. Para permanecer como extranjero legal en
Estados Unidos hay que obtener una visa de estudio o de trabajo. Obtenida la
visa de trabajo es posible tramitar la residencia permanente.
9FERNÁNDEZ VAQUERO, María Eva. REPUDIUM-DIVORTIUM. Granada, 1987, pág. 354 y

ss.
10 GOLDSTEIN, Mabel: Diccionario Jurídico Consultor Magno, Círculo Latino Austral, Buenos
Aires – Argentina, 2008, p. 270
19
Manuel Ossorio señal que extranjero es la “Persona que se encuentra transitoria
o permanentemente en país cuya nacionalidad no posee por ser o súbdito de
otro país o apátrida. No se consideran extranjeros quienes, nacidos en otro país,
adquieren por naturalización la ciudadanía de la nación en que habitan.”11
Extranjero también se utiliza a las cosas, actos o acciones que provengan de
otro país. En el caso de las sentencias extranjeras que se han sometido a la
decisión judicial o árbitros, es venida a nuestro país para conocer la legitimidad
de su decisión y observar si se ajusta o no vulnera el derecho interno.
Ejecución
La ejecución para Galo Espinosa Merino significa: “Última parte del
procedimiento judicial, que tiene como finalidad dar cumplimiento a la sentencia
definitiva del juez o tribunal competente. Exigencia de determinada deuda
mediante el procedimiento ejecutivo, de tramitación más rápida que el juicio
ordinario. Por antonomasia en el procedimiento penal, aplicación de la pena de
muerte”12
11 OSSORIO, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, editorial Heliasta,

Buenos Aires – Argentina, 2008, p. 396
12 OSSORIO, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Edición Argentina,
Editorial Heliasta, 2008, p.354.
20
La ejecución judicial es la parte del procedimiento posterior a la sentencia, y que
al encontrarse en firme sigue el paso del cumplimiento de la misma, como es el
caso del juicio de divorcio, que ésta tiene plenitud cuando ha sido inscrita y
marginada en el acta de matrimonio como su terminación, para los efectos
legales que los ex cónyuges puedan volver a casarse y administrar y crear sus
bienes propios, sin que exista compromisos entre los ex consortes.
En el diccionario de Guillermo Cabanellas la ejecución es la “Efectuación,
realización, cumplimiento; acción o efecto de ejecutar o poner por obra alguna
cosa”13
La ejecución judicial es la verificación y realización de la decisión del juez,
tendiente a cumplir la obligación de proteger un derecho o la exigencia de un
deber; y desde el punto de vista de conocimiento es la decisión de la pretensión
del actor que debe cumplirse a lo determinado en sentencia ejecutoriada, es
decir es la etapa post procesal, que pone fin a la decisión del juez en sentencia
venida de autoridad de cosa juzgada.
13
CABANELLAS DE TORRES; Guillermo: Diccionario Jurídico Elemental, Edición 1998, Editorial
Heliasta, Buenos Aires – Argentina., 1998, p. 141
21
Jueces
La palabra juez para Manuel Ossorio indica: “Llámese así a todo miembro del
poder judicial, encargando de juzgar los asuntos sometidos a su jurisdicción.
Tales magistrados están obligados al cumplimiento de su función de acuerdo a
la Constitución y a las leyes, con la responsabilidad que aquella y éstas
determinan”14
Juez es la persona o miembro de la Función Judicial, quien se encarga de llevar
el proceso venida en su conocimiento, como un individuo investiga en derecho,
decida una controversia que las partes no han podido solución, y que se sujeta
en derecho y a las pruebas que se llevan a cabo y toma una decisión con mirar
que prevalecer la verdad de las cosas para que sean tomadas en cuenta en
derecho a lo determinado en la Constitución y la ley y se proceda a su ejecución.
Manuel Tama sobre juez indica que “Aunque la relación controvertida sea de
puro derecho privado, debe estar provisto de todos los poderes ordenatorios y
disciplinarios indispensables para que el proceso no detenga el paso no se
desvíe: debe ser su directos y propulsor, vigilante, solícito y sagaz. Libres serán
las partes para proponer el tema decidendum, pero los medios y el ritmo para
decidir pronto y bien, sobre el tema propuesto, es al juez a quien corresponde
14OSSORIO, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurídicas y Sociales, Editorial Heliasta, 2008,

Buenos Aires – Argentina
22
determinarlos... y como quiera que se manifieste la autonomía de las partes, el
juez debe estar provisto de los medios indispensables para impedir que le
proceso se convierta en un fraude o en una beta organizada por el litigante de
mala fe en daño a la justicia”15
Juez es aquel individuo autorizado por la Constitución y la Ley que tiene
autoridad para juzgar y sentenciar un litigio que llega a su jurisdicción, quien se
sujeta a herramientas legales para toman una decisión de acuerdo a las pruebas
vertidas en el proceso y a su convicción de la realdad de la pretensión de la
acción judicial.
Indefensión
Para Luis Cueva Carrión la Indefensión “Es una desventaja jurídica en que se
ubica a las partes que intervienen en el proceso y es producida por un acto ilegal
o injusto del juzgador”16
La indefensión como una desventaja jurídica es el deterioro y decadencia de una
de las partes en relación a las pretensiones y derechos de la otra, existiendo una
desventaja procesal por un hecho ilegal cuando ésta provenga de la ley; e,
15 TAMA, Manuel: Defensa y excepciones en el procedimiento civil, segunda edición, Edilexa

S.A., Guayaquil – Ecuador, 2012, p. 49
16 CUEVA CARRIÓN: Luis: Acción constitucional ordinaria de protección, ediciones Cueva
Carrión, Quito – Ecuador, 2011, p. 175
23
injusta del juzgador cuando depende de su decisión, por ello la indefensión
puede ser ilegal y judicial.
Goldstein M. (2008) manifiesta que indefensión es la “Violación del derecho
constitucional que garantiza la inviolabilidad del derecho de defensa del juicio,
sin culpa de la persona que no ha podido defenderse o defender sus derechos
conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio”17.
La indefensión se hace referencia a la violación de un derecho, cuando éste ha
sido protegido como una garantía al debido proceso como lo es el derecho a la
defensa, que todas las personas sin excepción alguna tiene el deber que
protección judicial o administrativa de su exigencia en igualdad de condiciones.
Ossorio M. y Cabanellas G. (2010), expresan que la indefensión “Es la situación
en que se encuentra quien no ha sido defendió o no se ha defendido, sin culpa
por su parte, en un juicio que lo afecta”18
La indefensión en su condición es la circunstancia en la cual la persona no ha
sido protegida o amparada judicialmente en su condición de individuo que tienen
los mismos derechos, deberes y oportunidades en relación con otras personas,
y que tiene sus consecuencias de vulnerabilidad de derechos, en la cual no se
17 GOLDSTEIN, Mabel: Diccionario Jurídico Consultor Magno, Círculo Latino Austral, Buenos
Aires – Argentina, 2008, p. 320
18 OSSORIO, Manuel; CABANELLAS, Guillermo: Diccionario de Derecho, Tomo I, editorial
Heliasta, Buenos Aires – Argentina, 2010, p. 674
24
ha considerado en igualdad de condiciones y tiene su consecuencia tanto
procesal como sustantiva de derechos.
Inseguridad Jurídica
Galo Espinosa Merino habla que inseguridad es “Falta de seguridad, solidez,
imprecisión, vaguedad, inexactitud”.19
La inseguridad jurídica es la falta de seguridad, es decir que las decisiones
administrativas o judiciales no garantiza el cumplimiento de los derechos por
cuanto las normas no han sido precisas, claras y concordantes a la autoridad
competente, y por lo mismo genera la vulneración de derechos.
La inseguridad jurídica conlleva a la violación de derechos, cuando la persona
en su exigencia no ha sido atendido, ya sea porque las normas no lo permiten o
que la acción judicial los vulnera, en función a la realidad procesal y objetiva que
exige de una manera u otra dar una resolución o sentencia, sin observar
derechos primordiales de las personas, de los que conlleva su vulnerabilidad en
igualdad de condiciones de derechos, deberes y oportunidades.
19ESPINOSA MERINO, Galo: La Mas Practica Enciclopedia Jurídica, Volumen II, Vocabulario
Jurídico, Editorial Instituto de Informática Legal, Quito – Ecuador, 1987, p. 397
25
Incumplimiento
Guillermo Cabanellas y Manuel Ossorio indican que incumplimiento es la
“Desobediencia de órdenes, reglamentos o leyes, por lo general de modo
negativo, por abstención u omisión, al contrario de los casos de infracción o
violación”20
El incumplimiento como desobediencia de las normas, reglamentos o leyes,
conlleva a su inobservancia porque no se cumple con lo ordenada ya sea legal
o judicialmente, el primero cuando no se toma en cuenta cuando está
determinado en la ley; y, el segundo, cuando no se observa y se cumpla la
decisión del juez.
Incumplir para Galo Espinosa Merino es “No llevar a efecto, dejar de cumplir lo
pactado, obligatorio o permitido. Infringir, violar un pacto o disposición legal.
Quebrantar o desobedecer una orden o mandato”21
El incumplimiento de las normas, puede ser un hecho de omisión personal de un
individuo en un hecho particular, o la controversia legal que surge entre las
normas y por ello el juez no lo toma en cuenta como es el caso de la
homologación de las sentencias extranjeras, que en lo particular al divorcio no
20 OSSORIO, Manuel; CABANELLAS, Guillermo: Diccionario de Derecho Tomo I, editorial

Heliasta, Buenos Aires – Argentina, 2010. P. 674
21 ESPINOSA MERINO, Galo: La Mas Practica Enciclopedia Jurídica, Volumen II, Vocabulario
Jurídico, Editorial Instituto de Informática Legal, Quito – Ecuador, 1986, p. 383
26
se acepta su reconocimiento ya que el Código Civil indica que no podrá
disolverse el matrimonio sino por los jueces ecuatorianos, contradiciendo otras
normas como el Código Orgánico General de Procesos o de la Función Judicial
que permite la homologación de las sentencias extranjeras siempre que no
vulnere el derecho interno, cuestión que ni así es aceptado ya que la función
judicial no permite indicado que es contrario al Código Civil.
Tratados
Víctor de Santo expresa que tratado es el: “Acuerdo celebrado entre dos o más
Estados u otros sujetos de Derecho Internacional, destinado a producir
consecuencias jurídicas. Generalmente, la disposición de un tratado
internacional no puede ser modificado, suspendidas o derogadas en forma
unilateral por normas internas de los propios países, sino conforme a lo previsto
en los tratados mismos”22
Un tratado es un acuerdo celebrado entre dos estados, destinado a producir un
hecho que beneficia o es un requerimiento de cooperación ya sea económica o
social de índole judicial, sujetándose a normas del derecho internacional. Estos
acuerdos que se llegan son independientes a los tratados y convenios
internación que tienen un ámbito de aplicación regional o global, de acuerdo a
22DE SANTO, Víctor: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas, Sociales y de Economía,

27
las pretensiones de los Estado, en función a la exigencia y cumplimiento de
derechos.
Una serie de tratados internacionales de derechos humanos y otros instrumentos
adoptados desde 1945 han conferido una base jurídica a los derechos humanos
inherentes y han desarrollado el conjunto de derechos humanos internacionales.
En el plano regional se han adoptado otros instrumentos que reflejan las
preocupaciones específicas en materia de derechos humanos de la respectiva
región, y en los que se establecen determinados mecanismos de protección. La
mayoría de los Estados también ha adoptado constituciones y otras leyes que
protegen formalmente los derechos humanos fundamentales. Si bien los tratados
internacionales y el derecho consuetudinario forman la columna vertebral del
derecho internacional de derechos humanos, otros instrumentos, como
declaraciones, directrices y principios adoptados en el plano internacional
contribuyen a su comprensión, aplicación y desarrollo. El respeto por los
derechos humanos requiere el establecimiento del estado de derecho en el plano
nacional e internacional.
El derecho internacional de los derechos humanos establece las obligaciones
que los Estados deben respetar. Al pasar a ser partes en los tratados
internacionales, los Estados asumen las obligaciones y los deberes, en virtud del
derecho internacional, de respetar, proteger y realizar los derechos humanos. La
obligación de respetarlos significa que los Estados deben abstenerse de interferir
28
en el disfrute de los derechos humanos, o de limitarlos. L a obligación de
protegerlos exige que los Estados impidan los abusos de los derechos humanos
contra individuos y grupos. La obligación de realizarlos significa que los Estados
deben adoptar medidas positivas para facilitar el disfrute de los derechos
humanos básicos.
A través de la ratificación de los tratados internacionales de derechos humanos,
los gobiernos se comprometen a adoptar medidas y leyes internas compatibles
con las obligaciones y deberes dimanantes de los tratados. En caso de que los
procedimientos judiciales nacionales no aborden los abusos contra los derechos
humanos, existen mecanismos y procedimientos en el plano regional e
internacional para presentar denuncias o comunicaciones individuales, que
ayudan a garantizar que las normas internacionales de derechos humanos sean
efectivamente respetadas, aplicadas y acatadas en el plano local.
Derecho público
Víctor de Santo expresa que derecho público es el “Conjunto de normas de
normas reguladoras del orden jurídico relativo al Estado en sí, en sus relaciones
con los particulares y con otros Estados”23
23
DE SANTO, Víctor: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas, Sociales y de Economía,
29
El derecho público es el conjunto de normas que regula las relaciones entre las
personas o entidades privadas con los órganos que ostentan el poder público
cuando estos últimos actúan en ejercicio de sus legítimas potestades públicas.
Tutela Efectiva
Para la Corte Constitucional “el derecho de tutela judicial efectiva, expedita e
imparcial es aquel por el cual toda persona tiene la posibilidad de acudir a los
órganos jurisdiccionales, para que a través de los debidos cauces procesales y
con unas garantías mínimas, se obtenga una decisión fundada en derecho sobre
las pretensiones propuestas; por lo tanto, la efectividad en la tutela de los
derechos no se traduce únicamente en la mera construcción de una sentencia o
fallo por parte del juez, sino además que dicho fallo debe ser argumentado,
motivado y coherente”24
La tutela jurídica es el acceso a la justicia, esto es que los órganos
jurisdiccionales permitan a las partes ejercer el reconocimiento de sus derechos
o la exigencia de sus obligaciones, para lo cual se permite el cumplimiento de
ciertas normas y reglas que garanticen su debido proceso. En cuanto a la
homologación de las sentencias extranjeras, la exigencia de la legislación civil
que el matrimonio no podrá disolverse o anularse, sino mediante sentencia
24Ecuador, Corte Constitucional, Resolución No. 020-09-SEP-CC, dictada dentro del caso No.
0038- 09-EP, Registro Oficial, Suplemento, 35 (28 de septiembre de 2009)
30
pronunciada por los jueces ecuatorianos, se vulnera el derecho al acceso a la
justicia, porque si un divorcio se tramita en el extranjero y se requiere su
reconocimiento para su inscripción en el Registro Civil, y los jueces no dan paso
a ello se vulnere la igualdad y al goce de derechos, deberes y oportunidades,
porque se restringe el acceso a la justicia, y por lo mismo aquellos hechos,
conlleva a que las partes queden en indefensión.
Que la ley no permita el reconocimiento de divorcios que se tramitan en el
extranjero, porque éstas debieron pronunciarse mediante sentencias emitidas
por jueces ecuatorianos, no es un disposición venidera y legal que permita que
el fallo de homologación deba ser argumentado, motivado o coherente, y por lo
mismo contradice la tutela jurídica de reconocimiento de derechos, deberes y
oportunidades, conllevando a la inconstitucionalidad de tales disposiciones.
31
MARCO DOCTRINARIO
Las sentencias dictadas en el extranjero que quieran ser validadas en el
Ecuador, deben ser reconocidas y esto implica un proceso de conocimiento, así
Santiago Andrade Ubidia expresa: “El reconocimiento implica un proceso de
conocimiento de asimilación de un acto jurídico ajeno al sistema normativo
propio, por lo que se regula por las normas de conflicto del derecho interno y por
el derecho internacional, en cambio una vez producida la nacionalización del
fallo, su ejecución compete exclusivamente al derecho interno”25
Si se quiere que una sentencia de divorcio en el extranjero sea inscrita en el
Registro Civil en el Ecuador, se requiere su validación en la justicia ecuatoriana,
y por ello se lleva a cabo un proceso judicial de conocimiento, lo cual se persigue
su legalidad del acto de la sentencia extrajera, pues no solo se acude al juez e
indicar su validación, sino que a través de un proceso judicial, se determina que
la sentencia cumple con todos los requisitos que conlleva su homologación, y
ésta debe tramitarse ante la de la Corte provincial especializada en razón de la
material, en el presente caso Sala de lo Civil, Niñez y Familia, luego de ello la
resolución que emite debe estar debidamente ejecutoriada, pero su ejecución le
corresponde al juez o jueza de primera instancia, quien indica o expresa que ésta
25
ANDRADE UBIDIA, Santiago: En torno al tema, reconocimiento y ejecución de sentencias
extranjeras, y laudos arbitrales, Revista de derecho, Nro. 6,
http://repositorio.uasb.edu.ec/bitstream/10644/1506/1/RF-06-TC-Andrade.pdf
32
sentencia sea inscrita en el Registro Civil, en el Libro correspondiente al
matrimonio, en la cual se inscribe la terminación del mismo.
Los reconocimientos de las sentencias extranjeras tienen su legalidad, con lo
que señala el Código Civil, el Código Orgánico de la Función Judicial y los
tratados y convenios internacionales de reconocimiento de estos procesos de
conocimiento, en la cual exista una similitud de condiciones legales para darle
validez jurídica a la sentencia, y que aquellos no entren en conflicto, es decir el
reconocimiento a la normativa interna que conlleve su homologación y
aceptación en el Ecuador. La actuación de los jueces de reconocimiento de las
sentencias extranjeras, se debe a que nuestro país tiene un sistema normativo
diferente, así se trata de un proceso de conocimiento, en la que el juez compara
que el contenido de la sentencia no vaya en contra del derecho interno y con el
derecho internacional, y que luego de comparado se procede a la ejecución de
la sentencia sujetándose a las reglas del derecho interno.
La homologación de las sentencias extranjeras es el reconocimiento de las
sentencias de conciudadanos que han resuelto cuestiones judiciales en otros
países, que lo requieren para darle validez y legitimidad de lo actuado, al
respecto Santiago Andrade Ubida señala: "La finalidad del juicio de
reconocimiento no puede ser otra que la de determinar si una sentencia
extranjera se le puede dar la consideración se sentencia nacional, esto es, si se
33
le puede reconocer el valor de cosa juzgada y si se puede proceder a su
ejecución, pero sin modificar su contenido”26
La homologación de una sentencia es el reconocimiento den una que se ha
emitido en otro país, del cual la Sala Especializada de la Corte Provincial analiza
si aquella cumple con los requisitos legales y que no contravienen el derecho
interno o público, en lo cual busca su reconocimiento que esta sea considera y
aceptada como sentencia nacional, dándole con ello el aval que sea considerada
cosa juzgada, y luego de ello se procesa a su ejecución, que el fin de la
terminación del matrimonio es su inscripción en el Registro Civil del lugar donde
se celebró el matrimonio. La homologación es en sí su reconocimiento para darle
validez jurídica y después proceder a su ejecución de lo que allí se resuelva o se
sentenció.
En cuanto a los laudos arbitrales extranjeros, para su regulación Juan
Larrea Holguín indica cuatro sistemas: “Uno es la ausencia de necesidad
de reconocimiento, el cual se aplica en pocos países. El segundo es el
reconocimiento solamente sobre la base de un tratado internacional. El
tercero es mediante la aplicación del principio de reciprocidad. Y el último,
26 ANDRADE UBIDIA, Santiago: En torno al tema, reconocimiento y ejecución de sentencias

extranjeras, y laudos arbitrales, Revista de derecho, Nro. 6,
34
es el de regularidad, según el cual se requiere comprobar el cumplimiento
de una serie de requisitos para que el fallo sea reconocido”27
En las legislaciones se permites la solución de conflictos a través medidas
alternativas como son la mediación y al arbitraje, la primera es cuando el juez
llama a las sujetos en conflicto a mediar y dar una solución al problema y de ella
dicta una resolución o sentencia; y, el segundo, es la intervención de un tercero
para que resuelva el conflicto entre las partes, en la cual de acuerdo a Juan
Larrea Holguín existen cuatro sistemas: el primero es la ausencia de necesidad
de reconocimiento, que no es aplicable en nuestro caso, cuando de ella deben
ser analizadas y homologadas para su ejecución, para ver si no se contraviene
al derecho interno o público; el segundo el reconocimiento de un sistema en base
a un tratado internacional, en la cual es aplicable en la mayor parte de casos, por
nuestro sistema jurídico reconoce los tratados y convenios internacionales parte
de nuestra normativa; el otro sistema es el principio de reciprocidad, en la cual
se basa a favores entre las partes como un hecho de compensación mutua; el
cuarto sistema es la regularidad, en la cual se requiere la comprobación de
requisitos para dar un fallo. De todos modos, en el sistema ecuatoriano, se
permiten que las partes se sujeten al arbitraje o mediación, como medidas
alternativas en la solución de conflictos, con ello se llega a un acuerdo entre las
27LARREA HOLGÚIN, Juan: manual de Derecho Internacional Privado Ecuatoriano, Corporación

de estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador, 1998, p. 335
35
partes y en segundo lugar el descongestionamiento de los juzgados y tribunales
de la República.
Ossorio M. y Cabanellas G. (2010), expresan que la: “Indefensión vulnera el
principio de inviolabilidad de defensa, que suele representar una garantía
constitucional. Esta norma resulta particularmente importante en materia penal,
ya que ni siquiera queda librado a la voluntad del imputado del derecho de no
defenderse. Si él no designa defensor, el tribunal está obligado a nombrarle uno
de oficio”28
El Ecuador es parte de la normativa internacional, como lo es, en caso de
sentencias emitidas en países extranjeros, el Código Sánchez de Bustamante,
la Convención Interamericana sobre Eficacia de Sentencias y Laudo Arbitrales,
que tienen como fin el reconocimiento de las sentencias extranjeras, sujetándose
a principios generales, como la eficacia de la sentencia y su ejecutoriedad, entre
otras, para su ejecución. Pero en nuestro país, existe normativa interna que va
en contra del acceso a la justicia como lo es que no podrá dar por terminado o
anulado el matrimonio, sino mediante sentencias pronunciadas por jueces
ecuatorianos. Proceso que si bien es cierto, se presenta ante la Sala
Especializada de la Corte Provincial, en la cual acepta la legalidad y
homologación de la sentencia extranjera, ésta no se puede ejecutoriar, cuando
28
OSSORIO, Manuel; CABANELLAS, Guillermo: Diccionario de Derecho, Tomo I, editorial
Heliasta, Buenos Aires – Argentina, 2010, p. 674
36
la legislación indica que ésta le corresponde al juez del primer nivel, esto es al
de primera instancia, y ellos por lo general fundamental que no procede porque
es una sentencia no pronunciada por juez ecuatoriano, con lo cual existe una
indefensión, porque el trámite queda sin ser inscrito en el Registro Civil e inscribir
la terminación del matrimonio, y las partes no pueden y queda en acefalía todo
el proceso que han seguido, sin que se pueda dar solución al problema, y las
partes no pueden ejercer otra acción y con ello se priva el derecho de acceso a
la justicia.
El problema de la ejecución de la homologación de la sentencia de divorcio que
se ha tramitado en otro Estado, sin que pueda llevarse a cabo, por fundamentar
que no fue una sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos, es una
contradicción de las normas y por lo mismo de seguridad jurídica, de la cuales
desde la Constitución indica, que las normas deben ser claras, previas y
aplicables a las autoridades correspondientes, y si no se permite su ejecución,
no sirve de nada llevar a cabo el trámite de divorcio en otro país, que muchas de
las veces, se lleva a cabo por la situación migratoria, que por la distancia les es
difícil su trámite en el Ecuador, existiendo discriminación e igualdad por su
condición de migración.
Zavala J. (2010) indica que: “Es indiscutible que los jueces que aplican la
normativa constitucional forman una comunidad especial, homogénea y
sin tomar en cuenta el continente o país al que pertenecen por nacimiento.
37
Esta realidad se produce porque enfrentan los mismos problemas,
deciden sobre los mismos temas y todos ellos tiene aspiración de
universalidad como son, prevalentemente, las garantías de los derechos
de las personas insertos en las normativas de los tratados y convenios
internaciones con validez y vigencia en todos los países de un continente,
por lo que bien puede hablarse, en un cierto nivel de abstracción de una
propensión ultra-nacional, si no universal, de las funciones nacionales de
la justicia constitucional”29
Cuando el Ecuador firmó y ratificó convenios internacionales como son el Código
Sánchez de Bustamante o la convención Interamericana sobre Eficacia y Laudos
Extranjeros, es una fundamento para la aplicación en nuestra normativa interna,
cuestión que no se cumple con lo dispuesto en el Código Civil, cuando se indica
que no puede disolverse el matrimonio sino cuando aquellos sean pronunciados
por jueces ecuatorianos, tal hecho no permite su ejecución por lo que se está
incumpliendo con los convenios y tratados internacionales, porque tales
convenios permites que las sentencias extranjeras puedas se homologadas en
nuestra legislación para su ejecución. Los convenios y tratados internacionales
son parte de la normativa interna, y por lo mismo el legislador debe adecuar
nuestra legislación en su aplicación, de conformidad con las normas
constitucionales, caso contrario carecen de eficacia jurídica.
29 ZAVALA EGAS, Jorge: Derecho Constitucional, Neoconstitucionalismo y Argumentación

Jurídica, Edilexa S.A. Editories, Guayaquil., Ecuador, 2010, p. 366
38
MARCO JURÍDICO.
Constitución de la República del Ecuador
El Art. 11 numera 2 de la Constitución de la República del Ecuador, expresa:
“Todas las personas son iguales y gozarán de los mismos derechos, deberes y
oportunidades.
Nadie podrá ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad,
sexo, identidad de género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión,
ideología, filiación política, pasado judicial, condición socio-económica, condición
migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad,
diferencia física; ni por cualquier otra distinción, personal o colectiva, temporal o
permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos.”30
La igualdad de derechos es un principio constitucional, en la cual toda persona
será tal frente a los demás, en todos los ámbitos, como es de derechos, deberes
y oportunidades. En el caso de la inaplicabilidad de las sentencias de divorcio
extranjero y su homologación en nuestra legislación, es problema jurídico que
debe subsanarse por parte del legislador, así no debe indicar en el Código Civil,
que la disolución del matrimonio no tendrá efecto sino se pronuncia por jueces
30
CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Corporación de estudios y
Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 11 núm. 2
39
ecuatorianos, cuando los convenios y tratados internacionales determinan
mecanismos para el reconocimiento y ejecución de las sentencias extranjeras,
que siendo una excepción para el divorcio, existe una desigualdad de derechos,
deberes y oportunidades, porque el Estado además como tutela jurídica permite
el acceso a la justicia para todas las personas, sin excepción alguna.
El Art. 11 numeral 3 de la Constitución de la República del Ecuador, manifiesta:
“Los derechos y garantías establecidos en la Constitución y en los instrumentos
internacionales de derechos humanos serán de directa e inmediata aplicación
por y ante cualquier servidora o servidor público, administrativo o judicial, de
oficio o a petición de parte.
Para el ejercicio de los derechos y las garantías constitucionales no se exigirán
condiciones o requisitos que no estén establecidos en la Constitución o la ley.
Los derechos serán plenamente justiciables. No podrá alegarse falta de norma
jurídica para justificar su violación o desconocimiento, para desechar la acción
por esos hechos ni para negar su reconocimiento.”31
Los derechos y garantías no solo constan en la Constitución de la República del
Ecuador, sino que éstos tienen su base también en los Instrumentos
Internacionales, que deben ser de inmediata aplicación, cuestión que no se
31
40
cumple cuando el juez civil no da paso a la ejecución de la sentencia extranjera
de divorcio, cuando fundamentan que la ley no permite este hecho cuando se
requiere ser pronunciada por jueces ecuatorianos, hecho que por nada del
mundo ha considerado la aplicación de convenios y tratados internacionales en
relación a la materia, y menos aún el orden jerárquico, en la cual los tratados y
convenios internacionales se encuentran por encima de las leyes orgánicas y
ordinarias.
El Art. 11 numeral 4 de la Constitución de la República del Ecuador, expresa:
“Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de las
garantías constitucionales.”32
Cuando el Código Civil indica que no podrá anularse ni disolverse por divorcio el
matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por
jueces ecuatorianos, esto quiere decir que las personas domiciliadas en el
extranjeros en sus residencias y Estado no pueden dar por terminado el
matrimonio, con lo cual se está restringiendo el derecho al acceso a la justicia y
por lo mismo se vulnera uno de los deberes primordiales del Estado que es la no
restricción del contenido de derechos.
32
41
El Art. 75 de la Constitución de la República del Ecuador garantiza: “Toda
persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva,
imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios
de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El
incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley.”33
La tutela efectiva es el acceso a la justicia, y para ello el Estado garantiza
mediante principios, garantías del debido proceso, en la cual entre otras el juez
debe actuar con imparcialidad en los derechos e intereses, con aplicación de la
inmediación de las partes y celeridad del proceso, juicios o procesos que deben
tener tal imparcialidad que ninguna parte debe quedar en indefensión. Y para el
ello no solo debe el juez vigilar y aplicar el contenido de estos principios, sino
que es el legislador, actuante para su fiel cumplimiento, adecuando las normas
al respeto de los derechos, deberes y oportunidades, y teniendo una relación
entre la legalidad y la ejecución.
El Art. 76 numeral 7 literal a), b) y c) de la Constitución de la República del
Ecuador, como garantías del debido proceso señala: “El derecho de las personas
a la defensa incluirá las siguientes garantías:
a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado
del procedimiento.
33
Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 75
42
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su
defensa.
c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.”34
Uno de los derechos del debido proceso, que es netamente penal, es aplicable
para los demás procesos judiciales y administrativos, que es, el derecho a la
defensa, que nadie podrá ser restringido en ninguna etapa o grado de
procedimiento, garantía que se encuentra vulnerada, ya que el Código Civil
determina que las sentencias extranjeras de divorcio no puede ejecutarse,
porque deberían pronunciarse por jueces ecuatorianos, y esta es una restricción
porque se lleva a cabo en la etapa de ejecución, que es el juez de primera
instancia quien decide o no se ejecutoría la sentencia, quedando las partes en
aquellas en indefensión, y por lo mismo de vulneración de derechos del debido
proceso.
El Art. 82 de la Constitución de la República del Ecuador señala: “El derecho a
la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la
existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las
autoridades competentes”35
34
Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 76 núm. 7 literales a), b) y c)
35
43
Si los convenios y tratados internacionales que han firmado y han sido ratificados
por el Estado, permite el reconocimiento y ejecución de las sentencias
extranjeras, para su validez, éstas no son aplicables, cuando el legislador, ha
omitido que solo los jueces ecuatorianos puede resolver situaciones de divorcio,
contraviniendo un instrumento internacional, que por lo general de irrespeto a la
supremacía, porque ello se encuentra por encuentran por encima de las leyes
orgánica y ordinarias; que si bien es cierto el Código Civil es un cuerpo normativo
quizás anteriores a tales convenios, no es menos cierto que el legislador no ha
tenido el tiempo de rectificar el hecho y adecuar aquella norma a los convenios
y tratados internacionales.
El Art. 168 numeral 6 de la Constitución de la república del Ecuador señala que:
“La administración de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio
de sus atribuciones, aplicará los siguientes principios:
6. La sustanciación de los procesos en todas las materias, instancias, etapas y
diligencias se llevará a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los
principios de concentración, contradicción y dispositivo.”36
Los procesos se sustancias mediante el sistema oral, esto ha conllevado un
cambio tanto legal como estructural para su vigencia por parte de los órganos de
la función jurisdiccional, para que un proceso que se ventile se utilice el menor
36
44
recurso posible, materiales, económicos y logísticos para poder llegar a resolver,
en la que también debe primar la contradicción en que las partes permitan su
derecho a intervenir y a contradecir en derecho en relación a la defensa de sus
derechos y obligaciones.
El Art. 169 de la Constitución de la República del Ecuador indica que: “El sistema
procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales
consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación,
celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del debido
proceso. No se sacrificará la justicia por la sola omisión de formalidades.”37
Cuando las partes no pueden llegar a un acuerdo en la exigencia de un derecho
o en el cumplimiento de una obligación, se ven en la necesidad de acudir a la
justicia para que resuelva en derecho, en lo cual quienes administran justicia se
sujetan a normas procesales como instrumentales para llevar a cabo un proceso,
entre ellos es la simplificación en la cual, en la cual el proceso debe ser sencillo
de aplicar pero de manera técnica; uniformidad, es decir que en la mayoría de
los casos se agrupen los procesos en lo menor número posible; eficacia, que
éste debe dar a las partes la satisfacción necesaria en su resolución;
inmediación, que es el juez o tribunal que busquen entre las partes la
conciliación; celeridad que el trámite sea rápido; y, economía procesal, que el
37
45
trámite busque la reducción de recursos económicos tanto para el Estado como
para las partes procesales.
El Art. 417 de la Constitución de la República del Ecuador, manifiesta: “Los
tratados internacionales ratificados por el Ecuador se sujetarán a lo establecido
en la Constitución. En el caso de los tratados y otros instrumentos
internacionales de derechos humanos se aplicarán los principios pro ser
humano, de no restricción de derechos, de aplicabilidad directa y de cláusula
abierta establecidos en la Constitución.”38
Los tratados y convenios internacionales son parte de la normativa ecuatoriana
y éstos se fundamentan a lo que señala la Constitución de la República del
Ecuador, es decir que deben ser previamente ratificados por el Estado para que
tenga vigencia, y tratándose de derechos humanos son de inmediata aplicación,
es decir que no requiere una ley previa, o reforma algo ley de la materia. Para
los demás caso, la normativa interna debe adecuarse a lo que señala el tratado
y convenio internacional, cuestión que debe tomar muy en cuenta el legislador,
lo que no se aprecia en el reconocimiento de las sentencias extranjeras, en la
cual el Ecuador, ha suscrito convenios para el mismo, pero éste no se cumple
en el caso de homologación de las sentencias extranjeras, en la cual se indica
en el Código Civil que no es pertinente el divorcio sino se tramita por un juez
38
46
ecuatoriano, lo cual no se adecúa al reconocimiento de derechos, y por lo mismo
causa inseguridad jurídica por el no respeto a las normas y tratados
internacionales.
Código Orgánico de la Función Judicial
El Art. 142 del Código Orgánico de la Función Judicial en cuanto a la ejecución
de la sentencia expresa: “Corresponde al tribunal, jueza o juez de primera
instancia ejecutar las sentencias. No obstante, cuando la Corte Nacional de
Justicia o las Cortes Provinciales hayan conocido de una causa en primera
instancia, se remitirá el proceso a una jueza o juez de la materia de primer nivel
competente del lugar en donde tenga su domicilio el demandado para que
proceda a la ejecución del fallo. De haber dos o más juezas o jueces de la
materia, la competencia se radicará por sorteo.”39
El proceso de ejecución como señala el Código Orgánico de la Función Judicial,
siempre corresponde al juez de primera instancia, como es el caso del
reconocimiento de las homologaciones de sentencias extranjeras, que, si bien
es cierto, tal debe ser reconocido por la Sala Especializada por la Corte
Provincial del Justicia, es el juez de primer nivel quien decreta su ejecución, para
darle validez a la decisión en la cual ha quedado la sentencia que se encuentre
39
CÓDIGO ORGÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL, Corporación de estudios y Publicaciones,
Quito – Ecuador, 2016, Art. 142
47
debidamente ejecutoriada. En el caso de homologación de sentencias
extranjeras, éstas deben ser ejecutadas por el juez de primer nivel, pero en la
mayoría de casos, se pronuncian no válido la sentencia porque ésta debió ser
autorizada por juez ecuatorianos, lo cual so proviene de una autoridad judicial
extranjera considera no válido, en fundamento a lo que señala el Código Civil.
El Art. 143 del Código Orgánico de la Función Judicial del reconocimiento y
ejecución de sentencias extranjeras señala: “El conocimiento de las causas para
el reconocimiento u homologación de las sentencias extranjeras, corresponderá
a la sala de la corte provincial especializada en razón de la materia del distrito
del demandado. Una vez ejecutoriada la sentencia que declare el reconocimiento
u homologación de la sentencia extranjera, la ejecución de la misma
competente en razón de la materia.”
Tal como se indicó anteriormente, el reconocimiento para la ejecución de las
sentencias extranjeras, deben seguirse un proceso judicial de conocimiento, se
llaman así porque debe analizarse si aquella sentencia reúne los requisitos
legales y constitucionales, y si aquella no va en contra del derecho público
interno. Una vez reconocida por la Sala Especializa procede al juez de primer
nivel o de primera instancia quien se encarga de su ejecución. En el caso de
divorcio, corresponde al juez donde el matrimonio se ha consumado, o en el
domicilio de uno de los cónyuges, y con competencia en razón de la materia,
48
como son las unidades judiciales de lo civil y mercantil. Ellos son quienes deciden
inscribir la terminación por divorcio, de las sentencias que se han pronunciado
por jueces extranjeros.
El Art. 167 del Código Orgánico de la Función Judicial de las reglas generales
del fuero funcional común y excepciones indica: “Por regla general será
competente, en razón del territorio y de conformidad con la especialización
respectiva, la jueza o el juez del lugar donde tiene su domicilio el demandado.
Se exceptúan aquellos casos en los que las leyes procesales respectivas
dispongan lo contrario.
Los casos de competencia concurrente y de competencia excluyente en el
territorio nacional, se arreglarán de conformidad con lo dispuesto en las leyes
procesales respectivas.
Para el caso de fueros concurrentes internacionales, el actor podrá elegir entre
presentar su demanda en el Ecuador o en el extranjero, con excepción de los
casos que por ley expresa el asunto deba ser resuelto exclusivamente en el
Ecuador. Si se inadmite la demanda presentada en el extranjero, o se la rechaza
por razón de competencia territorial, se podrá presentar la demanda ante una
jueza o juez en el Ecuador.”40
40
CÓDIGO ORGÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL, Corporación de estudios y Publicaciones,
49
Los competentes los jueces del lugar del domicilio del demandado, esto en razón
del territorio en la especialidad de la materia, en cuando al reconocimiento de las
sentencias extranjeras, es competente la sala especializada de lo civil de la Corte
Provincial de Justicia del domicilio del demandado, quien mediante conocimiento
acepta o no que la sentencia se ajusta a las normas internas y no va en contra
del derecho público. Una vez reconocido es el juez de primer nivel, siendo las
unidades judiciales de lo civil, del domicilio del demandado, quienes son
competentes para proceder a la ejecución de la sentencia y reconocimiento de
la homologación de divorcio extranjero, es decir quienes mediante auto o decreto
ordenan ante el jefe de Registro Civil, Identificación y Cedulación para la
inscripción de la terminación del matrimonio mediante divorcio.
Código Orgánico General de Procesos
El Art. 104 del Código Orgánico General de Procesos indica: “Homologación de
sentencias, laudos arbitrales y actas de mediación expedidos en el extranjero.
Para la homologación de sentencias, laudos arbitrales y actas de mediación
expedidos en el extranjero, la sala competente de la Corte Provincial deberá
verificar:
1. Que tengan las formalidades externas necesarias para ser considerados
50
contra quien se quiere hacer valer la resolución expedida en el extranjero.
Para efectos del reconocimiento de las sentencias y laudos arbitrales en contra
del Estado, por no tratarse de asuntos comerciales, deberá además demostrarse
que no contrarían las disposiciones de la Constitución y la ley, y que estén
arregladas a los tratados y convenios internacionales vigentes. A falta de
tratados y convenios internacionales se cumplirán si constan en el exhorto
respectivo o la ley nacional del país de origen reconoce su eficacia y validez.”41
De acuerdo al Código Orgánico General de Procesos son los jueces de las Salas
especializadas de la Corte Provincial, quienes llevan a cabo el proceso de
conocimiento de sentencias extranjeras, laudos arbitrales y actas de mediación,
quienes deben vigilar ciertos requisitos: el primero es que tenga formalidades
externas para ser considerados auténticos en el estado de origen, es decir, debe
observarse si la sentencia cumple con ciertos parámetros que en el país
41
CÓDIGO ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS, Corporación de estudios y Publicaciones,
51
necesarios en su país de origen; otro es que la sentencia pasó de autoridad de
cosa juzgada a las normas de su país de origen, es decir si se encuentra
ejecutoriada y que en el lapso de tiempo no cabe otro recurso o vía que se pueda
apelar o casar; que de ser el caso estén traducidos, cuando se trate de
sentencias que han llegado en otro idioma, en la cual se pida su traducción y que
aquellas sea auténtico de lo que dicta la sentencia original; en el proceso debe
comprobarse que el demandado tuvo derecho a la defensa, como es el caso que
fue debidamente notificado, esto en el sentido que se compruebe que el
demandado no ha quedado en indefensión; y, por último, debe mediante escrito
de la sentencia en el extranjero que indiquen el lugar de citación de la persona
natural o jurídica contra quien se quiere hacer valer la resolución expedida en el
extranjero. En todos los casos las sentencias extranjeras como los laudos
arbitrales deben certificar que lo que indica, no contravine los derechos,
principios y normas constitucionales, como también se sujetaron a las normas a
convenios y tratados internacionales.
El Art. 105 del Código Orgánico General de Procesos manifiesta:
“Procedimiento para homologación. Para proceder a la homologación, la
persona requirente presentará su solicitud ante la sala competente de la
Corte Provincial, la que, revisado el cumplimiento de este capítulo,
dispondrá la citación del requerido en el lugar señalado para el efecto.
Citada la persona contra quien se hará valer la sentencia, tendrá el
52
término de cinco días para presentar y probar su oposición a la
homologación.
La o el juzgador resolverá en el término de treinta días contados desde la
fecha en que se citó. Si se presenta oposición debidamente fundamentada
y acreditada y la complejidad de la causa lo amerite, la Corte convocará a
una audiencia, la cual se sustanciará y resolverá conforme con las reglas
generales de este Código. La audiencia deberá ser convocada dentro del
término máximo de veinte días contados desde que se presentó la
oposición.
La sala resolverá en la misma audiencia. De la sentencia de la sala de la
Corte Provincial podrán interponerse únicamente los recursos
horizontales.
Resuelta la homologación se cumplirán las sentencias, laudos y actas de
mediación venidos del extranjero, en la forma prevista en este Código
sobre la ejecución.”42
Para proceder a la homologación, quien esté interesado para la ejecución de la
resolución o sentencia, se dirigirá mediante solicitud ante la Sala competente de
la Corte Provincial, en el caso de divorcio será la Sala Especializada de lo Civil
y Mercantil, quien vigila si se ha cumplido con las reglas del Código Orgánico
General de Procesos, para lo cual dispondrá citación del requerido, en el lugar
42
53
que se ha señalado para el efecto, quien tiene cinco días para probar y presentar
su oposición a la homologación.
Si no existe controversia la Sala en cumplimiento a los requisitos que señala el
Código, resolverá la homologación en el término de treinta días, contados desde
la fecha en que se citó. Pero si se presenta oposición debidamente
fundamentada se convocará a una audiencia, que será llevada a cabo de
acuerdo a las normas general de las demás audiencias indicado en el presente
Código, y llevada a cabo se resolverá en la misma audiencia. Luego de cumplida
la homologación se procederá a la ejecución de la sentencia, de conformidad a
las normas que señala el mismo código, entre el principal que es el juez de primer
nivel quien lleva a cabo de acuerdo a la materia y en razón de su territorio.
El Art. 106 del Código Orgánico General de Procesos manifiesta: “Efectos
probatorios de una sentencia, laudo arbitral o acta de mediación
expedidos en el extranjero. La parte que, dentro de un proceso, pretenda
hacer valer los efectos probatorios de una sentencia, laudo arbitral o acta
de mediación expedidos en el extranjero, previamente deberá
homologarlos en la forma prevista en este Código.”43
43
54
Todas sentencias, laudo arbitral o acta de mediación emitida en el extranjero,
para que tenga validez y pueda ser ejecutada en el Ecuador, debe ser
previamente homologada de acuerdo a las normas que señala el Código
Orgánico General de Procesos y demás leyes pertinentes según su
competencia.
Código Civil
El Art. 129 del Código Civil expresa: “No podrá anularse ni disolverse por
divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia
pronunciada por jueces ecuatorianos, cuando uno de los cónyuges fuere
ecuatoriano y existieren hijos menores de edad o bajo su dependencia
que residan en el Ecuador.”44
Esta es la disposición que causa inaplicabilidad para las sentencias extranjeras
de divorcio, porque en ella se indica que el matrimonio no podrá disolverse sino
fueran pronunciadas por jueces ecuatorianos, cuestión en sí que no tiene
fundamento legal, porque si bien el cierto, el Código Civil pretende proteger a la
familia, no es un problema que fundamente tal prohibición, cuando indica que
uno de los cónyuges fuere ecuatoriano y existieren hijos menores de edad o bajo
su dependencia que residan en el Ecuador; porque la mayoría de países, y
quizás todos están sujetos en vigilancia Derechos Humanos, y es más siempre
44
CÓDIGO CIVIL, Corporación de estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 423
55
entre Estado firma convenios sociales, entre ellos de homologación se
sentencias extranjeras, y en la homologación se vigilan que las sentencias se
sujeten a las normas del país que dictó la sentencia, y que no vayan en contra
del derecho interno, como también el derecho público.
Código Sánchez de Bustamante
El Código Sánchez de Bustamante está vigente en el Ecuador, mediante
Registro Oficial Suplemento 153 del 25 de noviembre del 2005, cuerpo legal que
tiene a bien proteger los derechos civiles de los extranjeros que se concedan a
los nacionales.
En cuando a la homologación de las sentencias extranjeras, el Art. 423
del Código de Derecho Internacional Privado Sánchez de Bustamante
indica: “Toda sentencia civil o contencioso - administrativa dictada en uno
de los Estados contratantes, tendrá fuerza y podrá ejecutarse en los
demás si reúne las siguientes condiciones:
1.- Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo
con las reglas de este Código, el juez o tribunal que la haya dictado;
2.- Que las partes hayan sido citadas personalmente o por su
representante legal, para el juicio;
3.- Que el fallo no contravenga al orden público o al derecho público del
país en que quiere ejecutarse;
56
5.- Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o intérprete oficial
del Estado en que ha de ejecutarse, si allí fuere distinto el idioma
empleado;
6.- Que del documento en que conste reúna los requisitos necesarios para
ser considerado como auténtico en el Estado de que proceda, y los que
requiera, para que haga fe, la legislación del Estado en que se aspira a
cumplir la sentencia.”45
De acuerdo a esta normas, los estados partes del presente cuerpo legal
internacional, indica que toda sentencia civil, contenciosa – administrativa,
tendrá fuerza, y podrá ejecutarse si reúne varios requisitos, el primero es que
quien lo ejecute tenga competencia de acuerdo a las reglas de éste Código; el
segundo; que las partes hayan sido legalmente citadas, con el mero hecho de
ejercer su derecho a la defensa; el tercero, que el fallo no contravenga al derecho
público u orden público, en el país que deba ejecutarse, esto en si no
contravengan las normas del ordenamiento jurídico que regula las relaciones de
las persona con las entidades del orden público, esto últimos en ejercicio de sus
potestades; y el orden público al correcto funcionamiento de la sociedad y el
Estado en armonía con las relaciones humanas; el cuarto es que sea ejecutorio
en el país que se emite, que no pueda impugnarse y no exista recurso alguno y
45Código de Derecho Internacional Privado Sánchez de Bustamante, Corporación de estudios y

57
ejecutarse en razón del tiempo y vigencia de aplicación; el quinto cuando se trate
de una sentencia en otro idioma, debe ordenarse su traducción por parte del juez
que deba ejecutarse; y, el último que reúna los requisitos legales para ser
considerado auténtico del Estado del que procede, como también del Estado que
ha de cumplir con la sentencia.
Tratados con la comunidad internacional en la homologación de
sentencias extranjeras
El Estado ecuatoriano ha ratificado la Convención Interamericana sobre Eficacia
Extraterritorial de Sentencias y Laudos Arbítrales Extranjeros, la cual constituye
un conjunto de reglas en virtud a las cuales el Estado requerido verifica si la
sentencia judicial o laudo arbitral extranjero reúne o no los requisitos que
permiten su homologación en tal Estado.
Las sentencias judiciales y laudos arbitrales extranjeros sujetos de homologación
deben ser de carácter privado y haber sido dictados por autoridades judiciales
competentes del Estado requirente en materia civil, comercial o laboral.
La Convención Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de Sentencias y
Laudos Arbítrales Extranjeros faculta a los Estados parte a limitar el
reconocimiento a sentencias de condena en materia patrimonial, así como,
reconocer las sentencias penales en cuanto se refieran a la indemnización de
58
perjuicios derivados del delito siempre y cuando hagan dicha reserva y
declaración respectivas al momento de su ratificación. Esto ha sido plasmado en
el artículo 1, que dice: “La presente Convención se aplicará a las sentencias
judiciales y laudos arbitrales dictados en procesos civiles, comerciales o
laborales en uno de los Estados Partes, a menos que al momento de la
ratificación alguno de éstos haga expresa reserva de limitarla a las sentencias
de condena en materia patrimonial. Asimismo, cualquiera de ellos podrá declarar
al momento de ratificarla que se aplica también a las resoluciones que terminen
el proceso, a las dictadas por autoridades que ejerzan alguna función
jurisdiccional y a las sentencias penales en cuanto se refieran a la indemnización
de perjuicios derivados del delito”46
Tiene vigencia este convenio para los países que son partes del mismo y que ha
sido ratificado, para los casos civiles, comerciales o laborales, solo que en el país
al ratificar el convenio haga expresa reserva de sentencias de condena en
materia patrimonial; pero también pueden en su momento de ratificar indicar su
ampliación como son en sentencias penales en cuanto a la indemnización de
perjuicios derivados del delito. Siendo éste el ámbito de aplicación en cuanto a
las materias que pueda homologarse y ratificarse las sentencias extranjeras para
su ejecución por parte de los jueces autorizados en sujeción a este Código como
también a la normativa interna de cada país.
46
Convención Interamericana sobre Eficacia de Sentencias y Laudos Extranjeros,
http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-41.html
59
El Art. 2 de la Convención Interamericana sobre Eficacia de Sentencias y Laudos
Extranjeros también señala los requisitos que deben observarse: “Las
sentencias, laudos arbitrales y resoluciones jurisdiccionales extranjeras a que se
refiere el artículo 1, tendrán eficacia extraterritorial en los Estados Partes si
reúnen las siguientes condiciones:
1.- Que vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para que
sean considerados auténticos en el Estado de donde proceden.
2.- Que la sentencia, laudo y resolución jurisdiccional y los documentos anexos
que fueren necesarios según la presente Convención, estén debidamente
traducidos al idioma oficial del Estado donde deban surtir efecto.
3.- Que se presenten debidamente legalizados de acuerdo con la ley del Estado
en donde deban surtir efecto.
4.- Que el juez o tribunal sentenciador tenga competencia en la esfera
internacional para conocer y juzgar del asunto de acuerdo con la ley del Estado
donde deban surtir efecto.
5.- Que el demandado haya sido notificado o emplazado en forma legal de modo
sustancialmente equivalente a la aceptada por la ley del Estado donde la
sentencia, laudo y resolución jurisdiccional deban surtir efecto.
6.- Que se haya asegurado la defensa de las partes.
7.- Que tengan el carácter de ejecutoriados o, en su caso, fuerza de cosa juzgada
en el Estado en que fueron dictados.
60
8.- Que no contraríen manifiestamente los principios y las leyes de orden público
del Estado en que se pida el reconocimiento o la ejecución (…)”47.
Se indica los requisitos para la validez de las sentencias extranjeras, si reúnen
entre los estados partes ciertas condiciones: el primero son las formalidades que
debe reunir la sentencia extranjera de acuerdo a su normativa para ser
considerados auténticos por parte de los Estado que han de ejecutar dichas
sentencias; el segundo es que la sentencia debe estar debidamente traducidos
al idioma del país que deba ejecutarse, siendo la autoridad judicial de origen que
debe autorizar su traducción, diferente al Código Sánchez de Bustamante que
ordenaba su traducción sea por parte del país que debe ejecutarse la sentencia;
el tercer requisito es su legalización esto que cumpla con los procedimientos
para ser auténticos en el país de origen; el cuarto es que el juez que dicta
sentencia tenga potestad para dictar una sentencia que deba surtir efecto en otro
país, esto se trata en la mayor parte de caso de los laudos arbitrales que deba
acreditarse su potestad internacional; el quinto, certificar que el demandado haya
sido debidamente notificado, esto en prevalencia a que pueda ejercer su derecho
a la defensa en el proceso; el sexto es una consecuencia de la quinta ejercer el
derecho a la defensa, que se permita en todo grado de procedimiento; el séptimo
es el carácter de ejecutorio, es decir que no cabe recurso alguno que impugnar;
47 Convención Interamericana sobre Eficacia de Sentencias y Laudos Extranjeros,

61
y, el último es que no se contraríen el principio del orden público, del país que
deba ejecutarse la sentencia.
62
LEGISLACIÓN COMPARADA
Chile
La ley 19947, que establece Nueva Ley de Matrimonio Civil,1 conocida
simplemente como Nueva Ley de Matrimonio Civil o como Ley de divorcio, es
una ley chilena promulgada el 7 de mayo de 2004 y publicada en el Diario Oficial
el 17 de mayo del mismo año. Entró en vigencia seis meses después de su
publicación y en esa fecha quedó derogada la Ley de Matrimonio Civil de 10 de
enero de 1884.
Esta ley regula los requisitos para contraer matrimonio, la forma de su
celebración, la separación de los cónyuges, la declaración de nulidad
matrimonial, la disolución del vínculo y los medios para remediar o paliar las
rupturas entre los cónyuges y sus efectos. Los efectos del matrimonio y las
relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos, se rigen por las
disposiciones respectivas del Código Civil. La definición de matrimonio en el
Derecho chileno se encuentra establecida en el Código Civil.
Su principal innovación en el ordenamiento jurídico chileno fue la incorporación
del divorcio vincular en aquel país, hecho por el cual es también conocida como
«Ley de divorcio». Su tramitación demoró casi una década, y estuvo
acompañada de una intensa oposición por parte de la Iglesia católica y sus
adherentes.
63
El Art. 83 de la Ley de Matrimonio Civil en Chile expresa: “El divorcio estará
sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al momento de interponerse la
acción.
Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que
establece el Código de Procedimiento Civil.
En ningún caso tendrá valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por
resolución judicial o que de otra manera se oponga al orden público chileno.
Tampoco se reconocerá valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se
entenderá que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido
declarado bajo una jurisdicción distinta a la chilena, a pesar de que los cónyuges
hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres años anteriores
a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cónyuges aceptan que su
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco
años anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la
convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cónyuges podrá constar en
la propia sentencia o ser alegado durante la tramitación del exequátur.”48
El divorcio en la legislación chilena se sujeta a las normas de ese país, dándole
facultad de homologar las sentencias extranjeras, ya que expresa puntualmente
que el divorcio llevado a cabo en los tribunales extranjeros tendrá validez con
sujeción a las normas chilenas, en el caso ecuatoriano es contradictorio, al
48 LEY DE MATRIMONIO CIVIL DE CHILE: https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=225128
64
chileno, por cuanto expresamente prohíbe la disolución del matrimonio sino se
lleva a cabo por las normas ecuatorianas, claro ejemplo que no permite ningún
tipo de homologación, y por ende los ecuatorianos que viven no pueden proceder
a divorciarse en esos países sino que deben tramitarlo en el Ecuador, situación
que trae un perjuicio económico y jurídico de afectación al derecho a la defensa
en cualquier estado o circunstancia en que se encuentre.
El Art. 242 del Código de procedimiento Civil de Chile expresa: “Las resoluciones
pronunciadas en país extranjero tendrán en Chile la fuerza que les concedan los
tratados respectivos; y para su ejecución se seguirán los procedimientos que
establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por dichos
tratados.”49
El Art. 243 del Código de Procedimiento Civil de Chile indica. “Si no existen
tratados relativos a esta materia con la nación de que procedan las resoluciones,
se les dará la misma fuerza que en ella se dé a los fallos pronunciados en
Chile.”50
49 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL: https://www.oas.org/juridico/mla/sp/chl/sp_chl-int-text-

cpc.pdf
50
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVI: https://www.oas.org/juridico/mla/sp/chl/sp_chl-int-text-
cpc.pdf
65
Si no existe acuerdo de la materia en cuestión de divorcio, esto tendrá efectos
con tal que no contravengan el derecho público, y tendrán validez jurídica como
si se pronunciaren en ese país.
En la moción se hizo referencia además a lo que ocurría en la práctica con el llamado
"divorcio a la chilena". Dicha institución consistía en disolver el vínculo matrimonial
alegando su nulidad, basada en la incompetencia del oficial de Registro Civil al no ser
el correspondiente al domicilio de los contrayentes. Según los autores de la moción,
"esta inadecuación legal no sólo fomenta una práctica que deslegitima al conjunto de
nuestras instituciones jurídicas, sino que, más que eso, desatiende el conjunto de bienes
que las crisis matrimoniales ponen en peligro, como la educación, tuición y manutención
de los hijos, las relaciones patrimoniales entre los cónyuges y la mantención del vínculo
filial donde ya no hay amistad conyugal".
El mismo 28 de noviembre se realizó la cuenta del proyecto, y se votó su vista por la
comisión unida de Constitución y Familia. El primer informe de la comisión unida de
Constitución y Familia fue dado a conocer el 15 de enero de 1997. En aquel informe, la
comisión rechazó legislar sobre el proyecto presentado. La decisión fue adoptada tras
aproximadamente un año de sesiones, en el cual se invitó a personas ligadas a
universidades, entidades religiosas y centros de estudios relacionados con el tema que
trataba el proyecto para conocer su punto de vista.
66
Perú
El Art. 2102 del Código Civil del Perú manifiesta: “Las sentencias pronunciadas por
tribunales extranjeros tienen en la República la fuerza que les conceden los tratados
respectivos.
Si no hay tratado con el país en el que se pronunció la sentencia, tiene ésta la misma
fuerza que en aquel país se da a las sentencias pronunciadas por los tribunales
peruanos.”51
En Perú se aplica el principio de reciprocidad en materia de reconocimiento de
sentencias dictadas en el extranjero como las de ese país, y en cuanto al divorcio no
existe norma alguna que prohíbe se lleva a cabo la terminación, sino por las leyes de
ese país, caso que si no señala la legislación ecuatoriana, lo que hace que en Perú el
tribunal reconozca una sentencia emitida en el extranjero, para que dentro del territorio
adquiere eficacia y validez.
Colombia
El Art. 164 del Código Civil de Colombia expresa: “Divorcio decretado en el exterior.- El
divorcio decretado en el exterior, respecto del matrimonio civil celebrado en Colombia,
51 CODIGO CIVIL DEL PERÚ: http://spij.minjus.gob.pe/notificacion/guias/CODIGO-CIVIL.pdf
67
se regirá por la ley del domicilio conyugal y no producirá los efectos de disolución, sino
a condición de que la causal respectiva sea admitida por la ley colombiana y de que el
demandado haya sido notificado personalmente o emplazado según la ley de su
domicilio. Con todo, cumpliendo los requisitos de notificación y emplazamiento, podrá
surtir los efectos de la separación de cuerpos.”
En la legislación colombiana se permite el divorcio en el extranjero con la condición que
las causan que se lleven a cabo se sujeten a las mismas causas que constan en la
legislación colombiana, y esto obviamente debe cumplir con las normas del derecho de
este país, lo que le otorga la facultad de reconocer las sentencias extranjeras de divorcio
por el matrimonio que en ese país se hubiere celebrado. Contrario a nuestra legislación
que cortantemente prohíbe la disolución del matrimonio sino se rige por las leyes
ecuatorianas, lo cual no tiene efecto jurídico el reconocimiento del divorcio extranjero en
el Ecuador.
68
5. MATERIALES Y MÉTODOS
MÉTODOS
Para la presente investigación se utilizaron los siguientes métodos que nos
ayudaron a buscar la verdad:
Método Lógico o Científico: Ya que conducen conjuntamente al establecimiento
de la verdad, mediante el análisis y la síntesis; de ahí que, el análisis es
descomponer en partes algo complejo a fin de explicar los hechos o fenómenos
que constituyen el todo; y, la síntesis, es el método mediante el cual se
reconstruye el todo uniendo sus partes, facilitando la comprensión cabal del
asunto.
Método Inductivo: El conocimiento de varias cosas particulares nos permitirá
llegar a establecer una verdad general. Los conocimientos proporcionados a
través de este método, no son de una validez absoluta, sino más bien de
probabilidad variable, en razón de que se toman únicamente unos cuantos
elementos de la casuística.
Se aplicarán encuestas a profesionales del derecho, con la finalidad que
determinar cómo se aplica de los principios de celeridad y economía procesal en
los juicios orales del Ecuador. La encuesta está dirigida a 30 profesionales.
69
Método Deductivo: De los conceptos, leyes, principios, definiciones y normas
generales analizadas se extraerán conclusiones de carácter particular
permitiendo obtener conocimientos completamente válidos.
Método Histórico: Está vinculado al conocimiento de las distintas etapas de los
objetivos en su sucesión cronológica, para conocer la evolución y desarrollo del
objetivo o fenómeno de investigación se hace necesario revelar su historia, las
etapas principales de su desenvolvimiento y las conexiones históricas
fundamentales. Mediante el método histórico se analiza la trayectoria concreta
de la teoría, su condicionamiento a los diferentes periodos de la historia.
PROCEDIMIENTOS Y TÉCNICAS
Técnica de Campo: Las técnicas que utilizaremos para la obtención de
información directa, son la entrevista y la encuesta.
La entrevista se realizará a un Inspector de Trabajo que trabaje en el Ministerio
de Relaciones Laborales y la encuesta se aplicará a 30 profesionales del
Derecho de la ciudad de Quito.
70
6. RESULTADOS
RESULTADOS DE LA APLICACIÓN DE ENCUESTAS
El propósito de la presente encuesta, tuvo como objetivo conocer las diversas
opiniones de los profesionales del derecho, sobre esta problemática.
Se inició elaborando un formulario de encuesta, la misma que contiene ocho
preguntas, con las cuales se procedió a realizar un muestreo a treinta
profesionales de derecho en la ciudad de Quito.
Se realizó la elaboración de gráficos estadísticos tipo pasteles con el apoyo del
programa Excel por cada pregunta, para tener una mejor visualización de los
resultados y con esto poder interpretar y analizar cada una de las preguntas de
acuerdo al número de muestras escogidas.
Para cumplir con este objetivo se realizaron los siguientes procesos:
71
1. ¿Está usted de acuerdo que las sentencias extranjeras para ser
ejecutadas deben estar previamente reconocidas y homologadas?
CUADRO NRO. 1
INDICADORES FRECUENCIA PORCENTAJE
SI 28 93.33%
NO 2 6,67%
TOTAL 30 100,00%
Fuente: Abogados en libre ejercicio profesional

GRÁFICO Nº 1
6.67%
93.33%
SI NO
INTERPRETACIÓN.
En esta pregunta, veintiocho personas que corresponde el 93.33% de los
encuestados manifiestan que las sentencias extranjeras para ser ejecutadas
deben estar previamente reconocidas y homologadas, porque debe conocerse y
certificarse la legalidad de dichas sentencias, para conocer la licitud, mientras
dos persona que equivale 6.67% exponen que las sentencias extranjeras para
ser ejecutadas no requieren deben estar previamente reconocidas y
72
homologadas, porque ellas deben ejecutarse de manera inmediata y el trámite
demora el proceso de ejecución.
ANÁLISIS
Las sentencias extranjeras para ser ejecutadas deben estar previamente
reconocidas y homologadas, tienen como fin, que en el Ecuador se reconozca la
seguridad jurídica de una cosa juzgada en el extranjero, como es lograr que
estas sentencias cumplan con los requisitos de donde fueron ejecutadas y que
hayan sido ejecutadas por el Estado requirente.
Su trámite depende de la celeridad que establece las leyes pertinentes y de las
infraestructuras que el Estado ha invertido para cumplir con el rol que le señala
la Constitución y la ley de administrar justicia.
2. ¿Considera usted adecuado que una vez que se declare reconocida y
homologada la sentencia extranjera, el juez de primer nivel del domicilio
del demandado sea competente en razón de la materia para su ejecución?
73
CUADRO NRO. 2
SI 29 96.7%
NO 1 3.3%
TOTAL 30 100,00%
GRÁFICO Nº 2
3.3%
96.7%
SI NO
INTERPRETACIÓN
En esta pregunta, veintinueve personas que equivale el 96.7 % señalaron estar
de acuerdo que una vez que se declare reconocida y homologada la sentencia
extrajera, el juez de primer nivel del domicilio del demandado sea competente en
razón de la materia para su ejecución; en cambio una persona que corresponde
el 3.3% no están de acuerdo que una vez que se declare reconocida y
74
homologada la sentencia extrajera, el juez de primer nivel del domicilio del
demandado sea competente en razón de la materia para su ejecución.
ANÁLISIS
Al señalar el Código Orgánico de la Función Judicial que una vez ejecutoriada la
sentencia que declare el reconocimiento u homologación de la sentencia
extranjera, la ejecución de la misma corresponderá a la jueza o el juez de primer
nivel del domicilio del demandado, competente en razón de la materia.
Se debe porque la consecuencia lógica es la materialización para el
cumplimiento, que tiene la obligación de declarar y dar cumplimiento a la decisión
y reconocimiento del derecho reclamado.
4. ¿Considera usted adecuado que los jueces ecuatorianos no den paso a
la ejecución de las sentencias extranjeras, basados en lo que dispone
el Código Civil que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio
contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por
jueces ecuatorianos?
75
CUADRO NRO. 3
SI 8 26,67%
NO 22 73,33%
TOTAL 30 100,00%
GRÁFICO Nº 3
26,67%
73,33%
SI NO
INTERPRETACIÓN.
En esta pregunta, veintidós personas que corresponden el 73.33 % de los
encuestados no creen que sea adecuado que los jueces ecuatorianos no den
paso a la ejecución de las sentencias extranjeras, basados en lo que dispone el
Código Civil que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio contraído en el
Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos, en
cambio ocho personas encierran el 26.67 %, si creen adecuado que los jueces
ecuatorianos no den paso a la ejecución de las sentencias extranjeras, basados
76
en lo que dispone el Código Civil que no podrá disolverse por divorcio el
matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por
jueces ecuatorianos
ANÁLISIS.
Si los jueces ecuatorianos no den paso a la ejecución de las sentencias
extranjeras, basados en lo que dispone el Código Civil que no podrá disolverse
por divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia
pronunciada por jueces ecuatorianos, es una disposición que va en contra de los
acuerdos y convenios internacionales de homologación y reconocimiento de
sentencias extranjeras, hecho que causa inseguridad jurídica, porque por un lado
se puede reconocer la homologación y por otro se prohíbe su ejecución,
contradicción jurídica, que vuelve a las personas en un estado de indefensión.
4. ¿Piensa usted que, si los jueces de primer nivel se pronuncian por la no
ejecución de las sentencias de divorcio debidamente homologadas, genera
indefensión e inseguridad jurídica a las partes?
77
CUADRO NRO. 4
SI 25 83.33%
NO 5 16.67%
TOTAL 30 100,00%
GRÁFICO Nº 4
16.67%
83.33%
SI NO
INTERPRETACIÓN
En esta pregunta, veinticinco personas de los encuestadas que corresponde
al 83.33 % manifiestas que si los jueces de primer nivel se pronuncian por la no
indefensión e inseguridad jurídica a las partes, mientras que cinco encuestados
que refleja un 16.67%, enfatizan que si los jueces de primer nivel se pronuncian
78
por la no ejecución de las sentencias de divorcio debidamente homologadas, no
genera indefensión e inseguridad jurídica a las partes
ANÁLISIS
Si no dan paso a la ejecución de las sentencias extranjeras, porque aquellas
deben pronunciarse por jueces ecuatorianos, genera indefensión a las partes
procesales e inseguridad jurídica, porque el fin principal del reclamo de un
derecho o la exigencia de una obligación, es la ejecución de la decisión judicial,
y se ve satisfecho cuando se manda y se cumple la ejecución de la sentencia,
pero si la ley prohíbe el caso de divorcio extranjero quizás para proteger el
derecho de familia, no es venidero porque las normativa de todos los países
buscan la protección de Derechos Humanos y principios procesales, capas que
las personas no queden en indefensión.
5. ¿Cree usted que la disposición que no podrá disolverse el matrimonio
contraído en el Ecuador, sino por sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos contraviene los convenios y tratados internacionales?
79
CUADRO NRO. 5
SI 27 90%
NO 3 10%
TOTAL 30 100,00%
GRÁFICO Nº 5
10%
90%
SI NO
INTERPRETACIÓN
En esta pregunta, veintisiete personas que corresponden el 90% señalaron que
la disposición que no podrá disolverse el matrimonio contraído en el Ecuador,
sino por sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos contraviene los
convenios y tratados internacionales; en cambio cinco encuestados que engloba
el 10% indicaron no estar de acuerdo que la disposición que no podrá disolverse
80
el matrimonio contraído en el Ecuador, sino por sentencia pronunciada por
jueces ecuatorianos contraviene los convenios y tratados internacionales.
ANÁLISIS:
La disposición que no podrá disolverse el matrimonio contraído en el Ecuador,
sino por sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos contraviene los
convenios y tratados internacionales, porque en ellos se indica que los estados
partes, al dictar sentencias, laudos arbitrales y resoluciones jurisdiccionales
extranjeras.
Tienen eficacia extraterritorial, lo que reconoce para su ejecución en el país
donde deba de realizarse, para dar por culminado la resolución o decisión con
que se pretendió en la demanda y que por lo mismo en el país de origen tiene la
calidad de ejecutoriada.
6. ¿Estima usted que la falta de homologación de las sentencias de divorcio
pronunciadas en el extranjero, afecta a la sociedad ecuatoriana como a la
comunidad migrante, que, por circunstancias diversas, se les dificulta
tramitar el divorcio en el Ecuador?
81
CUADRO NRO. 6
SI 22 73.33%
NO 8 26.67%
TOTAL 30 100,00%
GRÁFICO Nº 6
26.67%
73.33%
SI NO
INTERPRETACIÓN.
En esta pregunta, veintidós personas que comprende el 73.3% consideraron que
la falta de homologación de las sentencias de divorcio pronunciadas en el
extranjero, si afecta a la sociedad ecuatoriana como a la comunidad migrante,
que por circunstancias diversas, se les dificulta tramitar el divorcio en el Ecuador,
en cambio ocho encuestados que encierra el 26.7% expresaron que la falta de
homologación de las sentencias de divorcio pronunciadas en el extranjero, no
afecta a la sociedad ecuatoriana como a la comunidad migrante, que por
82
circunstancias diversas, se les dificulta tramitar el divorcio en el Ecuador, porque
lo que protege el derecho interno es a la familia como es la situación de los hijos.
ANÁLISIS.
la sociedad ecuatoriana como a la comunidad migrante, que por circunstancias
diversas, se les dificulta tramitar el divorcio en el Ecuador, por ello se ven en la
necesidad que acudir a la justicia donde residen y demandar acciones que
puedan validarse en el país de origen, por ello existen convenios y tratados
internacionales de cooperación y trámites judiciales que deban ser acatados y
respetados por su carácter de extraterritorialidad.
7. ¿Cree usted que las normas del Código Orgánico General de Procesos,
como del Código Orgánico de la Función Judicial, permiten eliminar el
impedimento del Código Civil que no es permitido el divorcio extranjero,
por contravenir el derecho público del país?
CUADRO NRO. 7
SI 8 26.67%
NO 22 73.33%
TOTAL 30 100,00%
83
GRÁFICO Nº 7
26.67%
73.33%
SI NO
INTERPRETACIÓN.
las normas del Código Orgánico General de Procesos, como del Código
Orgánico de la Función Judicial, no permiten eliminar el impedimento del Código
Civil para que las sentencias de divorcio puedan ejecutarse en el Ecuador por
contravenir el derecho público del país, en cambio ocho encuestados que
encierra el 26.7% expresaron que las normas del Código Orgánico General de
Procesos, como del Código Orgánico de la Función Judicial, si permiten eliminar
el impedimento del Código Civil para que las sentencias de divorcio puedan
ejecutarse en el Ecuador por contravenir el derecho público del país.
84
ANÁLISIS.
Las normas del Código Orgánico General de Procesos, como del Código
Orgánico de la Función Judicial, no permiten eliminar el impedimento del Código
Civil para que las sentencias de divorcio puedan ejecutarse en el Ecuador por
contravenir el derecho público del país, porque más bien indican su proceso de
homologación y reconocimiento, omitiendo una disposición donde repare el daño
que prohíbe el Código Civil, cuestión que debe ser analizado por la Comisión
especializada de la Asamblea Nacional.
8. ¿Cree usted necesario proponer una reforma al Código Civil en su Art.
129 se permita que las sentencias de divorcio extranjero sean válidas
siempre que cumplan con los requisitos en la legislación ecuatoriana de
homologación y reconocimiento?
CUADRO NRO. 8
SI 22 73.33%
NO 8 26.67%
TOTAL 30 100,00%
85
GRÁFICO Nº 8
26.67%
73.33%
SI NO
INTERPRETACIÓN.
es necesario proponer una reforma al Código Civil en su Art. 129 se permita que
las sentencias de divorcio extranjero sean válidas siempre que cumplan con los
requisitos en la legislación ecuatoriana de homologación y reconocimiento.
En cambio ocho encuestados que encierra el 26.7% expresaron que no es
necesario proponer una reforma al Código Civil en su Art. 129 se permita que las
sentencias de divorcio extranjero sean válidas siempre que cumplan con los
requisitos en la legislación ecuatoriana de homologación y reconocimiento.
ANÁLISIS.
Es necesario proponer una reforma al Código Civil en su Art. 129 se permita que
las sentencias de divorcio extranjero sean válidas siempre que cumplan con los
requisitos de homologación y reconocimiento
86
RESULTADOS DE LA APLICACIÓN DE ENTREVISTAS
La entrevista se la realiza con la finalidad de conocer la realidad de esta
problemática más de cerca y a la vez con ello adquirir una mayor información de
como vulnera la homologación de las sentencias de divorcios dictadas en el
extranjero y su aplicación en el Ecuador.
La encuesta se la ha aplicado a un número de DOS personas conocedoras del
tema, las mismas que se desempeñan en actividades relacionadas con el
derecho civil, y las opiniones que se han obtenido con relación a la problemática,
se puntualizan a continuación.
PRIMER ENTREVISTADO
1. ¿Qué opinión tiene usted que las sentencias extranjeras para ser
RESPUESTA:
Si claro, hay que verificar que no contravengan derecho ecuatoriano.
87
demandado sea competente en razón de la materia para ejecutoriar?
RESPUESTA:
Sí, si es adecuado. Además de ser regla general en todo proceso civil.
3. ¿Qué criterio tiene usted que los jueces ecuatorianos no den paso a la
ejecución de las sentencias extranjeras, basados en lo que dispone el
Código Civil que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio contraído
en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos?
RESPUESTA:
Están en lo correcto; siempre y cuando los contrayentes no sean extranjeros.
4. ¿Existe seguridad jurídica cuando se dispone que no podrá disolverse
jueces ecuatorianos contraviene los convenios y tratados internacionales?
RESPUESTA:
No, no contravienen, pero debería reformarse.
88
RESPUESTA:
No, no permiten.
6. ¿Qué propondría usted como reforma que las sentencias de divorcio
extranjero sean válidas en nuestra legislación?
RESPUESTA:
La del Art. 129 Código Civil.
SEGUNDO ENTREVISTADO
1. ¿Qué opinión tiene usted que las sentencias extranjeras para ser
RESPUESTA:
Es darle un reconocimiento legal a un proceso extranjero.
89
demandado sea competente en razón de la materia para ejecutoriar?
RESPUESTA:
Sí, ya que no hay contradicción.
3. ¿Qué criterio tiene usted que los jueces ecuatorianos no den paso a la
ejecución de las sentencias extranjeras, basados en lo que dispone el
Código Civil que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio contraído
en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos?
RESPUESTA:
Tienen un criterio obtuso del derecho y un desconocimiento constitucional
absoluto.
4. ¿Existe seguridad jurídica cuando se dispone que no podrá disolverse
jueces ecuatorianos contraviene los convenios y tratados internacionales?
90
RESPUESTA:
No, lo que hay es un desconocimiento Constitucional y sobre Tratados y
Convenios Internacionales.
RESPUESTA:
SI
RESPUESTA:
Sí debería existir dicha reforma.
6.3. ESTUDIOS DE CASOS
Caso 1.
Datos Generales
Juicio Nro. 703 - 13
91
Autoridad: Primera Sala Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales de la
Corte Provincial de Justicia del Azuay
Proponente: Teresita del Niño Jesús Calle en calidad de mandataria de la señora
Fanny Teresa Sánchez
Resolución
Primera Sala Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales de la Corte
Provincial de Justicia del Azuay.- 19 de junio de 2013; las 15h52.- VISTOS (...)
NORMAS A APLICARSE.- Si bien en el Ecuador, no hay un marco legal
establecido para la homologación, nacionalización y execuátur de sentencias
extranjeras, el art. 414 del C. de P. Civil es claro en señalar que las sentencias
extranjeras surtirán efecto, siempre que cumplan con los requisitos que en él se
determinan, entre ellos, que no contravengan al derecho público ecuatoriano o a
cualquier ley nacional y si estuvieren arreglados a los tratados y convenios
internacionales vigentes. A falta de convenios o tratados internacionales, se
cumplirán si a más de no contravenir el derecho público o a las leyes
ecuatorianas, constare del exhorto respectivo: que la sentencia pasó por
autoridad de cosa juzgada en el país de origen y que la sentencia recayó sobre
acción personal. El art. 53 del Código de Derecho Internacional Privado Sánchez
Bustamante, suscrito por el Ecuador, faculta al Estado a reconocer o no el
divorcio pronunciado en el extranjero al prescribir ‘Cada Estado contratante tiene
el derecho de permitir o reconocer o no, el divorcio o el nuevo matrimonio de
92
personas divorciadas en el extranjero, en casos, con efectos o por causas que
do admita su derecho personal. Al efecto, el Código Civil Ecuatoriano, en los arts.
129, 91, 92, 93, este último prescribe ‘El matrimonio que, según las leyes del
lugar en que se contrajo, pudiera disolverse en él, no podrá sin embargo
disolverse en el Ecuador sino en conformidad a las leyes ecuatorianas’,
entonces, la homologación de una sentencia de divorcio, que si bien es cierto
fue celebrada en país extranjero, pero ha sido inscrita en el Ecuador país en que
surte efectos legales; su consecuencia lógica es que contraviene una ley
ecuatoriana (...) acorde con los antecedentes que la Sala deja puntualizada en
líneas anteriores resulta inoficiosa su admisión y desarrollo, cuando a su
conclusión el poder entrar en el examen de la causa ni dictar una resolución de
mérito, por la preexistencia en el ordenamiento jurídico de normas que lo impide,
convirtiendo entonces al proceso en un derroche de recursos, que devendría en
una afectación al interés de la parte demandante y a la actividad jurisdiccional.
RESOLUCION.- Por las razones expuestas, la Sala inadmite a trámite la
presente acción de homologación de sentencia de divorcio”
Comentario
De acuerdo a este caso, se expresa la inadmisión de la homologación del
divorcio llevado a cabo en el extranjero, porque contraviene el derecho público,
expresando que se debe que el matrimonio si bien es cierto fue celebrada en
país extranjero, pero ha sido inscrita en el Ecuador país en que surte efectos
93
legales, y en ningún momento se señala que contraviene el derecho público, por
así disponer el Código, que prohíbe la disolución del matrimonio que se celebre
en país extranjero, con lo cual es una contradicción legal, pero eso no significa
que contraviene el derecho público, con lo cual lo que determina la ley es un
disposición legal ilegítima, por la indefensión que ello ocurre que los extranjeros
no puedan divorciarse sino por las normas ecuatorianas, situación que se debe
a razones obvias que no lo pueden hacer acá porque su residencia es en el
exterior y eso conlleva a gastos que no lo pueden solventar.
Caso 2.
No. proceso: 17141-2016-00084
SALA DE FAMILIA, MUJER, NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y

Dependencia
ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA CORTE PROVINCIAL DE
jurisdiccional:
PICHINCHA
Actor(es)/Ofendido(s): MATOS ROMERO LILIAN DEL CISNE
VISTOS: Avocado conocimiento la causa por los doctores Sonia Cecilia Acevedo
Palacio (Jueza Ponente), Fausto René Chávez Chávez y Paquita MArjoe
Chiluiza Jácome en reemplazo del Dr. Luis Lenin López Guzmán según acta de
sorteo que obra de autos, Jueces Titulares, el Tribunal está debidamente
integrado por quienes se hallan investidos de jurisdicción en forma constitucional
y legal. En lo principal, comparece la DRA. LILIAN DEL CISNE MATOS
ROMERO en calidad de Procuradora Judicial de los señores MELINA NARCISA
AVILA MONCAYO y WILSON ISRAEL NAVARRO FABARA, solicitando que se
94
homologue la sentencia de divorcio extranjera No. 39/16 pronunciada por el
Juzgado de Primera Instancia e Instrucción No. 3 de Villena, Procedimiento:
Divorcio Mutuo Acuerdo-000140/2016, en Villena España, el 3 de mayo de 2016;
así como el Acuerdo suscrito por éstos en la ciudad de Biar el 26 de febrero de
2016, relativos a la custodia, manutención y visitas de sus hijos menores de edad
de nombres Josseph Israel nacido el 5 de julio del 2004 y Elkin Joshua Navarro
Avila nacido el 15 de enero del 2009, el primero en Villena (Alicante) España y
el segundo en Biar (Alicante) España; quienes tienen su domicilio, en la calle
ONIL No. 9-1º, B-Código Postal 03410, de la ciudad de Biar, Provincia Alicante-
España (fs. 39 y 40). Por el sorteo legal se ha radicado la competencia en esta
Sala de la Familia, Mujer, Niñez, Adolescencia y Adolescentes Infractores, la que
para resolver hace las siguientes consideraciones: PRIMERO.-
PRESUPUESTOS PROCESALES: Conforme el Art. 143 del Código Orgánico de
la Función Judicial, en concordancia con el Art. 102 del Código Orgánico General
de Procesos, que establece: “(…) Para el reconocimiento y homologación de
sentencias, laudos arbitrales y actas de mediación con efecto de sentencia en
su legislación de origen, expedidos en el extranjero, corresponderá a la sala de
la Corte Provincial especializada del domicilio de la o del requerido (…)”; esta
Sala especializada goza de competencia para conocer el presente caso, y al no
haber omisión de solemnidad sustancial que vicie de nulidad el expediente, se
declara la validez del proceso. SEGUNDO.- DOCTRINA SOBRE LA
HOMOLOGACIÓN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS: Respecto de la
posibilidad de ejecutar una sentencia extranjera, entendida ésta por la que ha
95
sido expedida por una autoridad competente dentro de un determinado territorio
y cuya ejecución sale de la soberanía del Estado de ese Juez, el doctor Juan
Larrea Holguín en su obra Derecho Internacional Privado, señala:
"Anteriormente, basándose falsamente en el concepto de soberanía absoluta, no
se solía aceptar las sentencias extranjeras. Poco a poco se ha impuesto el
criterio contrario, partiendo de varios razonamientos: en primer término, que si el
derecho es extraterritorial en muchos casos, no habría razón para no reconocer
igual extraterritorialidad de las sentencias que al fin no son más que derecho
aplicado; por otra parte, una sentencia puede constituir un derecho adquirido que
es preciso respetar; y finalmente la colaboración internacional cada vez más
estrecha es otro motivo para que se apliquen y ejecuten las sentencias
extranjeras" (Corporación de Estudios y Publicaciones, Quinta edición. Quito,
1998, págs. 265 y 266). Sin embargo la ejecución de las mencionadas sentencias
no puede hacerse de la misma manera que se hace con las sentencias
nacionales, ya que han emanado de autoridad de otro país, y quien las va a
ejecutar, por razones obvias, difiere de la autoridad de la cual emanó la
sentencia, de ahí que se vuelve necesaria la verificación previa del contenido de
la sentencia para que no vulnere las normas de orden público vigentes en el
Estado en donde se la pretende llevar a ejecución.- TERCERO.-
ARGUMENTACIÓN JURÍDICA Y MOTIVACIÓN: 3.1. De lo anterior se colige que
para la ejecución de una sentencia extranjera, el Estado en el que se pretende
llevar a ejecución tiene la potestad, a través de sus jueces y mediante un proceso
de conocimiento, verificar su encuadre con el ordenamiento jurídico, lo que se
96
conoce en la doctrina como la "nacionalización", la "homologación" o el
"exequátur" de la sentencia extranjera, de manera que se convierta en un
elemento jurídico nacional. El tratadista Hernando Devis Echandía respecto del
exequátur afirma: "se trata de un verdadero proceso de tipo declarativo, porque
se persigue que se reconozca el valor que dicha sentencia extranjera tiene. Es
una condición o formalidad para su cumplimiento, pero no un acto constitutivo de
su eficacia o valor que lo tiene por sí misma" (Compendio de Derecho Procesal,
Editorial ABC, décima edición, Bogotá, Tomo I, 1985, pág. 469). 3.2. La
Homologación o el exequátur, es el medio idóneo para verificar que la sentencia
extranjera se encuentra ajustada al derecho nacional. En nuestro país, el Art. 18
de la Ley Reformatoria al Código Civil, Segundo Suplemento Año III No. 526, de
fecha 19 de junio de 2015, que sustituye al Art. 129, al tenor dice: “No podrá
anularse ni disolverse por divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador, sino
mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos, cuando uno de los
cónyuges fuere ecuatoriano y existieren hijos menores de edad o bajo su
dependencia que residan en el Ecuador”. En cumplimiento de lo dispuesto en el
Art. 104 del Código Orgánico General de Procesos, la Sala competente de la
Corte Provincial deberá verificar: “1. Que tengan las formalidades externas
necesarias para ser considerados auténticos en el Estado de origen; 2. Que la
sentencia pasó en autoridad de cosa juzgada conforme con las leyes del país en
donde fue dictada y la documentación anexa necesaria está debidamente
legalizada; 3. Que de ser el caso, estén traducidos; 4. Que se acredite con las
piezas procesales y certificaciones pertinentes que la parte demandada fue
97
legalmente notificada y que se haya asegurado la debida defensa de las partes;
contra quien se quiere hacer valer la resolución expedida en el extranjero (…)”.
El Dr. Juan Larrea Holguín dice: "Normalmente se acepta que son requisitos de
<regularidad>: 1) La competencia internacional del juez que haya dictado la
sentencia; 2) Que se haya citado la demanda; 3) Que esté ejecutoriada la
sentencia en el país en que se pronunció; 4) Que la sentencia se presente
debidamente legalizada. Suele añadirse un quinto elemento de <regularidad>,
que la sentencia extranjera no contraríe el orden público del país en el cual se
ejecutará; pero esto ya no es propiamente un elemento de regularidad, sino una
aplicación más, necesaria y evidente, de principio del respeto al orden público
internacional." (Manual de Derecho Internacional Privado Ecuatoriano, pág. 267).
3.3. En el caso sub examine, a fs. 30 consta la inscripción de matrimonio entre
la señora MELINA NARCISA AVILA MONCAYO y el señor WILSON ISRAEL
NAVARRO FABARA ambos de nacionalidad ecuatoriana, quienes contrajeron
matrimonio el 23 de febrero del 2001, en Puerto Ayora, isla Santa Cruz, provincia
de Galápagos; además de autos obran a fs. 24 y 26 las partidas de nacimiento
de sus dos hijos menores de edad que responde a los nombres de Elkin Josua
y Josseph Israel Navarro Ávila, de nacionalidad española; en tal virtud nos
encontramos en el caso de ecuatorianos que contrajeron matrimonio en territorio
ecuatoriano bajo el imperio de sus leyes, que se divorciaron en el extranjero, con
dos hijos en común menores de edad, ambos de nacionalidad española no de
nacionalidad ecuatoriana. 3.4. Con lo analizado, se han verificado los requisitos
98
para la procedencia de la homologación de la sentencia extranjera, la misma que
se encuadra dentro de lo dispuesto por el Art. 129 del Código Civil vigente, que
a al tenor dice: “No podrá anularse ni disolverse por divorcio el matrimonio
contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos, cuando uno de los cónyuges fuese ecuatoriano y existieren hijos
menores de edad o bajo su dependencia que residan en el Ecuador”. Y para el
caso que nos ocupa, si bien es cierto los contrayentes son ecuatorianos y el
matrimonio se celebró en el Ecuador; no es menos cierto que el legislador al
sustituir el contenido del artículo mencionado de la legislación anterior, por el
transcrito, que está vigente desde el 19 de junio del 2015, ha dispuesto se acepte
el divorcio de los ecuatorianos que residen en el exterior declarado por jueces
extranjeros cuando no existieren hijos o estos sean mayores de edad, al respecto
en el caso sub lite se advierte que si bien existen hijos menores de edad, éstos
no residen en el Ecuador y tienen la nacionalidad española, por lo que
apartándonos de la norma en virtud de las circunstancias anotadas, es
procedente la homologación de la Sentencia de divorcio referida en renglones
precedentes (fs. 10 a 12), así como la Propuesta de Convenio Regulador o Pacto
de Convivencia Familiar (fs. 13 a 20). CUARTO.- DECISIÓN: Por lo expuesto,
esta Sala, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLO
SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIÓN Y
LAS LEYES DE LA REPUBLICA, reconoce y homologa la sentencia de divorcio
dictada con el No. 39/16 por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucción No. 3
de Villena, Procedimiento: Divorcio Mutuo Acuerdo-000140/2016, en Villena
99
España, el 3 de mayo de 2016; así como la Propuesta de Convenio Regulador o
Pacto de Convivencia Familiar suscrito por éstos en la ciudad de Biar el 26 de
febrero de 2016, relativos a la custodia, manutención y visitas de sus hijos
menores de edad de nombres Josseph Israel y Elkin Joshua Navarro Avila, ante
el mismo Juzgado de 1º. Instancia e Instrucción No. 3 de Villena-España. Una
vez ejecutoriada esta resolución, para su ejecución, procédase conforme lo
dispone el artículo 143 del Código Orgánico de la Función Judicial; esto es que
una jueza o juez de primer nivel de la materia de esta ciudad de Quito, proceda
a ejecutarla. NOTIFIQUESE.-
100
7. DISCUSIÓN
VERIFICACIÓN DE OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
 Realizar un estudio jurídico, doctrinario y jurisprudencial de la legislación
Civil del Ecuador en concordancia con el Derecho Internacional Privado,
relacionado con el divorcio y la homologación de las sentencias de
divorcio dictadas en el extranjero y su aplicación en el Ecuador; y plantear
alternativas de solución.
El objetivo general se cumple a cabalidad, por cuanto en la revisión de literatura
existe una conceptualización de palabras para comprender el problema de
estudio para luego analizar la legalidad de los jueces en el conocimiento de las
causas, la homologación de las sentencias extranjeras y la indefensión,
inseguridad jurídica e incumplimiento de los tratados firmados por el Ecuador con
la comunidad internacional. Este análisis se requirió conocer disposiciones que
tengan relación a la homologación de las sentencias extranjeras como son la
Constitución de la República del Ecuador, Código Orgánico de la Función
Judicial, Código Orgánico General de Procesos, Código Civil, Código Sánchez
de Bustamante y Tratados con la comunidad internacional en la homologación
de sentencias extranjeras. Y se termina con Legislación comparada con el aporte
de la legislación de Chile. El planteamiento de propuestas en este estudio jurídico
101
es que se plantee una reforma al Código Civil, en la cual el divorcio tramitado en
otro país tenga el carácter de extra territoriedad.
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
 Realizar un estudio jurídico, doctrinario y jurisprudencial de la legislación
Civil del Ecuador y del Derecho Internacional Privado, relacionado con el
divorcio
El objetivo general se cumple positivamente, por cuanto en la revisión de
literatura como es el marco doctrinario y jurídico se analiza opiniones doctrinales
como el análisis normativo del procedimiento de la homologación de las
sentencias extranjeras en nuestro país, y principalmente que el Código Civil no
permite la ejecución de las sentencias extranjeras en relación al divorcio, siendo
una violación en no acatar la normativa internacional, ya que reconoce las
sentencias extranjeras que cumplidos ciertos requisitos el carácter de
extraterritoriedad.
 Realizar un estudio de la homologación de las sentencias de divorcio
dictadas en el extranjero y su aplicación en el Ecuador
Este objetivo se cumple a cabalidad ya que dentro de la investigación existe un
análisis específico entre doctrina y la ley del estudio de la homologación de las
102
sentencias extranjeras y en particular del proceso de reconocimiento del divorcio
emitido por autoridad de otro país para su ejecución en el Ecuador. Estudio que
se corrobora con la aplicación de la encuesta en la tercera pregunta un 73.3%
de las personas consideraron que no es adecuado que los jueces ecuatorianos
no den paso a la ejecución de las sentencias extranjeras, basados en lo que
dispone el Código Civil que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio
contraído en el Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos; en la cuarta pregunta el 83.3% de los encuestados manifestaron
que si no dan paso a la ejecución de las sentencias extranjeras, porque aquellas
deben pronunciarse por jueces ecuatorianos, genera indefensión a las partes
procesales e inseguridad jurídica, al tornarse inaplicable a la autoridad
competente.
 Proponer una reforma al código con el propósito de permitir que se tome
la sentencia de divorcio en el extranjero para su aplicación en el Ecuador
Este objetivo se verifica con la aplicación de la encuesta en la octava pregunta
que un 73,3% expresaron que es necesario proponer una reforma al Código Civil
en su Art. 129 se permita que las sentencias de divorcio extranjero sean válidas
siempre que cumplan con los requisitos de homologación y reconocimiento. Esta
se llega a la conclusión del criterio que tal como lo indica el Código Civil, es una
disposición que a las personas y en particular a los extranjeros que han llevado
a cabo un juicio de divorcio no puedan ejecutarlo y por lo mismo causa
103
indefensión, porque se priva del derecho a la defensa en este grado de
procedimiento.
CONTRASTACIÓN DE HIPÓTESIS
 La homologación de las sentencias de divorcio dictadas en el extranjero
son inaplicables por el control de legalidad que deben hacer los jueces
ecuatorianos en el conocimiento de las causas, generando indefensión a
las partes procesales como sociedad migrante, inseguridad jurídica e
incumplimiento de los tratados firmados por el Ecuador con la comunidad
internacional.
La hipótesis planteada se contrasta favorablemente, esto se corrobora con la
aplicación de la encuesta en la tercera pregunta un 73.3% de las personas
consideraron que no es adecuado que los jueces ecuatorianos no den paso a la
ejecución de las sentencias extranjeras, basados en lo que dispone el Código
Civil que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador,
sino mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos; en la cuarta
pregunta el 83.3% de los encuestados manifestaron que si no dan paso a la
ejecución de las sentencias extranjeras, porque aquellas deben pronunciarse por
jueces ecuatorianos, genera indefensión a las partes procesales e inseguridad
jurídica, al tornarse inaplicable a la autoridad competente; en la quinta pregunta
el 90% de las personas señalaron que la disposición que no podrá disolverse el
104
matrimonio contraído en el Ecuador, sino por sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos contraviene los convenios y tratados internacionales; en la sexta
pregunta el 73.3% de las personas expresaron que la falta de homologación de
las sentencias de divorcio en el extranjero, afecta a la sociedad ecuatoriana
como a la comunidad migrante, que por circunstancias diversas, se les dificulta
tramitar el divorcio en el Ecuador; y, en la séptima pregunta el 73.3% de los
profesionales indicaron que las normas del Código Orgánico General de
Procesos, como del Código Orgánico de la Función Judicial, no permiten eliminar
el impedimento del Código Civil para que las sentencias de divorcio puedan
ejecutarse en el Ecuador por contravenir el derecho público del país
FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA PARA LA PROPUESTA DE REFORMA
Los fundamentos jurídicos para la propuesta de reforma son los siguientes:
El Art. 11 numera 2 de la Constitución de la República del Ecuador, determina
que todas las personas son iguales y gozarán de los mismos derechos, deberes
y oportunidades, y que nadie podrá ser discriminado por su condición migratoria.
El Art. 11 numeral 4 de la Constitución de la República del Ecuador, expresa que
ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de las
garantías constitucionales.
105
El Art. 75 de la Constitución de la República del Ecuador garantiza a toda
persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva,
incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley.
El Art. 76 numeral 7 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador,
como garantías del debido proceso señala el derecho de las personas a la
defensa que nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa
o grado del procedimiento.
El Art. 82 de la Constitución de la República del Ecuador reconoce el derecho a
la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la
autoridades competentes.
El Art. 417 de la Constitución de la República del Ecuador, manifiesta que los
tratados internacionales ratificados por el Ecuador se sujetarán a lo establecido
en la Constitución. En el caso de los tratados y otros instrumentos
abierta establecidos en la Constitución.
106
El Art. 142 del Código Orgánico de la Función Judicial en cuanto a la ejecución
de la sentencia expresa: Corresponde al tribunal, jueza o juez de primera
instancia ejecutar las sentencias. No obstante, cuando la Corte Nacional de
Justicia o las Cortes Provinciales hayan conocido de una causa en primera
instancia, se remitirá el proceso a una jueza o juez de la materia de primer nivel
competente del lugar en donde tenga su domicilio el demandado para que
proceda a la ejecución del fallo. De haber dos o más juezas o jueces de la
materia, la competencia se radicará por sorteo.
El Art. 143 del Código Orgánico de la Función Judicial del reconocimiento y
ejecución de sentencias extranjeras señala: El conocimiento de las causas para
el reconocimiento u homologación de las sentencias extranjeras, corresponderá
a la sala de la corte provincial especializada en razón de la materia del distrito
del demandado. Una vez ejecutoriada la sentencia que declare el reconocimiento
u homologación de la sentencia extranjera, la ejecución de la misma
competente en razón de la materia.
El Art. 167 del Código Orgánico de la Función Judicial de las reglas generales
del fuero funcional común y excepciones indica: “Por regla general será
competente, en razón del territorio y de conformidad con la especialización
respectiva, la jueza o el juez del lugar donde tiene su domicilio el demandado.
107
Se exceptúan aquellos casos en los que las leyes procesales respectivas
dispongan lo contrario.
Los casos de competencia concurrente y de competencia excluyente en el
territorio nacional, se arreglarán de conformidad con lo dispuesto en las leyes
procesales respectivas.
Para el caso de fueros concurrentes internacionales, el actor podrá elegir entre
presentar su demanda en el Ecuador o en el extranjero, con excepción de los
casos que por ley expresa el asunto deba ser resuelto exclusivamente en el
Ecuador. Si se inadmite la demanda presentada en el extranjero, o se la rechaza
por razón de competencia territorial, se podrá presentar la demanda ante una
jueza o juez en el Ecuador.
El Art. 104 del Código Orgánico General de Procesos indica: “Homologación de
sentencias, laudos arbitrales y actas de mediación expedidos en el extranjero.
Para la homologación de sentencias, laudos arbitrales y actas de mediación
expedidos en el extranjero, la sala competente de la Corte Provincial deberá
verificar:
1. Que tengan las formalidades externas necesarias para ser considerados
108
contra quien se quiere hacer valer la resolución expedida en el extranjero.
Para efectos del reconocimiento de las sentencias y laudos arbitrales en contra
del Estado, por no tratarse de asuntos comerciales, deberá además demostrarse
que no contrarían las disposiciones de la Constitución y la ley, y que estén
arregladas a los tratados y convenios internacionales vigentes. A falta de
tratados y convenios internacionales se cumplirán si constan en el exhorto
respectivo o la ley nacional del país de origen reconoce su eficacia y validez.”
El Art. 105 del Código Orgánico General de Procesos manifiesta: Procedimiento
para homologación. Para proceder a la homologación, la persona requirente
presentará su solicitud ante la sala competente de la Corte Provincial, la que,
revisado el cumplimiento de este capítulo, dispondrá la citación del requerido en
el lugar señalado para el efecto. Citada la persona contra quien se hará valer la
sentencia, tendrá el término de cinco días para presentar y probar su oposición
a la homologación.
La o el juzgador resolverá en el término de treinta días contados desde la fecha
en que se citó. Si se presenta oposición debidamente fundamentada y acreditada
y la complejidad de la causa lo amerite, la Corte convocará a una audiencia, la
cual se sustanciará y resolverá conforme con las reglas generales de este
109
Código. La audiencia deberá ser convocada dentro del término máximo de veinte
días contados desde que se presentó la oposición.
La sala resolverá en la misma audiencia. De la sentencia de la sala de la Corte
Provincial podrán interponerse únicamente los recursos horizontales.
Resuelta la homologación se cumplirán las sentencias, laudos y actas de
mediación venidos del extranjero, en la forma prevista en este Código sobre la
ejecución.
El Art. 106 del Código Orgánico General de Procesos manifiesta: “Efectos
probatorios de una sentencia, laudo arbitral o acta de mediación expedidos en el
extranjero. La parte que, dentro de un proceso, pretenda hacer valer los efectos
probatorios de una sentencia, laudo arbitral o acta de mediación expedidos en el
extranjero, previamente deberá homologarlos en la forma prevista en este
Código.
El Art. 129 del Código Civil expresa: “No podrá anularse ni disolverse por divorcio
hijos menores de edad o bajo su dependencia que residan en el Ecuador.
El Art. 423 del Código de Derecho Internacional Privado Sánchez de Bustamante
indica: “Toda sentencia civil o contencioso - administrativa dictada en uno de los
110
Estados contratantes, tendrá fuerza y podrá ejecutarse en los demás si reúne las
siguientes condiciones:
1.- Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo con
sentencia.
El Art. 1 de la Convención Interamericana sobre Eficacia de Sentencias y Laudos
Extranjeros dice: La presente Convención se aplicará a las sentencias judiciales
y laudos arbitrales dictados en procesos civiles, comerciales o laborales en uno
de los Estados Partes, a menos que al momento de la ratificación alguno de
éstos haga expresa reserva de limitarla a las sentencias de condena en materia
patrimonial.
111
8. CONCLUSIONES
Una vez realizada la presente investigación y tomando en cuenta el problema
jurídico de la ejecución de la homologación y reconocimiento de sentencias
extranjeras de divorcio he creído conveniente establecer las siguientes
conclusiones:
 En nuestra legislación se establece que las sentencias extranjeras para
ser ejecutadas deben estar previamente reconocidas y homologadas.
 Una vez que se declare reconocida y homologada la sentencia extrajera,
el juez de primer nivel del domicilio del demandado es el competente en
razón de la materia para ejecutoriarla.
 No es adecuado que los jueces ecuatorianos no den paso a la ejecución
de las sentencias extranjeras, basados en lo que dispone el Código Civil
que no podrá disolverse por divorcio el matrimonio contraído en el
Ecuador, sino mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos.
 Si no dan paso a la ejecución de las sentencias extranjeras, porque
aquellas deben pronunciarse por jueces ecuatorianos, genera indefensión
a las partes procesales e inseguridad jurídica, al tornarse inaplicable a la
autoridad competente.
112
 La disposición que no podrá disolverse el matrimonio contraído en el
Ecuador, sino por sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos
contraviene los convenios y tratados internacionales.
 La falta de homologación de las sentencias de divorcio en el extranjero,
afecta a la sociedad ecuatoriana como a la comunidad migrante, que, por
circunstancias diversas, se les dificulta tramitar el divorcio en el Ecuador.
 Las normas del Código Orgánico General de Procesos, como del Código
Orgánico de la Función Judicial, no permiten eliminar el impedimento del
Código Civil que no es permitido el divorcio extranjero, por contravenir el
derecho público del país.
 Es necesario proponer una reforma al Código Civil en su Art. 129 se
permita que las sentencias de divorcio extranjero sean válidas siempre
que cumplan con los requisitos de homologación y reconocimiento.
113
9. RECOMENDACIONES
 A las Universidades impartir talleres a los estudiantes sobre Derecho
Internacional Privado, y en particular hacer conocer que las sentencias
extranjeras para ser ejecutadas deben estar previamente reconocidas y
homologadas.
 A los Colegios de Abogados impartir seminarios de procedimiento civil,
sobre reconocimiento y homologación de sentencia extrajeras, hasta la
ejecución por parte del juez de primer nivel del domicilio del demandado
en razón de la materia para ejecutoriarla.
 Al Consejo de la Judicatura determine hasta que se reforme el Código
Civil, los jueces de primera instancia den paso a la ejecución de las
sentencias extranjeras, basados en derechos y principios constitucionales
como a convenios y tratados internacionales.
 A la Comisión Especializada de la Asamblea Nacional, analizar el Código
Civil, que indica no dar paso a la ejecución de las sentencias extranjeras,
porque aquellas deben pronunciarse por jueces ecuatorianos, genera
indefensión a las partes procesales e inseguridad jurídica, al tornarse
inaplicable a la autoridad competente.
114
 A los abogados patrocinadores, fundamentar que se pueda ejecutar las
sentencias extranjeras de divorcio, porque caso contrario contraviene los
convenios y tratados internacionales.
 Que la falta de homologación de las sentencias de divorcio en el
extranjero, afecta a la sociedad ecuatoriana como a la comunidad
migrante, que, por circunstancias diversas, se les dificulta tramitar el
divorcio en el Ecuador.
 Que las normas del Código Orgánico General de Procesos, como del
Código Orgánico de la Función Judicial, no permiten eliminar el
por contravenir el derecho público del país.
 La Asamblea Nacional reforme el Código Civil en su Art. 129 se permita
que las sentencias de divorcio extranjero sean válidas siempre que
cumplan con los requisitos de homologación y reconocimiento.
115
9.1 PROPUESTA DE REFORMA LEGAL
ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR
CONSIDERANDO.
Que el Art. 11 numera 2 de la Constitución de la República del Ecuador,
determina que todas las personas son iguales y gozarán de los mismos
derechos, deberes y oportunidades, y que nadie podrá ser discriminado por su
condición migratoria.
Que el Art. 11 numeral 4 de la Constitución de la República del Ecuador,
expresa que ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos
ni de las garantías constitucionales.
Que el Art. 75 de la Constitución de la República del Ecuador garantiza a
toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva,
incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley.
Que el Art. 76 numeral 7 literal a) de la Constitución de la República del
Ecuador, como garantías del debido proceso señala el derecho de las personas
116
a la defensa que nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna
etapa o grado del procedimiento.
Que el Art. 82 de la Constitución de la República del Ecuador reconoce el
derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y
en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las
autoridades competentes.
Que el Art. 417 de la Constitución de la República del Ecuador, manifiesta
que los tratados internacionales ratificados por el Ecuador se sujetarán a lo
establecido en la Constitución. En el caso de los tratados y otros instrumentos
abierta establecidos en la Constitución.
Que el Art. 142 del Código Orgánico de la Función Judicial expresa que
corresponde al tribunal, jueza o juez de primera instancia ejecutar las sentencias.
No obstante, cuando la Corte Nacional de Justicia o las Cortes Provinciales
hayan conocido de una causa en primera instancia, se remitirá el proceso a una
jueza o juez de la materia de primer nivel competente del lugar en donde tenga
su domicilio el demandado para que proceda a la ejecución del fallo.
Que el Art. 143 del Código Orgánico de la Función expresa que
conocimiento de las causas para el reconocimiento u homologación de las
sentencias extranjeras, corresponderá a la sala de la corte provincial
especializada en razón de la materia del distrito del demandado. Una vez
ejecutoriada la sentencia que declare el reconocimiento u homologación de la
117
sentencia extranjera, la ejecución de la misma corresponderá a la jueza o el juez
de primer nivel del domicilio del demandado, competente en razón de la materia.
Que el Art. 129 del Código Civil expresa que no podrá anularse ni
disolverse por divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador, sino mediante
sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos, cuando uno de los cónyuges
fuere ecuatoriano y existieren hijos menores de edad o bajo su dependencia que
residan en el Ecuador.
Que el Art. 423 numeral 3 del Código de Derecho Internacional Privado
Sánchez de Bustamante indica que toda sentencia civil o contencioso -
administrativa dictada en uno de los Estados contratantes, tendrá fuerza y podrá
ejecutarse en los demás si el fallo no contravenga al orden público o al derecho
público del país en que quiere ejecutarse.
Que el Art. 1 de la Convención Interamericana sobre Eficacia de
Sentencias y Laudos Extranjeros reconoce que la presente convención se
aplicará a las sentencias judiciales y laudos arbitrales dictados en procesos
civiles, comerciales o laborales en uno de los Estados Partes, a menos que al
momento de la ratificación alguno de éstos haga expresa reserva de limitarla a
las sentencias de condena en materia patrimonial. Asimismo, cualquiera de ellos
podrá declarar al momento de ratificarla que se aplica también a las resoluciones
que terminen el proceso, a las dictadas por autoridades que ejerzan alguna
función jurisdiccional y a las sentencias penales en cuanto se refieran a la
indemnización de perjuicios derivados del delito.
118
En uso de las atribuciones que le confiere el Art. 120 numeral 6 de la Constitución
de la República del Ecuador, expide la siguiente:
REFORMA AL CÓDIGO CIVIL
Art. 1.- Refórmese el Art. 129 del Código Civil por el siguiente:
Podrá disolverse por divorcio el matrimonio contraído en el Ecuador
mediante sentencia pronunciada por jueces extranjeros, siempre que la
sentencia no contravenga la Legislación Ecuatoriana y sea Homologada.
ARTÍCULO FINAL: Esta ley entrará en vigencia a partir de su promulgación en
el Registro Oficial.
Dado en el Distrito Metropolitano de Quito de la República del Ecuador, en la
Sala de Sesiones de la Asamblea Nacional, a los.....días del mes de..... del 2017.
f. LA PRESIDENTA f. LA SECRETARIA
Gabriela Alejandra Rivadeneira Burbano Libia Rivas Ordoñez
119
10. BIBLIOGRAFÍA
- ABARCA GALEAS, Luis Humberto: El Estado constitucional de derecho y
justicia social, editorial jurídica del Ecuador, primera edición, Quito – Ecuador,
2013, p. 37
- ANDRADE UBIDIA, Santiago: En torno al tema, reconocimiento y ejecución de
sentencias extranjeras, y laudos arbitrales, Revista de derecho, Nro. 6,
- BOBBIO, Norberto: Teoría General del Derecho, Editorial Temis, 1987, Bogotá
– Colombia, p. 153
- BONNECASE, Julien, 2000, Tratado Elemental de Derecho Civil, (Parte A)
Biblioteca Clásicos del Derecho Civil, Volumen 1, Editorial Harla, México D.F.,
2000, pág. 251.
- CABANELLAS DE TORRES; Guillermo: Diccionario Jurídico Elemental, Edición
1998, Editorial Heliasta, Buenos Aires – Argentina., 1998, p. 141
- CABANELLAS Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo
III, 27ª Edición, Editorial Heliasta, Buenos Aires-Argentina, 2002, pág. 291.
120
- CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Corporación de
estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 11, 75, 76, 82, 168, 169,
417
- CÓDIGO ORGÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL, Corporación de estudios y
Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 142, 167
- CÓDIGO ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS, Corporación de estudios y
Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 104, 105, 106
- CÓDIGO CIVIL, Corporación de estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador,
2016, Art. 423
- Código de Derecho Internacional Privado Sánchez de Bustamante,
Corporación de estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016, Art. 423
- Convención Interamericana sobre Eficacia de Sentencias y Laudos Extranjeros,
- CUEVA CARRIÓN: Luis: Acción constitucional ordinaria de protección,
ediciones Cueva Carrión, Quito – Ecuador, 2011, p. 175
121
- DE SANTO, Víctor: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas, Sociales y de
Economía, Editorial Universidad, Buenos Aires – Argentina, 2008, p. 368, 523,
869, 934
- Ecuador, Corte Constitucional, Resolución No. 020-09-SEP-CC, dictada dentro
del caso No. 0038- 09-EP, Registro Oficial, Suplemento, 35 (28 de septiembre
de 2009)
- ESPINOSA MERINO, Galo: La Mas Practica Enciclopedia Jurídica, Volumen II,
Vocabulario Jurídico, Editorial Instituto de Informática Legal, Quito – Ecuador,
1987, p. 383, 397
- FERRAJOLI, Luigui: Democracia y garantismo, Edición de Miguel Carbonel,
Editorial Trotta, 2008, Madrid – España, p. 175
- GOLDSTEIN, Mabel: Diccionario Jurídico Consultor Magno, Círculo Latino
Austral, Buenos Aires – Argentina, 2008, p. 148, 170, 270, 320
- LARREA HOLGÚIN, Juan: manual de Derecho Internacional Privado
Ecuatoriano, Corporación de estudios y Publicaciones, Quito – Ecuador, 1998,
p. 335
122
- OSSORIO, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales,
Editorial Heliasta, Buenos Aires - Argentina, 2008, p. 175, 878, 354, 396
- OSSORIO, Manuel; CABANELLAS, Guillermo: Diccionario de Derecho, Tomo
I, editorial Heliasta, Buenos Aires – Argentina, 2010, p. 674
- PÉREZ LUÑO, Introducción a la filosofía del derecho, Editorial, Taurus, Madrid
– España, 1964, p. 32
- ROMBOLA, Nestor Dario; REBOIRAS, Lucio Martín. DICCINARIO DE
CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES. Editorial Ruy Díaz. Buenos Aires-
Argentina. 2004. Pág. 316
- TAMA, Manuel: Defensa y excepciones en el procedimiento civil, segunda
edición, Edilexa S.A., Guayaquil – Ecuador, 2012, p. 49
- ZAVALA EGAS, Jorge: Derecho Constitucional, Neoconstitucionalismo y
Argumentación Jurídica, Edilexa S.A. Editories, Guayaquil., Ecuador, 2010, p.
366
- CONTROL, puede consultarse en
http://www.monografias.com/trabajos14/control/control.shtml
123
- LEY DE MATRIMONIO CIVIL DE CHILE:
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=225128
- CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL:
https://www.oas.org/juridico/mla/sp/chl/sp_chl-int-text-cpc.pdf
124
11. ANEXOS
ENCUESTA
UNIDAD DEESTUDIOS A DISTANCIA
CARRERA DE DERECHO
Señores abogados: En calidad de egresado de la Carrera de Derecho, con la finalidad
de desarrollar mi tesis intitulada “LA HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE
DIVORCIOS DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU APLICACIÓN EN EL ECUADOR”,
dígnese contestar el siguiente cuestionario:
1. ¿Está usted de acuerdo que las sentencias extranjeras para ser ejecutadas
deben estar previamente reconocidas y homologadas?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
homologada la sentencia extranjera, el juez de primer nivel del domicilio del
demandado sea competente en razón de la materia para su ejecución?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
125
3. ¿Considera usted adecuado que los jueces ecuatorianos no den paso a la
sino mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
4. ¿Piensa usted que, si los jueces de primer nivel se pronuncian por la no
indefensión e inseguridad jurídica a las partes?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
5. ¿Cree usted que la disposición que no podrá disolverse el matrimonio
contraído en el Ecuador, sino por sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos
contraviene los convenios y tratados internacionales?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
6. ¿Estima usted que la falta de homologación de las sentencias de divorcio
pronunciadas en el extranjero, afecta a la sociedad ecuatoriana como a la
126
comunidad migrante, que, por circunstancias diversas, se les dificulta tramitar el
divorcio en el Ecuador?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
7. ¿Cree usted que las normas del Código Orgánico General de Procesos, como
del Código Orgánico de la Función Judicial, permiten eliminar el impedimento del
Código Civil que no es permitido el divorcio extranjero, por contravenir el derecho
público del país?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
8. ¿Cree usted necesario proponer una reforma al Código Civil en su Art. 129 se
permita que las sentencias de divorcio extranjero sean válidas siempre que
cumplan con los requisitos en la legislación ecuatoriana de homologación y
reconocimiento?
SI ( ) NO ( )
¿Por qué?..................................................................................................
....................................................................................................................
Gracias por su colaboración
127
b) ENTREVISTA
FORMULARIO DE ENTREVISTAS
1. ¿Las Sentencias de divorcio dictadas en el extranjero para ser ejecutadas
deben estar previamente reconocidas y homologadas?
....................................................................................................................
....................................................................................................................
demandado sea competente en razón de la materia para ejecutarla?
.......................................................................................................................
.........................................................................................................................
3. ¿Qué criterio tiene usted que algunos jueces ecuatorianos no den paso a la
sino mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos?
..................................................................................................................
....................................................................................................................
4. ¿Existe seguridad jurídica cuando se dispone que no podrá disolverse el
matrimonio contraído en el Ecuador, sino por sentencia pronunciada por jueces
ecuatorianos contraviene los convenios y tratados internacionales?
128
...............................................................................................................
....................................................................................................................
5. ¿Cree usted que las normas del Código Orgánico General de Procesos, como
del Código Orgánico de la Función Judicial, permiten eliminar el impedimento del
Código Civil que no es permitido el divorcio extranjero, por contravenir el derecho
público del país?
...................................................................................................................
....................................................................................................................
6. ¿Está usted de acuerdo que los jueces extranjeros dicten sentencias de
divorcio de contrayentes ecuatorianos?
.........................................................................................................................
..........................................................................................................................
7. ¿Las nuevas corrientes del derecho civil tienden a que el mismo sea
globalizado y por consiguiente no existe la exclusividad de jueces ecuatorianos?
..................................................................................................................
....................................................................................................................
..................................................................................................................
....................................................................................................................
Gracias por su colaboració
129
ANEXO. PROYECTO DE TESIS
UNIDAD DE EDUCACIÓN A DISTANCIA
CARRERA DE DERECHO
TEMA
“LA HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE
DIVORCIOS DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU
APLICACIÒN EN EL ECUADOR”
Proyecto de Tesis previa a la
obtención del título de
Abogada.
AUTORA:
Imelda Dulcelina Lescano Obando
Dr. Mg. Sc. Juan Francisco Sinche Fernández
Loja – Ecuador
2017
130
1. TEMA
“LA HOMOLOGACIÓN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS
DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU APLICACIÓN EN EL
ECUADOR”.
131
2. PROBLEMATIZACIÓN
Las sentencias de divorcio de ciudadanos ecuatorianos que se dictan en el
extranjero no han podido ser homologadas en el Ecuador, pues si bien el trámite
se encuentra previsto en el Art. 143 del Código Orgánico de la Función Judicial,
en donde se dispone que: “…El conocimiento de las causas para el
reconocimiento u homologación de las sentencias extranjeras, corresponderá a
la sala de la Corte Provincial especializada en razón de la materia del distrito del
demandado. Una vez ejecutoriada la sentencia que declare el reconocimiento u
homologación de la sentencia extranjera, la ejecución de la misma
competente en razón de la materia…”, los jueces ecuatorianos no han dado paso
al cumplimiento de la normatividad existente basados en lo que dispone el Art.
129 del Código Civil que dispone: “No podrá anularse ni disolverse por divorcio
hijos menores de edad o bajo su dependencia que residan en el Ecuador.”,
generando de esta forma indefensión a las partes procesales, inseguridad
jurídica e incumplimiento de los tratados firmados por el Ecuador con la
comunidad internacional.
El Código Orgánico General de Procesos en vigencia hoy en nuestro país, si bien
tiene la intención de solucionar el problema de la homologación, tampoco lo va
132
hacer pues el Art. 104 del mismo cuerpo legal dispone que para dar paso a la
Homologación se deben cumplir los siguientes requisitos:
“1. Que tengan las formalidades externas necesarias para ser considerados
3. Que de ser el caso, estén traducidos.
contra quien se quiere hacer valer la resolución expedida en el extranjero…”,
dentro de los cuales no hay disposición alguna que se refiera al obstáculo legal
que se ha presentado hasta el día de hoy, pues sigue en vigencia el Art. 129 de
Código Civil y en lo que respecta al 414 del Código de Procedimiento Civil se ha
derogado.
la sociedad ecuatoriana y en general a la comunidad migrante, que por
circunstancias diversas viven en países extranjeros y se les dificulta tramitar el
divorcio en el Ecuador, por ello deciden llevar su procedimiento judicial en los
133
países en los que residen. Una vez que se ha dictado sentencia en el extranjero
comienza las dificultades de los conciudadanos migrantes, pues al iniciar el
proceso de homologación en el país y luego de sustanciarse el proceso, les ha
sido negado el derecho a homologar por contravenir el derecho público interno.
Es más, el problema se acentúa al tenor de lo dispuesto en el Código de Derecho
Internacional Privado Sánchez de Bustamante, al disponer en su artículo 423 los
requisitos para poder ejecutar las sentencias extranjeras, dentro de los cuales
tenemos los siguientes:
“1.- Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo con
sentencia”, es decir, subsiste en el numeral tercero de dicha disposición legal el
134
impedimento para que las sentencias de divorcio puedan ejecutarse en el
Ecuador por contravenir el derecho público del país.
El problema existente y latente sobre la homologación de los divorcios puede
tener dos lecturas: la primera sería de que las disposiciones legales previstas
tanto en el Código Orgánico de la Función Judicial (Art. 143) como en el Código
Orgánico General de Procesos (Art. 104), tratan de dar una salida a lo dispuesto
en el Art. 129 del Código Civil vigente, con el control de legalidad que deben
hacer los jueces ecuatorianos en el conocimiento de las causas, lo que
equivaldría a que las sentencias de divorcios sean conocidos por los jueces
internos; y la segunda lectura, es la que se debe buscar una alternativa vía
reforma del Código Civil, con la que se evitaría que se tenga varias lecturas sobre
el trámite de los juicios para homologar sentencias de divorcio extranjeras,
siendo este el objetivo de la investigación que voy a realizar.
135
3. JUSTIFICACIÓN
La investigación del presente tema es de enorme importancia para la sociedad
ecuatoriana y en especial para la migrante, primero porque el estado tiene que
gastar grandes sumas de dinero para mantener el aparato judicial y segundo
porque afecta la economía de nuestros conciudadanos.
Para desarrollar la presente investigación existe suficiente información sobre el
tema, esto es bibliografía, doctrina, jurisprudencia, casuística y legislación
comparada, además cuento con los recursos sufrientes para desarrollar y
cumplir mi investigación, en consecuencia, es factible ejecutar la misma.
Considero que los resultados de la presente investigación en el caso de ser
acogida mí propuesta de reforma jurídica, será beneficioso para la sociedad
migrante que todavía viven fuera de la patria.
La presente investigación constituye un aporte a la legislación ecuatoriana y que
puede servir de base para legislar en lo concerniente a la homologación de
sentencias dictadas en el extranjero.
También es un aporte a la academia por tratarse de una investigación del
derecho positivo que servirá de base para que se efectúen futuras
136
investigaciones sobre el tema, aparte de que tiende a solucionar un problema de
la sociedad ecuatoriana.
La población más beneficiada serían los Abogados, estudiantes de derecho y los
ciudadanos que migran a otros países. La investigación se sustenta en las
consultas de obras realizadas por grandes juristas en materia del Derecho
Internacional Privado, también se sustenta en entrevistas a Ministros Jueces
especialistas en la materia, en pliegos de preguntas a los Abogados y
Estudiantes de Derecho.
Los beneficios que traerá son muchos, ya que al ponerse en conocimiento de los
estudiantes y profesionales del Derecho y de la ciudadanía en general, el
procedimiento para el reconocimiento y su aplicación de los fallos extranjeros,
en Derecho Internacional Privado se llenará el vacío que existe e incentivará a
los organismos de educación superior, colegiatura de abogados a realizar cursos
y seminarios para ampliar el conocimiento de la materia.
137
4. OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
Realizar un estudio jurídico, doctrinario y jurisprudencial de la legislación Civil del
Ecuador en concordancia con el Derecho Internacional Privado, relacionado con
el divorcio y la homologación de las sentencias de divorcio dictadas en el
extranjero y su aplicación en el Ecuador; y plantear alternativas de solución.
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
1). Realizar un estudio jurídico, doctrinario y jurisprudencial de la legislación Civil
del Ecuador y del Derecho Internacional Privado, relacionado con el divorcio
2). Realizar un estudio de la homologación de las sentencias de divorcio dictadas
en el extranjero y su aplicación en el Ecuador
3). Proponer una reforma al código con el propósito de permitir que se tome la
sentencia de divorcio en el extranjero para su aplicación en el Ecuador
PLANTEAMIENTO DE LA HIPÓTESIS
La inobservancia de la Constitución de la República del Ecuador y de las leyes
Orgánicas por parte de los jueces ecuatorianos en la homologación de las
sentencias de divorcio dictadas en el extranjero, generan inseguridad jurídica e
138
indefensión para la sociedad migrante, por lo que se hace necesario plantear
reformas legales.
5. MARCO TEÓRICO
Es una de las fases más importantes de un trabajo de investigación, consiste en
desarrollar la teoría que va a fundamentar el proyecto con base al planteamiento
del problema que se ha realizado. Por lo tanto creo conveniente establecer
algunas definiciones para la realización del mismo y poder así aclarar el tema
planteado para el desarrollo del mismo:
“LA SENTENCIA DEL DIVORCIOS DICTADAS EN EL EXTRANJERO Y SU
APLICACIÓN EN EL ECUADOR”
Dentro de los Estados se dan convenios de cooperación, como de
reconocimiento y ejecución de las sentencias, conocidas como Exequátur, que
ha decir del Ministerio de Relaciones exteriores “Es un procedimiento jurídico
internacional por el cual un Estado solicita a otro Estado el reconocimiento, la
ejecución u homologación de una sentencia que se dictó en el Estado requirente
a efectos de asegurar la eficacia extraterritorial de la misma. Es decir se procura
la ejecución de la sentencia en virtud a los principios de seguridad jurídica, mutua
cooperación y reciprocidad internacional, y en caso de existir, a los Tratados y
Convenios Internacionales como fuente directa del Derecho Internacional
139
Privado, cuya aplicación es obligatoria cuando un Estado es parte de dicho
tratado o lo ha suscrito y facultativa cuando no es parte del tratado.”52
Juan Larrea Holguín, en su Compendio de Derecho Civil del Ecuador, manifiesta que
“Por ‘divorcio’, en general, se entiende la separación de los cónyuges, la cesación
temporal o definitiva de la vida en común. Este fenómeno puede producirse como un
simple hecho, o acto antijurídico, al margen de la ley, o bien, estar regulado por ella en
cuanto a sus causas, su modo de realizarse y sus consecuencias”53
A mi criterio este autor dirige el concepto de divorcio en la separación temporal o
definitiva de la vida en común de los cónyuges, sus términos van dirigidos que se
produce el divorcio por la voluntad de ellos, o por un acto que no permite la ley como el
abandono o la sevicia, estableciéndose su trámite de acuerdo a la ley y conlleva a
consecuencias producto del mismo divorcio como los efectos que produce entre los ex-
cónyuges, el alimento a los hijos, etc.
Jorge Mario Magallón Ibarra en su obra Instituciones del Derecho Civil indica que si la
comunión espiritual del matrimonio ha dejado de existir, “el divorcio es una medida
necesaria para evitar inmoralidades de mayor alcance, para detener un torrente de
inmoralidad que de otra manera el derecho está permitiendo”54.
52EXEQUÁTUR: Ministerio de Relaciones Exteriores y Movilidad Humana,

http://www.cancilleria.gob.ec/exequatur-definicion/
53 LARREA HOLGUÍN Juan. Derecho Civil del Ecuador. Tomo II. Derecho Matrimonial.
Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito 1985, p. 348

54MAGALLÓN IBARRA, Jorge Mario, Instituciones de Derecho Civil, México, Porrúa, 1988, Tomo
III, p. 425.
140
Dentro de un matrimonio las causales de divorcio pueden ser muchas, pero en
la mayoría de los casos se trata de problemas de convivencia de los integrantes
de la pareja, ya sea por la relación entre ellos o por factores externos a la misma.
El Art. 82 de la Constitución de la República del Ecuador, garantiza “El derecho
a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la
autoridades competentes.”55
El trámite para la homologación de las sentencias se encuentra previsto en el
Art. 143 del Código Orgánico de la Función Judicial, trámite que ha sido iniciado
por cientos de migrantes y que han sido impedidos de concluir por la negativa de
los jueces que sustancian las homologaciones, basados en lo dispuesto en el
Art. 129 del Código Civil; por consiguiente dichos conciudadanos se han
quedado en la indefensión
En palabras Santiago Sentìs Melendo, “la finalidad del juicio de reconocimiento
no puede ser otra que la de determinar si una sentencia extranjera se la puede
dar la consideración de sentencia nacional, esto es, si se le puede reconocer el
valor de cosa juzgada y si se puede proceder a su ejecución, pero sin modificar
su contenido”56.
55 CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Corporación de Estudios y

Publicaciones, Quito – Ecuador, 2016
56 SENTIS MELENDO, Santiago, “la finalidad del juicio de reconocimiento no puede ser otra que
la de determinar si una sentencia extranjera se la puede dar la consideración de sentencia
141
El proceso de reconocimiento se inicia con el planteamiento de una pretensión
declarativa, hecha valer mediante el ejercicio de la acción que persigue la
determinación de si a la sentencia extranjera se le puede dar la consideración de
una sentencia nacional; abre la posibilidad de la reacción a la pretensión, por ello
debe contarse como legítimo contradictor con la persona en contra de la cual se
pretende ejecutarla; permite el debate que es dirigido por el juez, y culmina con
la decisión jurisdiccional que, de ser estimatoria, recibe el nombre de sentencia
de reconocimiento o exequatur.
Los tratadistas han señalado que el reconocimiento y la eventual ejecución de
las sentencias extranjeras son necesarias para “realizar la armonía internacional
de las decisiones, principio fundamental del D.I.Pr. (Derecho internacional
privado) comparado”, y se añade que “una justa solución uniforme exige cierto
control de la decisión extranjera, porque es razonable que los Estados no
reconozcan cualquier solución foránea dispuesta aún por sentencia judicial”57; y
de aquí surge una conclusión muy importante: “Por consiguiente, el control de
las sentencias extranjeras es universalmente admitido en el derecho comparado.
Como señala Monroy Cabra: “Por razones de seguridad jurídica y de
conveniencia recíproca, casi todos los Estados les reconocen validez a
nacional, esto es, si se le puede reconocer el valor de cosa juzgada y si se puede proceder a su
ejecución, pero sin modificar su contenido”56.
57DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. “Una justa solución uniforme exige cierto control de
la decisión extranjera, porque es razonable que los Estados no reconozcan cualquier solución
foránea dispuesta aún por sentencia judicial”57;
142
sentencias y laudos arbitrales proferidos en el extranjero y permiten su ejecución
como si hubiesen sido dictados por sus propios jueces, si bien difieren en cuanto
a los requisitos que exigen para ello”58. De lo anterior, se concluye que la
materia exequatur pertenece al derecho internacional privado (el determinar
porque se les da valor) y al derecho procesal (cómo se les da valor, o sea el
procedimiento para reconocerlas y ejecutarlas.
Muchos de los conciudadanos ecuatorianos qué se encuentran viviendo en el
extranjero y que han procedido a romper sus relaciones conyugales, con la
finalidad de dar terminado el matrimonio de forma legal y por la facilidad que se
les presenta en estar residiendo en un mismo lugar, han procedido a plantear el
juicio de divorcio en el extranjero para luego homologarlo en el Ecuador.
Ecuador ha suscrito y ratificado los siguientes instrumentos internacionales
sobre la materia: El Pacto Bolivariano sobre Ejecución de Actos Extranjeros
(Caracas, 18.07.1911, R.O. No. 73 de28.11.1912); el tratado sobre derecho
Internacional Privado con Colombia (Quito, 18.06.1903.R.O.No. 189 de
19.07.1933); el Código de derecho Internacional Privado, conocido como Código
Sánchez de Bustamante (La Habana, 20.02.1928, R.O. No. 1202-S,
20.08.1960); la Convención sobre el Reconocimiento y ejecución de las
Sentencias Arbitrales Extranjeras (Nueva York, 10.06.1958, R.O. No. 43 de
58 CABRA, Moncayo, “Por razones de seguridad jurídica y de conveniencia recíproca, casi todos
los Estados les reconocen validez a sentencias y laudos arbitrales proferidos en el extranjero y
permiten su ejecución como si hubiesen sido dictados por sus propios jueces, si bien difieren en
cuanto a los requisitos que exigen para ello”58
143
29.12.1961); La Convención Interamericana sobre eficacia extraterritorial de las
sentencias y laudos arbitrales extranjeros (Montevideo, 08.05.1979, R.O. No.
240 de 11.05.1982), la Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial
Internacional (Panamá, 30.01.1975, R.O. No. 875 de 14.02.1992).59
El Código Sánchez de Bustamante, es una norma internacional aplicable por los
Estados contratantes, y el Ecuador es parte de él, que el Código se aprobó en
1928 y su ratificación en el Ecuador, fue el 11 de noviembre de 1932, por lo que
debe regirse a lo allí señalado. Como es el caso de las sentencias dictadas en
otros países pueden homologarse en el Ecuador, siempre que reúna ciertos
requisitos, como los primordiales en su competencia, legalidad, ejecutoriedad y
que no contravengan las normas de los Estados.
59 Al final constan los países que han ratificado estas convenciones.
144
6. METODOLOGÍA
MÉTODOS
El desarrollo de la presente tesis, está encaminado a realizar un método
descriptivo y bibliográfico. El método descriptivo es aquel que nos permite
descubrir detalladamente y explicar un problema, objetivos y fenómenos
naturales y sociales mediante un estudio con el propósito de determinar las
características de un problema social.
El método bibliográfico consiste en la búsqueda de información en bibliotecas,
intranet, revistas, periódicos, libros de derecho; en las cuales estarán ya incluidas
las técnicas de utilización de fichas bibliográficas y nemotécnicas.
La información empírica, se obtendrá de la observación directa de la codificación
de otras leyes, y en especial de la homologación de las sentencias de divorcio
en el extranjero.
Durante esta investigación se utilizará los siguientes métodos: El Método
Inductivo, Analítico y Científico. El método inductivo, parte de aspectos
particulares para llegar a las generalidades es decir de lo concreto a lo complejo,
de lo conocido a lo desconocido. El método deductivo en cambio, parte de
aspectos generales utilizando el racionamiento para llegar a conclusiones
particulares.
145
El método analítico tiene relación al problema que se va a investigar por cuanto
nos permite estudiar el problema en sus diferentes ámbitos. El análisis y síntesis
complementarios de los métodos sirven en conjunto para su verificación y
perfeccionamiento. El método científico, nos permite el conocimiento de
fenómenos que se dan en la naturaleza y en la sociedad, atreves de la reflexión
comprensiva y realidad objetiva, de la sociedad por ello en la presente
investigación me apoyare en este método.
PROCEDIMIENTOS Y TÉCNICAS.
En lo que respecta a la fase de la investigación, el campo de acción a
determinarse, estará establecido en las consecuencias que ocasiona la
inseguridad jurídica en el Ecuador
La investigación de campo se concretará a consultas de opinión a personas
conocedoras de la problemática, previo muestreo poblacional de por lo menos
treinta profesionales del derecho la encuesta y cinco personas para la entrevista;
en ambas técnicas se plantearán cuestionarios derivados de la hipótesis y los
objetivos, cuya operativización partirá de la determinación de variables e
indicadores; llegando a prescribir la verificación de los objetivos, contrastación
de la hipótesis, de este contenido, me llevará a fundamentar la Propuesta de
Reforma al Art. 129 del Código Civil, que se permita la homologación de las
sentencias extranjera en materia de divorcio.
146
En relación a los aspectos metodológicos de presentación del informe final, me
regiré por lo que señala al respecto la metodología general de la investigación
científica, y por los instrumentos respectivos y reglamentos a la Graduación de
la Universidad Nacional de Loja, para tal efecto, y especialmente de la Modalidad
de Estudios a Distancia, y cumplirlos en forma eficaz, en el cumplimiento de la
investigación.
ESQUEMA PROVISIONAL DEL INFORME FINAL.
El informe final de la investigación socio-jurídica propuesta seguirá el esquema
previsto en el Art. 144 del Reglamento de Régimen Académico que establece:
Título, Resumen en Castellano y Traducido al Inglés; Introducción, Revisión de
Literatura; Materiales y Métodos; Resultados, Discusión, Conclusiones,
Recomendaciones, Bibliografía; y, Anexos.
Sin perjuicio del cumplimiento de este esquema, es necesario que en este
acápite de metodología, se establezca un esquema provisional para el Informe
Final de la investigación socio-jurídica propuesta, siguiendo la siguiente lógica:
En primer orden, se concreta el Acopio Teórico, comprendiendo: a) un Marco
Teórico Conceptual, el que contiene: Homologación, sentencia, divorcio,
inconvenientes jurídico, b) un Marco Jurídico de la Constitución de la República
del Ecuador, Código Civil; c) Marco Doctrinario sobre la homologación de las
147
sentencias de divorcio en el extranjero; además se estudiara la Legislación de
otros países, como la legislación comparada en relación a la nuestra.
En segundo lugar se sistematizará la indagación de campo o el acopio empírico,
siguiendo el siguiente orden: a) Presentación y análisis de los resultados de las
encuestas y entrevistas; y b) Presentación y Análisis de los resultados de los
casos jurisprudenciales, como Casuística.
En tercer orden vendrá la síntesis de la investigación jurídica, con la concreción
de: a) Indicadores de verificación de los objetivos y de contrastación de la
hipótesis, b) La deducción de conclusiones y recomendaciones; y c) la
fundamentación jurídica de la propuesta de la reforma legal, en relación a la
materia y al problema materia de la tesis en estudio.
148
7. CRONOGRAMA
Año 2016 – 2017
Actividades OCT. NOV. DIC. ENE. FEB.

Tiempo
Selección y definición del XX

problema objeto de estudio
Elaboración del Proyecto de XX

Investigación
Desarrollo de la revisión de XXXX XXXX

literatura de la tesis
Aplicación de encuestas y XX
entrevistas
Verificación y contrastación de XX
Objetivos e Hipótesis
Planteamiento de XX
conclusiones y
recomendaciones
Presentación del borrador de XX

la Tesis
Presentación del informe final X
Sustentación y defensa de la X
tesis
I. PRESUPUESTO Y FINANCIAMIENTO
1. Talentos Humanos
Director de Tesis: Dr. Mg. Sc. Juan Francisco Sinche
Postulante: Imelda Dulcelina Lescano Obando.
149
2. Recursos Materiales y Costos
Bibliografía Específica 250,00 USD
Digitación e Impresión 400,00 USD
Materiales de Oficina 150,00 USD
Elaboración y publicación 100,00 USD
Imprevistos 100,00 USD
TOTAL 1.000,00 USD
3. Financiamiento
La presente investigación será financiada con mis propios recursos.
150
8. BIBLIOGRAFÍA
BORDA, Guillermo A. Manual de Derecho de Familia, Décima Edición, Editorial
Perrot, Buenos Aires.
CABANELLAS, Guillermo: Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Editorial
Heliasta S. R. L., Buenos Aires – Argentina.
DICCIONARIO JURÍDICO ESPASA, Editorial Espasa, SIGLO XXI, Calpe S. A.,
Madrid, 1999.
CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Corporación de Estudios
y Publicaciones, Legislación Codificada, Quito – Ecuador, 2016
CÓDIGO ORGANICO GENERAL DE PROCESOS, COGEP, Corporación de
Estudios y Publicaciones, Legislación Codificada, Quito – Ecuador, 2016.
CÓDIGO CIVIL, Corporación de Estudios y Publicaciones, Legislación
Codificada, Quito – Ecuador, 2016.
ESPINOSA M., Galo: La más práctica Enciclopedia Jurídica, Volumen II,
Vocabulario Jurídico, Editado por Instituto de Informática Legal, Quito-Ecuador
GARCÍA FALCONÍ: José: El Juicio Verbal Sumario de Divorcio por Causales,
Manual de Práctica Procesal Civil, Tercera Edición, Quito-Ecuador, 2001
LARREA HOLGUIN, Juan: Derecho Civil del Ecuador. Tomo II, Primera Edición,
Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 1985
LARREA HOLGUIN, Juan: Manual de Derecho Civil, Corporación de Estudios y
Publicaciones, Quito-Ecuador.
Manual de Derecho Internacional Privado Ecuatoriano, Quito, Corporación de
Estudios y Publicaciones, 1998, 6ª. Ed.
151
ZEPEDA, Jorge Antonio, “Homologación sentencias extranjeras”, En Derecho
Procesal.
152
INDICE
PORTADA .................................................................................................... I
CERTIFICACIÓN ......................................................................................... II
AUTORÍA ..................................................................................................... III
CARTA DE AUTORIZACIÓN ........................................................................ IV
DEDICATORIA ............................................................................................. V
AGRADECIMIENTO ..................................................................................... VI
TABLA DE CONTENIDOS............................................................................ VII
1. TÍTULO..................................................................................................... 1
2. RESUMEN ............................................................................................... 2
ABSTRACT .............................................................................................. 6
3. INTRODUCCIÓN ..................................................................................... 10
4. REVISIÓN DE LITERATURA ................................................................... 12
5. MATERIALES Y MÉTODOS .................................................................... 69
6. RESULTADOS ......................................................................................... 71
7. DISCUSIÓN ............................................................................................. 101
8. CONCLUSIONES ..................................................................................... 112
9. RECOMENDACIONES………………………………………………………..114
9.1 PROPUESTA DE REFORMA JURÍDICA ...……………………………….116
10. BIBLIOGRAFÍA………………………………….……………………………120
11. ANEXOS……………………………………………………………………... 125
ÍNDICE…..……………………………………………………………………. 153
153

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UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA

UNIDAD DE EDUCACIÓN A DISTANCIA

Imelda Dulcelina Lescano Obando

Dr. Mg. Sc. Juan Francisco Sinche Fernández

Dr. Mg. Sc.Juan Francisco Sinche Fernández

DOCENTE DE LA CARRERA DE DERECHO, DE LA UNIDAD DE EDUCACIÓN

Que he dirigido el trabajo de Tesis previo a la obtención del título de abogada,

presentado por la egresada Imelda Dulcelina Lescano Obando titulado: “LA

HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS DICTADAS EN EL

EXTRANJERO Y SU APLICACIÒN EN EL ECUADOR”, y una vez que se ha

cumplido con las observaciones y sugerencias realizadas para la presentación

del mismo, cumpliendo con los requisitos del Reglamento de Régimen

Académico de la Universidad Nacional de Loja, por lo tanto autorizo que sea

sustentado ante el Tribunal de Grado.

Loja, Abril del 2017.

de tesis y eximo expresamente a la Universidad Nacional de Loja y a sus

representantes jurídicos de posibles reclamos o acciones legales, por el

Adicionalmente acepto y autorizo a la Universidad Nacional de Loja, la

publicación de mi tesis en el Repositorio Institucional-Biblioteca Virtual.

Autora: Imelda Dulcelina Lescano Obando

Fecha: Loja, Abril del 2017

Yo, Imelda Dulcelina Lescano Obando, declaro ser la autora de la tesis

La Universidad Nacional de Loja no se responsabiliza por plagio o copia de la

AUTORA: Imelda Dulcelina Lescano Obando

CORREO ELECTRÒNICO: [email protected]

TELÈFONO CELULAR: 0984524996

DIRECTOR DE TESIS: Dr. Mg. Sc. JUAN FRANCISCO SINCHE FERNÁNDEZ

Dr. Mg. Augusto Astudillo Ontaneda PRESIDENTE DEL TRIBUNAL

Dedico este trabajo de tesis a DIOS, a mi mamá Zoilita, a mi tía Eulalia, a mi

de estudios José Luis Benavides.

Mi agradecimiento a la Universidad Nacional de Loja, en su Modalidad de

Estudios a Distancia, al señor Dr. Gustavo Villacis, Rector de esta prestigiada

Universidad, a quien muy humildemente extiendo mi mayor agradecimiento, al

Coordinador de Carrera de Derecho Dr. Mg. Marcelo Costa Cevallos, a los

fueron parte primordial de mi formación académica; y, de manera especial al Dr.

predispuesto en su asesoría y revisión del avance del trabajo de investigación,

mismo que fue realizado con profesionalismo y dedicación.

Agradecimiento especial a Moisés Obando, hombre incansable y luchador,

gracias por recordarme siempre que debía estudiar.

conocimientos durante este proceso aprendizaje, de ti pude aprender y también

volver a vivir experiencias nuevas y diferentes en tantas y tantas noches de

estudios y desvelo, recuerdos inolvidables que quedan guardados en mi

Compañeros y amigos, gracias por su amistad y compañerismo.

Constitución De La Republica del Ecuador

Código Orgánico de la Función Judicial

Código Orgánico General de Procesos

Código Sánchez de Bustamante

Tratados con la comunidad internacional en la Homologación de

Ley de Matrimonio Civil de Chile

Código de Procedimiento Civil de Chile

Código Civil de Perú

Código Civil de Colombia

FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DE LA PROPUESTA DE REFORMA

PROPUESTA DE REFORMA JURÍDICA AL CÓDIGO CIVIL

“LA HOMOLOGACIÒN DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIOS

Las sentencias de divorcio de ciudadanos ecuatorianos que se dictan en el

extranjero no han podido ser homologadas en el Ecuador, pues si bien el trámite

se encuentra previsto en el Art. 143 del Código Orgánico de la Función Judicial,

en donde se dispone que: “…El conocimiento de las causas para el