El Sistema de La Casación Francesa PDF
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PRELIMINARES
La justicia civil francesa se presenta bajo la forma de una pirámide que incluye tres
niveles: el primer nivel corresponde a los tribunales de primera instancia que conocen del
conjunto de los litigios que no han sido objeto de arreglo extrajudicial; el segundo nivel
corresponde a los tribunales de apelación ante quienes se someten los fallos de primera
instancia pronunciados en primera instancia. Estos tribunales de primera y segunda instancia
se denominan tribunales de instancia. El tercer y último nivel corresponde a la «Cour de
cassation» que es por ello el más alto tribunal en materia civil y en materia penal1. En cambio,
no tiene ninguna competencia en materia constitucional, que compete al Consejo
constitucional, ni en materia administrativa, que corresponde al Consejo de Estado2. No es,
por tanto, correctamente hablando, una corte suprema. Además, no se trata tampoco de un
tribunal ordinario porque, en efecto, no conoce, en principio, del fondo de los asuntos como
así pueden hacerlo los tribunales de primera instancia y de apelación. Para entender las
recientes reformas de la «Cour de cassation» francesa, conviene reparar en algunas
indicaciones sobre su estatuto (I) y sobre su funcionamiento (II).
I. ESTATUTO DE LA «COUR DE CASSATION»
Desde el punto de vista de su estatuto, la composición de la «Cour de cassation» (1)
requiere menos observaciones que las secciones (2) a través de las que ejerce su función (3).
1. Composición
El personal ordinario de la «Cour de cassation» se integra por magistrados, fiscales
(24), auditores (11) y secretarios de justicia. Sólo los primeros serán ahora objeto de algunas
indicaciones.
Los magistrados son el primer presidente, los presidentes de sala (que son 6), los
asesores (que son 88), y los asesores “référendaires” (que son 65) y 153 magistrados,
especialmente 114 en materia civil.
*
Agradezco vivamente a Fernando Gascón Inchausti y Clara Fernández Carron su
ayuda primordial en la traducción en castellano de este texto.
1
Art. L.411-1 a 451-2 del nuevo Código de la Organización Judicial (en adelante COJ).
Véase CADIET L., JEULAND E., Droit judiciaire privé, Paris, LexisNexis, 5ème éd. 2006, núm.
102, 786 sq, 862 sq, 871 sq, 983, 996, 1038. Y para profundizar BORÉ J. y L., La cassation en
matière civile, Paris, Dalloz, 3ème éd. 2003. - COLLECTIF, Droit et pratique de la cassation en
matière civile, Paris, Litec, 2e éd. 2003. - JOBARD-BACHELLIER M.-N., BACHELLIER X., La
technique de cassation, Paris, Dalloz, 5e éd. 2003.
2
Por consiguiente, la ley ha previsto un tribunal ad hoc para resolver los conflictos de
competencia entre la jurisdicción judicial y la administrativa. Este tribunal es el Tribunal des
conflits (Tribunal de Conflictos): véase art. R. 771-1 y R. 771-2 del Código de la Justicia
Administrativa (en adelante CJA).
1
2
3
A las que hay que añadir 8468 resoluciones en materia penal.
4
Para una visión completa de las atribuciones de cada sala, véase:
http://www.courdecassation .fr/br_institution_br_br_1/organisation_cour_56/chambres_57/
5
En materia civil. Es la misma cosa en materia penal: 8468 asuntos resueltos y 7963
recursos registrados (2007).
2
3
cassation” que debe emitir su dictamen dentro de los tres meses siguientes a la recepción del
expediente. En segundo lugar, el dictamen emitido por la cour de cassation, que se comunica
a las partes, no vincula el tribunal que formuló la consulta. Es necesario añadir que, a fortiori,
no tiene ninguna autoridad respecto a los otros tribunales que se agarrarían de las mismas
cuestiones. Se puede solamente pensar que en la práctica, es poco probable que un tribunal no
tenga en cuenta un dictamen que nada le imponía pedir. Por otro lado, la sala de los
dictámenes puede decidir que el dictamen emitido, que se publica en el Boletín de sentencias
de la cour de cassation, también se publicará en el Boletín Oficial de la República Francesa
(art. 1031-6 CPC).
La creación de este procedimiento de dictamen da prueba de una evolución
contemporánea de las funciones de la «Cour de cassation».
3. Función
La función de la «Cour de cassation» es doble.
Su primera función es jurisdiccional y disciplinaria. Tal y como dispone el artículo
604 del Código Procesal Civil, “El recurso de casación se dirige a lograr que la «Cour de
cassation» aprecie la disconformidad de la sentencia impugnada con el ordenamiento
jurídico”, lo que hace eco del principio fundamental del artículo 12 CPC en su primer
apartado a tenor del que se dispone que “El tribunal ha de resolver el litigio conforme a las
normas jurídicas que resulten aplicables”. Mientras que el principio de doble grado de
jurisdicción permite que el justiciable sea juzgado por segunda vez, tanto respecto del
elemento jurídico como del fáctico, el recurso de casación permite controlar la legalidad de
una decisión pronunciada por los tribunales de primera instancia y de apelación. A diferencia
de la apelación, que es una vía ordinaria de recurso, el recurso de casación es una vía
extraordinaria. Esto significa que sólo está abierto frente a determinadas resoluciones en los
casos especificados por la ley. A su vez, a diferencia de la apelación, el recurso no abre un
tercer grado de jurisdicción. La «Cour de cassation» no es un tribunal de instancia; solamente
es juez de derecho. Su función consiste en pronunciarse sobre la legalidad de la resolución
recurrida y no sobre el fondo del asunto. No se le somete el litigio, y por tanto no tiene que
resolver de nuevo como lo hace un tribunal de apelación, sino que solamente se le somete la
decisión pronunciada en primera o segunda instancia o en apelación. En consecuencia, si el
recurso está justificado, el juez de casación no puede, en principio, sustituir la decisión de los
tribunales de instancia por la suya; no puede más que anular la resolución recurrida y remitir
el asunto ante un tribunal de instancia6, a quien corresponderá resolver de nuevo el litigio: la
«Cour de cassation» “casa, anula y remite…”, tal y como se lee en la parte dispositiva de las
sentencias de casación. Aquí es donde se encuentra su función principal, que explica su
creación originaria “en relación con el cuerpo legislativo”, a tenor de la expresión de la ley
de 27 de noviembre -1 de diciembre de 1790. Centinela de la ley, la «Cour de cassation» ha
tenido como primera función la de asegurar el respeto de la legalidad.
Sin embargo, la «Cour de cassation» se ha emancipado progresivamente de la
sobrecarga de la tutela del poder legislativo para adquirir el poder de interpretar la ley, y poco
a poco, el de crear ella misma derecho (derecho jurisprudencial o pretoriano). Sin duda, el
derecho creado por la «Cour de cassation» no es el mismo que el derecho creado por la ley
(derecho legal o legislativo), hecho de reglas generales y abstractas7. La resolución de la
6
Del mismo grado y de la misma naturaleza (o la misma pero compuesta de forma
diferente).
7
Véase art. 5 del Código Civil (C. civ.): “Queda prohibido a los jueces pronunciarse
por vía de disposición general y reglamentaria sobre las causas que se les sometieran”. Es lo
que se denomina prohibición de sentencias reglamentarias.
4
5
«Cour de cassation» es eficaz únicamente respecto del caso particular que se le ha sometido y
la «Cour de cassation» no tiene, en principio, el poder de imponer su solución a los tribunales
de instancia, que conservan por ello libertad a la hora de juzgar. Nada impide que, además de
su función jurisdiccional en los casos en que conoce del asunto, las soluciones adoptadas por
la «Cour de cassation» tengan vocación de “crear jurisprudencia”, es decir, de servir de
referencia para el conjunto de los tribunales. Entonces su función es jurisprudencial y
normativa 8. No lo es de igual forma que un precedente como en la common law, o de la
forma de un “arrêt de règlement” (sentencia reglamentaria) como bajo el Antiguo régimen
francés, antes de la Revolución de 1789. Si la resolución adoptada por la Corte de casación es
susceptible de imponerse a los tribunales de instancia, es por su capacidad de arrastrar la
convicción de los tribunales inferiores (auctoritate rationis), y no por razón de autoridad
(ratione auctoritatis).
Es precisamente en el marco de esta lógica jurisprudencial y normativa en la que se
inscribe la creación contemporánea del procedimiento de petición de dictamen a la «Cour de
cassation», creado por una ley de 15 de mayo de 1991 y confiada a una sección particular de
la «Cour de cassation», la sala de dictámenes a la que he hecho referencia hace un instante
(art. L. 441-1 a L. 441-4 COJ). La finalidad de este procedimiento consultivo, y no decisivo,
regido por el código de proceso civil (art. 1031-1 a 1031-7 CPC), es la de reforzar la
seguridad jurídica de los sujetos de derecho evitando que nazcan conflictos como
consecuencia de la incertidumbre de una nueva norma jurídica, y de otro lado para que pueda
acelerarse el curso de los procesos. En efecto, el dictamen de la «Cour de cassation», que se
comunica a las partes, no vincula al tribunal que lo solicitó; a fortiori, no tiene ningún tipo de
fuerza vinculante respecto de otros tribunales ante quienes se suscite la misma cuestión. Sin
embargo, es fácil pensar que en la práctica, es poco probable que un tribunal no tenga en
cuenta un dictamen; por lo demás, la sala de dictámenes puede decidir que el dictamen
emitido, que se publica en el Boletín de sentencias de la «Cour de cassation», sea también
publicado en el Boletín Oficial de la República Francesa (art. 1031-6 CPC). Este mecanismo
se relaciona con el importante desarrollo contemporáneo de los recursos de interpretación, a
los que a veces se denomina rescriptos9. Sin olvidar el referente legislativo del derecho
revolucionario, la «Cour de cassation» se ha convertido en la destinataria del recurso de
interpretación, en lugar del legislador, lo que consagra el poder autónomo conquistado por la
«Cour de cassation» a este último.
Hoy, la «Cour de cassation» se debate entre estas dos funciones, de un lado la
disciplinaria y de otro la normativa 10. La función jurisprudencial y normativa no tiene
verdadero sentido más que si la «Cour de cassation» puede realizar una obra de pedagogía en
sus decisiones, lo que supone que pueda tener tiempo para dictar sentencias con una
motivación extensa con ocasión de una serie de asuntos que tengan un valor ejemplar,
mientras que la función jurisdiccional y disciplinaria le impone por el contrario la necesidad
de conocer todos los recursos que ante ella se interpongan, lo que le enfrenta a una masa de
expedientes que le obliga a un tratamiento en cadena y a una racionalización de sus
procedimientos.
II. FUNCIONAMIENTO DE LA «COUR DE CASSATION»
8
Véase MOLFESSIS N. (dir.) La Cour de cassation et l'élaboration du droit, Paris,
Économica 2004.
9
Véase OPPETIT B., “El resurgir del rescripto”, Dalloz, 1991, pp. 105 sq.
10
Véase BILLIAU M., “Quel rôle pour la Cour de cassation au XXIème siècle ?” in
Mélanges Jacques Normand, Paris, Litec, 2003, pp. 21 sq.
5
6
En Francia, al igual que en los países con un desarrollo similar, la institución judicial
se ha visto obligada a hacer frente al desafío del creciente número de asuntos que se llevan
ante la justicia. La cuestión se centra en saber cómo asegurar el derecho de acceso al juez y al
mismo tiempo controlar el flujo de asuntos, y cómo conciliar las preocupaciones económicas
y las exigencias del derecho a un juicio justo11. La cuestión se plantea con particular
intensidad ante los tribunales de la jerarquía más sensibles al riesgo de asfixia bajo la
avalancha de recursos. Como vamos a ver, muchas de las intervenciones del poder
reglamentario han tenido por objeto, a lo largo de estos últimos años, remediar esta
eventualidad, ya sea tratando de hacer frente al volumen de los recursos de casación (1) ya sea
racionalizando el procedimiento ante la «Cour de cassation» (2).
1. El recurso de casación
El recurso de casación es un recurso extraordinario, lo que explica las condiciones que
subordinan su ejercicio (A) y sus efectos (B).
A) Requisitos
Como vía de recurso extraordinaria, el recurso de casación no está abierto más que
para los casos previstos por la ley: no se puede interponer recurso de casación frente a todas
las resoluciones (a) y no se puede interponer tampoco por cualquier motivo (b). En principio,
el plazo para interponer recurso de casación es de dos meses desde que se notificó la
resolución (art. 612 CPC). Si concurren estas condiciones, la «Cour de cassation» tiene que
resolver todos los recursos que ante ella se interpongan; no puede elegir los asuntos sobre los
que quiere pronunciarse. Pero la labor es gigantesca: por ello se ha terminado por crear un
procedimiento de control de la admisibilidad de los recursos (c).
11
Véase CADIET L., « Efficience versus Equité ? », Mélanges Jacques van
Compernolle, Bruxelles, Bruylant, 2004, pp. 25-46.
12
Una excepción se observa por ejemplo en el art. 380-1 CPC, en materia de retirada de
asuntos.
6
7
resoluciones sobre incidentes que no ponen fin a la instancia, así como las decisiones
provisionales.
13
Como pueden ser los convenios colectivos de trabajo, los contratos tipo y las
condiciones generales de los contratos.
14
Véase por ejemplo el art. 92, al. 2 CPC.
15
Cuando el juez quebranta los principios de la separación de poderes, aunque no
solamente esto: véase KERNALEGUEN F., “V° Exceso de poder”, in CADIET L. (dir.),
Diccionario de la Justicia, Paris, Presses Universitaires de France, 2004.
16
“Los acuerdos a los que lleguen legalmente las partes son ley para quienes los han
convenido (al. 1)”.
7
8
defecto) de base legal 17. Se le asemejan, aunque no deben confundirse con él, la falta de
motivos, los motivos hipotéticos, (o dubitativos) y ausencia de contestación a las conclusiones
de la parte contraria. Por lo que respecta a la incoherencia, debe ser entendida en sentido
amplio. En primer lugar se puede tratar de una incoherencia interna: los motivos de la
resolución son contradictorios o existe una contradicción entre los motivos y la parte
dispositiva. La incoherencia puede ser igualmente externa. La coherencia de la decisión se
aprecia en estos casos a tenor de su inserción en el ordenamiento jurídico. Ésta es la hipótesis
particular de las sentencias contradictorias a las que el código consagra dos artículos
específicos (art. 617 y 618 CPC).
17
Véase MOTULSKY H., “Le manque de base légale, pierre de touche de la technique
juridique”, in Écrits, Paris, Dalloz, 1973, tome I : Etudes et notes de procédure civile, pp. 31 sq.
18
Véase AMRANI-MEKKI S. y CADIET L. (dir.), La selección de los recursos para la
«Cour de cassation», Paris, Economica, 2005.
19
“Tras la entrega de las memorias, esta seccione inadmite a trámite los recursos
inadmisibles o que no se funden en un motivo serio de casación”. Existe un procedimiento
parecido previsto en materia penal ante la sala criminal de la «Cour de cassation»: art. L. 567-1-
1 del Código procesal penal.
20
Véase BORÉ J. y L., Derecho y práctica de la casación en materia civil, cit., p. 401.
21
Como ejemplo de una decisión de inadmisión a trámite difícil de admitir porque
retomaba una solución adoptada por una sala de la «Cour de cassation» poco tiempo antes:
Cour de cassation, chambre commerciale, 8 de octubre de 2003: JCP (Semana jurídica), 2004,
II, 10096, nota DESCORPS-DECLÈRE; RTD civ. (Revista trimestral de derecho civil), 2004, p.
778, obs. PERROT.
8
9
a) No efecto suspensivo
La puesta en marcha del recurso de casación, desprovisto de efecto suspensivo, no
prohíbe por lo tanto la ejecución de la resolución recurrida22. Pero incluso hay que tener
presente que el recurso ya no sólo no es obstáculo para la ejecución de la resolución recurrida,
sino que incluso actualmente esta ejecución es una de las condiciones de examen del recurso,
tal y como se observa del tenor literal del art. 1009-1, al. 1 CPC: “el primer presidente […]
decretará la retirada del registro de causas de un asunto en caso de que el recurrente no
acredite haber cumplido la resolución recurrida”.
Esta medida proviene de un decreto de 20 de julio de 1989, cuyas soluciones han sido
modificadas en 1999, intensificándose su severidad (art. 1009-1 a 1009-3 CPC), y ligeramente
modificadas en 2005. A tenor de lo dispuesto en el art. 1009-1, al. 1, el primer presidente
decide la retirada del registro de causas de un asunto cuando el recurrente no acredite haber
cumplido la resolución recurrida23. Esta medida se destina a asegurar la autoridad de las
resoluciones y de las sentencias dictadas en última instancia. Se ha concebido como un
instrumento policial destinado a asegurar un mayor control de los recursos de casación
evitando los recursos dilatorios.
Se entiende que este procedimiento no es contrario al derecho a un proceso justo desde
el momento en que se respeta razonablemente la relación de proporcionalidad entre los
medios empleados y la finalidad que se persigue24. El régimen se define precisamente por el
código. Lo que no debe olvidarse es que la petición de retirada debe interponerse por el
demandado en un concreto plazo. En cuanto a la resolución acordando la retirada del asunto
no conlleva la suspensión de los plazos del procedimiento. El plazo de caducidad de la
instancia (que es de dos años), empieza a contar desde que se notifica la decisión de la
retirada del asunto del registro de causas, lo que resulta hasta cierto punto peligroso (art.
1009-2), y que no puede ser interrumpido más que por un acto que manifieste
inequívocamente la voluntad de proceder a su cumplimiento.
Existen sin embargo dos reglas que atemperan el rigor de la medida.
De un lado, la retirada del asunto se excluye en “materias en las que el recurso de
casación impide la ejecución de la resolución impugnada” (art. 1009-1, al. 1 CPC), es decir,
22
Como excepción a este principio, existen ciertas disposiciones particulares que
confieren un efecto suspensivo al recurso de casación. Ello se da principalmente en supuestos en
que se resuelve sobre estado de las personas: por ejemplo en caso de divorcio o separación de
cuerpos, filiación o nacionalidad.
23
De ahí la exigencia dispuesta en los arts. 975 y 985 de que la resolución recurrida
indique el estado del procedimiento de ejecución. La parte recurrente que no solicite la retirada
del registro de causas de un asunto no podrá alegar la inadmisión a trámite como consecuencia
de la falta de ejecución de la resolución recurrida: Cass. soc. de 11 de marzo de 1992: JCP
(Semana Jurídica), 1992, IV, 1406. La retirada del registro sólo es posible si la sentencia
conlleva una condena susceptible de ejecución por parte del recurrente.
24
Cour européenne des droits de l’homme de 14 de noviembre de 2000, Andoni di
Gussola: JCP (Semana jurídica) 2001, I, 291, núm. 18, obs. SUDRE. -31 de julio de 2001,
Portier, Europe 2001, núm. 342, obs. LECHEVALLIER. -25 de septiembre de 2003, Bayle et
Pages, dos sentencias, Europe 2003, núm. 424, obs. LECHEVALLIER. –Véase BRUNET A.,
“Derecho a un proceso justo y control de la motivación de las decisiones de la «Cour de
cassation»”, in Mélanges Jacques Normand, Paris, Litec, 2003, pp. 51 sq.
9
10
en las hipótesis en que el recurso tiene efecto suspensivo. De otro lado, en las materias en que
sea posible, la retirada del asunto del registro de causas no puede pronunciarse si a juicio del
primer presidente “la ejecución conllevaría consecuencias manifiestamente excesivas o el
demandante carece de la posibilidad de ejecutar la decisión”. Por lo que respecta a las
consecuencias manifiestamente excesivas, no cabe retirar el asunto cuando el deudor “se
encuentra sin empleo y en una situación financiera difícil” o cuando el ocupante condenado a
desalojar algún lugar “ejerce en él una actividad profesional”. Además, se considera que
cabe suspender el conocimiento de una demanda retirada del asunto del registro de causas
cuando el recurrente justifique el cumplimiento de las diligencias tendentes a evitar tener que
ejecutar la decisión impugnada25.
Salvo caducidad de la instancia 26, la ejecución de la resolución recurrida permite
obtener la autorización del primer presidente para reincorporar el asunto al registro de causas
de la «Cour de cassation», la notificación de esta reincorporación a la parte recurrida supone
que comienzan a correr los plazos que le conceden los arts. 982 y 99127.
b) No efecto devolutivo
Dirigida a asegurar la anulación de las resoluciones contrarias a derecho, el recurso de
casación no es una vía devolutiva, y por lo tanto no produce el efecto devolutivo. La firmeza
no se ve afectada por el hecho de que vuelva a enjuiciarse el hecho jurídico y fáctico. La
extensión de la competencia de la «Cour de cassation» para conocer de un asunto se
encuentra delimitada por los motivos de casación alegados. Éstos expresan los motivos de
casación que pueden hacerse valer frente a la resolución impugnada, y la «Cour de cassation»
normalmente no puede conocer más que de asuntos casacionales que se presenten como tales.
Puesto que la «Cour de cassation» es juez de la sentencia recurrida y no del asunto, en
principio, la alegación de nuevos fundamentos a las pretensiones de las partes resulta
inadmisible (art. 619, al. 1 CPC). Los nuevos fundamentos son aquellos que las partes podían
haber alegado ante los tribunales de instancia, pero que sin embargo no lo han sido28. Por el
contrario, el fundamento que se deriva del contenido de la resolución impugnada no es un
fundamento nuevo, pudiendo por lo tanto invocarse ante la «Cour de cassation» (art. 619, al
2, 2º CPC). Como excepción a este principio, pueden sin embargo alegarse por primera vez
fundamentos nuevos ante la «Cour de cassation» si se trata de fundamentos estrictamente
25
Véase, por ejemplo, Cour de cassation, ordonnance du premier président, 2 de mayo
2001, Boletín de sentencias de la Cour de cassation, ord. núm. 6, respecto de una declaración de
sobreendeudamiento hasta la decisión de la comisión de exceso de endeudamiento.
26
El primer presidente de la Cour de cassation puede constatar ex officio está caducidad
(Art. 1009-2, al. 2, modificado por el decreto del 22 mai 2008).
27
Art. 1009-3, el recurrente debe acreditar el cumplimiento de la resolución impugnada:
véase, por ejemplo, Cour de cassation, ordonnance du premier président, 2 de mayo de 2001:
Boletín de sentencias de la Cour de cassation, ord. núm. 7. -…o al menos su voluntad real de
cumplir la resolución si el cumplimiento inmediato y total no es posible: Cour de cassation,
ordonnance du premier président, 2 de mayo de 2001: Boletín de sentencias de la Cour de
cassation, ord. núm. 8. Rapar. Cour de cassation, ordonnance du premier président, 9 de mayo
de 2001: Boletín de sentencias de la Cour de cassation, ord. núm. 14, y de 23 de abril de 2003:
Boletín de sentencias de la Cour de cassation, ord. núm. 4.
28
Véase, por ejemplo, por lo que respecta al retraso de las conclusiones ante los
tribunales de instancia, Cour de cassation, 2ème chambre civile, de 20 de noviembre de 2003:
JCP (Semana jurídica) 2004, IV, 1061. – Para una excepción de nulidad de la demanda inicial:
Cour de cassation, 2ème chambre civile,de 9 de diciembre de 1999; Boletín de sentencias de la
«Cour de cassation», II, núm. 186.
10
11
jurídicos, es decir, de fundamentos que no necesitan ninguna apreciación fáctica (art. 619, al
2, 1º CPC). Importa poco a este respecto que sean o no de orden público. La «Cour de
cassation» puede incluso alegar de oficio estos fundamentos de derecho para impugnar la
resolución o desestimar el recurso con sustitución de motivos (art. 620 CPC). El asunto por lo
tanto no se encuentra del todo paralizado ante la «Cour de cassation»; puede todavía cambiar
a iniciativa de la «Cour de cassation», pero únicamente respecto de lo relativo a los elementos
jurídicos del asunto.
2. El procedimiento ante la «Cour de cassation»
Por lo que respecta al procedimiento ante la «Cour de cassation», que es muy técnico,
se reserva a un número limitado de personas informadas. Hay que decir que la representación
en juicio de las partes está reservada a un cuerpo de 91 abogados especializados, que se
llaman los “abogados al Conseil d’Etat y a la Cour de cassation”, “abogados a los Consejos”
de manera más breve 29. Aunque el código procesal civil prevea un procedimiento sin
representación obligatoria de las partes 30, un decreto del 20 de agosto de 2004 a extendido la
representación obligatoria a la casi totalidad de las materias 31.
Aunque la «Cour de cassation» tiene que “juzgar” una sentencia y no en cambio
resolver un asunto, su procedimiento se encuentra sometido a los principios rectores del
proceso y presenta características parecidas a las de otros procedimientos. Sin lugar a dudas, a
la vista de la particular función del recurso de casación, su similitud no puede ser total. Las
particularidades del procedimiento ante la «Cour de cassation» se observan en mayor medida
respecto de su desenlace que de su desarrollo procedimental, por lo que no trataré este último
extremo aquí 32.
El procedimiento ante la «Cour de cassation» concluye normalmente mediante
sentencia que resuelve el recurso. La sentencia será motivada (art. 455 CPC). En Francia,
tradicionalmente, la motivación es corta: la sentencia de la «Cour de cassation» se limita a
menudo únicamente al mero esqueleto del razonamiento judicial seguido. Las sentencias de la
«Cour de cassation» no son susceptibles de recurso33. Por lo que respecta al resto de
cuestiones, conviene distinguir la sentencia de la «Cour de cassation» (A) y la remisión ante
los tribunales de instancia (B).
A) La sentencia de la «Cour de cassation»
29
Véase GONOD P. (dir.), Les avocats au Conseil d'État et à la Cour de cassation, Paris,
Dalloz, 2002.
30
Véase Art. 983-995 CPC. Por ejemplo en materia de “prise à partie” (art. 366-5) o en
materia electoral (art. 996-1008 CPC).
31
Decreto núm. 2004-836, 20 août 2004.
32
Véase Art. 974 a 1031-7 CPC.
33
Las partes únicamente pueden -pero entonces no estamos ante un verdadero recurso
en el sentido de vía de recurso- presentar ante la Cour una requête en rabat d´arrêt, cuando la
inadmisión a trámite derive de un error material (por el contrario, el error de derecho no puede
dar lugar a rebatir la sentencia), o un recurso de interpretación, suponiendo evidentemente que
se haya dado. Véase PERDRIAU A., “Les rabats d´arrêts de la Cour de cassation ”, JCP 1994, I,
3735, y, por ejemplo, Cour de cassation, 1ère chambre civile, de 16 de noviembre de 2004 :
Bull. I, núm. 265; Dalloz 2005, sumario 338, obs. JULIÁN y FRICÉRO (exceso de poder de la
«Cour de cassation», que se pronuncia casando totalmente la sentencia sin proceder a la
remisión de ésta y declarando la inadmisión a trámite de las demandas de las partes recurridas,
cuando el recurso y su examen sólo se referían a un punto limitado, lo que origina que estos
últimos ejerciten una acción en garantía).
11
12
a) Sentencia desestimatoria
La «Cour de cassation» dicta una sentencia desestimatoria del recurso cuando lo
considera inadmisible o sin fundamento35. La sentencia desestimatoria produce la firmeza de
la resolución recurrida; será pues ésta la que habrá de cumplirse por las partes. Cualquier otro
recurso frente a esta sentencia no puede ser admitido a trámite, ya lo interponga la parte que
recurrió36, ya lo haga la parte recurrida37. La resolución recurrida puede sin embargo
exponerse a otra vía de recurso extraordinario, especialmente a la oposición de tercero. A
priori, las sentencias desestimatorias, que son sentencias dictadas para el caso concreto, y por
lo tanto no tienen valor más que para ese caso concreto, parecen tener una fuerza
jurisprudencial limitada. Esta reflexión es cierta sin duda respecto de las resoluciones
inadmisibles; pero sin embargo debe matizarse respecto de las resoluciones que desestiman
los recursos sin fundamento. En concreto, pueden revestir una fuerza vinculante particular las
sentencias desestimatorias en las que la «Cour de cassation» señala claramente su aprobación
respecto de la solución a la que han llegado por los tribunales de instancia38 o en las que
“salva” una resolución criticable como consecuencia de su motivación sustituyendo el motivo
equivocado por un motivo estrictamente jurídico, sin tener en cuenta un motivo jurídico
equivocado pero redundante (art. 620, al. 1) o sustituyendo directamente el motivo, lo que se
conoce como desestimación con sustitución de motivos39.
b) Sentencia estimatoria
La «Cour de cassation» dicta una sentencia estimatoria cuando entiende que la
sentencia impugnada no es conforme con el ordenamiento jurídico (art. 604 CPC) 40. En ese
caso, la «Cour de cassation» debe indicar en cabeza de la sentencia la norma de derecho sobre
la cual la casación está fundada 41. Esta estimación descansa, por norma, en los motivos
alegados por el recurrente en sus escritos; pero, como así lo he indicado hace unos instantes,
la «Cour de cassation» también tiene la posibilidad de anular la resolución impugnada tras
apreciar de oficio un motivo estrictamente jurídico42. El alcance jurisprudencial de una
34
Véase VOULET J., “L'interprétation des arrêts de la Cour de cassation”, JCP (Semaine
juridique) 1970, I, 2305.
35
23 % de la totalidad de las decisiones de la «Cour de cassation». La sentencia que
constata la extinción de la instancia como consecuencia del desistimiento del demandante (art.
1026 CPC) es similar a una sentencia desestimatoria.
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Art. 621, al. 1 CPC que, sin embargo, contempla la posibilidad de recurso de casación
de acuerdo con lo dispuesto en el art. 618 para supuestos en que existen sentencias
contradictorias.
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Y que tenía la posibilidad de recurrir a título incidental o provocado: art. 621, al. 3
CPC.
38
Como ocurre cuando la “Cour de cassation» precisa que “la ‘cour d´appel’ ha
juzgado de acuerdo a derecho (o justamente o exactamente) que…”.
39
Véase por ejemplo Cour de cassation, 1ère chambre civile, de 25 de mayo de 1982:
Boletín de sentencias de la «Cour de cassation», I, núm. 187; Dalloz 1984, 273, nota PRIEUR.
40
23 % de la totalidad de las decisiones de la «Cour de cassation».
41
Art. 1020 CPC, modificado por el decreto del 22 de mayo de 2008.
42
Salvo disposición e contrario: art. 620, al. 2 CPC.
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sentencia de casación se aprecia respecto de los motivos sobre los que se funda la casación.
Desde este punto de vista, carecen de particular fuerza vinculante las sentencias de casación
que resuelven un vicio formal o una motivación insuficiente. Las únicas que tienen verdadero
interés son las sentencias de casación que se pronuncian sobre un motivo de casación de
fondo, lo que supone específicamente la vulneración de la ley y la ausencia de base legal. Lo
normal es que la fuerza vinculante de la sentencia de casación descanse en la propia
argumentación utilizada (característica corriente de las sentencias de principios), en su
redacción (enunciados que precisan el elemento que deberían haber buscado los tribunales de
instancia) o en su difusión, que puede ser mayor o menor.
La casación confiere firmeza a la resolución impugnada: por ello, tanto ésta como las
decisiones que de ella se derivan son nulas y carecen de valor, al igual que lo son la aplicación
y la ejecución de esa resolución43. Y es precisamente aquí donde se deduce el principal efecto
de la casación, que podrá dar lugar en algunos casos a devolución de la cantidad percibida44,
sin que ésta pueda imputarse a nadie45, y los intereses de las sumas restituidas que empiezan a
devengarse desde que el deudor incurre en mora.
Salvo disposición en contrario, la estimación es total. La resolución impugnada se
anula íntegramente, y en su caso, el tribunal a quien se le remite tiene plena competencia para
conocer del asunto, y por lo tanto respecto de todos sus elementos de hecho y de derecho, sin
poder resolver por referencia a la resolución dejada sin efecto. La casación es parcial cuando
se refiere únicamente a ciertos pronunciamientos que resulten escindibles de los demás: lo que
evidentemente ocurrirá cuando el recurso se limitaba a algunos de ellos. Por lo tanto, sólo se
anulan los pronunciamientos de resolución considerados antijurídicos, y aquellos que
dependen de ellos necesariamente.
Salvo en caso de pronunciamientos necesariamente indivisibles o independientes, la
casación únicamente produce su efecto respecto de las partes; la firmeza de la resolución
recurrida afecta a las partes del proceso ante los tribunales de instancia que no hayan sido
parte en el procedimiento ante la «Cour de cassation»46. Las partes se verán retrotraídas,
como efecto de ésta, a “la situación en la que se encontraban antes de que se dictara la
sentencia anulada” (art. 615, al. 1).
B) La remisión del asunto ante los tribunales de instancia
En principio, una vez que la sentencia de los tribunales de instancia se revoca, el
asunto se remite ante éstos para que conozcan de él de nuevo pero, excepcionalmente, puede
ocurrir que la «Cour de cassation» dicte una sentencia de casación sin remisión a los
tribunales de instancia.
Este principio se encuentra recogido en el art. L. 431-4 COJ, y se reproduce en el art.
626 CPC, “En caso de que se estime un recurso de casación, las actuaciones se remitirán,
43
O que se relacionan por un nexo de dependencia necesario: art. 625, al. 2 CPC.
44
Cuando ya se haya procedido al cumplimiento de la resolución de los tribunales de
instancia: hipótesis ordinaria de ejecución inmediata de las resoluciones con fuerza de cosa
juzgada: véase Ley núm. 67-523 de 3 de julio de 1967 relativa a la «Cour de cassation», art. 19,
pero hay que tener en cuenta también la posible incidencia de las reglas de la ejecución
provisional en primera instancia, como lo es por ejemplo la hipótesis de una sentencia de
casación que ha revocado una resolución que tiene su origen en la ejecución provisional.
45
Ley de 3 de julio de 1967, art. 19.
46
Lógicamente, la solución no es menos peligrosa. De ahí la regla del art. 618 CPC, al
que he hecho referencia anteriormente, que posibilita un recurso de casación para supuestos en
que existen sentencias contradictorias.
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salvo disposición en contrario, a un tribunal distinto del que dictó la resolución o sentencia
anulada, pero del mismo tipo, o ante el mismo tribunal, que habrá de integrase por otros
magistrados”47. La sentencia indica el tribunal a quien han de remitirse las actuaciones, pero
no se las remite para que resuelva directamente. Se inadmitirá de oficio la petición de que
vuelva a enjuiciarse el asunto por el tribunal de instancia si no se efectúa antes de que haya
trascurrido un plazo de cuatro meses a contar desde la notificación a la parte de la sentencia
estimatoria de la casación (art. 1034, al 1 CPC).
El proceso se reanudará, ante el tribunal al que se hubieran remitido las actuaciones, a
partir del momento procesal no afectado por la sentencia estimatoria de la casación (art. 631
CPC). Por lo tanto, el tribunal ante el que se hubiera remitido el asunto debe ofrecer una
respuesta a las conclusiones a las que se llegó ante el primer tribunal y, en su caso, realizar los
actos del procedimiento que debieron haberse realizado por el tribunal cuya decisión fue
impugnada. Las partes pueden aducir nuevos fundamentos, de hecho y de derecho, en apoyo
de sus pretensiones (art. 632 CPC), también son admisibles nuevas pretensiones, siempre que
sean conformes al derecho común. También es posible la intervención de terceros, pero
siempre que sea conforme a las reglas de derecho común (art. 635 y 636 CPC).
En función de todos estos elementos, el tribunal al que se hubieran remitido las
actuaciones efectuará un nuevo enjuiciamiento fáctico y jurídico del asunto (art. 638 CPC)
limitado siempre al alcance del motivo invocado en apoyo del recurso (art. 624 CPC). En
principio, cuando la sentencia de casación se ha dictado por una cámara ordinaria o por una
cámara mixta de la «Cour de cassation», el tribunal al que se le han remitido las actuaciones
conserva plena libertad de decisión. En cambio, cuando la sentencia de casación se ha dictado
por la Asamblea plenaria, esta decisión vincula al tribunal a quien se le han remitido las
actuaciones respecto de los puntos jurídicos resueltos por aquélla (art. L. 431-4, al. 2 COJ).
Excepcionalmente, el recurso puede resolverse sin remisión del asunto ante los
tribunales de instancia en dos casos concretos48. Ello ocurre en primer lugar “cuando la
casación no implique que deba volver a enjuiciarse el fondo del asunto” (al. 1). Puesto que ya
no hay nada que enjuiciar, la remisión es inútil al carecer de objeto: lo que acontece
igualmente ante la hipótesis de un recurso extraordinario en interés de ley o por exceso de
poder (Ley núm. 67-523 de 3 de julio de 1967, arts. 17 y 18), un recurso fundado en la
inadmisión a trámite de la apelación o, incluso, en caso de sentencias contradictorias (arts.
617 y 618 CPC). Además, la «Cour de cassation» puede igualmente estimar la casación sin
remitir las actuaciones y resolver por sí misma el litigio cuando “partiendo de los hechos
constatados y valorados soberanamente por los tribunales de instancia, le sea posible aplicar
la norma jurídica apropiada” (al. 2). Esta segunda hipótesis difiere profundamente de la
precedente en el sentido de que, aquí, la «Cour de cassation» tiene poder para “poner fin al
litigio”. Su función jurisdiccional es entonces la de un tercer grado de jurisdicción, sin que
por el contrario se trate, en este caso, de un tribunal de fondo porque, a diferencia de los
tribunales de instancia, la «Cour de cassation» no tiene poder alguno respecto de las
cuestiones fácticas (le está prohibido acordar la práctica de pruebas) y no tiene en cuenta
circunstancias sobrevenidas que hayan afectado al litigio.
47
Véase FABRE M., “La casación sin remisión en materia civil”, JCP (Semana jurídica),
2001, I, 347. - PERDRIAU A., “Usos actuales de la casación sin remisión”, JCP (Semana
jurídica), 2001, I, 334.
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4 % de la totalidad de las decisiones de la «Cour de cassation». Véase Art. L. 411-3
COJ y art. 627 CPC. Cuando impugna sin remisión, la sentencia de la «Cour de cassation» es
susceptible de ejecución forzosa (art. 627 CPC). Véase PERDRIAU A., “Usos actuales de la
casación sin remisión”, cit.
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49
Véase el Rapport de la Cour de cassation 2005 : « L’innovation technologique (La
innovación tecnológica) », Paris, La documentation française, 2006. Le site internet de la «Cour
de cassation» permet au justiciable d’être informé du suivi de son affaire :
https://www.justiciables.courdecassation.fr/
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